К. С. Назаров

Актуальные проблемы гражданско-правового регулирования объектов смежных прав и их правового режима в РФ

Монография

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347

ББК 67.404

Н19

Автор:
Назаров К. С., генеральный директор ООО «Независимая экспертная оценка Вега».

Рецензенты:
Беспалов Ю. Ф., доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой авторского права, смежных прав и частноправовых дисциплин РГАИС, председатель Владимирского областного суда в отставке;
Бородин С. С., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и предпринимательского права Самарского национального исследовательского университета имени академика С. П. Королева.

В монографии представлены некоторые актуальные проблемы гражданско-правового регулирования объектов смежных прав, их правового режима. Автор исследовал объекты смежных прав и их правовой режим, соотношение данных объектов с объектами авторских прав, дал классификацию объектов смежных прав, показал ее социально-правовое значение, а также проанализировал некоторые аспекты использования объектов смежных прав в современных условиях глобальной цифровизации.

Законодательство приведено по состоянию на август 2021 г.

Работа рассчитана на каждого, кто интересуется объектами смежных прав.

УДК 347

ББК 67.404

© Назаров К. С., 2021

© ООО «Проспект», 2021

ВВЕДЕНИЕ

Уважаемый читатель!

Данная работа посвящена исследованию проблем, связанных с использованием объектов смежных прав и их правовым режимом.

Автор при изложении материала исходил из того, что смежные права — это права, связанные с авторскими правами. Смежные права «вытекают» из авторских прав, они должны осуществляться с соблюдением авторских прав на соответствующие произведения, использованные в процессе создания объектов смежных прав и их действия (п. 3 ст. 1303 ГК РФ). Отсюда показана и определенная зависимость правового режима использования объектов смежных прав, а также доказана их самостоятельность как особых благ, обеспечивающих интересы их правообладателей и пользователей, частные и публичные интересы.

Исторически первыми объектами смежных прав признаны исполнения, фонограммы и передачи в эфир, что было закреплено в Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм, вещательных организаций, заключенной в Риме 26.10.1961, вступившей в силу для России 26.05.2003. Отметим, что в данной Конвенции термин «смежные права» не используется.

В законодательстве европейских государств используются различные понятия для обозначения смежных прав. Так, в Законе Германии об авторском праве и смежных правах¹ применяется термин «Verwandte Schutzrechte» (родственные или смежные права), во французском Кодексе интеллектуальной собственности² — «les droits voisins du droit d’auteur» (права, смежные с авторским правом).

В отечественном законодательстве термин «смежные права» впервые был закреплен в статье 141 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.³, которая к смежным правам отнесла: права исполнителей, права создателей звуко- и видеозаписей, права организаций эфирного вещания.

В Законе Российской Федерации от 09.07.1993 № 5351-I «Об авторском праве и смежных правах»⁴ к субъектам смежных прав относились: исполнители, производители фонограмм, организации эфирного или кабельного вещания (статья 36). При этом согласно статье 4 указанного Закона исполнителями признавались актеры, певцы, музыканты, танцоры и иные лица, которые играют роли, читают, декламируют, поют, играют на музыкальных инструментах или иным образом исполняют произведения литературы или искусства (включая эстрадные, цирковые или кукольные номера), а также режиссеры-постановщики спектаклей и дирижеры.

В настоящее время статья 1303 ГК РФ не содержит дефиницию понятия «смежные права», лишь перечисляя, интеллектуальные права на какие объекты относятся к смежным правам.

В соответствии с глоссарием Всемирной организации интеллектуальной собственности, под смежными правами понимаются «права, предоставляемые для охраны интересов исполнителей, производителей фонограмм и организаций радиовещания в отношении их деятельности в связи с публичным использованием произведений авторов, возможных выступлений артистов или доведением до всеобщего сведения событий, информации, звуков или изображений»⁵.

Перечень объектов смежных прав следует из содержания пункта 1 статьи 1304 ГК РФ: 1) результаты исполнительской деятельности (исполнения). Исполнения охраноспособны, если они выражены в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств; 2) фонограммы. Под фонограммой понимается любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков, а также их отображений. К фонограммам не относятся звукозаписи, включенные в аудиовизуальное произведение (поскольку в силу ст. 1240 ГК РФ они составляют часть сложного объекта); 3) сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания. Объектом прав организаций эфирного и кабельного вещания является сообщение, которое передается по радио и телевидению. Организациями эфирного или кабельного вещания являются юридические лица, самостоятельно определяющие содержание радио- и телепередач (совокупности звуков и (или) изображений или их отображений) и осуществляющие их сообщение в эфир или по кабелю своими силами или с помощью третьих лиц; 4) базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов. База данных представлена как совокупность самостоятельных материалов: статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов, выраженных в объективной форме и систематизированных так, чтобы их можно было выявить и обработать с помощью электронной вычислительной машины (ст. 1260 ГК РФ); 5) обнародованные после перехода в общественное достояние произведения науки, литературы и искусства, в части охраны прав публикаторов этих произведений. Права публикатора объективно связаны с правами автора и являются зависимыми от авторских прав. Вместе с тем правовой статус публикатора — самостоятельная категория.

Автор представляет понятие объектов смежных прав и специфику их правового режима; классификацию объектов смежных прав, ее значение; некоторые аспекты правового регулирования использования произведений науки в условиях правовой цифровизации; некоторые аспекты правовой регламентации исполнения произведений искусства в условиях правовой цифровизации на примере правового регулирования смежных прав дирижера-исполнителя.

По выявленным проблемам в монографии сделаны предложения для их решения.

Работа рассчитана на ученых, практиков и законодателей в сфере смежных прав, а также на каждого, кто интересуется вопросами исследования объектов смежных прав, их правовым режимом, социально-экономической и нравственной ценностью для человеческого развития.

Глава I.
ПОНЯТИЕ ОБЪЕКТОВ СМЕЖНЫХ ПРАВ, СПЕЦИФИКА ИХ ПРАВОВОГО РЕЖИМА, КЛАССИФИКАЦИЯ И ЕЕ ПРАВОВОЕ ЗНАЧЕНИЕ

1.1. Понятие объектов смежных прав и специфика их правового режима

Смежные права — это права, связанные с авторскими правами. Так, музыкальное произведение является объектом авторского права, исключительные права на которое принадлежат композитору (в части музыки) и автору слов (в части текста). У исполнившего это произведение артиста возникает смежное право на исполнение. Если исполнение записано на диск, то фонограмма также является объектом смежного права. Исключительные права на музыкальное произведение, на исполнение и на фонограмму могут принадлежать разным лицам⁶. Поскольку смежные права «вытекают» из авторских прав, они должны осуществляться с соблюдением авторских прав на соответствующие произведения, использованные в процессе создания объектов смежных прав (п. 3 ст. 1303 ГК РФ). Но смежные права могут возникать «на базе» объектов, не охраняемых авторским правом, например, при исполнении фольклорных песен или народных частушек. Сами такие исполнения будут являться объектами смежных прав. Как и для авторских прав, для возникновения, реализации и защиты смежных прав не требуется соблюдение каких-либо формальностей, в частности, нет необходимости регистрировать объект смежного права (п. 2 ст. 1304 ГК РФ).

На международном уровне термин «neidhborring rights» (смежные права) был впервые применен в Рекомендациях Брюссельской конференции 1948 г., в которых подчеркивалась необходимость дополнения Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений⁷ положениями о защите прав, смежных с авторскими правами, в частности прав исполнителей.

Исторически первыми объектами смежных прав признаны исполнения, фонограммы и передачи в эфир, что было закреплено в Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм, вещательных организаций⁸, заключенной в Риме 26.10.1961, вступившей в силу для России 26.05.2003. Отметим, что в данной Конвенции термин «смежные права» не используется.

Следующим международным актом в области защиты смежных прав стала принятая в Женеве Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм от 29.10.1971⁹.

Охране смежных прав посвящена статья 14 Соглашения по торговым аспектам интеллектуальной собственности (ТРИПС) от 15.04.1994¹⁰.

В законодательстве европейских государств используются различные понятия для обозначения смежных прав. Так, в Законе Германии об авторском праве и смежных правах¹¹ применяется термин «Verwandte Schutzrechte» (родственные или смежные права), во французском Кодексе интеллектуальной собственности¹² — «les droits voisins du droit d’auteur» (права, смежные с авторским правом).

В отечественном законодательстве термин «смежные права» впервые был закреплен в статье 141 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.¹³, которая к смежным правам отнесла: права исполнителей, права создателей звуко- и видеозаписей, права организаций эфирного вещания.

В Законе Российской Федерации от 09.07.1993 № 5351-I «Об авторском праве и смежных правах»¹⁴ к субъектам смежных прав относились: исполнители, производители фонограмм, организации эфирного или кабельного вещания (статья 36). При этом согласно статье 4 указанного Закона исполнителями признавались актеры, певцы, музыканты, танцоры и иные лица, которые играют роли, читают, декламируют, поют, играют на музыкальных инструментах или иным образом исполняют произведения литературы или искусства (включая эстрадные, цирковые или кукольные номере), а также режиссеры-постановщики спектаклей и дирижеры.

В настоящее время статья 1303 ГК РФ не содержит дефиницию понятия «смежные права», лишь перечисляя, интеллектуальные права на какие объекты относятся к смежным правам.

В соответствии с глоссарием Всемирной организации интеллектуальной собственности, под смежными правами понимаются «права, предоставляемые для охраны интересов исполнителей, производителей фонограмм и организаций радиовещания в отношении их деятельности в связи с публичным использованием произведений авторов, возможных выступлений артистов или доведением до всеобщего сведения событий, информации, звуков или изображений»¹⁵.

В юридической доктрине существует ряд дефиниций понятия «смежные права».

Так, И. В. Зенкин считает, что смежные права — это права тех посредников, которые помогают распространять произведение, т. е. исполнителей, производителей фонограмм и организаций эфирного и кабельного вещания¹⁶. Представляется, что субъектов смежных прав нельзя относить лишь к «посредникам», поскольку объекты смежных прав являются результатами творческой деятельности и уникальных способностей их создателей (авторов).

По мнению А. А. Иванова, смежные права — это исключительные имущественные права, а также личные неимущественные права (в случаях, предусмотренных законом), создающие с использованием объектов авторского права без их изменения либо с согласованными с автором изменениями новую интеллектуальную собственность, предоставляющую возможность довести авторские произведения до широкой публики, для которых установлены гражданско-правовые меры защиты, схожие с мерами защиты авторских прав¹⁷.

Как обоснованно отмечает А. Г. Матвеев, анализируя природу смежных прав, смежные права — это абсолютные права, поскольку «установление смежных прав ограничивает общественные интересы в свободном использовании соответствующих объектов»¹⁸.

Предлагается следующая авторская дефиниция определения понятия смежных прав.

Смежные права (в субъективном смысле) — это юридически обеспеченная возможность лиц, создавших в процессе творческой деятельности в объективной форме результаты, не охраняемые авторским правом, но связанные с использованием произведений литературы, искусства, науки, а также народного творчества, осуществлять исключительные (имущественные) и связанные с ними личные неимущественные права на результаты своей деятельности, а также защищать их в случае нарушения.

Смежные права (в объективном смысле) — это институт гражданского права, содержащий совокупность норм, регулирующих отношения, связанные с созданием результатов, не охраняемых авторским правом, но основанных на использовании произведений литературы, искусства, науки, народного творчества, а также с осуществлением и защитой прав лиц, создавших указанные результаты.

Перечень объектов смежных прав следует из содержания пункта 1 статьи 1304 ГК РФ. Проанализируем содержащиеся в данном перечне объекты.

1. Результаты исполнительской деятельности (исполнения)

В подпункте 1 п. 1 ст. 1304 ГК РФ закрепляется, что к исполнениям как объектам смежных прав относятся:

– исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, при условии, что исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение посредством технических средств;

– постановки режиссеров-постановщиков спектаклей, при условии, что постановки выражаются в форме, позволяющей осуществить их повторное публичное исполнение при сохранении узнаваемости конкретной постановки зрителями, а также в форме, которая допускает воспроизведение и распространение посредством технических средств.

К исполнителю (автору исполнения) действующая редакции ст. 1313 ГК РФ относит физическое лицо, творческим трудом которого создано исполнение, конкретизируя, что исполнителем может быть:

– артист-исполнитель (актер, певец, музыкант, танцор или иное лицо, играющее роль, читающее, декламирующее, поющее, играющее на музыкальных инструментах или иным образом участвующее в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера);

– дирижер (фактически дирижер руководит исполнением произведения многими исполнителями);

– режиссер-постановщик спектакля, под которым понимается лицо, осуществившее постановку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного представления.

По справедливому мнению А. Г. Матвеева, законодатель неудачно обособил исполнение дирижера от исполнения артистов, поскольку исполнение произведения, осуществленное оркестром и дирижером , – это одно единое исполнение, в котором дирижер и музыканты выступают соисполнителями¹⁹.

Исполнения артистов и дирижеров охраняются при соблюдении двух условий: объективная форма, допускающая их воспроизведение и распространение с помощью технических средств (подп. 1 п. 1 ст. 1304 ГК РФ); создание творческим трудом (ст. 1313 ГК РФ).

Постановки охраняются, если они: выражены в форме, позволяющей осуществить их повторное исполнение при сохранении узнаваемости зрителями постановки, а также в форме, допускающей воспроизведение и распространение с помощью технических средств (подп. 1 п. 1 ст. 1304 ГК РФ); созданы творческим трудом режиссера (ст. 1313 ГК РФ).

Следовательно, постановка как объект смежных прав охраняется не только при ее воспроизведении с помощью технических средств, но и при ее представлении другим коллективом в живом исполнении. Критерием, позволяющим разграничить охраняемую постановку от иных постановок того же произведения, является сохранение узнаваемости постановки зрителями, что роднит ее с промышленными образцами (п. 3 ст. 1358 ГК РФ).

Исполнителю принадлежат: исключительное право на исполнение (в том числе сообщение в эфир, сообщение по кабелю, доведение до всеобщего сведения, запись, воспроизведение записи, распространение записи, публичное исполнение записи, прокат оригинала или экземпляров произведения, публичное исполнение постановки спектакля), право авторства, право на имя, право на неприкосновенность исполнения, в том числе постановки (ст. 1315, 1317 ГК РФ).

При этом правом на публичное исполнение постановки спектакля режиссеры-постановщики наделены с 01.01.2018 Федеральным законом от 28.03.2017 № 43-ФЗ «О внесении изменений в часть четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации»²⁰. Соответственно, если публичное исполнение спектакля впервые осуществлено с согласия режиссера-постановщика до 01.01.2018, то после указанной даты осуществление публичного исполнения спектакля может быть ограничено только условиями договора²¹.

Статья 3 Международной (Римской) конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм, вещательных организаций относит к исполнителям актеров, музыкантов, танцоров, иных лиц, которые играют роль, поют, читают, декламируют, исполняют или иным образом участвуют в исполнении литературных и художественных произведений.

Схожий круг субъектов, относящихся к исполнителям, определяется в Договоре Всемирной организации интеллектуальной собственности по исполнениям и фонограммам от 20.12.1996 (вступил в силу в 2002 г.): «исполнители — это актеры, певцы, музыканты, танцоры и другие лица, играющие роль, поющие, читающие, декламирующие, играющие на музыкальном инструменте, интерпретирующие или иным образом исполняющие литературные и художественные либо фольклорные произведения»²².

Действующая редакция статьи 1313 ГК РФ порождает ряд теоретических и практических вопросов относительно субъектов и объектов смежных прав.

Во-первых, в статье 1313 ГК РФ к исполнителям относятся физические лица, участвующие в исполнении произведений литературы, искусства или народного творчества. В данной норме к исполнителям не отнесены лица, исполняющие произведения науки. Вместе с тем, исполнения произведений науки, являющихся результатом творческой деятельности, выраженные в форме, допускающей их воспроизведение и распространение посредством технических средств, по нашему мнению, должны относиться к объектам смежных прав. Например, если лицо запишет свое авторское прочтение «Учебника русского гражданского права» Г. Ф. Шершеневича, почему его нельзя относить к исполнителям? В настоящее время в сети Интернет существуют различные онлайн-курсы образовательного характера (Massive Open Online Course²³), лекции, научные сообщения. Представляется, что лица, их читающие, доводящие до публики, приобретают смежное право на исполнение. Отнесение исполнений произведений науки к объектам смежных прав не ограничивает развитие науки (делая недоступными научные лекции, выступления), а напротив, будет способствовать созданию и правомерному распространению таких объектов.

Для сравнения, согласно § 73 Закона Германии об авторском праве и смежных правах²⁴ исполнителем является лицо, которое исполняет, поет, играет или иным образом представляет любое авторское произведение или произведение народного искусства в различных формах или в художественной форме принимает участие в таком исполнении, а § 70 указанного Закона к объектам смежных прав относит научные издания.

Следовательно, Закон Германии об авторском праве и смежных правах, в отличие от ГК РФ, не ограничивает произведения, исполнения которых относятся к объектам смежных прав, произведениями литературы и искусства, закрепляя, что на исполнение любого авторского произведения (в том числе произведения науки: лекцию, научный доклад) возникает смежное право.

Во-вторых, из содержания подп. 1 п. 1 ст. 1304 ГК РФ следует, что исполнения охраноспособны, если они выражены в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств.

В научной литературе отмечается²⁵, что международные документы, посвященные регулированию и охране прав исполнителей, не содержат такого ограничительного условия охраноспособности произведения, как необходимость выражения произведения в форме, допускающей его воспроизведение и распространение с помощью технических средств.

Кроме того, подход законодателя оставляет незащищенными права исполнителя (в том числе личные неимущественные) в отношении незафиксированных произведений: например, исполнитель не будет признаваться автором своего исполнения.

В то же время в Договоре Всемирной организации интеллектуальной собственности по исполнениям и фонограммам от 20.12.1996 закреплено, что исполнитель в отношении своих не записанных устных исполнений имеет право требования быть признанным исполнителем своих произведений (п. 1 ст. 5), т. е. в данном документе отсутствует указание на воспроизводимость произведения как условие его охраны.

Таким образом, установление воспроизводимости произведения как условия его охраны нецелесообразно.

В-третьих, в ГК РФ отсутствует определенность по поводу отнесения тех или иных лиц к исполнителям. В статье 1313 ГК РФ перечень исполнителей открытый, с указанием на то, что исполнителем является также лицо, которое «иным образом участвует в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера».

Представляется, что к исполнителям нельзя относить участников массовых сцен (статистов), исполнителей эпизодических ролей без слов (например, в кадре или на сцене на заднем плане прошел человек или пробежала группа людей), поскольку замысел исполнения (постановки) не предполагает их активную творческую роль, их участие не связано с проявлением уникальности их личности.

Например, в Кодексе интеллектуальной собственности Франции²⁶ прямо закреплено, что к исполнителям не относятся «артисты вспомогательного состава, который признается таковым в силу профессиональных обычаев» (ст. L. 212-1), в частности, произносящий менее 13 строк.

В законодательстве некоторых государств круг объектов смежных прав шире, чем в ГК РФ. Например, согласно статье 62 Закона Эстонии от 23.11.1992 (в ред. от 01.02.2017) «Об авторском праве»²⁷ исполнитель, производитель фонограммы, телерадиовещательная организация, производитель первой записи фильма, лицо, первым по истечении срока действия авторского права публикующее правомерно или направляющее для широкого круга лиц не обнародованное ранее произведение, а также лицо, публикующее литературно-критическое или научное издание по материалам не охраняемого авторским правом произведения, имеют предусмотренные законом права на созданный ими результат (объект смежных прав).

В-четвертых, сложным является вопрос относительно возможности отнесения к исполнителям отдельных категорий спортсменов.

В письме Министерства спорта Российской Федерации от 27.07.2017 № ПН-05-10/5493 «Методические рекомендации о направлениях совершенствования правового регулирования прав на результаты интеллектуальной деятельности (включая авторские и смежные права) и средств индивидуализации в области физической культуры и спорта»²⁸ к произведениям авторских и смежных прав отнесены, в частности, спортивные мероприятия (полностью или частично) или выступление спортсмена (спортсменов) как произведения, т. е. самостоятельные объекты авторских прав, в том числе:

– спортивное выступление (либо его часть) как художественное произведение, как произведение искусства или хореографии в области спорта (например, хореографическая композиция в фигурном катании, композиция в синхронном плавании и т. п.);

– театрализованное спортивное шоу или цирковое спортивное шоу (церемонии или закрытия спортивных мероприятий, шоу танцев на льду, спортивно-зрелищные мотошоу, автошоу и др.);

– хореографическое мини-выступление, не являющееся спортивным, но узнаваемо и устойчиво предваряющее каждое спортивное выступление спортивной команды или спортсмена.

Также в указанном письме к объектам авторских и смежных прав в сфере спорта отнесены: авторские жесты, авторские мини-хореографические движения конкретных спортсменов, которые ассоциируются с ними лично; тактические игровые схемы и комбинации в игровых видах спорта и в настольных интеллектуальных спортивных играх, обладающие выраженной оригинальностью.

А. М. Кузнецова на основе анализа отечественного и российского законодательства выделяет четыре вида результатов творческой деятельности в сфере спорта: 1) спортивное выступление или его часть как художественное произведение или произведение хореографии; 2) спортивно-театрализованные и спортивно-цирковые шоу; 3) оригинальные тактические схемы и комбинации в некоторых игровых видах спорта и в некоторых настольных интеллектуальных спортивных играх; 4) хореографические мини-представления, предваряющие каждое спортивное выступление (шоу) команды или спортсмена²⁹.

А. М. Дорофеева указывает, что не все спортивные выступления подлежат правовой охране, а только те, в которых «имеется выраженная творческая составляющая, т. е. которые действительно являются результатом интеллектуальной деятельности тренера или спортсмена и сценарии которых заранее продумываются»³⁰. Так, схожие по технической части синхронные прыжки в воду не имеют творческой составляющей, однако связь элементов прыжка, музыка, под которую они исполняются, образ спортсменов индивидуализируют их и придают спортивному выступлению творческий характер.

При этом виды спорта, выступления спортсменов в рамках которых подлежат правовой охране, должны относиться к эстетико-творческим видам (фигурное катание, синхронное плавание, художественная гимнастика и т. п.), граничащим с искусством. Выступления спортсменов в таких видах спорта оценивается не только с позиций техники исполнения, но и через призму творческого выражения. Так, при оценке выступления фигуристов судьи учитывают соответствие выступление выбранной музыке, плавность движений, художественное исполнение, оригинальность, способность выразить образ и др.³¹

Спортсмен может являться только исполнителем спортивного произведения и, в этом случае, — обладателем смежных прав на спортивное произведение, а авторское право будет принадлежать тренеру, хореографу и др. Если же спортсмен участвует в творческом процессе создания выступления наряду с тренером, хореографом (его концептуальной, художественной, технологической составляющих), то он является его соавтором и обладателем авторских прав на выступление.

Если произведение создано в процессе выполнения трудовой функции (его создание предусмотрено трудовым договором, должностной инструкцией, планом работы, служебным заданием и др.), то произведение является служебным. Если же спортивное произведение создается за пределами рабочего времени, без задания руководства, по собственной инициативе, то его создатели (тренер и (или) хореограф, спортсмен) приобретают авторские права на него.

Авторско-правовая охрана может распространяться на отдельные части спортивного произведения.

По мнению А. М. Дорофеевой, авторско-правовая охрана не распространяется на контактные виды спорта (футбол, баскетбол, бокс), поскольку выступление спортсмена не состоит из отрепетированных, подготовленных ходов, результат соревнования непредсказуем и не всегда зависит от техники исполнения и творческого подхода к выполнению спортивных элементов³². Вместе с тем законодательство некоторых стран признает авторские права на тактические схемы и комбинации в игровых видах спорта (футбол, хоккей, баскетбол и др.)³³.

А. М. Кузнецова отмечает, что специальные движения спортсменов, отличающиеся от обычных движений, выполняемых по стандартным методикам, в создание которых был привнесен творческий вклад спортсмена, могут рассматриваться как хореографические произведения (мини-произведения); в то же время движения лыжника во время лыжной гонки обусловлены не его интеллектуальной работой, а физическими способностями спортсмена, его спортивными навыками, натренированной техникой, особенностями местности и т. д.³⁴

Поддерживая позицию относительно необходимости законодательного закрепления охраноспособности спортивных выступлений спортсменов в эстетико-творческих видах спорта (фигурное катание, синхронное плавание, художественная гимнастика и т. п.), отметим, что обеспечение правовой защиты для отдельных движений спортсменов, с одной стороны, наделит их авторскими и смежными правами, но с другой стороны, предоставление правовой охраны отдельным движениям спортсменов может негативно сказаться на развитии спорта, поскольку может ограничить других спортсменов в стремлениях к спортивным достижениям.

2. Фонограммы

В подпункте 2 п. 1 ст. 1304 ГК РФ конкретизировано, что под фонограммой понимается любая исключительно звуковая записи исполнений или иных звуков, а также их отображений. К фонограммам не относятся звукозаписи, включенные в аудиовизуальное произведение (поскольку в силу ст. 1240 ГК РФ они составляют часть сложного объекта).

Изготовителем фонограммы, согласно ст. 1322 ГК РФ, признается лицо, «взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков».

Изготовителю фонограммы принадлежат: исключительное право использовать фонограмму (в том числе публично исполнять, сообщать в эфир, сообщать по кабелю, доводить до всеобщего сведения, воспроизводить, распространять, импортировать, осуществлять прокат, перерабатывать), право на указание на экземплярах фонограммы своего имени, право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании, право на обнародование фонограммы (ст. 1323, 1324 ГК РФ).

Как обоснованно отмечает О. Ю. Волков³⁵, в цифровой среде возможна ситуация, когда объект смежных прав вследствие копирования в иной формат будет иметь иную машиночитаемую информацию, не тождественную оригиналу (например, создание цифровой копии фонограммы в ином формате). В результате будет создан иной информационный объект с точки зрения сравнения цифровых данных. Однако этот объект будет тождественным при анализе человеком информации, которая составляет сущность копируемого произведения. В связи с чем необходимо защищать объекты смежных прав в цифровой форме как на основании тождественности цифровых характеристик объектов, так и с учетом содержания читаемой человеком информации.

3. Сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания

При этом, как разъяснено в подпункте 3 п. 1 ст. 1304 ГК РФ, передача может быть создана как самой организацией вещания, так и другой организацией по заказу и за счет средств организации эфирного или кабельного вещания.

Как отмечает Т. К. Канатов, вещательные организации в настоящее время являются основными распространителями произведений литературы и искусства, в том числе посредством интерактивного телевидения, интернет-телевидения, телевидения на мобильном телефоне³⁶.

В соответствии со ст. 1329 ГК РФ организацией эфирного или кабельного вещания является юридическое лицо, «самостоятельно определяющее содержание радио- и телепередач (и осуществляющее их сообщение в эфир или по кабелю своими силами или с помощью третьих лиц)».

Организации эфирного или кабельного вещание принадлежит исключительное право на использование сообщения радио- или телепередачи, в том числе право на: запись, воспроизведение записи, распространение сообщения передачи, ретрансляцию, доведение до всеобщего сведения, публичное исполнение, прокат оригинала и экземпляров записи передачи.

Сообщение радиопередачи или телепередачи в местах, вход в которые свободен (осуществляется без взимания платы), может осуществляться без согласия организации эфирного или кабельного вещания, поскольку не входит в состав исключительного права такой организации³⁷.

Отметим, что передача сообщений по радио происходит способом беспроволочной передачи на расстояние, посредством радиоволн. Телепередача — способ передачи сообщений путем демонстрации по телевидению.

Таким образом, объектом прав организаций эфирного и кабельного вещания является сообщение, которое передается по радио и телевидению.

Анализ положений параграфа 4 гл.71 ГК РФ позволяет заключить, что организациями эфирного или кабельного вещания являются юридические лица, самостоятельно определяющие содержание радио- и телепередач (совокупности звуков и (или) изображений или их отображений) и осуществляющие их сообщение в эфир или по кабелю своими силами или с помощью третьих лиц.

Законодатель в ст. 1329 ГК РФ не называет индивидуальных предпринимателей как субъектов права на передачи эфирного и кабельного вещания.

Надо полагать, что индивидуальный предприниматель вправе осуществлять такую деятельность и быть субъектом смежных прав. Данная деятельность доступна гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

Субъекты такого вида смежных прав, являясь одними из участников смежных отношений, вступают в отношения с неопределенным кругом лиц. Субъектами этих отношений могут быть и иные лица, с помощью которых происходит передача в эфир по радио или телевидению различных сообщений.

Применяя положения ст. 1329 ГК РФ, судебная коллегия Верховного Суда РФ в определении от 02.11.2017 № 305-ЭС17-16099 по делу № А40-7032/2017 указала на то, что: «гражданское законодательство не предусматривает каких-либо дополнительных условий в отношении объектов смежных прав для их использования путем ретрансляции лицензиатом по лицензионному договору, в том числе заключения лицензиаром с лицензиатом договора об оказании услуг связи»³⁸.

Организации эфирного или кабельного вещания принадлежит исключительное право на сообщение радио- или телепередач.

Использование сообщения радио- или телепередачи (вещания) может состоять в: записи сообщения радио- или телепередачи; воспроизведении записи сообщения радио- или телепередачи; распространении сообщения радио- или телепередачи; ретрансляции; доведении сообщения радио- или телепередачи до всеобщего сведения; публичном исполнении; прокате оригинала и экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи (п. 2 ст. 1330 ГК РФ).

Причем под записью сообщения понимается фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять ее неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение; воспроизведение означает изготовление одного и более экземпляра записи сообщения радио- или телепередачи либо ее части в любой материальной форме. При этом запись сообщения радио- или телепередачи на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением; распространение состоит в продаже либо ином отчуждении оригинала или экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи; ретрансляцией является прием и одновременное сообщение в эфир (в том числе через спутник) или по кабелю полной и неизменной радио- или телепередачи либо ее существенной части, сообщаемой в эфир или по кабелю организацией эфирного или кабельного вещания; доведение сообщения означает, что любое лицо может получить доступ к сообщению радио- или телепередачи из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения); публичное исполнение состоит в сообщении радио- или телепередачи с помощью технических средств в местах с платным входом независимо от того, воспринимается оно в месте сообщения или в другом месте одновременно с сообщением.

В п. 114 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, как применять подпункт 6 пункта 2 статьи 1330 ГК РФ. Рекомендовано исходить из того, что сообщение радио- или телепередачи в местах с бесплатным входом, т.е. свободных для посещения, не входит в состав исключительного права организации эфирного или кабельного вещания и может осуществляться без согласия такой организации³⁹.

Исключительное право на сообщение радио- или телепередачи действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором имело место сообщение радио- или телепередачи в эфир или по кабелю.

К правопреемникам организации эфирного или кабельного вещания исключительное право на сообщение радио- или телепередачи переходит в пределах оставшейся части срока.

После прекращения действия исключительного права сообщение радио- или телепередачи переходит в общественное достояние, т. е. может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения (ст. 1331 ГК РФ).

В п. 29 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что сроки охраны прав, предусмотренные статьями 1281, 1318, 1327 и 1331 ГК РФ, применяются в случаях, когда пятидесятилетний срок действия авторского права или смежных прав не истек к 1 января 1993 г.⁴⁰

Исключительное право на сообщение радио- или телепередачи действует на территории Российской Федерации, если организация эфирного или кабельного вещания имеет место нахождения на территории Российской Федерации и осуществляет сообщение с помощью передатчиков, расположенных на территории Российской Федерации, а также в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации (ст. 1332 ГК РФ).

Изложенное позволяет заключить следующее.

Права организаций эфирного и кабельного вещания зависимы от прав автора произведения, прав исполнителя, а в отдельных случаях и иных правообладателей, в том числе прав иных организаций эфирного и кабельного вещания.

Организации эфирного и кабельного вещания принадлежит исключительное право на использование сообщения в эфире или по кабелю (запись, воспроизведение, распространение, публикация, исполнение, прокат оригинала и экземпляра записи сообщения).

Права организаций эфирного и кабельного вещания действуют самостоятельно. Иные полномочия организаций эфирного и кабельного вещания основаны на общих положениях ч. I ГК РФ и гл. 69 ч. IV ГК РФ.

Следовало бы ст. 1330 ГК РФ дополнить п. 7, который изложить в следующей редакции: «Правовой статус организаций эфирного и кабельного вещания помимо прав, предусмотренных п. 2 настоящей статьи, включает и права и обязанности, установленные общими положениями ч. I ГК РФ о юридических лицах».

К объектам смежных прав в сфере спорта относятся права на трансляции спортивного мероприятия. Согласно ст. 20 Федерального закона от 04.12.2007 № 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» организаторам спортивных и физкультурных мероприятий принадлежит право на их освещение посредством трансляции изображения и (или) звука мероприятия, а также посредством записи указанной трансляции и (или) фотосъемки мероприятий. При этом, как обоснованно замечает А. М. Дорофеева, в ГК РФ понятие «освещение» отсутствует⁴¹.

4. Базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов

В соответствии со ст. 1333 ГК РФ изготовителем базы данных является лицо, организовавшее создание базы данных, а также работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов.

Как пишет С. А. Лукашевич, базы данных, при создании которых отсутствует творческий элемент, не получают авторско-правовой защиты, но на такие «нетворческие» базы данных возникают смежные права изготовителя, если создание базы данных требует существенных материальных, финансовых, организационных или иных затрат⁴². При этом презюмируется, что создание базы данных требует существенных затрат, если она содержит не менее 10 000 элементов (ст. 1334 ГК РФ).

Право изготовителя базы в России данных подлежит охране, только если база данных создана после 31.12.2007⁴³.

Одним из актуальных вопросов науки интеллектуального права является вопрос о правовом статусе изготовителя базы данных, решение которого имеет как теоретическое, так и практическое значение.

В научной литературе отражены некоторые аспекты относительно правового статуса изготовителя базы данных⁴⁴.

В целом предметом дискуссии ученых являются базы данных как объекта авторских и как объекта смежных прав, общее и различное в правах составителя и изготовителя базы данных.

По мнению А. А. Инюшкина, интеллектуальные права изготовителя базы данных имеют общее, вплоть до сходства с авторскими правами, представленными разработчику базы данных⁴⁵.

В. Калятин отмечает, что применительно к базе данных имеют действие личные неимущественные права разных лиц, авторские права составителя и права изготовителя. Данные права образуют определенную систему сложных взаимоотношений⁴⁶.

В. А. Дозорцев отнес базу данных к комплексному объекту⁴⁷.

С. А. Ламанов предложил критерии разграничения базы данных как объекта смежных прав и объекта авторских прав⁴⁸.

Надо полагать, что приведенная дискуссия свидетельствует как о проблеме правового статуса составителя-изготовителя базы данных, так и о проблеме правового статуса изготовителя базы данных. Положения, содержащиеся в гл. 70, 71 ГК РФ, неполно регламентируют данные отношения и весьма условно определяют правовой статус.

База данных представлена как совокупность самостоятельных материалов: статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов, выраженных в объективной форме и систематизированных так, чтобы их можно было выявить и обработать с помощью электронной вычислительной машины (ст. 1260 ГК РФ).

Таким образом, база данных есть составное произведение, созданное творческим трудом составителя и имеющее объективную форму. Составитель-автор обладает авторскими правами.

Статья 1333 ГК РФ дает понятие изготовителя базы данных и определяет его как лицо, организовавшее создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. Это лицо обладает смежными правами. Оно вправе указать на экземплярах базы данных свое имя (физическое лицо); наименование (юридическое лицо). Таким образом, в данном случае речь идет об объекте смежных прав.

Согласно Закону РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», изготовителем является организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, производящие товары для реализации потребителям⁴⁹.

Следовательно, можно заключить, что субъектом смежных прав может быть физическое лицо, юридическое лицо, индивидуальный предприниматель.

Изготовителю базы данных принадлежат: исключительное право изготовителя базы данных; право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего имени или наименования (право на имя); право на обнародование базы данных, т.е. на осуществление действия, которое впервые делает базу данных доступной для всеобщего сведения путем ее опубликования, доведения до всеобщего сведения, сообщения в эфир или по кабелю либо иным способом. При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров базы данных с согласия изготовителя в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики.

Право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковке своего имени или наименования действует и охраняется в течение срока действия исключительного права изготовителя базы данных.

Отметим, что изготовителю базы данных, создание которой (включая обработку или представление соответствующих материалов) требует существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат, принадлежит исключительное право извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом (исключительное право изготовителя базы данных). Изготовитель базы данных может распоряжаться исключительным правом. При отсутствии доказательств иного базой данных, создание которой требует существенных затрат, признается база данных, содержащая не менее десяти тысяч самостоятельных информационных элементов (материалов), составляющих содержание базы данных (ст. 1334, 1260 ГК РФ).

В апелляционном определении Московского городского суда от 24.12.2018 по делу № 33-53181/2018 указано, что: «база данных является объектом авторских прав. Обладателем исключительных прав на данное произведение является истец — ООО «Х.», в связи с чем базу данных «**» возможно отнести к объекту авторского права, исключительные права на который подлежат защите»⁵⁰.

Таким образом, в названной ситуации судебная инстанция отнесла базу данных к объектам авторских прав.

Срок действия исключительного права изготовителя базы данных установлен ст. 1335 ГК РФ.

Применяя положения п. 2 ст. 1335 ГК РФ, девятый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 06.11.2018 № 09АП-46279/2018 указал, что: «сроки, предусмотренные пунктом 1 статьи 1335 ГК РФ, возобновляются при каждом обновлении базы данных.

Исходя из системного толкования нормы о возобновлении срока охраны при каждом обновлении базы данных, можно сделать аналогичный вывод, что каждое обновление влечет возникновение нового объекта, исключительное право на который может быть отчуждено»⁵¹.

Лицо, правомерно пользующееся обнародованной базой данных, вправе без разрешения обладателя исключительного права — изготовителя базы данных и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права изготовителя базы данных и других лиц, извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование:

– в целях, для которых база данных ему предоставлена, в любом объеме, если иное не предусмотрено договором;

– в личных, научных, образовательных целях в объеме, оправданном указанными целями;

– в иных целях в объеме, составляющем несущественную часть базы данных.

Использование материалов, извлеченных из базы данных, способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц, должно сопровождаться указанием на базу данных, из которой эти материалы извлечены.

Совершение действий, охватываемых исключительным правом изготовителя базы данных, другим лицом не считается нарушением такого права, если это лицо докажет, что оно не могло установить личность изготовителя базы данных или что оно, исходя из обстоятельств дела, обоснованно считало, что срок действия исключительного права на базу данных истек.

Не допускается неоднократное извлечение или использование материалов, составляющих несущественную часть базы данных, если такие действия противоречат нормальному использованию базы данных и ущемляют необоснованным образом законные интересы изготовителя базы данных.

Изготовитель базы данных не может запрещать использование отдельных материалов, хотя и содержащихся в базе данных,