В.Б. Нагродская

Новые технологии блокчейн / Искусственный интеллект на службе права

Научно-методическое пособие

Под редакцией
доктора юридических наук, профессора,
заслуженного юриста РФ
Л. А. Новоселовой

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 004:34

ББК 32.81:67

Н16

В оформлении макета использованы изображения с ресурса Shutterstock.com

Автор:

Нагродская В. Б., преподаватель Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

Под редакцией доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста РФ Л. А. Новоселовой.

В исследовании систематизированы и освещены основные вопросы, касающиеся использования новых технологий (блокчейн, искусственный интеллект и другие) в правовом аспекте. Подробно рассматривается возможность работы механизмов для сферы интеллектуальных прав.

Материал приводится по состоянию на июль 2018 г.

Исследование может быть полезно правообладателям, специалистам, занятым в инновационной деятельности, преподавателям, аспирантам и студентам юридических и технических специальностей и всем интересующимся данной тематикой.

УДК 004:34

ББК 32.81:67

© Нагродская В. Б., 2018

© ООО «Проспект», 2018

Введение¹

Новые технологии, появившиеся в мире, во многом изменяют традиционные подходы, в том числе и в юриспруденции. Использование современных моделей и механизмов финансирования и инвестирования требует определения новых путей законодательного регулирования. Развитие блокчейн спровоцировало серьезный сдвиг в современном праве. Технология искусственного интеллекта активно используется для автоматизации различных процессов, однако юридический статус такого объекта (или, возможно, даже субъекта) окончательно не определен.

Смарт-контракты, ICO, краудсорсинг и краудфандинг, криптовалюты, токены, хеш — эти и другие понятия ворвались в нашу жизнь. Задача юристов состоит в том, чтобы обеспечить использование данных механизмов в правовом поле. Принципиально важно, чтобы новые технологии находились на службе права и были гибким инструментом в достижении задач развития информационного общества и общего социально-экономического потенциала Российской Федерации.

Данное исследование представляет собой систематизированное обобщение материала, посвященного новым технологиям в правовом и техническом ракурсе. Материал изложен на основе имеющихся данных на июль 2018 г. Работа адресована широкому кругу читателей.

Глава 1.
Технология блокчейн и ее влияние на развитие права интеллектуальной собственности

Рис. 4. Блокчейн-экосистема в России на июль 2017 г.

1.1. Технология блокчейн: понятие и основные характеристики

В докладе Всемирного экономического форума 2015 г. был сделан прогноз, что к 2027 г. около 10 процентов мирового валового внутреннего продукта будет сконцентрировано в технологиях, построенных на базе блокчейн².

Создание блокчейн связано с анонимом Сатоши Накамото, человеком, который разработал протокол блокчейн. В 2008 г. он опубликовал статью «Bitcoin: A Peer-to-Peer Electronic Cash System» и разработал следующие правила блокчейн-системы:

1. Новые транзакции рассылаются всем узлам.

2. Каждый узел объединяет пришедшие транзакции в блок.

3. Каждый узел пытается подобрать хеш блока, удовлетворяющий текущей сложности.

4. Как только такой хеш найден, блок отправляется в сеть.

5. Узлы принимают этот блок, только если все транзакции в нем корректны и не используют уже потраченные средства.

6. Свое согласие с новыми данными узлы выражают, начиная работ ать над следующим блоком и используя хеш предыдущего в качестве новых исходных данных³.

По мнению профессора Мелани Свон, блокчейн — это децентрализованный журнал записи транзакций, являющийся частью более широкой вычислительной инфраструктуры, которая также должна включать в себя функции хранения, коммуникации, обслуживания файлов и архивирования⁴.

В аналитических материалах Сбербанка блокчейн определен как система (сеть), в которой данные о совершенных транзакциях структурируются и фиксируются в виде цепи (последовательности) связанных блоков транзакций, а технология обмена данными обладает следующими особенностями⁵:

— каждый участник обладает полноценной копией данных;

— данные всех участников идентичны;

— синхронизация всех участников происходит автоматически на основе протокола достижения распределенного консенсуса, а не за счет действий «центрального контрагента» (посредника);

— каждый участник взаимодействия имеет доступ к полной истории транзакций — реестру истории взаимодействия.

В технологии блокчейн данные структурируются в виде цепочек блоков, и консенсус достигается на конкурентной основе и базируется на Proof-of-Work.

Proof-of-Work можно определить как доказательство выполнения работы, основывающейся на необходимости выполнения какой-либо задачи, которая может быть проверена другой стороной. В противовес существует Proof-of-Existence как доказательство существования, которое основывается на возможности пользователя загрузить файл и заплатить сбор для подтверждения факта передачи в блокчейне. Proof-of-Stake говорит о доказательстве хранения какого-то определенного количества средств на счету, в связи с чем подтверждение блока будет у того лица, которое имеет больше средств на счету.

Последний механизм служит антиподом Proof-of-Work, поскольку в Proof-of-Work вероятность подтверждения зависит от вычислительных мощностей.

Децентрализация достигается тем, что платформа состоит из вычислительных узлов, которые называются ноды⁶.

Proof-of-Work будет действовать через поиск уникального идентификатора. Для создания записей о произведенных транзакциях (блоков) используется технология асимметричного шифрования.

Каждой вносимой записи (транзакции) присваивается криптографический идентификатор (хеш), который добавляется в заголовок записи о следующей транзакции.

Таким образом, каждая из записей о проведенных ранее транзакциях содержит данные обо всех ранее проведенных транзакциях. С помощью нее данные «увековечиваются» в блокчейн.

Для сферы интеллектуальных прав это особенно важно, потому что блокчейн устанавливает подтверждение того или иного факта (подтверждение факта существования произведения на определенный момент, подтверждения факта отчуждения исключительного права в конкретный момент времени и др.). Указанная технология не позволяет вмешиваться в ранее произведенные записи и изменять их, как по инициативе пользователей, так и по инициативе какого-либо посредника (рис. 1).

Рис. 1. Работа блокчейн

В отчете главного научного сотрудника Великобритании (далее — Отчет) сказано, что блокчейн — это тип базы данных, в которой записи группируются в блоки, причем каждый блок связан со следующим с помощью использования криптографической подписи⁷.

В связи с этим блокчейн также может быть рассмотрен и как реестр (книга данных), который может быть предоставлен любому и подтвержден любым лицом с необходимыми полномочиями (рис. 2).

При этом участники имеют свою идентичную копию реестра, а любые изменения видны мгновенно. Использование криптографии способствует безопасности сохранения данных. В Отчете выделяются такие виды реестров, как контролируемые (имеют одного или нескольких владельцев, при добавлении новой записи имеется контроль доверенными участниками) и неконтролируемые (в них нет единственного владельца, при этом любые лица могут вносить данные в реестр, отсутствует контроль над содержанием реестра); распределенные реестры (распределены по многим сайтам, странам или учреждениям, записи хранятся одна за другой, а не группируются в блоки, добавляются только тогда, когда есть кворум участников) и общий реестр (любая база данных/приложение, которое может совместно использоваться, либо находиться в открытом доступе, причем распределенный реестр может использоваться и в общем реестре).

Поэтому, если существует одна копия реестра, необходимо использовать традиционный реестр. Если существует множество копий и с ними может работать группа владельцев, то имеет место контролируемый реестр с ограниченным числом участников. В случае если множество копий реестра может использовать любое лицо и его обеспечивают доверенные владельцы реестра или валидированные участники, то речь идет о контролируемом реестре для совместной работы неограниченного круга лиц.

Блокчейн позволяет эффективно сохранить данные, но сам по себе он не обеспечивает достоверность данных, так как они также вводятся пользователями (но все же есть механизмы проверки).

Пользователи создают записи, а особые субъекты, майнеры, проверяют их и группируют в блоки, после чего посредством своих мощностей пытаются рассчитать ключ к данному блоку. Справившийся с этой задачей майнер включает полученную информацию в блок, тем самым гарантируя ее достоверность.

То есть лицо, у которого будет присутствовать наиболее сильная вычислительная мощность, сможет подтвердить транзакцию и получить вознаграждение и комиссию. Деятельность по решению таких сложных задач называется proof-of-work.

Верификация данных позволяет присваивать каждому блоку свой индивидуальный хеш (последовательность цифр и букв, которая создается на основе информации, хранящейся в соответствующем блоке данных)⁸. Подтверждения записей (консенсус) обусловили блокчейн как «Технологию доверия».

Цифровые подписи в блокчейн базируются на криптографии. В ней используются два ключа. Первый — закрытый ключ — нужен для формирования цифровых подписей и хранится в секрете. Второй — открытый ключ — используется для проверки электронной подписи. Открытый ключ реально вычислить на основе закрытого ключа, а вот обратное преобразование требует невозможного на практике огромного объема вычислений⁹.

Ниже представлен рисунок, на котором указано, как производятся транзакции между участниками в блокчейн¹⁰ (рис. 3). Так, с помощью закрытого ключа лицо получает доступ к счету и выполняет транзакцию, а с помощью открытого ключа сможет просматривать истории транзакций.

Существующие блокчейн-системы не являются однотипными и тоже подразделяются на несколько видов. Возможно говорить о следующих видах:

а) открытый публичный блокчейн;

б) консорциумный (комбинированный) блокчейн;

в) закрытый частный блокчейн.

Публичные и частные платформы отличаются. Для публичных платформ не требуется идентификация, любое лицо может вписать данные без разрешения, и любое лицо может прочитать эти данные¹¹, помимо этого, платформа не имеет перечня майнеров, им может быть любое лицо. Частная платформа предъявляет требования как к идентификации, так и к майнерам.

Компанией QIWI выделены некоторые уточняющие характеристики, с помощью которых возможно определить, какой блокчейн должен использоваться. Так, например, если есть необходимость хранения состояния системы, возможность внесения изменений множеством пользователей, но отсутствует необходимость использования постоянно доступной доверенной стороны и важность идентификации всех пользователей, то речь идет об открытом публичном блокчейне. Если могут использоваться все указанные выше характеристики, кроме того, что существует идентификация всех пользователей, но имеет место отсутствие к ним доверия при публичной проверке, имеет место закрытый публичный блокчейн; если же публичная проверка не нужна, то можно говорить о закрытом частном блокчейне¹². Консорциумный блокчейн может иметь место для нескольких организаций, которые работают самостоятельно и не до конца доверяют друг другу. Консорциумный блокчейн характерен для банковской сферы.

Ниже указана таблица нескольких типов блокчейна, указанных в исследовании А. Генкина и А. Михеева¹³ (табл. 1).

Таблица 1

Типы блокчейна

Открытый блокчейн

Закрытый блокчейн

Комбинированный блокчейн

* публичный(прим. В. Н.)

* частный(прим. В. Н.)

* консорциумный(прим. В. Н.)

Отсутствует идентификация

Идентификация участников сети

Идентификация участников в сети

Отсутствует ограничение участия пользователей

Допуск к участию в сети узкого круга лиц

Допуск к участию в сети, оговоренный определенными правилами

Статус процесса не закреплен за участниками

Статус валидаторов закреплен за определенными контрагентами

Статус валидаторов закреплен за определенными контрагентами

Отсутствует надзор

Есть контролирующий орган

Есть контролирующий орган

С учетом этого использование открытого публичного блокчейна, в частности, для учета интеллектуальных прав не имеет перспективы, потому что в таком виде не поддерживается минимальный уровень безопасности, не обеспечивается идентификация пользователей, невозможно применение каких-либо правил, которые должны соблюдаться участниками системы. Открытый публичный блокчейн неэффективен в том числе из-за длительного времени подтверждения транзакций.

Опасность открытого публичного блокчейна может таиться не только в возможной утрате данных, абсолютно хаотичном появлении информации, но и в отсутствии стабильности (известны неоднократные «обвалы» Etherium).

Ethereum — единая децентрализованная платформа, использующая эфиры — токены платформы, с помощью которых становится возможным учитывать использованные ресурсы¹⁴.

Эфиры используются и для обмена ресурсами, регистрации сделок с активами при помощи умных контрактов¹⁵. С помощью Ethereum можно создавать различные приложения, которые работают на децентрализованной платформе, а сами эфиры необходимы для того, чтобы исполнить договор или запустить то или иное приложение.

Ethereum создана программистом Виталиком Бутерином, и на ее основе были построены многие другие проекты. Ethereum использует язык Solidity и позиционирует себя как открытая платформа. Данная платформа представляет собой яркий пример публичного блокчейна.

Частный блокчейн отличается от публичного тем, что участники платформы известны сразу, лишь некоторые могут иметь возможность обновлять данные в таком блокчейне (например, администраторы для работы с системой). Консорциумный блокчейн представляет собой нечто среднее между публичным и частным блокчейном.

Итак, основные черты технологии блокчейн:

1) децентрализованность;

2) анонимность;

3) автономность;

4) использование криптографии;

5) добавление к каждой транзакции особых меток времени.

Сами блокчейн-приложения разделяются на три большие категории в зависимости от уровня разработки: 1.0 (криптовалюты), 2.0 (модели умных контрактов) и 3.0 (на данный момент концепция дальнейшей проработки смарт-контракта с целью создания децентрализованных, автономных организованных единиц, которые руководствуются собственными законами и действуют практически автономно).

Сферы применения технологии разнообразны, она может быть использована для криптовалют, финансов, нотариата, кадастров, реестров прав собственности, налогов и пособий, нарушений и штрафов, идентификации пользователей, регистрации актов гражданского состояния, госуслуг, в здравоохранении, образовании, трансфере объектов искусства, поставках, системах честного голосования, программах лояльности, лотереях и др.

Так, одними из первых применять технологию блокчейн в государственной сфере стали Эстония и Великобритания. С 2016 г. в Эстонии действует программа на основе KSI (Keyless signature infrastructure) — технология, позволяющая прослеживать вносимые изменения в историю болезни пациентов медицинских учреждений в режиме реального времени¹⁶. В Великобритании применение блокчейн-технологий производится с акцентом на социальную сферу.

На ПМЭФ-2017 Ольга Скоробогатова (Центральный Банк РФ) заявила, что Банк России видит перспективы работы распределенных реестров по пяти направлениям: система обмена финансовыми сообщениями, цифровой аккредитив, депозитарный учет электронных закладных, обмен информацией для KYC и цифровые банковские гарантии¹⁷.

Ниже представлена российская блокчейн-экосистема на июль 2017 г.¹⁸ (рис. 4).

В Отчете говорится о том, что необходимо создавать платформы для апробирования блокчейн-технологий в различных сферах общества, поддерживать применение тестовых запусков технологии, а конкретные примеры потенциального использования технологии могут состоять в защите критически важной инфраструктуры от кибератак, снижении операционных расходов и отслеживании прав на получение социальной поддержки с одновременным расширением объема финансовых услуг, прозрачности учета и возможности отслеживания средств, выделяемых на помощь, создании возможностей для экономического роста, развития мелкого и среднего предпринимательства и роста занятости, сокращении налогового мошенничества¹⁹. В этой связи задача обеспечения безопасности также не утрачивает актуальности. Несмотря на преимущества использования блокчейн, технология может быть реальной угрозой, которая была отмечена в отчете Наблюдательного совета по финансовой стабильности США в 2016 г.²⁰

Привлекательность технологии основывается на том, что распределенные реестры труднее атаковать, потому что вместо одной базы данных имеется множество общих копий той же базы данных, поэтому, чтобы быть успешной, кибератака должна быть проведена на все копии одновременно.

Тем не менее, риски вполне могут присутствовать, и такая атака называется «атакой 51%», означающей, что если у какого-либо лица будет находиться под контролем 51% или более вычислительных мощностей, обеспечивающих возможность верификации блоков, это лицо сможет блокировать любые транзакции. Такая атака вряд ли реально возможна в жизни, поскольку должны быть соединены мощности сотен суперкомпьютеров. Помимо этого, все участники внутри сети могут иметь свою собственную идентичную копию реестра, а любые изменения будут видны мгновенно. Методы, с помощью которых информация защищается и обновляется, предполагают, что участники могут делиться данными и быть уверенными, что все копии реестра в любой момент времени совпадают друг с другом²¹.

Следует отметить, что регулирование технологии блокчейн вызывает бурные споры в самых разных государствах, и Россия не является исключением.

В Стратегии развития информационного общества в Российской Федерации на 2017–2030 гг. указано, что цифровая экономика — хозяйственная деятельность, ключевым фактором производства в которой выступают данные в цифровом виде, обработка больших объемов и использование результатов анализа которых по сравнению с традиционными формами хозяйствования позволяют существенно повысить эффективность различных видов производства, технологий, оборудования, хранения, продажи, доставки товаров и услуг²².

В России действует программа «Цифровая экономика России», утвержденная распоряжением Правительства РФ от 28.07.2017 № 1632²³.

Целями данной программы являются создание экосистемы цифровой экономики Российской Федерации, в которой данные в цифровой форме являются ключевым фактором производства во всех сферах социально-экономической деятельности, повышение конкурентоспособности на глобальном рынке экономики России, а также устранение препятствий для создания и развития высокотехнологических бизнесов.

Отметим, что 21 декабря 2017 г. Президент Республики Беларусь Александр Лукашенко подписал Декрет № 8 «О развитии цифровой экономики»²⁴. По его мнению, «Белоруссия становится фактически первым в мире государством, которое открывает широкие возможности для использования технологии блокчейн»²⁵.

В Декрете, в частности, дается понятие майнинга — это отличная от создания собственных цифровых знаков (токенов) деятельность, направленная на обеспечение функционирования реестра блоков транзакций (блокчейна) посредством создания в таком реестре новых блоков с информацией о совершенных операциях.

Предусматривается, что юридические лица вправе владеть токенами, приобретать, отчуждать токены и совершать с ними иные сделки (операции). Физические лица также вправе владеть токенами, хранить их в виртуальных кошельках, обменивать на иные токены, отчуждать за белорусские рубли, иностранную валюту, электронные деньги, дарить и завещать токены.

Предусмотрен раздел о льготах и преференциях участников отношений, связанных с применением современных технологий. По мнению А. Савельева, правовой режим, установленный данным декретом, можно рассматривать как своего рода «регуляторную песочницу»²⁶, имеющую достаточно широкий охват, не ограниченную несколькими игроками из определенного сектора²⁷.

Возможность внедрения «регуляторных песочниц» давно обсуждается и в России. Этот подход успешно себя зарекомендовал в Великобритании, Австралии, Сингапуре и многих других странах. Россия присматривается к данному режиму в целях поиска правильного пути к применению технологии блокчейн.

В законе штата Невада (США) под блокчейн понимается электронная запись о транзакциях или об иных данных, которая²⁸:

1) единообразно упорядочена;

2) с избыточностью поддерживается или обрабатывается на одной или нескольких ЭВМ или иных устройствах для обеспечения непротиворечивости и сохранности записанных транзакций или иных данных, и

3) удостоверена при помощи криптографии.

Что есть блокчейн с правовой точки зрения? Исходя из характеристик, описанных ранее, можно рассмотреть блокчейн как базу данных.

По мнению Л. А. Новоселовой, блокчейн — это компьютерная технология, построенная на особой системе шифрования, по сути дела, информационная база, которая строится по принципу добавления блоков.

Помимо этого, это распределенный реестр, не имеющий единого центра²⁹.

На основе блокчейн могут быть запатентованы различные технические решения. Первым в Российской Федерации выдан патент на изобретение № 2639015, основанное на блокчейн (технология контроля качества продукции на всех этапах)³⁰. Н. Рейнгард, американский специалист в области патентного права, пояснила, что подавляющее большинство патентов на блокчейн связано с работой системы³¹ (рис. 5).

22 мая 2018 г. Bank of America получил патент на автоматизированный способ контроля доступа пользователей к информации, содержащейся в конкретном блоке блокчейн³².

Несмотря на тот факт, что понимание блокчейн и других понятий, связанных с ней, несколько различается в зависимости от каждой юрисдикции, необходима стандартизация в этой области, обусловленная требованиями повышения уровня безопасности, обеспечения научно-технического прогресса, информационной совместимости (которая в настоящее время абсолютно не соблюдается, что видно из различий в определении блокчейн), создания систем поиска и передачи данных. Все это прямо связано с созданием реестров на блокчейн-технологии. Безусловно, стандартизация блокчейн не будет проходить классическим путем, поскольку унификация технических особенностей блокчейн невозможна и, собственно, не является необходимой.

Стандартизация, скорее всего, будет иметь добровольный характер. При разработке национальных стандартов международные стандарты могут использоваться в качестве основы, за исключением случаев, если такое использование признано невозможным вследствие несоответствия требований международных стандартов климатическим и географическим особенностям Российской Федерации, техническим и (или) технологическим особенностям или по иным основаниям, либо Российская Федерация в соответствии с установленными процедурами выступала против утверждения международного стандарта или отдельного его положения (ст. 15 Закона о стандартизации)³³.

Национальные стандарты и предварительные национальные стандарты разрабатываются на основе:

1) результатов научных исследований (испытаний) и измерений;

2) положений международных стандартов, региональных стандартов, региональных сводов правил, стандартов иностранных государств, сводов правил иностранных государств, стандартов организаций и технических условий, которые содержат новые и (или) прогрессивные требования к объектам стандартизации и способствуют повышению конкурентоспособности продукции (работ, услуг);

3) приобретенного практического опыта применения новых видов продукции, процессов и технологий.

С другой стороны, стандартизация в ряде случаев будет иметь обязательное применение в определенных областях в соответствии с данным законом (например, оборонная продукция, в отношении государственной тайны и др.).

Международный технический комитет по вопросам разработки стандартов для технологии блокчейн возглавляет Австралия (ISO/TC307). В «дорожной карте» разработки стандартов блокчейн определен приоритетный порядок деятельности по разработке стандартов³⁴:

› терминология;

› конфиденциальность;

› руководство;

› совместимость;

› безопасность;

› риски.

Росстандарт также ранее объявлял о формировании технического комитета по стандартизации «Программно-аппаратные средства технологий распределенного реестра и блокчейн»³⁵.

О формировании общих стандартов говорил и Председатель Коллегии ЕЭК Тигран Саркисян. По его мнению, для того чтобы сформировать общее цифровое пространство, обеспечить взаимочитаемость всех цифровых продуктов, прежде всего необходимо договориться об общих стандартах³⁶.

Интеграция процессов на блокчейн-технологии должна идти по пути гармонизации в рамках мягкого права, например, через ЕАЭС, БРИКС или ШОС, что позволит притягивать новые инвестиции в развитие бизнес-проектов и налаживать международное сотрудничество. На данный момент гораздо более эффективно разработать рекомендательные нормы, не связывающие государства строжайшей обязанностью по их исполнению и последующему применению ответственности за неисполнение. Представляется, что блокчейн-цифровизация возможна в рамках единого цифрового пространства. Если Россия намерена выходить на глобальный рынок использования блокчейн-проектов, необходимо избегать привязанности к определенной строгой модели правового регулирования.

По какому пути регулирования пойдет блокчейн, и как он станет развиваться — вопрос, на который в настоящее время сложно ответить. Технология может столкнуться и с проблемой квантовых компьютеров, которые смогут обрабатывать огромные объемы данных. Выдержит ли блокчейн такое противостояние? Увидим.

1.2. Смарт-контракты

Блокчейн работает для так называемых смарт-контрактов (т. е. «умных» контрактов), условия которых автоматически самоисполняются по наступлению заранее определенных обстоятельств.

Автором концепции смарт-контрактов считается Ник Сабо, определивший в 1994 г. смарт-контракт как компьютерный протокол, который самостоятельно проводит сделки и контролирует их исполнение с помощью математических алгоритмов.

В настоящее время существуют разные точки зрения относительно определения смарт-контракта.

Законодатели в штате Аризона (США) определили смарт-контракт как программу, которая приводится в действие определенными событиями, отражает определенное состояние, выполняется на определенном, децентрализованном, находящемся в совместном доступе, тиражируемом реестре и способна контролировать активы, учтенные в таком реестре, а также инициировать их передачу³⁷.

Согласно другой позиции, смарт-контракт, — это в цифровой форме подписанное соглашение, которое включает две и больше стороны, а условия контракта определены машинным кодом как ряд инструкций³⁸.

А. И. Савельев определяет смарт-контракт («умный» контракт) как договор, существующий в форме программного кода, имплементированного на платформе блокчейн, который обеспечивает автономность и самоисполнимость такого договора по наступлении заранее определенного в нем обстоятельства³⁹.

Таким образом, можно сказать, что смарт-контракт может быть исследован с технической стороны (т. е. код, который функционирует на базе блокчейн при наступлении заранее известных обстоятельств) и с юридической стороны (договор, который может быть реализован на базе блокчейн).

Длительное время говорили об индивидуальном согласовании условий договора, затем перешли к договорам присоединения, а уже сейчас — к самоисполняемым автономным договорам.

С учетом того, что смарт-контракт работает только на блокчейн, отсутствует необходимость привлечения посредников. Соответственно, само исполнение происходит автоматически, а все записи увековечиваются в системе.

Смарт-контракт не представляет собой особый вид договора. По мнению А. И. Савельева, он обладает рядом специфических характеристик.

1. Он существует исключительно в электронной среде и предполагает обязательное использование электронной подписи, основанной на технологии асимметричного шифрования (усиленной неквалифицированной подписи).

2. Условия договора излагаются на одном из языков программирования и реализуются посредством использования базы данных блокчейн.

3. Договор в настоящее время заключается по модели договора присоединения, хотя потенциально возможность согласования индивидуальных условий может быть реализована.

4. Повышенная степень определенности условий договора в связи с выражением их формализованным образом.

5. Направленность на распоряжение цифровым активом — им опосредствуется перемещение определенной обособленной ценности к другой стороне договора.

6. Исполнение договора одной стороной поставлено в зависимость от наступления определенных обстоятельств, в частности от исполнения обязательств другой стороной.

7. Самоисполнимость — компьютер сам фиксирует наступление определенных обстоятельств и вносит данные о перемещении актива (изменении владельца актива)⁴⁰.

Уильям Могайар, автор книги «Блокчейн для бизнеса», обращает внимание на то, что «умный» контракт может обеспечивать функциональное выполнение конкретного требования и может показать, что определенные условия выполнены или не выполнены.

Со смарт-контрактами также связаны оракулы — независимые источники данных, которые «умный» контракт способен использовать для изменения своего поведения⁴¹.

Однако даже оракулы не могут помочь, если, к примеру, интерес к исполнению будет утрачен, — механизмы уступки отсутствуют. Примитивизация договорных моделей — обратная сторона автоматизации экономики в условиях неопределенности⁴².

Особая, повышенная определенность условий смарт-контракта необходима, поскольку, если обстоятельства недостаточно полно определены, произвести исполнение по договору будет невозможно. В связи с тем, что смарт-контракт связан с кодом, ошибки в коде могут привести к неисполнению.

За ответственность в ошибке в коде должен отвечать разработчик программы, однако могут быть предусмотрены и иные варианты распределения рисков.

В связи с тем, что записи увековечиваются во времени, повернуть сделку в самой системе обратно фактически невозможно. Если транзакция не будет изменена, добавятся лишь блоки с новой информацией. Впрочем, стороны могут заключить дополнительное соглашение к настоящему смарт-контракту или заключить новый смарт-контракт.

Для внедрения и легализации смарт-контрактов необходимо внесение изменений в Федеральный закон от 27.07.2016 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», поскольку требуется решение вопроса о признании записи в блокчейн усиленной неквалифицированной подписью.

В настоящее время это невозможно, потому что при применении блокчейн не может быть каких-либо удостоверяющих центров.

Электронный документ может признаваться письменным доказательством в суде, если сторона сделки пожелает ее оспорить.

Электронный документ в соответствии с указанным выше законом — документированная информация, представленная в электронной форме, т. е. в виде, пригодном для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных машин, а также для передачи по информационно-телекоммуникационным сетям или обработки в информационных системах⁴³.

Электронный документ должен быть подписан простой электронной подписью или неквалифицированной подписью и признан равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, в частности, на основании соглашения между участниками электронного взаимодействия, где должен быть прописан порядок проверки электронной подписи.

В свою очередь, электронная подпись — информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию.

Простая электронная подпись не использует криптографию, а значит, не может быть применена в технологии блокчейн. Более того, простая электронная подпись не гарантирует сохранность документа. Усиленная электронная подпись различается на усиленную неквалифицированную и усиленную квалифицированную подпись.

Особенностью квалифицированной подписи является то, что необходим сертификат ФСБ и соблюдение ряда других формальностей, которые видятся крайне затруднительными для этой сферы. Усиленная неквалифицированная подпись должна быть указана в соглашении сторон (в соглашении об электронном взаимодействии, где будет прямо написано об идентификации посредством электронной подписи, вследствие чего запись будет признаваться электронным документом).

С учетом особенностей возникающих отношений открытым остается вопрос, касающийся банковской тайны в отношении операций, счетов и вкладов клиентов и их корреспондентах. Банковская тайна имеет место применительно к особым субъектам, в частности, к кредитным организациям, Банку России, организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов⁴⁴. Однако проблема может быть решена, если лицо самостоятельно согласится на раскрытие своей банковской тайны.

Смарт-контракт обладает и положительными, и отрицательными сторонами. Плюсы сводятся к минимизации рисков неисполнения договора, снижения издержек, автономности работы, сроков завершения транзакций. В то же время смарт-контракт не предоставляет защиты слабой стороне договора.

«Суперпользователь», имеющий права администратора, контролирующего лица, может помочь разрешить проблему ненадлежащего исполнения договора, однако вследствие этого может быть уничтожена идея самого блокчейна и смарт-контрактов. Остаются вопросы и к значению обязательства как такового, пороков воли, противоречащих публичному порядку смарт-контрактов.

16 мая 2018 г. на Петербургском международном юридическом форуме прошла секция «Финтех и право: блокчейн, искусственный интеллект, регуляторные песочницы». Один из спикеров, Хелена Хаапио (Финляндия) отметила, что контракт должен включать в себя не просто код, но и текст, визуальную интерпретацию. Тогда можно будет перейти от «умных» контрактов к «мудрым» контрактам (wise contracts). Такие контракты должны быть построены на стыке дизайна и технологии, понятны, технологичны и законны⁴⁵. Возможно, «мудрые» контракты смогут разрешить остающиеся вопросы.

1.3. Использование блокчейн для развития учета интеллектуальных прав. Блокчейн-стартапы, работающие в сфере интеллектуальных прав

С развитием информационных технологий значительно возросла необходимость гибкого использования механизмов, способствующих облегчению введения в оборот прав на интеллектуальную собственность. В связи с отсутствием необходимости регистрации авторских прав острой остается проблема самого учета таких прав⁴⁶. Это особенно актуально для конфликтных ситуаций, связанных с опровержением авторства лица, использованием объектов с незначительным уровнем творчества, а также для облегчения коммерциализации интеллектуальной собственности. Огромные возможности технологии блокчейн для учета авторских и смежных прав на музыкальные произведения, их исполнения и фонограммы, а также распределения роялти и облегчения процедур инвестирования давно стали предметом внимания музыкальной индустрии⁴⁷.

Как было отмечено на VI Международном юридическом форуме Д. А. Медведевым, «очень трудно или даже невозможно установить контрагента по правовым отношениям, а стало быть, возникает и проблема доверия к правовой форме в этом случае. Поэтому требуется особое умение при использовании правовых инструментов, они должны соответствовать быстрым переменам в коммуникационных технологиях»⁴⁸. А. И. Савельев отмечал, что «блокчейн идеально вписывается в контекст защиты интеллектуальной собственности… При использовании технологии блокчейн фиксируется факт принадлежности права с конкретной датой, что создает реестр прав, а также фиксируется факт времени предоставления права использования конкретного объекта…»⁴⁹. Сейчас, когда блокчейн уже давно вышел за пределы криптовалют, он может иметь и более глобальный потенциал для развития информационного общества и общего социально-экономического развития государства.

С помощью реестров на платформе блокчейн можно обобщить информацию об основных характеристиках объекта интеллектуальных прав, данных об авторе (правообладателе), условиях использования такого объекта. Тем не менее, отметим, что технология не защищает от пиратства, а лишь удостоверяет факт предоставления права использования, передачи права или иной формы распоряжения с помощью хеша. Проблема пиратства может быть решена только путем внедрения дополнительных механизмов (например, Attribution Engine у Mediachain), с помощью которых было бы возможно отслеживать любые перемещения контента и технически распознавать автора.

В блокчейне перспективно отражать распределение прав на результаты интеллектуальной деятельности:

› в ситуации совместного обладания исключительным правом;

› в ситуации, когда право использования также будет иметься у другого лица;

› для отражения отдельных вопросов, касающихся распоряжения исключительным правом при раздельном соавторстве;

› для распределения доходов.

В связи с этим можно выделить как минимум три актуальные проблемы, которые могут быть решены при использовании смарт-контрактов в сфере интеллектуальных прав.

1. Данные становятся открытыми и стандартизированными. Данные становятся технически обличенными в код, и они будут публично доступны и открыты. Соответственно, возможно подтверждение авторства с высокой степенью вероятности. Помимо этого, с помощью технологии можно отследить потоки доходов. Снижается острота проблемы «сиротских» произведений, чьи авторы не известны.

2. Проблема определения момента перехода произведения в общественное достояние также может быть решена, поскольку информацию о сроках действия исключительного права можно будет указать в системе. Соответственно, когда сроки действия исключительного права истекут, произведение перейдет в общественное достояние и произведение может быть использовано любыми лицами с единственным требованием: будут охраняться авторство, имя автора и неприкосновенность произведения.

3. Технология блокчейн решает вопрос выставления автоматической метки времени, при этом само хеширование может технически происходить по отношению к абсолютно любому виду файла. Однако в контексте данной технологии необходимо оговорить, что само произведение переносится в электронную (цифровую) форму — файл в определенном формате, который имеет соответствующие метаданные, учитываемые в системе.

Вопросы, подлежащие отражению в смарт-контрактах

› А. Лицензионный договор

› Подробное описание предмета договора, способов использования результата интеллектуальной деятельности, ограничений. Например, в лицензионном договоре на программное обеспечение ERA указано, что пользователь дает согласие на «прием, сбор, хранение, передачу, доступ, обработку и предоставление любой информации в соответствии с порядком (алгоритмом) работы и использования Программного обеспечения ERA, в том числе при электронном взаимодействии с другими лицами»⁵⁰.

› Подробное описание различных технических терминов.

› На пользователя возлагается полная ответственность за безопасность своего компьютера и за свои действия. Само программное обеспечение предоставляется as is, т. е. как есть. В случае если имеет место сохранение прав третьих лиц на программное обеспечение, а также использование свободных (открытых) лицензий, то это необходимо прямо предусматривать в договоре, потому что таким образом будет поддержано сохранение юридической чистоты исходного кода. Отдельные части исходного кода могут быть распространены под различными свободными лицензиями (например, разрешительными или взаимными), вследствие чего может ставиться вопрос о необходимости распространения кода на тех же условиях. Самостоятельно определяется возможность сохранения у пользователя права на переработку, следовательно, необходимо предусмотреть, до каких пределов не будет нарушаться право на неприкосновенность результата интеллектуальной деятельности. Должно быть четко идентифицировано само программное обеспечение.

› Применимое право. На основе анализа блокчейн-платформ можно сделать вывод, что применимое право указывается конкретно (например, применимым правом является право штата Вирджиния, США или др.). Однако в спорных ситуациях может применяться ст. 1211 Гражданского кодекса Российской Федерации⁵¹. В договорах необходимо предусматривать коллизионные привязки, в случае если имеют место спорные вопросы, связанные с подходами в разных юрисдикциях.

› Правообладатель должен указывать, чем подтверждены его права или с кем были заключены договоры о предоставлении права использования результата интеллектуальной деятельности.

› Все возможные риски и ограничения ответственности, в том числе конкретные суммы возмещения.

› Сроки и территория: есть ли ограничения, каким образом исполнение договора завершится по истечении срока.

› Могут быть предусмотрены условия о предоставлении отчетов правообладателю.

› Объем передаваемых прав, особенно в смешанной лицензии, потому что она включает в себя условия в отношении различных способов использования объектов разных видов.

В договоре необходимо идентифицировать платформу (сервис), если на ней можно воспользоваться токеном как определенным цифровым активом. Информация о размере вознаграждения, порядках его выплаты также должна быть обязательно включена.

Для заключения договоров применительно к арт-сфере информация должна предоставляться галереям и музеям для экспонирования работ (авторство, описание объектов и др.).

В одной из статей о применении блокчейн в музыкальной индустрии отмечена необходимость указания данных исполнителя, детали компенсации, контактная информация лица⁵².

В случае наличия издательского лицензионного договора необходимо отдельно оговаривать срок, в течение которого издатель обязан будет начать использовать произведение, а также обязанность (и возможность ее проверки) использовать произведение путем его издания (например, в каких конкретно изданиях, изданием произведения в оригинале и т. д.).

› Б. Договор об отчуждении исключительного права

В таких договорах должно быть прямо указано на отчуждение исключительного права в полном объеме без каких-либо ограничений, четко конкретизирован результат интеллектуальной деятельности, размер вознаграждения и сроки его выплаты.

В случае если речь идет об объектах патентных прав, средствах индивидуализации, селекционных достижениях, топологиях интегральных микросхем, федеральный орган исполнительной власти также будет включен в эту цепочку (сейчас это возможно лишь теоретически). Представление цифрового эталона произведения обязательно. Может быть указан год осуществления исполнения результата интеллектуальной деятельности.

В случае распоряжения объектами патентных прав, средствами индивидуализации, селекционными достижениями, топологиями интегральных микросхем требования к конкретизации объекта должны быть еще строже: ФИО патентообладателя, название изобретения, номер патента и т. д.

Помимо этого, особыми могут стать требования к отчуждению исключительного права на товарный знак, поскольку возможно предъявить требования о наличии у приобретателя права на наименование места происхождения товара, если товарный знак его включает.

Хорошо себя рекомендует платформа Operem, позволяющая распоряжаться патентами, правами на товарный знак и другими объектами IP-сферы⁵³. Одним из перспективных маркетплейсов является и LEXIT⁵⁴.

› В. Договор коммерческой концессии

В рамках такого договора используется целый комплекс исключительных прав, деловая репутация, указание/неуказание территории использования, соблюдение технологий производства. Таким образом, необходимо особенно тщательным образом предусматривать в коде следующие аспекты:

› результаты интеллектуальной деятельности, которые предоставляются пользователю;

› лицо, приобщающееся к системе, получает к ней доступ и обязано осуществлять свою деятельность с учетом опыта правообладателя, таким образом, можно контролировать (в частности, администрировать на основании предоставляемых отчетов) достижения пользователя, а также проверять продвижение своей продукции с точки зрения маркетинга;

› обязанность пользователя предоставлять сведения об использовании товарного знака правообладателя. Должны быть установлены минимальный и максимальный объемы использования, территория, причем с указанием конкретной сферы. Лицо должно информировать о том, что используется средство индивидуализации в рамках договора коммерческой концессии;

› указание категории открытой и закрытой информации, в связи с чем рекомендуется отдельно указывать раздел о неразглашении в смарт-контракте. В свою очередь, правообладатель должен прямо предоставить сведения, необходимые для осуществления прав;

› условия выплаты и размер денежных средств, подлежащих выплате. Необходимо прямо предусматривать, каким конкретно образом вознаграждение будет перечисляться по срокам и форме выплаты.

› Г. «Малые» сделки по типу договоров заказа о создании результатов интеллектуальной деятельности

Подобные договоры не характерны для использования в системе смарт-контрактов, кроме случаев, связанных с последующим отчуждением оригинала произведения.

В коде должно быть описано создание конкретного объекта интеллектуальных прав (например, вид, жанр, тематика, объем, требования к шрифту, если фотографическое произведение — контраст, цветовой фон, наличие средних тонов).

Исполнение договора осуществляется только лично. Должны быть предусмотрены срок создания объекта, вознаграждение и форма его выплаты, условие о распределении прав (отчуждение/предоставление права использования). Могут быть предусмотрены условия о льготном сроке и, что немаловажно, последствия недостижения результата.

› Д. Конструкция доверительного управления исключительным правом

В системе старт-контактов в настоящее время видится малоперспективной.

Смарт-контракт должен описывать предмет (услуги доверительного управляющего, выплата вознаграждения, действия за счет учредителя управления, в связи с чем должны переходить в определенные сроки денежные средства, обязанность действовать доверительного управляющего в чужих интересах (что означает необходимость их конкретизации), ограничение по способам использования, сроку и территории).

Необходимо определить, кто является выгодоприобретателем. Доверительный управляющий должен вести самостоятельный учет, связанный с управлением исключительным правом. Выгодоприобретатель