Т. В. Увакина

Охрана и защита прав на бездокументарные акции в Российской Федерации

Монография

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.7(470+571)

ББК 67.402(2Рос)

У18

Автор:

Увакина Т. В., кандидат юридических наук, директор Московского филиала ООО «Рыночный спецдепозитарий», преподаватель кафедры предпринимательского, трудового и корпоративного права юридического факультета им. М. М. Сперанского Института права и национальной безопасности Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации.

Рецензенты:

Ломакин Д. В., доктор юридических наук, профессор кафедры гражданского права Московского государственного университета им. М. В. Ломоносова;

Лескова Ю. Г., доктор юридических наук, доцент, заведующая кафедрой предпринимательского, трудового и корпоративного права Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации.

Надлежащая охрана и защита всего комплекса прав на бездокументарные акции невозможна без глубокого анализа правовой природы последних. Структурирование существующих способов охраны и защиты прав на бездокументарные акции и выбор для применения наиболее действенных из них не могут обойтись без анализа предусмотренных действующим законодательством правовых оснований перехода бездокументарных акций к новым владельцам, а также перехода отдельных прав, предоставляемых бездокументарными акциями.

Проведенная в 2013 году реформа гражданского законодательства о ценных бумагах, направленная, помимо прочего, на прояснение правовой природы бездокументарных акций, породила ряд дискуссионных вопросов, среди которых неоднозначность правовой категории «бездокументарная акция».

В действующем законодательстве отсутствует четкая правовая позиция о правовой природе бездокументарных акций. Именно это порождает сложности в вопросах правоприменения в случаях, когда речь заходит об охране и защите прав на бездокументарные акции, поскольку полноценное осуществление прав невозможно без достаточного уровня их защищенности и наличия действенных механизмов защиты в случае нарушения.

На современном этапе необходим обновленный подход к проблематике охраны и защиты прав на бездокументарные акции с учетом следующих факторов: выделения отрасли корпоративного права; структурирования корпоративных прав, предоставляемых бездокументарными акциями лицу, уполномоченному на реализацию прав по ним, с учетом особого акцента на «управленческий» аспект правовой природы последних, обеспечения защищенности и предоставления действенных механизмов защиты управленческих прав, предоставляемых бездокументарными акциями своему владельцу. Кроме того, необходимо учитывать текущий уровень и перспективы развития информационных технологий и цифровой экономики.

Важной особенностью современной правовой действительности является общемировая тенденция внедрения новых технологий в сферу правоприменения в отношении бездокументарной акции. Прежде всего, это тенденция перехода на электронный документооборот, который значительно облегчил процедуры закрепления и осуществления прав по бездокументарным акциям, а также поддержанный Центральным банком Российской Федерации вектор на фиксацию и хранение учетных записей, в том числе и в реестрах акционеров с применением технологии распределенных реестров.

Законодательство приведено по состоянию на 14 февраля 2019 года.

С учетом обозначенных тенденций очевидна необходимость проведения комплексного исследования, которое, с одной стороны, стало бы элементом научной разработки обозначенной темы, а с другой — выявило бы существующие пробелы и неоднозначные формулировки действующего законодательства и предложило бы способы коррекции выявленных недостатков. Предлагаемая вашему вниманию работа и является попыткой такого исследования.

УДК 347.7(470+571)

ББК 67.402(2Рос)

© Увакина Т. В., 2020

© ООО «Проспект», 2020

ВСТУПИТЕЛЬНОЕ СЛОВО

Реформа законодательства о ценных бумагах, проведенная в 2013 году, породила ряд дискуссионных вопросов, среди которых, применительно к предлагаемому вашему вниманию монографическому исследованию, стоит особо выделить неоднозначность правовой категории «бездокументарная акция». Доктринальная непроработанность вопросов правового регулирования и правовой природы бездокументарных акций имеет как прямой, так и косвенный выход на проблематику охраны и защиты прав на бездокументарные акции.

Кроме того, стоит учитывать, что выделение корпоративного права в отдельную отрасль знаний и научную дисциплину, вкупе с современными тенденциями развития информационных технологий и цифровой экономики, привели к основательному обновлению источников правового регулирования корпоративных отношений.

Необходимость выработки действенных правовых механизмов, способных повысить уровень защищенности всего комплекса прав, предоставляемых бездокументарными акциями лицам, уполномоченным на осуществление прав по бездокументарным акциям, опосредует очевидную актуальность научных юридических изысканий автора настоящей монографии.

Особый акцент в работе сделан на «управленческий» аспект в правовой природе бездокументарных акций, которым обусловлена необходимость обеспечения защищенности и предоставления действенных механизмов защиты всего комплекса прав, предоставляемых бездокументарными акциями.

Глубоко и полно автором исследована правовая природа бездокументарных акций через структурирование признаков акции вообще и признаков бездокументарной акции в частности, введено авторское определении бездокументарной акции. Автор рассматривает бездокументарную акцию как одну из возможных форм легального существования акции и обоснованно отмечает сложившиеся в настоящий момент предпосылки для появления новой формы легального существования акции – электронной акции, которая могла бы существовать параллельно с бездокументарной акцией и при этом иметь целый ряд выгодных отличий от последней: существовать не в виде учетной записи, а в виде полноценного электронного документа и иметь в качестве идентификатора не только номер выпуска, но и уникальный идентификационный номер акции. Предложенное нововведение, в случае его внедрения, однозначно сможет способствовать повышению уровня защищенности прав лиц, управомоченных на осуществление прав по акциям, поскольку электронная акция, снабженная уникальным идентификационным номером акции, не сможет смешаться с аналогичными акциями того же выпуска в результате серии перепродаж.

Кроме того, разумным и практичным представляется предложенный автором подход к проблематике залога бездокументарных акций, поскольку очевидным является то, что сложности в практическом применении данной правовой конструкции являются следствием все той же неопределенности законодателя в подходе к правовой категории бездокументарных акций.

Смоделировав понятие и признаки бездокументарной акции, автор последовательно и детально изучил вопросы защиты и охраны прав на них. Автором предложены логичные и выверенные определения понятий защиты и охраны применительно именно к бездокументарным акциям, на основе положений действующего законодательства выделены перечни субъектов, управомоченных на их осуществление, проанализированы особенности правового инструментария, предусмотренного для каждой категории управомоченных субъектов. При анализе роли СРО участников финансового рынка интересен авторский поиск баланса между частным и публичным элементами в роли данных СРО при использовании ими охранного и защитного инструментария по отношению к правам на бездокументарные акции.

Безусловным положительным моментом монографии является наличие в ней примеров из арбитражной практики и иллюстраций практических правовых ситуаций, суть которых напрямую связана с исследуемыми в работе правовыми проблемами и опосредует сделанные автором выводы. Представленная вашему вниманию монография будет интересна широкому кругу читателей-специалистов, – от студентов и преподавателей юридических вузов, – с одной стороны, до практикующих юристов и нормотворцев, – с другой стороны.

Предлагаемая читателю монография написана на основе диссертационного исследования, проведенного автором монографии на тему «Охрана и защита прав на бездокументарные акции в Российской Федерации». Диссертация, представленная Увакиной Татьяной Владимировной на соискание ученой степени кандидата юридических наук по специальности 12.00.07 – «Корпоративное право; конкурентное право; энергетическое право», была успешно защищена 14.02.2019 в РАНХиГС на заседании диссертационного совета по защите указанной диссертации. Защита диссертации проходила по новым правилам, установленным ФЗ от 23.05.2016 № 148 (ред. 29.07.2017) «О внесении изменений в статью 4 ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике» и Распоряжением Правительства от 23.08.2017 № 1792-р (ред. от 27.08.2018), а также согласно локальным актам Академии. Оппоненты и члены диссертационного совета единодушно отметили актуальность проводимого исследования, глубокий анализ правовой природы бездокументарных акций, высокий научный теоретический уровень диссертации, внутреннее единство работы и личный вклад автора в развитие науки корпоративного права.

С. Д. Могилевский,
д. ю. н., профессор,
заслуженный юрист Российской Федерации,
директор Института права
и национальной безопасности РАНХиГС.

ВВЕДЕНИЕ

Надлежащая охрана и защита всего комплекса прав на бездокументарные акции невозможна без глубокого анализа правовой природы последних. Структурирование существующих способов охраны и защиты прав на бездокументарные акции и выбор для применения наиболее действенных из них, а также выработка предложений по созданию новых, реально применимых в условиях современной правовой действительности способов охраны и защиты, не могут обойтись без анализа предусмотренных действующим законодательством правовых оснований перехода бездокументарных акций к новым владельцам, а также перехода отдельных прав, предоставляемых бездокументарными акциями.

Как известно, проведенная в 2013 году реформа гражданского законодательства о ценных бумагах была направлена, помимо прочего, также на прояснение правовой природы бездокументарных акций, однако породила ряд дискуссионных вопросов, среди которых неоднозначность правовой категории «бездокументарная акция».

В действующем законодательстве отсутствует четкая правовая позиция о правовой природе бездокументарных акций. Так, статьей 128 Гражданского кодекса Российской Федерации бездокументарные акции были однозначно отнесены к категории «имущество», но, одновременно с этим, статьей 142 Гражданского кодекса Российской Федерации ценными бумагами были признаны обязательственные и иные права, закрепленные в решении о выпуске. Необходимо отметить, что проблема одновременного отнесения законодателем бездокументарных акций к категориям «имущество» и «права» это не вопрос отнесения прав к категории «имущество», а вопрос соотношения наполнения понятий «бездокументарные акции» в статьях 128 и 142 Гражданского кодекса Российской Федерации. Статья 128 относит к объектам гражданских прав вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права, в свою очередь, статья 142 ценными бумагами признает также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске. В ходе исследования удалось сформировать позицию, что обозначенная проблема двойственного толкования, может быть решена с помощью комплексного подхода, который состоит в том, что в результате приобретения собственником вещного права на акцию (которое наделяет собственника правомочиями владения, пользования и распоряжения) он как владелец бездокументарной акции получает целый комплекс имущественных и неимущественных прав, которые, только все вместе, в совокупности, наделяют его особым правом – правом членства в коммерческой корпорации. Отсутствие у владельца одного из прав, предоставляемых акциями, не позволит ему в полной мере осуществлять права членства. Поэтому представление об акциях только как о разрозненном наборе прав представляется ошибочным. Когда речь идет о полном наборе прав владельца, представляется уместным говорить об акциях как об имуществе, если речь идет об отдельных, отчужденных иным лицам правах, логично, что речь пойдет о правах.

Отнесение законодателя бездокументарной акции одновременно к категориям «имущество» и «права» порождает сложности в вопросах правоприменения в случаях, когда речь заходит об охране и защите прав на них, поскольку полноценное осуществление прав невозможно без достаточного уровня их защищенности и наличия действенных механизмов защиты в случае нарушения прав.

С учетом обозначенных особенностей перед правоприменителем в настоящее время стоит множество практических проблем в сфере охраны и защиты прав на бездокументарные акции. Поиски практических решений требуют углубленного исследования нормативной базы и судебной практики, заставляют обратиться к изучению теории.

На современном этапе необходим обновленный подход к проблематике охраны и защиты прав на бездокументарные акции с учетом следующих факторов: выделения отрасли корпоративного права; структурирования корпоративных прав, предоставляемых бездокументарными акциями лицу, уполномоченному на реализацию прав по ним, с учетом особого акцента на «управленческий» аспект правовой природы последних, обеспечения защищенности и предоставления действенных механизмов защиты управленческих прав, предоставляемых бездокументарными акциями своему владельцу. Кроме того, необходимо учитывать текущий уровень и перспективы развития информационных технологий и цифровой экономики.

Важной особенностью современной правовой действительности является общемировая тенденция внедрения новых технологий в сферу правоприменения в отношении бездокументарной акции. Прежде всего это тенденция перехода на электронный документооборот, который значительно облегчил процедуры закрепления и осуществления прав по бездокументарным акциям, а также выполнения акционерами своих обязанностей, налагаемых на них фактом владения бездокументарными акциями (например, электронное голосование через интернет на общих собраниях акционеров). В обозначенном контексте стоит отметить запущенную Центральным Банком Российской Федерации кампанию по анализу возможностей применения технологии распределенных реестров для создания и хранения учетных записей, в том числе и в реестрах акционеров¹. В настоящее время ЦБ РФ в сотрудничестве участниками финансового рынка активно обсуждает и готовится к тестированию технологии распределенных реестров в обозначенной сфере.

Обозначенные тенденции расширения применения новых технологий, с одной стороны, способствуют ускорению и облегчению процедур перехода бездокументарных акций и закрепленных ими прав, а также реализации таких прав, но, одновременно с этим, повышают риски, связанные с киберпреступлениями, объектами преступных посягательств при совершении которых являются бездокументарные акции. С учетом бездокументарной природы акций и отсутствия идентификатора каждой бумаги (действующим законодательством предусмотрено только присвоение номера выпуска), а также тенденции перехода к удаленной идентификации клиентов на рынке ценных бумаг, повышается риск неправомерного выбытия бездокументарных акций из владения уполномоченного лица. Обозначенные риски требуют выработки адекватных механизмов их минимизации на законодательном уровне.

С учетом обозначенных тенденций очевидна необходимость проведения комплексного исследования, которое, с одной стороны, стало бы элементом научной разработки обозначенной темы, а с другой стороны, выявило бы существующие пробелы и неоднозначные формулировки действующего законодательства и предложило бы способы коррекции выявленных недостатков. Необходимо вырабатывать регуляторные меры, защищающие как «имущественные», так и «неимущественные» права владельцев бездокументарных акций с учетом акцента на «управленческий» аспект. Обозначенные меры должны поставить во главу угла интересы акционеров-инвесторов, так как именно инвестиции, сделанные путем вложения средств в развитие корпораций, являются необходимым элементом развития экономики, особенно в нынешних условиях санкций. Представляется, что залогом эффективного функционирования правовых норм, регламентирующих обозначенные вопросы, должны стать однозначность толкования норм и последовательность применения задействованных для их формирования правовых конструкций в различных нормативно-правовых актах.

Анализ нормативных, судебных и научных источников, проведенный в ходе исследования различных аспектов правоотношений, связанных с защитой и охраной прав на бездокументарные акции по российскому законодательству, позволил прийти к выводу о необходимости комплексного анализа вопросов, рассмотренных в настоящем исследовании применительно к современной правовой действительности.

При изучении вопроса правовой природы акций вообще и бездокументарной акции в частности автор опирался на основные положения трудов следующих ученых: В. А. Белова, А. А. Бутенко, С. А. Зинченко и В. В. Галова, А. В. Габова, С. П. Гришаева, Д. В. Мурзина, С. В. Ротко, Д. И. Степанова, Е. А. Суханова, Г. В. Шевченко, Г. Ф. Шершеневича.

Изучением вопроса возникновения и перехода прав на бездокументарные акции, а также вопросами правового регулирования перехода самих бездокументарных акций занимались следующие ученые, чьи труды легли в основу формирования представлений автора по обозначенной проблеме: М. М. Агарков, В. К. Андреев, А. Ю. Бушев, Д. В. Ломакин, В. А. Микрюков, А. Д. Милютин, А. Ю. Никифоров, Б. Б. Эбзеев.

Комплексное исследование вопросов защиты и охраны прав на бездокументарные акции стало для автора возможным благодаря изучению трудов следующих ученых: В. В. Бутнева, В. П. Грибанова, М. К. Треушникова, Т. И. Илларионовой, Е. А. Крашенинникова, А. Я. Курбатова, Н. С. Малеина, А. А. Маковской, С. Д. Могилевского, М. А. Рожковой, Д. И. Степанова, М. Г. Холкиной, Б. Б. Черепахина.

Целью настоящего исследования является комплексный анализ норм действующего законодательства, судебной практики и научных исследований по вопросам охраны и защиты прав на бездокументарные акции по российскому законодательству. В результате проведения обозначенного анализа представляется целесообразным систематизировать отдельные теоретико-правовые положения и нормы действующего законодательства по исследуемым вопросам.

В соответствии с поставленными целями сформулированы следующие задачи:

• исследовать правовую природу бездокументарных акций;

• сформулировать признаки и понятие бездокументарной акции;

• обосновать необходимость использования термина «бездокументарная» применительно к акции, так как указанный термин лишь подчеркивает особенности их правовой природы и не направлен на противопоставление иным возможным формам существования акции;

• выявить возможность существования иных (помимо документарных и бездокументарных) форм существования акций;

• выявить перечень лиц, управомоченных на осуществление прав по бездокументарным акциям, определить лиц, которые относятся к категории «лица, уполномоченные на осуществление прав по бездокументарным акциям»;

• доказать, что лишь «имущественный» подход к определению правовой природы бездокументарных акций позволяет полноценно охранять и, при необходимости, защитить весь комплекс прав их владельца;

• выявить правовые особенности обременения бездокументарных акций как имущества и ограничения перехода отдельных прав по ним;

• определить и исследовать особенности различных способов перехода бездокументарных акций и прав по ним;

• определить особенности охраны и защиты неимущественных прав владельца и лица, уполномоченного на осуществление прав по бездокументарным акциям;

• выявить группы управомоченных субъектов на осуществление охраны и защиты прав на бездокументарные акции и структурировать применяемый ими правовой инструментарий;

• на основе проведенного исследования сформулировать предложения по внесению изменений в действующее законодательство.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в ходе владения бездокументарными акциями, при переходе бездокументарных акций и при переходе отдельных прав и обязанностей по ним.

Предметом исследования являются: нормы действующего российского законодательства, регулирующие вопросы, обозначенные в качестве объекта исследования; практика применения таких норм; научные исследования в обозначенной сфере.

Теоретическую основу исследования составили научные труды дореволюционных, советских и современных ученых, среди которых:

В. К. Андреев, А. В. Габов, Е. П. Губин, В. А. Гуреев, В. В. Долинская, Е. А. Крашенинников, Д. В. Ломакин, С. Д. Могилевский, А. Е. Молотников, О. В. Осипенко, Е. А. Суханов, Г. В. Цепов, Б. Б. Черепахин, Г. В. Шевченко, Г. Ф. Шершеневич, И. С. Шиткина.

Информационная база исследования состоит из правовых актов Российской Федерации, актов Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, а также актов регулятора в сфере финансового рынка. В разные годы функционал по регулированию этой сферы общественных отношений осуществляли Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России), Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России), а также Банк России, который в настоящее время регулирует правоотношения на финансовом рынке и осуществляет защиту прав и законных интересов акционеров и инвесторов на финансовом рынке. Кроме того, существенный информационный материал для исследования предоставили акты толкования судебной власти.

Научная новизна исследования состоит в том, что в результате комплексного анализа правовой природы бездокументарных акций и особенностей перехода к новым владельцам самих бездокументарных акций, с одной стороны, а также переходом отдельных предоставляемых ими прав к лицам, уполномоченным на осуществление прав по бездокументарным акциям, с другой стороны, охрана и защита прав на бездокументарные акции рассмотрена с применением инструментария корпоративного права.

На основе «имущественного» подхода к правовой природе бездокументарных акций выделены признаки бездокументарных акций; сформулировано авторское определение обозначенного понятия и обоснована преждевременность отказа от термина «бездокументарные» применительно к правовой категории «акции»; выявлен перечень лиц, относящихся к категории «лица, уполномоченные на осуществление прав по бездокументарным акциям». Кроме того, выделен перечень управомоченных субъектов на осуществление охраны и защиты прав на бездокументарные акции, а также структурированы осуществляемые такими лицами меры охраны и защиты. Определено место и возможные к реализации способы охраны и защиты прав, применяемые владельцами бездокументарных акций, а также иными лицами, уполномоченными на осуществление прав по бездокументарным акциям.

Глава 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА БЕЗДОКУМЕНТАРНЫХ АКЦИЙ И ПРАВОВЫЕ ОСНОВАНИЯ ПЕРЕХОДА ПРАВ ПО НИМ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1.1. Бездокументарные акции в российском законодательстве и их правовая природа

Приступая к исследованию вопроса охраны и защиты прав, предоставляемых бездокументарными акциями своим владельцам, видится необходимым прежде исследовать сам объект охраны и защиты – бездокументарную акцию.

Говоря в настоящей работе о бездокументарной акции, представляется целесообразным исходить из того, что понятие «бездокументарная акция» соотносится с понятием «бездокументарная ценная бумага» как частное с общим, поэтому в тех случаях, когда контекст потребует говорить о бездокументарных ценных бумагах вообще, данное понятие будет использоваться как более общее, включающее, в том числе, и бездокументарную акцию, как частный случай бездокументарной ценной бумаги.

Первая попытка дать определение бездокументарной ценной бумаги и определить ее правовую природу в Гражданском Кодексе Российской Федерации² (далее по тексту «ГК РФ») была предпринята с вступлением в силу Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ³ (далее по тексту «ФЗ № 142»), который ввел статьи 128 и 142, а также параграф 3 главы 7 части первой ГК РФ. С принятием указанного Федерального закона была, наконец, поставлена точка в дискуссии о вещной природе бездокументарных ценных бумаг вообще и бездокументарных акций в частности, статьей 128 ГК РФ бездокументарные ценные бумаги были отнесены к категории «имущество». Вместе с тем абз. 2 п. 1. ст. 142 признал ценными бумагами обязательственные и иные права, закрепленные в решении о выпуске. Таким образом, на сегодняшний день в действующем Гражданском Кодексе содержатся два столь разных определения бездокументарных ценных бумаг: «бездокументарные ценные бумаги есть имущество» и «бездокументарные ценные бумаги есть права». Обозначенная двойственность в подходе законодателя к определению правовой категории «бездокументарные ценные бумаги», порождает сложности в выяснении правовой природы бездокументарных акций. Для всестороннего и глубокого осмысления данной правовой категории представляется необходимым исследовать эволюцию подходов отечественной правовой доктрины к категории бездокументарных ценных бумаг вообще и бездокументарных акций в частности.

С момента возникновения обозначенных правовых категорий, среди отечественных исследователей возникла дискуссия о том, насколько правомерно распространять вещный режим на бездокументарные акции. Мнения исследователей-цивилистов по этому поводу разделились. Одна группа исследователей, обосновывая возможность распространения вещного режима на бездокументарные акции, исходила из так называемой теории «фикции вещи». Оппоненты же, напротив, отрицали вещную природу бездокументарных акций, настаивая на необходимости соблюдения для таких акций «начал презентации».

Классик российской цивилистики Г.Ф. Шершеневич, более ста лет назад анализируя особенности и правовое значение «начала презентации» для предъявительских и именных ценных бумаг, отмечал: «… бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что выражает право на что-то, имеющее ценность. С другой стороны, если бы право могло быть осуществлено беспрепятственно без бумаги, то ему незачем было искать воплощения в бумаге»⁴. А также «… степень воплощения права в документе может быть различна, соответственно ослабляя или усиливая значение ценных бумаг. Являясь, например, в именной акции лишь одним из доказательств права, допуская наряду с ним и другие доказательства (акционерные книги), документ может в бумагах на предъявителя стать единственным основанием права, устраняющим всякие иные способы его удостоверения, – «нет бумаги, нет и права»⁵. Из приведенных цитат можно сделать вывод, что уже во времена Шершеневича понятия «право на бумагу» и «право из бумаги» для именных ценных бумаг не были неразрывно связаны до практически полной идентичности, тем самым делая «презентацию» ценной бумаги обязательным и единственным условием подтверждения права на владение ею. Уже тогда «право на бумагу» было неотделимо от «права из бумаги» только для предъявительских ценных бумаг.

В ходе развития гражданского оборота, с возникновением правовой категории бездокументарных акций, легитимационное значение документа, воплощающего свойства акции, оказалось под сомнением. Р. Р. Хайбрахманов справедливо отметил по этому поводу: «… с момента своего возникновения смысловое содержание ценных бумаг изменилось. Данная трансформация обусловлена развитием и динамикой рыночных отношений. Если меняется само явление, меняется и его понятие, поэтому определение ценной бумаги, а также определение ее сущности представляет собой одну из наиболее сложных проблем современной российской цивилистической доктрины. Основные споры ведутся на предмет существования бездокументарных ценных бумаг и их научного обоснования. Дело в том, что возникновение бездокументарных ценных бумаг ставит под сомнение основополагающие признаки ценной бумаги, ранее признававшиеся очевидными»⁶.

Логическое обоснование имущественной природы бездокументарных акций находим у В. А. Белова: «…раз в термине бездокументарные ценные бумаги фигурирует слово «ценные бумаги», следовательно, бездокументарные ценные бумаги – это ценные бумаги»⁷. Среди сторонников данного подхода высказывались мнения о том, что бездокументарные ценные бумаги являются своего рода бестелесными вещами. Об этом говорил, в частности, Д. В. Мурзин⁸, А. Костенко, обосновывая правильность данного подхода, отмечал, что: «… такая позиция позволяет устранить противоречия в правовой природе бездокументарной ценной бумаги, которая, с одной стороны, является объектом права собственности, а с другой – не имеет телесного выражения»⁹. Сходные суждения находим у Д. И. Степанова, который сформулировал применительно к бездокументарным акциям понятие «идеальной оболочки», в результате законодательного закрепления которой «… становится возможным использование в отношении ценных бумаг тех же институтов вещных и обязательственных прав, которые применяются в отношении прочих объектов гражданских прав, особенно материальных вещей, если они не входят в противоречие со спецификой ценной бумаги…»¹⁰. Суть приведенных позиций исследователей сводилась к тому, что они полагали возможным отнести к имуществу и бестелесные вещи, и «идеальные оболочки» с целью легитимизации бездокументарных акций в гражданском обороте.

Вместе с тем, в тот же период высказывались и иные позиции. Так, Е. А. Суханов сформулировал свою позицию следующим образом: «… бездокументарные ценные бумаги … представляют собой определенные права требования, т. е., по сути, юридическую фикцию, которая … вполне реальный … объект имущественного оборота, правда, не имеющий ничего общего с традиционными, физически осязаемыми вещами, на которые и рассчитан институт вещных прав»¹¹.

Стоит согласиться с В. А. Беловым, который отметил, что «… права и вещи невозможно подвергнуть идентичному правовому регулированию»¹².

С. А. Зинченко и В. В. Галов пришли к выводу о том, что бездокументарные акции не могут быть отнесены к вещам ни в экономическом, ни в правовом смысле, а законодатель, формально отнеся их к вещам, допустил условность¹³. Относительно природы прав владельца бездокументарных акций, авторы придерживались позиции, закрепленной нынешней редакцией ГК РФ, что данное право является имущественным, но не вещным¹⁴.

А. А. Бутенко выдвинул точку зрения о том, что бездокументарные акции являются самостоятельным объектом гражданских прав, что они, в силу своей нематериальности не могут быть объектом права собственности, а являются объектом обязательственного права «… бездокументарная ценная бумага не является разновидностью (подвидом) ценной бумаги, это не способ фиксации имущественных прав в специальном реестре, а юридическая совокупность (в отличие от формальной) имущественных прав. Бездокументарные ценные бумаги являются самостоятельным объектом гражданских прав. В качестве нематериального объекта гражданских прав бездокументарные ценные бумаги не могут быть объектом права собственности. Они являются объектом обязательственного права. Считать бездокументарные ценные бумаги объектом вещных прав – значит подменять юридическое понятие экономическим»¹⁵. С. В. Ротко, констатировал, что «Бездокументарная акция – это совокупность прав участия в акционерном обществе, удостоверенная не акцией, как ценной бумагой, а специальной записью в учетном регистре (на счете), открытом на имя соответствующего лица»¹⁶.

Сущность бездокументарных акций предопределяет их исключительно именную природу, так как бездокументарные акции на предъявителя просто не могут существовать в обороте. Бездокументарная форма акций делает их более оборотоспособными, особенно на вторичном рынке, однако, она имеет существенный недостаток: сложность доказывания права на акцию в случае несанкционированного изменения или утраты учетных записей в системе учета прав (более подробно речь об этом аспекте пойдет в следующих главах настоящей работы), именно этот аспект формирует способы охраны и защиты прав на бездокументарные акции, отличные от способов охраны и защиты документарных ценных бумаг.

Относя бездокументарные ценные бумаги к имуществу, законодатель не урегулировал окончательно вопрос неоднозначности их правового режима. Как будет дальше показано в настоящей работе, бездокументарные акции представляют собой объект прав, соединяющий в себе компоненты вещно-правового, обязательственно-правового и корпоративного правоотношений. Д. В. Ломакин по этому поводу отметил: «… среди прав акционера можно найти права неимущественного характера, например, право на получение информации о деятельности общества, право голоса на общих собраниях акционеров. Неимущественные права тесно связаны с имущественными правами акционера, которые являются основными, образуют с ними единый комплекс – право членства, которое в целом носит имущественный характер»¹⁷, далее он указывает: «…собственник акции как ценной бумаги – это не обладатель разрозненных прав, поскольку отдельные права могут быть переданы им другим лицам, а субъект акционерного отношения, под которым понимается юридическая связь…, выражающаяся в наличии у акционеров субъективных прав, синтезированных в едином праве членства…»¹⁸.

Приступая к более подробному рассмотрению прав, предоставляемых акциями своим владельцам, стоит привести высказывание Г. Н. Шевченко по этому поводу: «у участников традиционно имеется триада правомочий: право на участие в управлении делами общества, право на получение прибыли и право на получение ликвидационной квоты, но только в акционерных обществах, являющихся объединением капиталов с широким и постоянно обновляющимся кругом участников, эти права получили закрепление в ценной бумаге – акции и тем самым приобрели свойство оборотоспособности в упрощенном порядке»¹⁹. Далее автор конкретизирует: «…следует признать, что для осуществления всех прав, воплощенных в акции, необходимо наступление определенных юридических фактов, предусмотренных в законе. Следует различать права, удостоверяемые акцией, как и любой ценной бумагой, и возможность реализации этих прав. Акция предоставляет определенные имущественные и неимущественные права, для осуществления которых требуется наступление определенных юридических фактов, как правило, нескольких, образующих фактический состав»²⁰.

С учетом особенностей современной правовой действительности, когда информационные технологии глубоко проникли в процесс возникновения, осуществления и перехода прав на бездокументарные акции, стоит согласиться с выводом, сформулированным В. К. Андреевым, который полагает, что: «включение информационных технологий в процессе возникновения, удостоверения, осуществления, передачи и прекращения гражданских прав и обязанностей граждан и юридических лиц, свидетельствует о необходимости в качестве исходного положения проводить анализ прав и обязанностей субъектов гражданского права, а не правоотношений»²¹. Следуя данному подходу, для полноценного исследования правовой природы бездокументарных акций, представляется целесообразным проанализировать объем прав, предоставляемых бездокументарными акциями своему владельцу, а также обязанности, налагаемые на него самим фактом владения обозначенной категорией имущества.

Объем прав, предоставляемых акционеру в результате владения акцией, закреплен ч. 2 ст. 31 ФЗ об АО и предусматривает: право участия в общем собрании, право на получение дивидендов, и, в случае ликвидации общества – право на получение ликвидационной квоты.

Возникновение и прекращение права на участие в управлении корпорацией всегда напрямую связано с возникновением и прекращением членского правоотношения. Право участия лица в акционерном обществе подтверждается принадлежностью ему акции. О праве на участие в управлении обществом В.К. Андреев высказался следующим образом: «… собственник, наряду с владением, пользованием и распоряжением обладает правомочием управления, которое выступает под видом использования права собственности»²². Право на участие в управлении акционерным обществом всегда включает в себя несколько самостоятельных правомочий: требовать созыва годового собрания акционеров, участвовать как в подготовке проведения общего собрания акционеров, так и в ходе самого собрания, право голоса на общем собрании акционеров, право избирать и быть избранным в органы управления обществом. Стоит отметить, что акция предоставляет своему владельцу – акционеру право голоса, но только при условии ее полной оплаты. Неоплаченные при размещении акции по истечении одного года переходят к обществу, по ним не начисляются дивиденды, они не предоставляют права голоса.

С правом на участие в управлении обществом тесно связано другое неимущественное право акционера – право на получение информации о деятельности общества. Именно право на получение информации позволяет наиболее полно реализовать и защитить права, предоставляемые бездокументарной акцией своему владельцу. В современном российском законодательстве право участников корпорации на получение информации о ее деятельности заложено в статье 65.2 ГК РФ и статьях 89-91 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее «ФЗ об АО»)²³. Именно они в настоящее время служат основой реализации права участников корпорации на получение информации о ее деятельности. По данному вопросу, помимо названных общих норм, также принято специальное законодательство. Прежде всего это Указание Банка России от 22.09.2014 № 3388-У «О дополнительных требованиях к порядку предоставления документов, предусмотренных пунктом 1 статьи 89 Федерального закона «Об акционерных обществах», и порядку предоставления копий таких документов»²⁴ (далее «Указание № 3388-У»). Помимо этого, имеется также разъяснение судебной власти по данному вопросу, это письмо Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 № 144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ» (далее «Информационное письмо Президиума ВАС»)²⁵. В соответствии с указанными нормативными источниками, акционерное общество обязано предоставлять информацию о себе и своей деятельности своим акционерам, доверительному управляющему акциями общества, осуществляющему доверительное управление на основании договора, лицам, акции которых были выкуплены в порядке, предусмотренном статьями 76, 84.7 или 84.8 ФЗ об АО, лицу, ставшему акционером в результате реорганизации (если записи о размещении или конвертации ценных бумаг при реорганизации еще не внесены в реестр акционеров). Информацию, предоставляемую владельцам акций в рамках приведенных нормативных актов, можно разделить на несколько групп. К первой группе относится равнодоступная для всех владельцев акций информация (например, учредительные документы общества), ко второй – сведения, предоставляемые отдельным акционерам относительно возможности для них реализации некоторых прав по акции (например, о включении акционера в список лиц для участия в общем собрании акционеров). К третьей группе относится информация, которая может быть предоставлена только владельцам определенного пакета акций. Право доступа к документам бухгалтерского учета, например, имеют владельцы не менее 25% голосующих акций общества.

Право акционера на получение чистой прибыли в виде дивидендов всегда обусловлено обязанностью общества эти дивиденды выплатить. Данная обязанность возникает у общества только после принятия общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов. А.Ю. Бушев отмечал по этому поводу: «… осуществление … права из акции возможно не ранее его оформления и окончательного уточнения условий имущественного обязательства между акционером и обществом, что, в частности, достигается в связи с наступлением необходимых юридических фактов – принятием решения о выплате дивиденда …»²⁶. При принятии решения о выплате дивидендов происходит столкновение интересов акционеров, вложивших средства в акции общества с расчетом получения в дальнейшем прибыли в виде дивидендов, – с одной стороны, и интересов общества, заинтересованного в том, чтобы полученную прибыль не распределять между акционерами, а направить ее на развитие производства, – с другой стороны. Именно в силу этого очевидного противоречия, законодатель определил, что выплата дивидендов является правом, а не обязанностью акционерного общества, и отнес принятие решения о выплате дивидендов к компетенции общего собрания акционеров. В решении вопроса о выплате/невыплате дивидендов при наличии у общества чистой прибыли, велика роль совета директоров. Именно он представляет общему собранию акционеров рекомендации по определению размера дивидендов и порядку их выплаты. Разрабатывая такие рекомендации, совет директоров учитывает реальные условия, возможности и перспективы развития общества. При принятии решения совет директоров должен действовать добросовестно и разумно, так как в силу ст. 53.1. ГК РФ в случае причинения убытков обществу в результате недобросовестных и неразумных действий членов совета директоров при принятии решения, они понесут солидарную ответственность по возмещению таких убытков. Принимая решение о выплате дивидендов на основании рекомендаций совета директоров, общее собрание акционеров не может превысить размер, установленный советом директоров в его рекомендациях, а также изменить порядок и условия выплаты. В случае, если решение общего собрания о выплате дивидендов не принято, общество не имеет права их выплачивать, а акционеры не имеют права требовать их выплаты. Право владельца акции на получение дивидендов имеет ряд особенностей, среди которых в первую очередь необходимо назвать то, что список лиц, имеющих право на получение дивидендов, определяется на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Таким образом, в случае, если акции будут отчуждены после составления этого списка, к приобретателю акций не перейдет право на получение дивидендов по итогам проведения ближайшего общего собрания акционеров. Это право останется за прошлым владельцем акций. Коль скоро акционер является членом корпорации, а не ее кредитором, для определения размера дивиденда не имеет значения срок владения акцией. Законодательство об акционерных обществах предусматривает очередность при выплате дивидендов в случае, если акционерное общество эмитировало и разместило не только обыкновенные, но и привилегированные акции. Владельцы привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен уставом, в соответствии с предусмотренной в нем очередностью, имеют приоритетное право на получение дивидендов. Только после выплаты дивидендов владельцам таких акций, наступает очередь владельцев привилегированных акций, размер дивидендов по которым не определен, и владельцев обыкновенных акций.

Помимо перечисленных прав, предоставляемых бездокументарной акцией своему владельцу, ему предоставлено также право на получение ликвидационной квоты – части имущества акционерного общества, оставшейся после удовлетворения требований кредиторов общества. Размер ликвидационной квоты, причитающейся акционеру, определяется из соотношения стоимости имущества, подлежащего распределению между акционерами при ликвидации и количества акций, которыми владеет акционер. Право на получение ликвидационной квоты возникает у акционера после утверждения ликвидационного баланса, который утверждается общим собранием акционеров по согласованию с государственным регистрирующим органом. Очередность распределения имущества между акционерами при ликвидации акционерного общества определяется в соответствии со ст. 23 ФЗ об АО. Д. В. Ломакин по поводу правового смысла выплаты ликвидационной квоты отмечал: «Получение ликвидационной квоты означает, что акционером осуществлено последнее право, предоставляемое акцией, вследствие чего прекращается отношение акционера с акционерным обществом, которое находится в процессе ликвидации. В рамках регулятивного правоотношения акционер уже не может требовать осуществления каких-либо прав»²⁷.

Помимо приведенных, традиционных прав акционеров, предоставляемых им акцией, необходимо назвать также право акционера, как участника корпорации на охрану и защиту своих прав и законных интересов. Данные категории будут подробно рассмотрены в главах 2 и 3 настоящей работы.

Говоря о правах акционеров, предоставляемых им бездокументарными акциями в результате владения ими, необходимо упомянуть о прямой пропорциональной зависимости между количеством акций, принадлежащих акционеру, и объемом прав, предоставляемых в результате владения таким пакетом. Объем прав возрастает пропорционально увеличению пакета акций, которым владеет акционер. Отмечая эту особенность, М. А. Егорова писала: «Здесь происходит «смыкание» права «участия» и права «управления», так как пропорциональный размер участия определяет объем властных правомочий управления. Таким образом, акция … определяет одновременно как объем властных правомочий участника по управлению обществом, содержащих потенциальные возможности корпоративного контроля участником деятельности конкретного хозяйственного общества, так и объем, и содержание имущественных прав требования участника к корпорации обязательственного содержания в производных (зависимых) обязательственных отношениях»²⁸.

Статья 65.2 ГК РФ впервые закрепила список обязанностей, которые налагает на лицо владение акцией. При этом стоит отметить, что перечень не является закрытым. Давно известные обязанности по неразглашению конфиденциальной информации и по внесению вкладов в имущество общества, были дополнены следующими обязанностями: принимать участие в принятии корпоративных решений, не затруднять достижение целей, ради которых создана корпорация и не причинять вред корпорации. Относительно обязанности участника корпорации в работе ее высшего органа управления – общего собрания, стоит отметить, что участник корпорации обязан принимать участие в решении только тех вопросов, которые, в случае пренебрежения участниками корпорации данной обязанностью, способны блокировать деятельность корпорации и поставить под угрозу саму возможность ее существования. В остальных случаях, такое участие по-прежнему является правом акционера. Теперь акционеры непубличных обществ, систематически нарушающие свои обязательства перед корпорацией и, как следствие, перед другими акционерами, могут быть исключены из общества. Закрепленная законодателем обязанность акционера по непричинению вреда корпорации тесно связана с другой обязанностью: не допускать действия/бездействия, которое может существенно затруднить, либо сделать невозможным достижение целей, ради достижения которых была создана корпорация. В этом случае ответственность у акционера возникнет тогда, когда будет иметь место воспрепятствование акционером достижению уставных целей. Коль скоро основная уставная цель коммерческих корпораций – это в соответствии с п. 1 ст. 50 ГК РФ извлечение прибыли, в качестве воспрепятствования достижению уставных целей можно квалифицировать все то же игнорирование акционером своей обязанности по участию в общих собраниях акционеров, рассматривающих вопросы, решения по которым могут служить цели извлечения прибыли. В качестве примера можно назвать решения о совершении крупных сделок.

Помимо того, что бездокументарные акции наделяют своих владельцев рассмотренными выше правами и налагают рассмотренные обязанности, они одновременно выступают в качестве объектов гражданского оборота, регулируемого преимущественно нормами вещного права. Так, на основании следующих норм вещного права, закрепленных в ГК РФ, бездокументарные ценные бумаги выступают в качестве объектов гражданских прав: переход прав и возникновение обременения бездокументарной ценной бумаги (ст. 149.2), порядок прекращения права собственности на бездокументарные ценные бумаги путем обращения взыскания (ст. 237) и конфискации (ст. 243), правила пользования и распоряжения бездокументарными ценными бумагами, находящимися в общей долевой собственности (статьи 246 и 247). Кроме того, именно нормы вещного права обеспечивают интересы добросовестного приобретателя бездокументарных ценных бумаг (ст. 302).

Нормы обязательственного права, закрепленные в ГК РФ, необходимы для практической реализации имущественных прав из бездокументарной ценной бумаги, для обеспечения юридических оснований функционирования фондового рынка. Например, это правила об исполнении обязательства внесением долга в депозит (ст. 327), применяемые при невозможности для акционера получения дивидендов, либо при его отказе/уклонении от их получения; о прекращении обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413) – при выкупе акционерным обществом собственных акций с целью уменьшения уставного капитала. Следующие базовые нормы обязательственного права принципиально важны для регулирования отношений эмитентов и владельцев бездокументарных ценных бумаг: о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательств (ст. 310), о получателе (ст. 312), сроке (ст. 314), месте (ст. 316), валюте (ст. 317) исполнения обязательств; об ответственности за неисполнение обязательств (глава 25), о прекращении обязательств (глава 26).

Бездокументарные акции, помимо того, что являются объектом гражданских прав, являются также инструментом корпоративного управления в акционерном обществе. Их собственники получают правомочие осуществления корпоративных прав учредителей/акционеров в отношении акционерного общества (65-е статьи, ст. 66 ГК РФ).

Несмотря на неоднократное упоминание акций в статьях ГК РФ, в нем не содержится определение акции вообще, как нет и определения бездокументарной акции, в частности. Определение акции содержится в ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»²⁹ (далее по тексту «ФЗ о РЦБ»). Указанное определение введено 185-ФЗ от 28.12.2002 – «Акция – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой». В соответствии с этим определением можно выделить следующие основные признаки акции:

• это эмиссионная ценная бумага, то есть для того, чтобы приобрести оборотоспособность, она должна пройти процедуру эмиссии, установленную Банком России, который на настоящее время является регулятором на рынке ценных бумаг³⁰;

• является именной ценной бумагой, т. е. из определения действующей редакции ФЗ о РЦБ, следует, что в настоящее время выпуск предъявительских акций в России не разрешен;

• акция закрепляет права ее владельца (акционера) на получение прибыли в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации. Отсюда можно сделать вывод, что акция – форма фиксации приведенных в определении прав акционера.

Вместе с тем приведенное определение акции не затрагивает следующие существенные признаки акции:

• она на возмездной основе³¹ (так как передается в собственность акционеру-учредителю взамен имущества, вносимого им в уставной капитал акционерного общества) закрепляет за учредителем определенный набор имущественных и неимущественных прав;

• вместе с тем точно такой же набор прав может быть закреплен за последующими владельцами акции (не являющимися учредителями) как на возмездной, так и на безвозмездной основе (в результате односторонних сделок с акциями);

• на основе отношений собственности (собственности на акцию, эмитированную акционерным обществом и размещенную ее учредителю в обмен на его вклад в уставный капитал) обеспечивает правовую связь между учредителем и акционерным обществом;

• имеет свойство пропорционального, в зависимости от размера доли участия акционера в корпорации, установления его обязанностей к другим акционерам и правомочий по отношению к акционерному обществу «… так как пропорциональный размер участия определяет объем властных правомочий управления»³²;

• акция, как инструмент, закрепляющий право участия в акционерном обществе, подтверждает статус акционера в его отношениях с обществом, другими акционерами и третьими лицами: «… право участия в корпорации обращено к неограниченному числу лиц в гражданском обороте, включая саму корпорацию»³³.

Одновременно с приведенными выше признаками, необходимо также выделить специальные признаки бездокументарных акций:

• права владельцев бездокументарных акций фиксируются в учетных записях лица, осуществляющего учет прав на бездокументарные акции (п. 2 ст. 149 ГК РФ);

• в случае неправомерного списания бездокументарных акций со счета владельца, виновные лица возмещают ему убытки, либо, при возможности, возмещают утраченное количество бездокументарных акций (п. 3 ст. 149.3 ГК РФ);

• если в период неправомерного выбытия бездокументарных акций из законного владения изменился объем прав, предоставляемых одной акцией, защита имущественных прав возможна (п. 2 ст. 149.3 ГК РФ), в то время, как защита всего комплекса управленческих правомочий, предоставляемых бездокументарной акцией, будет существенно затруднена. Единственным легальным механизмом их защиты выступает предусмотренное п. 2 ст. 149.3 ГК РФ оспаривание решения собрания в случае реализации права на участие в управлении обществом или иного права на принятие решений неуправомоченным лицом.

На основе выделенных автором специфическихпризнаков, присущих исключительно бездокументарным акциям, можно сделать вывод о том, что бездокументарная акция – это форма легального существования акции, причем единственная закрепленная в действующем законодательстве форма. Сам по себе этот факт, не является, по мнению автора, основанием, позволяющим исключить использование термина «бездокументарная акция», а вместо него использовать просто термин «акция». Этот подход основан в первую очередь на положениях специального законодательства о ценных бумагах, которое продолжает оперировать термином «бездокументарная акция», определяя форму акции как бездокументарную³⁴. Данный подход закрепляется также недавними нововведениями в п. 3 ст. 13 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)»³⁵, которыми вводится понятие «электронная закладная», которая представляет собой электронный документ с усиленной квалифицированной электронной подписью. Тем самым законодатель ввел новую категорию ценной бумаги – ценная бумага в виде электронного документа. В настоящий момент неизвестно, распространится ли данное нововведение в дальнейшем и на акции, которые, исходя из обозначенных нововведений, могут стать как бездокументарными, так и электронными, представленными электронным документом. Однако, уже сейчас с уверенностью можно утверждать, что введение в действующее законодательство правовой категории «электронная акция» могло бы существенно повысить уровень защищенности прав на акции и облегчить истребование акций из чужого незаконного владения. Реализация данного подхода возможна за счет того, что электронная акция могла бы существовать в гражданском обороте не как запись в системе учета прав, а как полноценный электронный документ, содержащий помимо номера выпуска, также индивидуализирующий каждую электронную акцию идентификатор – номер электронной акции.

Повсеместное проникновение в гражданский оборот информационных технологий создает предпосылки для появления новых форм фиксации прав владельцев ценных бумаг и иного имущества. В качестве иллюстрации данной тенденции стоит отметить одобренные Банком России Основные направления развития финансовых технологий на период 2018–2020 гг.³⁶, которыми перед регулятором поставлен ряд целей, связанных с внедрением новых технологий в финансовую сферу и сферу рынка ценных бумаг, в частности. Среди таких целей стоит обозначить повышение доступности, качества и ассортимента финансовых услуг, снижение рисков и издержек в финансовой сфере, повышение уровня конкурентоспособности российских технологий. Документ предусматривает планы создания и запуска платформы на основе технологии распределенных реестров, направленной на формирование инфраструктуры для создания в сфере финансового рынка сервисов на основе технологии распределенных реестров. Эта платформа, по замыслу регулятора, будет являться распределенной системой хранения и обмена финансовой информацией, а также доверенной средой для ее участников, которая предполагает использование сертифицированной российской криптографии и идентификацию пользователей системы. В период с 2018 по 2020 годы планируется создание и запуск платформы, а также реализация ряда пилотных проектов, среди которых учет электронных закладных и открытый перечень других проектов, среди которых, к сожалению, не назван учет бездокументарных акций. Между тем, целесообразным представляется также проведение пилотирования, отладки и запуска применения технологии распределенных реестров для учета бездокументарных акций и обеспечения перехода прав по ним.

Распределенный реестр – тип электронной базы данных, включающей в себя ряд записей, сформированных в блоки. Блоки связаны друг с другом с использованием криптографической подписи. Достоверность внесенных записей подтверждается лицом, наделенным соответствующими правами в системе. Особенность технологии распределенных реестров, позволяющая говорить о высокой степени ее безопасности, состоит в том, что отсутствует единый центр хранения информации – информация распределена между компьютерными системами участников системы учета и все участники системы могут в каждый и любой момент времени иметь идентичную копию реестра, а любые внесенные в него изменения отражаются в копиях всех участников одновременно. Такие распределенные реестры сложнее атаковать, технология устойчива к несанкционированному изменению. Важной особенностью технологии распределенных реестров является возможность установки меток времени, то есть, имеется возможность проверки состояния данных на определенный момент времени, когда вся децентрализованная сеть обеспечивает подтверждение факта/информации на определенный момент.

Применение технологии распределенных реестров в качестве системы учета прав на бездокументарные акции, могло бы способствовать повышению прозрачности и неизменности данных о бездокументарных акциях, их владельцах, основаниях приобретения и перехода прав на бездокументарные акции, снизило бы необходимость традиционного бумажного оформления сделок с бездокументарными акциями при одновременной минимизации возможностей ошибок и противоправных действий, в результате чего бездокументарные акции, как имущество, оказались бы более защищенными, а процедуры, связанные с осуществлением и переходом прав на бездокументарные акции значительно бы упростились.

Суммируя рассмотренные выше признаки, помогающие определить правовую природу бездокументарных акций в современном российском гражданском обороте, необходимо отметить, что введение в действующее законодательство правовой категории «ценная бумага в виде электронного документа», вкупе с положениями специального законодательства, позволяют утверждать преждевременность отказа от термина «бездокументарная акция». В этой связи, предлагается следующее доктринальное определение категории «бездокументарная акция», призванное способствовать прояснению ее правовой природы: бездокументарная акция – это имущество, наделяющее акционера-собственника совокупностью вещно-правовых, обязательственно-правовых и корпоративных прав, которые он осуществляет путем свободного владения, пользования и распоряжения. Вступая в обязательственные правоотношения с иными лицами, акционер может передавать им осуществление отдельных прав по бездокументарным акциям, при этом оставаясь их собственником. Права на бездокументарную акцию подлежат фиксации лицом, уполномоченным на осуществление учета прав.

Таким образом, бездокументарная акция приобретает свои особенности именно благодаря способу фиксации прав, предоставляемых ею своему владельцу,а также способам перехода самих бездокументарных акций и предоставляемых ими прав. Отсюда очевидно, что механизмы охраны и защиты прав владельцев бездокументарных акций обусловлены в первую очередь их бездокументарной формой, выраженной в виде учетных записей, и не могут совпадать с механизмами охраны и защиты прав владельцев документарных ценных бумаг. Для повышения уровня защищенности прав владельцев бездокументарных акций представляется целесообразным введение в гражданский оборот правовой категории «электронная акция» и внедрение учета прав на бездокументарные и электронные акции с использованием технологии распределенных реестров.

1.2. Правовые основания перехода бездокументарных акций и прав по ним

Определяя правовую природу бездокументарных акций через выделение их признаков, невозможно обойти стороной двуединую природу их перехода от одних владельцев к другим. Речь идет о необходимости различать возникновение и переход бездокументарных акций, – с одной стороны, и возникновение и переход прав по ним, – с другой. Сразу стоит оговориться, что в настоящем параграфе речь пойдет исключительно о правомерном переходе бездокументарных акций и прав по ним. О некоторых неправомерных аспектах этих юридических фактов речь пойдет в последующих главах настоящей работы.

Итак, в качестве правомерного основания возникновения у лица права на бездокументарную акцию, достаточно факта ее приобретения этим лицом. Приобретение лицом прав на бездокументарные акции, возможно следующими способами: в порядке размещения акции, на основании заключения нескольких видов гражданско-правовых договоров, в результате заключения некоторых разновидностей односторонних сделок, и, наконец, в результате издания акта уполномоченного государственного органа. Отличительной особенностью последней категории оснований перехода бездокументарных акций и предоставляемых ими прав является то, что переход акций в данном случае происходит в результате осуществления уполномоченными органами своих властных полномочий и реализации механизма власти-подчинения. В этой связи данное основание будет рассмотрено в параграфе 1.3. настоящей работы, детально рассматривающем (помимо прочего) особенности перехода бездокументарных акций и предоставляемых ими своим владельцам прав в результате применения уполномоченными государственными органами механизма власти-подчинения.

Момент возникновения у лица права на бездокументарную акцию как на имущество, не всегда совпадает с моментом возникновения у такого лица прав из владения бездокументарной акцией. Под правом из владения в данном случае понимается право на реализацию полученных по ней прав, и появления юридически обоснованной возможности осуществления последующего перехода таких прав.

Для возникновения у лица, правомерно получившего бездокументарную акцию, правомочий по осуществлению прав из нее, необходимо наступление определенных юридических фактов. В качестве первого условия, определяющего саму возможность осуществления прав из бездокументарных акций, необходимо назвать условие, предусмотренное ст. 29 ФЗ о РЦБ, согласно которому владелец бездокументарной акции должен быть зарегистрирован в реестре владельцев ценных бумаг общества-эмитента. Для осуществления этой «регистрации», владелец должен обратиться за открытием лицевого счета к профессиональному участнику рынка ценных бумаг – регистратору, имеющему лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг данного эмитента на основании заключенного с эмитентом договора. Для осуществления регистратором операции по открытию лицевого счета в реестре, владелец должен предоставить ему полные и достоверные данные и документы, необходимые для открытия лицевого счета («Положение о требованиях к осуществлению деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг»(утв. Банком России 27.12.2016 № 572-П), далее по тексту «Положение № 572-П»)³⁷. С момента открытия ему лицевого счета в реестре и зачисления на него бездокументарных акций, лицо в соответствии с положениями п. 2 и п. 3 ст. 149 ГК РФ, может осуществлять по отношению к акциям, зарегистрированным на его счете, права, предусмотренные для соответствующей категории владельцев бездокументарных акций. В случае открытия акционером счета депо в депозитарии, аналогичные действия по открытию счета в реестре, должен будет произвести депозитарий, выполняющий функцию номинального держателя.

Для прояснения вопроса правоспособности на осуществление прав по бездокументарным акциям, необходимо определить категории лиц, наделенных такой правоспособностью специальным законодательством о рынке ценных бумаг. Таких лиц предлагается именовать «лица, уполномоченные на осуществление прав по бездокументарным акциям». В первую очередь, это акционеры-владельцы бумаг. Содержание прав собственности раскрывает ст. 209 ГК РФ, которая предусматривает, применительно к собственнику бездокументарных акций, что ему принадлежат права владения, пользования и распоряжения его имуществом. Применительно к теме права собственности на бездокументарные акции, интересным является тот факт, что та же статья предусматривает правовую возможность для собственника передавать другим лицам права владения, пользования и распоряжения данным имуществом, оставаясь при этом его собственником. Кроме того, собственник бездокументарных акций, в соответствии с п. 3 ст. 149.2 ГК РФ правомочен отдавать их в залог и обременять иным способом. Таким образом, обладателю права собственности (основного вещного права) на бездокументарные акции принадлежит вся полнота господства над данным имуществом, включая право пользования и распоряжения. Однако вся полнота прав принадлежит ему только до момента вступления в обязательные правоотношения по поводу принадлежащих ему бездокументарных акций. С момента появления в рассматриваемом правоотношении обязательственного элемента, собственник может утрачивать полноту прав собственника (на временной или постоянной основе, в зависимости от существа обязательственного правоотношения). Рассматривая феномен полноты содержания права собственности на бездокументарные акции, принадлежащие их собственнику, В.К. Андреев рассуждает: «Первоначально право собственности является полным во всем сочетании всех прав собственника до тех пор, пока собственник не отдал свое имущество в залог или не обременил его каким-либо другим способом. … Права владения и пользования имуществом характеризуют отношение собственника непосредственно к своим вещам, они закрепляют «статику» права собственности. … Отчуждая свое имущество в собственность других лиц, временно передавая другим лицам права владения, пользования и распоряжения своим имуществом, либо возлагая обременения на свое имущество (передача в залог, доверительное управление и т. п.), собственник заключает с третьими лицами договорные и иные сделки. Выходит, что осуществление права распоряжения своим имуществом означает наличие обязательственных прав у собственника. В зависимости от существа договора право собственности у собственника может прекратиться (договоры купли-продажи, мены, дарения, ренты), либо оно может быть ограничено…»³⁸.

Дефиниция «владелец ценных бумаг» предусмотрена ст. 2 ФЗ о РЦБ и определяет, что это лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности и ином вещном праве.

В соответствии с п. 2.1. раздела II Приказа ФСФР России от 30.07.2013 № 13-65/пз-н «О порядке открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов и о внесении изменений в некоторые нормативные правовые акты Федеральной службы по финансовым рынкам»³⁹, для учета прав на ценные бумаги держатель реестра владельцев ценных бумаг может открывать следующие виды лицевых счетов:

1) лицевой счет владельца ценных бумаг;

2) лицевой счет доверительного управляющего;

3) лицевой счет номинального держателя;

4) лицевой счет номинального держателя центрального депозитария;

5) депозитный лицевой счет;

6) казначейский лицевой счет эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам).

Полномочиями на осуществление прав по ценным бумагам наделены в соответствии с положениями ст. 2 ФЗ о РЦБ владельцы ценной бумаги и иные лица, которые в соответствии с федеральными законами или своим личным законом от своего имени осуществляют права по ценным бумагам. Отсюда следует, что к вышеназванной группе «иные лица» относятся также залогодержатели. Исходя из положений ст. 149.2 ГК РФ, можно сделать вывод, что залог бездокументарных акций, это их обременение, результатом которого является ограничение права владельца на распоряжение заложенными бездокументарными акциями.

Предлагается определить, что к категории «лица, уполномоченные на осуществление прав по бездокументарным акциям» относятся все лица, которым в соответствии с законодательством открываются лицевые счета в реестре владельцев ценных бумаг, а также залогодержатель.

Для того чтобы говорить об основаниях перехода бездокументарных акций и удостоверенных ими прав, необходимо вначале обозначить основания возникновения самой бездокументарной акции и прав из нее. Особенностью бездокументарной акции, как имущества, является то, что после ее возникновения – эмиссии, всегда есть определенный промежуток времени, когда бездокументарная акция существует как объект права собственности, но не обладает способностью предоставлять права, закрепленные в решении о выпуске. А. В. Габов выдвинул гипотезу «…о существовании двух моментов – возникновения ценной бумаги как объекта гражданских прав и момента, с которого она начинает предоставлять удостоверяемые ею права»⁴⁰, ученый подтверждает выдвинутую гипотезу тем, что «…правовой режим некоторых ценных бумаг допускает совпадение должника и кредитора по бумаге без прекращения существования ценной бумаги»⁴¹. Приведенное утверждение в полной мере относится к бездокументарным акциям, которые после своей государственной регистрации до момента выхода в обращение, отражаются на специальном лицевом счете акционерного общества-эмитента – казначейском лицевом счете в реестре акционеров эмитента. При этом бездокументарные акции пока что не находятся в обращении, они учитываются регистратором на казначейском лицевом счете общества-эмитента, которому они не предоставляют прав и не налагают обязанностей акционера, однако наделяют эмитента правом распоряжения. Именно этот факт позволяет причислить эмитента к категории «лица, уполномоченные на осуществление прав по бездокументарным акциям», однако это можно сделать с оговоркой: с момента зачисления зарегистрированных бездокументарных акций на его лицевой счет, эмитент получает право распорядиться бездокументарными акциями путем заключения сделки купли-продажи с учредителем акционерного общества, либо акционером (в случае, если эмиссия не является первичной). Правовая возможность отнесения эмитента к рассматриваемой категории лиц определяется наличием у эмитента правомочия определять дальнейшую правовую судьбу эмитированных им бездокументарных акций путем их выпуска в обращение, а также получать денежный эквивалент взамен выпущенных им в обращение бездокументарных акций.

Возникновение правоотношений участия происходит именно на этапе размещения бездокументарных акций. Говоря об их выпуске в обращение, представляется не вполне корректным говорить об «отчуждении акций эмитентом первым владельцам»⁴², так как отчуждение предполагает передачу прав в том же объеме, в котором они существовали до отчуждения. В случае же с зачислением бездокументарных акций с казначейского лицевого счета акционерного общества-эмитента на лицевой счет акционера в реестре акционеров, дело обстоит иначе. Права и обязанности, воплощенные в бездокументарной акции, впервые возникают с момента зачисления бумаг на лицевой счет первого владельца и могут в дальнейшем переходить к последующим владельцам в результате зачисления на их лицевые счета.

Г. Ф. Шершеневич четко разграничивал понятия возникновения и перехода прав: «Если отношение по данному объекту устанавливается впервые, то это будет возникновение права… Если в существовавшем уже отношении право переходит к новому субъекту, то это будет переход права…»⁴³. В связи с обозначенной особенностью выпуска бездокументарной акции в обращение, стоит предложить конкретизировать формулировку абзаца 19 ст. 2 ФЗ о РЦБ, применительно к документарным и бездокументарным эмиссионным ценным бумагам, и предложить ввести формулировку понятия «Размещение бездокументарных акций», исключающую употребление термина «отчуждение»: «Размещение бездокументарных акций – выпуск их в обращение путем списания с казначейского лицевого счета эмитента в реестре акционеров эмитента и зачисления на лицевой счет их первого владельца».

Говоря о дальнейших переходах бездокументарных акций от первого владельца к последующим в результате их отчуждения и перехода при наследовании и дарении, переход бумаг и переход прав по ним не всегда происходит одновременно. В соответствии со ст. 49.2 ГК РФ моментом такого перехода является момент внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя лицом, осуществляющим учет прав.

В целях легитимации различий правового наполнения перехода бездокументарных акций и перехода прав по ним, ряд исследователей предлагает придерживаться концепции трансферта бездокументарных акций. Определение трансферта не содержится в действующих нормативно-правовых актах, однако его можно вывести из анализа формулировок, предложенных некоторыми российскими правоведами. Понятие трансферта было известно еще законодательству дореволюционного периода⁴⁴. В дальнейшем М. М. Агарков полагал, что трансферт бездокументарных акций это формальность, которая необходима для того, чтобы приобретатель бумаги мог быть «легитимирован в отношении акционерного общества»⁴⁵, В. А. Белов отмечает, что «трансферт представляет собой перевод прав по записям обязанного лица, производящийся на основании заявления отчуждателя, без оформления соглашения о цессии в письменной форме»⁴⁶, А. Ю. Никифоров определяет трансферт бездокументарных ценных бумаг как «передачу прав на бездокументарные ценные бумаги, которая совершается отчуждателем в пользу приобретателя… »⁴⁷. Структурируя понятие трансферта бездокументарной акции, стоит отличать его от процедуры совершения реестровых записей в реестре владельцев ценных бумаг о списании бездокументарных акций со счета одного лица и зачислении на счет другого лица. Суть трансферта бездокументарных акций глубже, чем просто совершение записи, посредством которой осуществляется проведение операции в реестре. Необходимо акцентировать внимание на том, что трансферт бездокументарных акций – это фиксация получения новым владельцем бездокументарных акций практической возможности осуществления прав, предоставляемых бездокументарными акциями своим владельцам. Введение в положения действующего законодательство понятия «трансферт» в обозначенном смысле позволит четче разграничить понятия «переход бездокументарных акций» и «переход прав по бездокументарным акциям», позволит закрепить в правовом сознании участников оборота бездокументарных акций, что для получения их владельцем практической возможности осуществления предоставляемых бездокументарной акцией прав, необходимо, чтобы был надлежащим образом осуществлен трансферт бездокументарных акций к их новому владельцу. Итак, в ст. 2 ФЗ о РЦБ предлагается ввести вышеприведенную формулировку.

Говоря о размещении бездокументарных акций и их выпуске в обращение, необходимо отметить, что данное юридически значимое действие осуществляется акционерным обществом-эмитентом, как лицом, обязанным по ценным бумагам, с целью формирования его уставного капитала и дальнейшего привлечения в акционерное общество инвестиционных средств. Выпуск бездокументарных акций в обращение возможен как в ходе эмиссии при учреждении общества, так и в результате размещения акций иными способами. При этом стоит отметить, что не все способы размещения бездокументарных акций предусматривают заключение договоров. Законодательство предусматривает ряд способов размещения бездокументарных акций, которые не предполагают заключения договоров. Для их осуществления вполне достаточно односторонних сделок общества-эмитента.

В качестве первого способа размещения бездокументарных акций, стоит рассмотреть их размещение путем распределения среди учредителей акционерного общества. Данный способ размещения имеет ряд особенностей:

• первопричиной его применения выступает не столько воля учредителей, сколько предписания нормативно-правовых актов;

• использование данного способа возможно только в процессе учреждения акционерного общества для формирования его уставного капитала;

• размещение бездокументарных акций путем их распределения среди учредителей осуществляется в день государственной регистрации акционерного общества до государственной регистрации выпуска бездокументарных акций. Данный подход законодателя является исключением из общего правила, согласно которому акции размещаются после государственной регистрации их выпуска. Данное исключение законодатель допустил только потому, что невозможно разместить акции незарегистрированного юридического лица.

В качестве особенности рассматриваемого способа размещения стоит указать на положения обз.2 п. 2 ст. 25 ФЗ об АО, согласно которым при учреждении акционерного общества, все акции должны быть размещены среди его учредителей, то есть привлечение в уставный капитал средств лиц, не являющихся учредителями на этапе учреждения акционерного общества невозможно. Данная норма препятствует злоупотреблениям учредителей, направленным на то, чтобы под предлогом создания акционерного общества аккумулировать денежные средства инвесторов в своих целях.

В качестве следующего способа размещения бездокументарных акций следует рассмотреть распределение бездокументарных акций среди акционеров. Данный способ используется при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества и заключается в распределении акций среди акционеров общества. В данном случае, парадокс заключается в том, что в качестве источника оплаты бездокументарных акций используется собственное имущество акционерного общества, акционеры приобретают дополнительные акции и при этом не осуществляют их оплаты. Имущество (собственные средства), за счет которого производится увеличение уставного капитала, должно быть определено решением об увеличении уставного капитала. Направление нераспределенной прибыли прошлых лет на увеличение уставного капитала, должно быть предусмотрено решением общего собрания акционеров общества⁴⁸. Анализируя особенности данного способа размещения акций, стоит согласиться с Д. В. Ломакиным, который по этому поводу писал: «Представляется, что существование такого способа размещения акций не соответствует природе акционерной формы предпринимательской деятельности. Акционерная форма традиционно используется в качестве средства концентрации капиталов, вносимых инвесторами в счет оплаты приобретаемых акций»⁴⁹.

В качестве еще одной особенности данного способа размещения акций, помимо закрытого перечня особых источников их оплаты, необходимо назвать то, что в результате его применения не происходит изменения процентного соотношения пакетов акций, принадлежащих акционерам, так как размещение акций в данном случае производится одномоментно всем акционерам. Волеизъявления отдельных акционеров на приобретение дополнительных акций в данном случае не предполагается, как и не предполагается отказа от получения акций в результате такого распределения. Решение о его осуществлении принимается общим собранием акционеров, и в этом случае владельцами распределяемых бездокументарных акций станут даже те акционеры, которые голосовали «против» на общем собрании. Вышеописанные источники возможной оплаты дополнительных акций, распределяемых таким способом, наталкивают на мысль о том, что так акционерное общество получает возможность вернуть своим акционерам недополученную ими прибыль прошлых периодов и разницу от эмиссионного дохода.

Следующим рассматриваемым в настоящем параграфе способом будет конвертация. Суть этого явления заключается в замене уже размещенных бездокументарных акций на вновь размещаемые. В результате конвертации происходит размещение новых бумаг и аннулирование и погашение ими заменяемых. Особенность конвертации заключается в том, что в ходе нее возможно изменение вида ценных бумаг, когда облигации могут быть конвертированы в акции, а также изменение категории, или типа, когда привилегированные акции конвертируются в обыкновенные. Конвертация применяется также для изменения уставного капитала путем изменения номинальной стоимости акций, а также для изменения номинальной стоимости, не затрагивающего изменения уставного капитала (консолидация и дробление). Основанием конвертации служит решение общего собрания акционеров, поэтому неслучайно, что Стандарты эмиссии не предусматривают возможности заключения договоров с акционерами на размещение акций посредством конвертации. В качестве особенности конвертации стоит назвать характер действий, которые должен осуществить акционер для получения в собственность бездокументарных акций путем конвертации – осуществление таких действий может быть поставлено в зависимость от действий приобретателей акций, или от определенных внешних обстоятельств. Так, конвертация может происходить в следующих случаях: по требованию владельцев конвертируемых бумаг, по наступлении срока, при возникновении обстоятельств, указанных в решении о выпуске конвертируемых бумаг.

Подписка является одним из наиболее распространенных способов размещения бездокументарных акций. В рамках данного способа размещения, в отличие от способов, рассмотренных выше, происходит заключение отдельных договоров с приобретателями акций. Подавая акционерному обществу заявку на осуществление подписки, акционер еще не осуществляет свое право на приобретение бездокументарных акций, он всего лишь подает акционерному обществу оферту. В данном случае интересна правовая квалификация актов акционера, подающего заявление на приобретение бездокументарных акций. Указанные нормы породили в среде практиков вопрос о том, с какого момента в данном случае договор купли-продажи бездокументарных акций можно считать заключенным. Для ответа на этот вопрос проанализируем положения ГК РФ, ФЗ об АО и Информационного письма Президиума ВАС РФ № 131⁵⁰ (далее «Информационное письмо № 131»), посвященного практике рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций. Предлагается исходить из того, что для целей настоящего исследования возможно толковать положения вышеназванного Информационного письма № 131 по аналогии. Информационное письмо № 131 прямо предусматривает, что заявление акционера, получившего извещение другого акционера о намерении продать акции третьему лицу, о реализации преимущественного права приобретения акций, не является акцептом. В случае с реализацией преимущественного права по ст. 40, 41 ФЗ об АО, когда отчуждение бездокументарных акций происходит в ходе реализации сделки купли-продажи, но классический договор купли-продажи не заключается, речь идет о квазидоговоре. Подачу акционером заявления в ответ на полученное уведомление о возможности реализации преимущественного права, можно квалифицировать как оферту покупателя, так как согласно ГК РФ, оферта – односторонняя сделка, связывающая совершившее ее лицо обязательством считать себя заключившим договор с адресатом оферты, которым будет принято предложение. Подавая заявление на приобретение бездокументарных акций, акционер именно это и выражает – он заявляет о своем намерении стать собственником предложенных к приобретению бумаг, в своем заявлении он указывает все существенные условия договора, при этом совсем не обязательно, что он пожелает выкупить весь пакет, на приобретение которого он имеет право, вполне вероятно, что это будет лишь его часть. Акцепт, как известно, есть безоговорочное принятие оферты, встречное одностороннее предоставление другой стороны. Так как в данном случае классический договор купли-продажи акций не заключается, а продавец подает уведомление о намерении продать бумаги в силу закона, при этом данное действие является для него единственной возможностью правового поведения в данной ситуации. Покупатель, в свою очередь, действуя своей волей в своем интересе, подает заявление на выкуп конкретного количества бумаг по цене предложения, указанной в уведомлении. Договор купли-продажи акций в данном случае будет совершен путем подачи покупателем регистратору заявления о приобретении ценных бумаг и совершения их оплаты в соответствии с условиями, обозначенными в уведомлении. При соблюдении условий о порядке и сроках осуществления права на приобретение ценных бумаг, производится их трансферт, результатом которого является переход бездокументарных акций между участниками сделки. Получается, что в данном случае законодатель делегировал регистратору обязанность по сбору и оценке документов, необходимых для осуществления трансферта бездокументарных акций с продавца на покупателя. Роль продавца представляется довольно пассивной, роль добросовестного покупателя сводится к соблюдению сроков и прочих формальных условий сделки. В ситуации, когда двусторонний договор не заключается, заявление на выкуп и документы об оплате бумаг продавцу не предоставляются (п. 3.1. ст. 41 ФЗ об АО предусматривает, что заявление о приобретении ценных бумаг считается поданным в общество в день его получения регистратором общества), регистратор остается единственным участником рассматриваемого правоотношения, способным осуществить полномочие контроля за надлежащим соблюдением сторонами сделки своих обязанностей. В рассматриваемом случае продавец становится более слабой стороной в обязательстве, оказавшейся в состоянии зависимости от добросовестности действий покупателя по осуществлению оплаты за акции, а также от профессионализма, осмотрительности и заботливости регистратора. Регистратор, как профессиональный участник рынка ценных бумаг, обязанный защищать права акционеров и инвесторов на рынке ценных бумаг, будет обязан осуществить контроль за выполнением покупателем своей обязанности по оплате. В этой связи представляется необходимым дальнейшая законодательная проработка рассматриваемого вопроса в части детализации вопроса предоставления регистратору документов, подтверждающих оплату. В настоящий момент в п. 3 ст. 41 ФЗ об АО, всего лишь упоминается что лицо, имеющее преимущественное право, вправе полностью или частично осуществить его путем подачи заявления о его осуществлении и совершения оплаты. С учетом того, что документы об оплате не поступают ни к регистратору, ни в само общество, возникает вопрос: какова будет судьба сделки в случае не поступления оплаты в предусмотренные в уведомлении сроки, а между тем трансферт будет совершен? В этой связи представляется целесообразным дополнить п. 3 ст. 41 об АО обязательством приобретающего акционера предоставлять регистратору оригинал документа, подтверждающего оплату вместе с заявлением об осуществлении права приобретения акций.

Определенные особенности имеет размещение акций в процессе реорганизации, законодательство предусматривает несколько способов такого размещения. Выбор надлежащего способа обусловлен формой реорганизации, однако существует также один универсальный способ, применимый ко всем видам реорганизации, – это конвертация, рассмотренная выше. В случае реорганизации акционерного общества