Уголовное право России.
Общая и Особенная части

Учебник

Под редакцией 
доктора юридических наук, профессора,
почетного работника высшего профессионального образования 
В. Ю. Голубовского

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 343.2/.7(075.8)

ББК 67.408я73

Г62

Авторы:
Голубовский В. Ю., доктор юридических наук, профессор, почетный работник высшего профессионального образования — главы 1–8, 11–15 УК РФ;
Костюк М. Ф., доктор юридических наук, профессор — главы 9–10, 21–22 УК РФ;
Кунц Е. В., доктор юридических наук, профессор, почетный работник высшего профессионального образования — главы 16–20, 23–34 УК РФ.

Рецензенты:
Козаченко И. Я., доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ, заведующий кафедрой уголовного права ФГБОУ ВО «Уральский государственный юридический университет»;
Шеслер А. В., доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры уголовного права ФКОУ ВО «Кузбасский институт Федеральной службы исполнения наказаний».

Под редакцией доктора юридических наук, профессора, почетного работника высшего профессионального образования В. Ю. Голубовского.

Учебник выполнен в соответствии с учебной программой по дисциплине «Уголовное право». В нем содержится доктринальное и нормативное толкование УК РФ 1996 г. 

Учебное издание предназначено в первую очередь для обучения студентов юридических институтов и факультетов. Оно может быть полезно для практических работников, преподавателей, аспирантов, а также всех, кто интересуется вопросами уголовного и уголовно-исполнительного права. 

Законодательство приведено по состоянию на 1 июня 2019 г.

УДК 343.2/.7(075.8)

ББК 67.408я73

© Голубовский В. Ю., Костюк М. Ф., Кунц Е. В., 2019

© ООО «Проспект», 2019

Предисловие

Уголовное право является одной из основополагающих, главной для изучения на юридических факультетах учебной дисциплиной. Настоящее издание «Уголовное право России. Общая и Особенная части» подготовлено на основе действующего уголовного законодательства, в соответствии с программой по уголовному праву для высших учебных заведений. Оно представляет собой первое издание, которое может быть использовано студентами, обучающимися не только на очном, но и на заочном отделении, с использованием дистанционных технологий, поскольку, помимо теоретического материала, содержит солидную правоприменительную практику со ссылкой на действующие постановления Пленума Верховного Суда РФ.

Данное издание изложено в максимально доступной для понимания и усвоения материала форме и в объеме, требуемом федеральным государственным стандартом обучения. Подготовлено с учетом авторских концепций известных ученых в области уголовного права — Д. Ю. Брагина, Ю. В. Благова, А. И. Рарога, И. Я. Козаченко. В содержании издания учтены изменения и дополнения по состоянию на 1 апреля 2019 г.

Система учебного издания включает теоретические и практические обучающие формы, расположенные в логической последовательности. В теоретической части расстановка акцентов определена важностью вопросов значения Общей и Особенной частей уголовного права.

Освоение дисциплины «Уголовное право. Общая часть. Особенная часть» играет существенную роль в формировании способности студента к теоретическому усвоению норм и институтов Уголовного кодекса РФ и в приобретении навыков их применения в правоохранительной и иной профессиональной деятельности юриста.

Учебное издание направлено: на углубление системных теоретических знаний уголовного и других отраслей права; овладение категориями, понятиями и терминами Общей части уголовного права, их толкованием; познание объективных и субъективных признаков конкретных составов преступлений на основе методики их уголовно-правовой характеристики; изучение правил квалификации преступлений и их применение в уголовно-правовой оценке фактических обстоятельств, установленных по уголовным делам; использование разъяснений постановлений Пленума Верховного Суда РФ, публикаций в его бюллетенях по конкретным уголовным делам, иных материалов следственной и судебной практики на основе их анализа и обобщения. Обучающиеся должны научиться правильно применять нормы уголовного права к конкретным жизненным ситуациям. В этой связи студентам необходимо постоянно изучать руководящие постановления Пленума Верховного Суда РФ и опубликованную судебную практику.

Авторы стремились максимально полно использовать наиболее важный нормативно-правовой материал. Ввиду ограниченного объема учебное издание не могло вобрать в себя абсолютно весь материал. Тем не менее все наиболее важные вопросы раскрыты в нем достаточно полно.

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Раздел I.
Уголовный закон

Тема 1. Введение в уголовное право

§ 1. Понятие уголовного права

Один из родоначальников уголовного права, в частности П. А. Фейербах, говорил, что сущность уголовного права заключается в том, чтобы страхом наказания воздержать преступника и других лиц от совершения преступления в будущем¹. В данном утверждении есть положительные моменты, прежде всего запрет, который выражается в применении к лицу, совершившему преступление, наказания.

Традиционно уголовное право понимается в трех смыслах: во-первых, уголовное право как отрасль права; во-вторых, уголовное право как учебная дисциплина; в-третьих, уголовное право как наука. Уголовное право как отрасль включает систему уголовно-правовых норм, принимаемых высшим органом государственной власти, определяющих принципы и основания уголовной ответственности, перечень деяний, определяющих преступления, и перечень наказаний за их совершение, а также уголовно-правовые отношения.

Как самостоятельная учебная дисциплина, т. е. курс лекций, уголовное право существовало еще в XII в., Болонский университет включил в свою программу преподавание уголовного права. Ранняя итальянская школа уголовного права, восприняв Ренессанс, характеризовалась широтой мысли, нескованностью суждений. С конца XVIII в. центр уголовно-правовой мысли постепенно перешел к представителям немецкой школы уголовного права, таким образом сформировалась саксонская школа уголовного права. Ее основоположники отличались догматичностью, скрупулезностью, пристрастием к авторитетам. Позже отмечается изменение социальных ценностей, что отразилось на реформировании учения о преступлении и наказании. В рамках естественного права родилась классическая школа уголовного права: «нет преступления без указания на то в законе», тем самым российская школа уголовного права приобрела характер международной. Со второй половины XIX в. подавляющее большинство исследований в области уголовного права было выполнено отечественными учеными.

Понятие уголовного права как учебной дисциплины включает рассмотрение категорий, институтов уголовного права применительно к действующему законодательству. Уголовное право как наука предполагает более широкое понимание, нежели два вышеперечисленных, поскольку включает доктринальное толкование уголовного закона, предложения и рекомендации для правотворческой и правоприменительной практики, проведение сравнительного правового анализа отечественного и зарубежного законодательства, международного уголовного права.

Таким образом, наука уголовного права — это система знаний, предмет которой составляют категории, понятия и институты уголовной отрасли права. Содержание науки уголовного права включает три аспекта:

1) учения об условиях, которые позволяют признать преступными деяния;

2) учение об уголовном законе, его конструкции и о преступлении;

3) учение о наказании.

Источниками науки уголовного права являются изданные законы, история текстов законов, узаконенные обычаи, издания и практика применения законов.

Профессор Н. С. Таганцев говорил, что наука уголовного права имеет своим предметом изучение преступных деяний как юридических отношений².

Профессор М. Д. Шаргородский указывал, что наука уголовного права изучает преступления и наказания как правовые явления в их историческом развитии, а также изучает действующее законодательство и практику его применения³. В процессе изучения применяются философские закономерности необходимости и случайности, свободы и необходимости, причины и следствия. Положения науки уголовного права должны рассматриваться исторически, систематически, в связи с конкретным опытом правоприменения, практически, социологически.

Наука уголовного права преследует следующие цели:

1) предложить судебной практике подведение частных случаев под общие положения, выраженные в законе⁴;

2) выработать разъяснения законодателю для правильного построения закона;

3) предложить ключ к пониманию и оценке действующего уголовного права в целом и в частном случаях через историко-правовое исследование.

Действующее уголовное право следует рассматривать как совокупность уголовно-правовых норм, которые регулируют общественные отношения между вменяемым физическим лицом, совершившим преступление, и государством, от имени которого выносится приговор.

Специфика уголовного права заключается в специфических функциях, прежде всего охранительной, и в особенностях уголовно-правовых норм. Они, как и любые другие юридические нормы, есть определенные правила поведения. Вместе с тем они должны отличаться от тех, которые закреплены в нормах других отраслей права.

По поводу происхождения уголовного права до сих пор окончательно нет единства во мнениях ученых. Часть 2 ст. 2 УК определяет, что данный кодекс содержит описания, какие опасные для личности, общества или государства деяния признаются преступлениями, и устанавливает виды наказаний за совершение преступлений. Это делается в статьях так называемой Особенной части УК.

Классически в нормах права описываются элементы: гипотеза, диспозиция, санкция. Диспозицией нормы уголовного права является часть нормы, в которой определяются признаки преступлений, подлежащих наказанию.

Санкцией нормы уголовного права считается часть нормы, в которой устанавливаются виды наказаний за совершение преступлений.

Как вывод, уголовно-правовая норма представляет собой правило поведения, рассчитанное на совершение преступления и заключающееся в наказании лица, его совершившего. В результате под уголовным правом следует понимать совокупность правовых норм о преступлениях и наказаниях.

Следует отметить, что отдельные уголовно-правовые нормы имели место и в древности. Но годом рождения уголовного права принято считать 1262 г., когда итальянский юрист Альберто Гандини написал трактат, раскрывающий содержание ряда преступлений⁵.

Право в целом является регулятором общественных отношений. Правовое воздействие на общественное отношение имеет две стороны: положительное регулирование и охрана. В связи с этим юридические функции подразделяются на регулятивные и охранительные.

Регулятивные функции правового воздействия нацелены на то, чтобы обеспечить надлежащую организацию общественных отношений, их функционирование в соответствии с требованиями объективных законов общественного развития.

Охранительная функция правового воздействия нацелена на охрану общественных отношений, их неприкосновенность.

Любое преступление есть нарушение регулятивных норм, относящихся к отраслям положительного (регулятивного) права. Уголовное право призвано определять, какие деяния являются преступлениями и какие санкции следуют за совершение преступлений.

Таким образом, уголовное право — это совокупность уголовно-правовых норм, которые регулируют общественные отношения между вменяемым физическим лицом, совершившим преступление, и государством, от имени которого выносится приговор.

Основной задачей уголовного права является охрана общественных отношений от преступных посягательств. Согласно закону, уголовное право призвано охранять от преступных посягательств личность, общество и государство, а также содействовать миру и безопасности человечества. Наряду с охраной общественных отношений, уголовное право решает предупредительную и воспитательную задачи.

Любое сложное явление многогранно и имеет несколько уровней понимания. Традиционно принято выделять два уровня понимания уголовного права:

1) право желаемое;

2) право действительное.

Право желаемое — комплекс юридических знаний, характеризующих наиболее оптимальный процесс регулирования уголовно-охранительных правоотношений. На этом уровне уголовное право — это право идеальное. Основной целью уголовного права в этом аспекте является его целесообразность и эффективность. Основной метод — метод логического анализа. Форма его выражения — теоретическое исследование и разработка проектов.

Право действительное — система уголовно-правовых норм и знаний, их детализирующих и характеризующих законодательство во всех его положительных и отрицательных сторонах. Основной целью является соблюдение законности. Основные методы — сравнительно-сопоставительный анализ, конкретно юридический анализ, сквозной анализ. Форма его выражения — законы, акты толкования, судебная практика, подзаконные акты.

§ 2. Предмет, метод, система уголовного права

Для каждой отрасли права есть основания, согласно которым одна отрасль права отличается от другой, — это предмет, метод и система.

Предмет отрасли уголовного права — определенные общественные отношения, регулируемые нормами уголовного закона. Данные общественные отношения, будучи урегулированными нормами уголовного права, приобретают характер уголовных правоотношений. Как и любое правоотношение, уголовное имеет сложный внутренний состав. Субъектами правоотношений выступает, с одной стороны, субъект, совершающий преступление, с другой — субъект, от имени которого выносится приговор.

Общественное отношение возникает по поводу совершенного преступления, которое выступает предметом уголовного правоотношения. Содержание данного правоотношения образуют право государства привлечь лицо, совершившее преступление, к уголовной ответственности и обязанность субъекта преступления нести уголовную ответственность. Материальное уголовное правоотношение возникает с момента совершения преступления и заканчивается в момент полной реализации уголовной ответственности.

Метод уголовного права — совокупность средств, способов и приемов, посредством которых право воздействует на круг регулируемых общественных отношений; по своей сути он является императивным. Для него характерно принуждение, что особенно ярко подчеркнуто в определении понятия наказания. В ч. 1 ст. 43 УК предусмотрено, что наказание есть мера государственного принуждения.

Существуют и специальные уголовно-правовые методы, которые базируются на принципах материализма научного познания сущности уголовно-правовых институтов как специальных общественных явлений, отражающих их реалистическое развитие.

Метод науки уголовного права требует изучения преступления и наказания как общественных явлений в их связи с конкретными условиями действительности, движении и развитии, в их возникновении и отмирании. Логический метод — использование законов логики при оперировании общественными правовыми институтами. Сравнительно-правовой метод — сравнение уголовно-правовых институтов в различных государствах и в разное время, изучение причин и последствий их сходства и различия. Метод конкретно-социологического исследования — изучение роли конкретных уголовно-правовых институтов в процессе общественного взаимодействия.

Конкретное проявление метода уголовного права отражено в ч. 2 ст. 2 УК, согласно которой «Кодекс устанавливает основание и принципы уголовной ответственности, определяет, какие опасные для личности, общества или государства деяния признаются преступлениями, и устанавливает виды наказаний и иные меры уголовно-правового характера за совершение преступлений».

Понятийный аппарат уголовного права состоит из четырех элементов:

1) категории уголовного права — первичное звено оперирования уголовно-правовыми знаниями, которые содержат конкретные признаки какого-либо уголовно-правового явления;

2) понятия — совокупность нескольких категорий, объединенных общностью, родством;

3) институт — совокупность понятий, объединенных единым сквозным значением для уголовного права;

4) подотрасль — относительно самостоятельное уголовно-правовое явление структурного характера, объединенного по нескольким признакам (чаще всего такое объединение проводится по главам Особенной части УК).

Система уголовного права представляет собой две части — Общую и Особенную. В Общей части УК регламентируются общие положения, относящиеся к большинству или ко всем преступлениям. Общую часть УК условно принято делить на три раздела: учение об уголовном законе, учение о преступлении и учение о наказании. Общая часть УК состоит из норм, определяющих задачи, принципы и институты уголовного права. Институты уголовного права раскрывают понятие уголовного закона, основания и пределы уголовной ответственности, понятия преступления и наказания, общие начала назначения наказания, конкретные виды наказаний, порядок и условия освобождения от уголовного наказания, принудительные меры медицинского характера.

В Особенной части УК, исходя из общих принципов права, указываются перечень и описание конкретных преступлений, а также наказание за каждое из них. Нормы Общей и Особенной частей УК тесно взаимосвязаны, их изучение невозможно рассматривать обособленно, так как нельзя без учета общего понятия преступления назначить наказание за совершение отдельного, конкретного преступления. Уголовно-правовые институты Общей части УК основаны на обобщении признаков конкретных преступлений (признаки описаны в Особенной части уголовного права).

Уголовное право занимает обособленное место в системе права. Большинство других отраслей права регулируют общественные отношения. От иных материальных отраслей права уголовное право отличается тем, что оно охраняет общественные отношения от наиболее опасных правонарушений в этих отраслях, а менее опасные оставляет им на откуп. Уголовный процесс по отношению к уголовному праву подчинен диалектике соотношения содержания и формы. Уголовно-исполнительное право регулирует отношения при отбывании осужденными наказания.

§ 3. Задачи уголовного права

В ст. 2 УК определены задачи уголовного права. В соответствии с ч. 1 ст. 2 «задачами настоящего Кодекса являются: охрана прав и свобод человека и гражданина, собственности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей среды, конституционного строя Российской Федерации от преступных посягательств, обеспечение мира и безопасности человечества, а также предупреждение преступлений».

Таким образом, из ч. 1 ст. 2 УК вытекает, что перед уголовным правом стоят три задачи:

а) охранительная;

б) обеспечительная;

в) предупредительная.

В практической деятельности органы, назначающие наказание, ориентируют на необходимость исполнения требования закона о строго индивидуальном подходе к назначению наказания, имея в виду, что справедливое наказание способствует решению задач и достижению целей, указанных в ст. 2 УК⁶.

По ч. 1 ст. 2 УК уголовное право охраняет права и свободы человека и гражданина, собственность, общественный порядок и общественную безопасность, окружающую среду, конституционный строй Российской Федерации. Это все объекты уголовно-правовой охраны, в соответствии с которыми в основном и строится Особенная часть УК.

Так, например, уголовно-правовая норма о необходимой обороне, являясь одной из гарантий реализации конституционного положения о том, что каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст. 45 Конституции), обеспечивает защиту личности и прав обороняющегося, других лиц, а также защиту охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства. Задержание лица, совершившего преступление, в целях доставления его в органы власти выступает одним из средств обеспечения неотвратимости уголовной ответственности и пресечения совершения им новых преступлений. Таким образом, институты необходимой обороны и причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление, призваны обеспечить баланс интересов, связанных с реализацией предусмотренных в ч. 1 ст. 2 УК задач уголовного законодательства по охране социальных ценностей, с одной стороны, и с возможностью правомерного причинения им вреда — с другой. В этих целях в ст. 37 и 38 УК установлены условия, при наличии которых действия, причинившие тот или иной вред объектам уголовно-правовой охраны, не образуют преступления.

Международное сообщество, признавая вынужденный характер такого вреда, также стремится минимизировать его. В соответствии со ст. 2 Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. лишение жизни допустимо только тогда, когда это обусловлено защитой лица от противоправного насилия, а также для осуществления законного задержания или предотвращения побега лица, заключенного под стражу на законных основаниях⁷.

§ 4. Принципы уголовного права

Принципы уголовного права — это руководящие идеи, которые определяют дальнейшее направление развитие норм уголовного права. Исходя из предписаний уголовного законодательства, такими идеями являются:

а) законность;

б) равенство граждан перед законом;

в) вина;

г) справедливость;

д) гуманизм.

Существует несколько градаций принципов уголовного права. Профессор М. Д. Шаргородский выделяет следующие принципы: принцип законности, принцип демократизма, принцип гуманизма, принцип личной ответственности только виновного.

Профессор Н. И. Загородников дополнительно выделяет принцип предупреждения преступлений и принцип совпадения отрицательной уголовно-правовой и морально-этической оценке преступления.

Профессор Е. А. Сухарев, характеризуя принципы уголовного права, условно делит их на три группы: общеправовые, межотраслевые, отраслевые.

Принцип законности предусмотрен в ст. 3 УК. Согласно ей, «преступность деяния, а также его наказуемость и иные уголовно-правовые последствия определяются только настоящим Кодексом» (ч. 1). Кратко — nullum crimen, nulla poena sine lege. Как следствие, в ч. 2 ст. 3 УК сказано, что «применение уголовного закона по аналогии не допускается». В противном случае окажется, что не Уголовный кодекс определяет, какие опасные для личности, общества или государства деяния признаются преступлениями, и устанавливает виды наказаний и иные меры уголовно-правового характера за совершение преступлений (ч. 2 ст. 2 УК).

Принцип законности в уголовном праве выражается в следующем:

а) преступность, наказуемость деяния определяется только уголовным законом. Аналогия закона, а тем более аналоги права, в области уголовного права исключены;

б) никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут наказанию иначе, как по приговору суда и в соответствии с законом;

в) лицо, совершившее преступление и признанное виновным в его совершении, выполняет обязанности и пользуется правами, установленными законом, за теми исключениями, которые установлены законом.

Принцип равенства граждан перед законом предусмотрен в ст. 4 УК. Согласно ей, «лица, совершившие преступления, равны перед законом и подлежат уголовной ответственности независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств».

Принцип вины предусмотрен в ст. 5 УК. Согласно ей, «лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные действия (бездействие) и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина» (ч. 1). Речь идет об уголовной ответственности лишь при наличии умысла и (или) неосторожности (ст. 25–27 УК).

Принцип справедливости предусмотрен в ст. 6 УК. Согласно ей, «наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, т. е. соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного» (ч. 1). Так, общим началом назначения наказания в ч. 3 ст. 60 УК назван учет характера и степени общественной опасности преступления и личности виновного, в том числе обстоятельств, смягчающих и отягчающих обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Необходимо исполнять требования закона о строго индивидуальном подходе при назначении наказания, имея в виду, что справедливое наказание способствует решению задач и достижению целей, указанных в ст. 2 и 43 УК.

Согласно ст. 6 УК справедливость наказания заключается в его соответствии характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Характер общественной опасности преступления определяется уголовным законом и зависит от установленных судом признаков состава преступления. При учете характера общественной опасности преступления судам следует иметь в виду прежде всего направленность деяния на охраняемые уголовным законом социальные ценности и причиненный им вред. Степень общественной опасности преступления устанавливается судом в зависимости от конкретных обстоятельств содеянного, в частности от характера и размера наступивших последствий, способа совершения преступления, роли подсудимого в преступлении, совершенном в соучастии, от вида умысла (прямой или косвенный) либо неосторожности (легкомыслие или небрежность). К сведениям о личности, которые подлежат учету при назначении наказания, относятся характеризующие виновного сведения, которыми располагает суд при вынесении приговора⁸.

Принцип гуманизма предусмотрен в ст. 7 УК. Согласно ей, «уголовное законодательство Российской Федерации обеспечивает безопасность человека» (ч. 1). В изложенном предписании отражена хотя и важная, но одна грань гуманизма — гуманизм в отношении потерпевшего от преступления. Его недостаточно.

Принцип гуманизма, будучи общеправовым принципом, находит свое отражение в следующих нормах уголовного права:

а) наказание и иные меры уголовно-правового воздействия не имеют своей целью причинение физических страданий или унижение человеческого достоинства;

б) проявление гуманизма является требованием индивидуализации наказания.

Лицу, совершившему преступление, должно быть назначено наказание, минимально необходимое для его исправления и предупреждения новых преступлений.

Не случайно в ч. 2 ст. 7 УК сказано, что «наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, не могут иметь своей целью причинение физических страданий или унижение человеческого достоинства». Говоря иначе, гуманизм прилагается и к преступникам. Он требует применения более мягких мер уголовно-правового характера, даже чем минимально необходимые. Именно на гуманизме основан учет таких смягчающих обстоятельств, как несовершеннолетие виновного, беременность, наличие малолетних детей у виновного (п. «б»–«г» ч. 1 ст. 61 УК). Сами по себе они не сказываются на общественной опасности ни преступления, ни личности виновного. Содержащаяся в ч. 2 данной статьи оговорка весьма существенна, ибо фактически меры уголовно-правового характера, конечно, причиняют страдания, но они не должны применяться именно ради этого. Например, в силу ч. 2 ст. 43 УК наказание назначается в целях восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

§ 5. Уголовная политика

Уголовная политика — это такое направление в деятельности государства, в рамках которого формируются исходные требования противодействия преступности посредством создания и применения норм материального, процессуального и уголовно-исполнительного права, посредством определения круга допустимых в борьбе с преступностью мер. Уголовная политика делится на уголовно-правовую, уголовно-процессуальную и уголовно-исполнительную политику.

Уголовно-правовая политика имеет две формы проявления — законодательную и правоприменительную.

Основные направления развития уголовно-правовой политики:

1) расширение уголовных репрессий за тяжкие преступления;

2) свертывание уголовных репрессий за менее тяжкие преступления.

Основные тенденции развития уголовно-правовой политики:

1) законодательная криминализация;

2) правоприменительная криминализация;

3) законодательная декриминализация;

4) правоприменительная декриминализация;

5) законодательная пенализация;

6) правоприменительная пенализация;

7) законодательная депенализация;

8) правоприменительная депенализация.

Законодательная криминализация решает вопрос о круге преступного и наказуемого, т. е. имеет место установление в законе уголовной наказуемости деяния, отнесение ранее не причисленного к преступлениям деяния к числу преступных. Она достигается следующими способами:

а) установление общих условий уголовной ответственности в Общей части УК;

б) определение в Особенной части УК новых составов преступлений.

Правоприменительная криминализация заключается в стремлении правоприменительных органов включить в общие и оценочные категории, установленные законодателем, как можно большее число деяний и признаков (расширительное толкование).

Законодательная декриминализация влечет за собой отмену уголовной наказуемости деяний, исключение их из числа преступных. Способы, используемые для ее реализации, сводятся к следующим:

а) установление в Общей части УК условий освобождения от уголовной ответственности;

б) исключение из Особенной части УК отдельных составов преступлений;

в) установление в Общей и Особенной частях УК условий, исключающих уголовную ответственность.

Правоприменительная декриминализация означает стремление правоприменительных органов включать в оценочные категории как можно меньшее число деяний (ограничительное толкование).

Законодательная пенализация представляет собой увеличение меры и ужесточение наказания за преступление, не затрагивая его состава. К способам ее реализации следует относить:

а) увеличение верхнего или сокращение низшего предела наказания уголовно-правовой нормы;

б) включение дополнительных видов наказаний;

в) замена основного наказания на более жесткий вид.

Правоприменительная пенализация заключается в стремлении правоохранительных органов назначить наказание, максимально приближенное к верхнему пределу санкции.

Законодательная депенализация — это стремление законодательных органов сократить меры и наказание, не затрагивая его состава.

Правоприменительная депенализация означает, что судебные органы стремятся при назначении наказания определить вид и меру наказания, максимально приближенную к низшему пределу наказания либо ниже низшего предела.

В одних и тех же действиях законодателя могут сочетаться различные способы. Чтобы установить, претерпела ли уголовная политика развитие, необходимо сделать проекцию их направлений. Если проекция близка к нулю, это означает, что уголовная политика не претерпела изменений, несмотря на желание законодателей. В тех случаях, когда деятельность законодателя не влияет на развитие уголовной политики, такой процесс называется унификацией.

Тема 2. Уголовный закон

§ 1. Понятие и признаки уголовного закона

Применение уголовного закона является общеправовой, общетеоретической проблемой применения закона и права. Следовательно, уголовно-правовая наука лишь детализирует и приспосабливает общие положения теории права относительно нормативных юридических актов конкретной отрасли. В то же время в действии уголовного закона есть некоторые специфические черты, знание которых особенно важно для будущих правоприменителей в условиях быстро меняющегося законодательства.

Уголовное право любого государства, претендующего на цивилизованное, основным положением имеет принципы, взятые из римского права («нет преступления без указания на то в законе»). Никакие акты, кроме закона, не значимы для уголовного права.

Уголовный закон — это субъективное отражение действительности, и, в зависимости от того, насколько компетентен субъект нормотворчества, закон можно оценить как хороший или плохой.

Н. С. Таганцев указывал⁹, что уголовный закон есть повеление в установленном порядке, от верховной власти исходящее, которым определяется уголовная ответственность за неисполнение норм права.

Уголовный закон — это принятый высшим органом государственной власти правовой акт, содержащий нормы, которые устанавливают принципы и общие начала уголовной ответственности, определяют, какие общественно опасные деяния являются преступными и какое наказание должно понести лицо, виновное в их совершении.

Уголовный закон является единственным источником уголовно-правовых норм. Уголовный закон обладает высшей юридической силой, т. е. принимается высшими органами государственной власти. Никакие другие органы власти и управления государства или местные органы власти и управления не имеют права создавать уголовно-правовые нормы. Кроме того, никакие другие нормативные акты, за исключением закона, не могут создавать уголовно-правовые предписания.

Не являются источниками уголовного права руководящие разъяснения высшей судебной инстанции страны — Верховного Суда РФ. Хотя руководящие разъяснения Верховного Суда РФ обязательны для применения судами и иными правоприменительными органами, но они не являются источниками права. Постановления Пленума Верховного Суда РФ призваны лишь толковать существующие уголовно-правовые нормы, давать разъяснения по их применению, но ни в коем случае не создавать новые уголовно-правовые нормы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Уголовный закон — довольно объемное и структурированное образование. Наибольшее значение имеет его деление на Общую и Особенную части УК.

Общую часть уголовного закона составляют основные предписания, определяющие преступность и наказуемость любого общественно опасного деяния. Она распространяется на каждый случай применения уголовного закона.

Особенную часть уголовного закона составляют специальные нормы, определяющие преступность и наказуемость отдельных общественно опасных деяний. Она распространяется лишь на конкретные случаи применения уголовного закона.

Общая и Особенная части уголовного закона в совокупности образуют органическое единство — отрасль российского законодательства. Общая часть уголовного закона распространяется на все положения Особенной части УК. Особенная часть уголовного закона не может быть применена без Общей части УК.

Уголовно-правовая норма — это правило поведения, установленное государством, предоставляющее участникам общественных отношений юридические права и налагающее на них юридические обязанности. Нарушение или несоблюдение этих норм влечет за собой применение мер государственного принуждения в виде мер уголовного наказания. Уголовно-правовые нормы отражаются в статьях УК. Таким образом, статья закона — это письменная форма выражения уголовно-правовой нормы. Причем уголовно-правовая норма и статья уголовного закона могут и не совпадать.

В общей теории права принято выделять три элемента нормы — гипотезу, диспозицию и санкцию. Ни одна статья уголовного закона не содержит всех трех элементов нормы. В статьях Общей части УК нет санкций и зачастую нет гипотез. Статьи Особенной части УК не имеют гипотез. Поэтому в уголовном праве принята двухчленная классификация элементов уголовно-правовой нормы: диспозиция и санкция.

Диспозиция — часть статьи уголовного закона, указывающая на деяние, за совершение которого предусмотрено уголовное наказание. Простыми являются диспозиции, в которых преступления только называются (ст. 240 УК).

Простая диспозиция только называет преступление, не раскрывая его признаков. Такие диспозиции встречаются крайне редко, так же как общеизвестные и бесспорные термины, которые не требуют дополнительных пояснений.

Описательная диспозиция не только называет преступление, но и определяет этот термин, описывает основные признаки этого деяния (ст. 158 УК).

Ссылочная диспозиция для установления признаков преступления предлагает обратиться к другой статье уголовного закона (ст. 116 УК).

Бланкетная диспозиция для определения признаков преступления отсылает к нормам других отраслей права (ст. 143 УК).

Единичными являются диспозиции, включающие лишь одно преступление (ст. 105 УК). Альтернативными являются диспозиции, включающие несколько (два и более) преступлений (ст. 160 УК).

Санкция — часть статьи уголовного закона, содержащая указание на вид и размер наказания.

Виды санкций:

1) абсолютно-определенные — устанавливают точный размер и вид наказания. Действующее законодательство не содержит абсолютно-определенных санкций, ибо они не позволяют индивидуализировать наказание в зависимости от обстоятельств конкретного преступления;

2) относительно-определенные — устанавливают конкретный вид наказания, но не устанавливают его размер. Относительно размера наказания относительно-определенные санкции содержат указание на его пределы;

3) альтернативные — указывают не на один, а на два (и более) вида наказаний, которые могут быть назначены за совершение преступления. Причем каждый из этих видов наказаний может быть определен относительно максимальных или минимальных пределов либо тех и других. Санкции этого вида являются наиболее распространенными в уголовном законе, ибо позволяют в максимальной степени индивидуализировать наказание.

§ 2. Законодательная техника в уголовном праве

Законодательная техника — это выработанная в теории права и проверенная практикой система правил построения отрасли, института, нормы права таким образом, чтобы они наилучшим образом осуществили свое целевое назначение. Существуют определенные правила:

1) терминология закона;

2) построение уголовно-правовой нормы.

Требования законодательной техники непосредственно зависят от политической системы и этапа исторического развития государства.

Правила построения диспозиции:

а) правило стандарта законодательной речи: одна и та же мысль на протяжении всего уголовного закона должна выражаться одними и теми же терминами;

б) особенностью русского языка является то, что ударная часть предложения — его окончание, тем самым в уголовно-правовой норме смысловое ударение приходится на санкцию;

в) ритмизация текста закона: систематические повторения, которые являются пороком художественной речи, выполняют положительные функции в уголовном законе, а именно нагнетают впечатление, конкретизируют внимание;

г) лексическая сочетаемость уголовно-правовых терминов. В русском языке есть слова, сочетаемые с одними и не сочетаемые с другими словами. Нельзя допускать сочетание несочетаемых слов (например, «убийство наказывается»);

д) правило согласованности уголовно-правовых институтов — должно отвечать трем требованиям:

1) непротиворечивость уголовно-правовых институтов друг другу;

2) закономерная связь между институтами в форме координации или субординации;

3) требование непересекаемости институтов;

е) правило дефинитивности уголовно-правовой нормы — состоит из нескольких требований:

1) отказ от закрепления второстепенных признаков, т. е. должны входить только отграничивающие признаки;

2) дефиниции подлежат лишь те термины, смысл которых отличается от общераспространенных;

3) дефиниция должна соблюдать соотношение необходимости и достаточности определяемых элементов;

4) в дефиниции не должно быть плеоназмов (излишние выражения);

5) требование избегать неопределенных выражений;

6) имеет место там, где общее понятие можно определить и количественно, и качественно.

Правила построения санкции:

1) пределы между максимальным и минимальным размерами наказания не могут быть произвольными. Они должны быть пропорциональны степени формализации состава: чем более формализован состав, тем у́же пределы санкции, и наоборот;

2) если в диспозиции применяются оценочные категории, санкция должна иметь более широкие пределы. За неосторожные преступления либо преступления с альтернативными последствиями должны быть альтернативные санкции.

§ 3. Действие уголовного закона во времени

Проблема действия уголовного закона во времени имеет несколько аспектов: вступление закона в силу, утрата им его юридической силы, типы действия закона во времени, время совершения преступления, обратная сила закона.

Общий принцип действия уголовного закона во времени содержится в ч. 1 ст. 9 УК. В ней сказано, что «преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния». Однако абсолютное большинство совершаемых преступлений носит сложный характер, что требует тщательного изучения вопроса о времени совершения различных категорий преступлений. Следует на это обратить внимание, отметив следующее.

1. В формальных составах преступления временем совершения преступления считается время исполнения общественно опасного деяния, независимо от времени наступления последствий.

2. В материальных составах преступления временем совершения преступления признается время наступления последствий, независимо от длительности разрыва между деянием и последствиями.

3. Временем длящегося преступления следует считать время исполнения действия или несовершение того действия, которое лицо обязано было по закону совершить, независимо от того, когда будет прекращено преступное состояние.

4. Временем совершения продолжаемых преступлений следует считать момент окончания последнего преступного эпизода.

5. Если преступление совершено в соучастии, то для каждого соучастника действует закон времени исполнения им его юридической роли.

6. Если преступление не было доведено до конца по причинам, не зависящим от воли виновного (т. е. было прекращено на стадии покушения или приготовления), то временем совершения преступления следует считать время пресечения или прекращения преступления.

Таким образом, временем совершения преступления следует считать время окончания или прекращения (пресечения) преступной деятельности.

Уголовный закон начинает свое действие со вступления в силу, а заканчивает — с ее утратой.

В теории уголовного права выделяют два основания утраты уголовным законом его юридической силы: отмена и замена (фактическая отмена). Отмена уголовного закона имеет место в тех случаях, когда он упраздняется компетентным государственным органом и это фиксируется в законодательном акте.

Замена уголовного закона означает, что законодатель издает уголовный закон, регулирующий прежний закон, но при этом официально не отменяет действие старого закона.

Типы действия закона во времени. В теории уголовного права выделяют три типа действия законов во времени:

— немедленное действие;

— обратная сила (обратные действия);

— переживание старого закона.

Принцип немедленного действия закона означает, что вступающий в силу закон действует лишь «вперед», т. е. распространяет свое действие на те общественные отношения, которые возникли после вступления закона в силу. Новый уголовный закон по общему правилу регулирует лишь те общественные отношения, которые совершены после принятия нового закона. Немедленное действие нового закона есть нормальное, обычное действие закона во времени, потому немедленное действие является основным принципом действия уголовного закона во времени. Наряду с основным выделяют два типа исключительного действия закона во времени: переживание закона (ультраактивность) и обратная сила закона (ретроактивность).

В Уголовном кодексе предусмотрены два правила применения закона:

1) временем совершения преступления признается время совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления общественно опасных последствий (ч. 2 ст. 9 УК);

2) уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, а уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, совершившего преступление, такой силы не имеет (ч. 1 ст. 10 УК).

Время совершения любого преступления должно устанавливаться единообразно. Им всегда будет время совершения общественно опасного действия (бездействия).

В уголовном праве возможна как простая, так и ревизионная обратная сила уголовного закона.

Простая обратная сила — это распространение нового уголовного закона (более мягкого) на те преступления, по которым еще не наступили окончательные юридические последствия, т. е. еще не вступил в законную силу приговор суда. В этом случае органы предварительного следствия и суд дают юридическую оценку содеянному и суд назначает наказание уже в соответствии с новым, более гуманным законом.

Ревизионная обратная сила — это распространение действия нового нормативного акта на те преступления, по которым уже наступили окончательные юридические последствия, т. е. вступил в законную силу или приведен в исполнение приговор, и лицо отбывает назначенное наказание или лицо уже отбыло наказание, но имеет судимость.

В ч. 1 ст. 10 УК к уголовным законам, имеющим обратную силу, отнесены три вида законов. Это законы:

1) устраняющий преступность деяния;

2) смягчающий наказание;

3) иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление.

Уголовным законом, устраняющим преступность деяния, признается закон, декриминализирующий преступление (т. е. исключающий его из Особенной части УК).

Освобождение от уголовной ответственности является отказом государства от ее реализации в отношении лица, совершившего преступление (в частности, от осуждения и наказания такого лица). Посредством применения норм гл. 11 УК реализуются принципы справедливости и гуманизма¹⁰.

§ 4. Действие уголовного закона в пространстве

Действие уголовного закона в пространстве есть реальное его применение органами правосудия на определенной территории. Причины возникновения пространственных коллизий уголовных законов многообразны. В числе основных можно выделить:

1) пространственная протяженность преступных деяний. Даже простое преступление может быть совершено на территории двух государств. Длящиеся и продолжаемые преступления по своему характеру также могут иметь весьма значительную протяженность, а такие преступления, как экологические, — и государственную границу;

2) вторая причина связана с пространственной ограниченностью действия уголовных законов. Уголовный закон, как и любой нормативный акт, может иметь юридическую силу только на той территории, которая подчиняется государственной власти того органа, который издал закон. Каждое государство имеет собственное уголовное законодательство, и его верховенство ограничено рамками государственной территории;

3) пространственная протяженность преступлений и пространственная протяженность уголовных законов могут не совпадать, что порождает еще более сложные правовые коллизии. Таким образом, решение вопроса о действии уголовного закона в пространстве зависит не от одного, а от нескольких обстоятельств, лежащих в разных плоскостях. Прежде всего на действие уголовного закона в пространстве влияют положения конституционного права, понятие государственной территории, гражданство.

Действие уголовного закона в пространстве основано на двух принципах — территориальности и гражданства. Первый принцип относится к действию уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступления на территории России. Второй принцип относится к действию уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступления вне пределов России.

Требование территориальности действия уголовного закона в пространстве, согласно ч. 1 ст. 11 УК, означает, что «лицо, совершившее преступление на территории Российской Федерации, подлежит уголовной ответственности по настоящему Кодексу».

Иммунитет (от лат. immunitas — «освобождение от чего-либо») — это исключительное право не подлежать действию закона. Обычно лица, им пользующиеся, не подлежат уголовной ответственности. Как с ними поступают — это не вопрос уголовного закона.

Территория РФ в соответствии со ст. 67 Конституции включает «территории ее субъектов, внутренние воды и территориальное море, воздушное пространство над ними».

В ч. 2 ст. 11 УК содержится положение о том, что «действие настоящего Кодекса распространяется также на преступления, совершенные на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне Российской Федерации». Последние Конституция не относит к составу территории России. Поэтому для признания действия российского уголовного закона в отношении преступлений, на них совершенных, без особой оговорки было не обойтись.

В ч. 3 ст. 11 УК установлены еще два случая действия уголовного закона в отношении преступлений, совершенных вне территории РФ: во-первых, «лицо, совершившее преступление на судне, приписанном к порту Российской Федерации, находящемся в открытом водном или воздушном пространстве вне пределов Российской Федерации, подлежит уголовной ответственности по настоящему Кодексу, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации»; во-вторых, «по настоящему Кодексу уголовную ответственность несет также лицо, совершившее преступление на военном корабле или военном воздушном судне Российской Федерации независимо от места их нахождения».

К территории совершения преступления следует относить территорию совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от территории наступления общественно опасных последствий. Отсюда территорией совершения преступления соучастниками будет территория совершения общественно опасного действия (бездействия) каждым из них.

Требование гражданства действия уголовного закона в пространстве закреплено в ст. 12 УК. В ней выделены три группы лиц, различающихся условиями наступления ответственности по настоящему кодексу. Первую группу составляют граждане РФ и постоянно проживающие в ней лица без гражданства. Вторую группу составляют военнослужащие воинских частей РФ, дислоцирующихся за ее пределами. Третью группу составляют иностранные граждане и лица без гражданства, не проживающие постоянно в Российской Федерации. В силу ч. 4 ст. 11 УК вопрос об уголовной ответственности дипломатических представителей иностранных государств и иных граждан, которые пользуются иммунитетом, в случае совершения этими лицами преступления на территории РФ разрешается в соответствии с нормами международного права (в частности, в соответствии с Конвенцией о привилегиях и об иммунитетах Объединенных Наций 1946 г., Конвенцией о привилегиях и об иммунитетах специализированных учреждений 1947 г., Венской конвенцией о дипломатических сношениях 1961 г., Венской конвенцией о консульских сношениях 1963 г.).

В круг лиц, пользующихся иммунитетом, входят, например, главы дипломатических представительств, члены представительств, имеющие дипломатический ранг, и члены их семей, если последние не являются гражданами государства пребывания. К иным лицам, пользующимся иммунитетом, относятся, в частности, главы государств, правительств, главы внешнеполитических ведомств государств, члены персонала дипломатического представительства, осуществляющие административно-техническое обслуживание представительства, члены их семей, проживающие вместе с указанными лицами, если они не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно, а также другие лица, которые пользуются иммунитетом согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и международным договорам РФ¹¹.

§ 5. Действие уголовного закона по кругу лиц

Субъектами уголовного права могут быть только физические лица. Юридические лица и государственно-правовые образования уголовной ответственности не подлежат. Следовательно, действие уголовного закона по кругу лиц связано только с особенностями их правового статуса. С данной точки зрения всех субъектов уголовного права можно подразделить на три категории:

1) граждане РФ;

2) иностранцы;

3) лица без гражданства (апатриды).

Граждане РФ могут быть привлечены к уголовной ответственности по уголовным законам РФ как на основе принципа территории (если совершали преступление на территории России), так и на основе принципа гражданства (если они совершили преступление за пределами суверенной территории).

Апатриды — это лица, постоянно проживающие на территории РФ, не являющиеся ее гражданами и не имеющие юридических доказательств их принадлежности к гражданству или подданству другого государства. Их правовой статус близок статусу граждан РФ. Они подпадают под действие российских уголовных законов на основе территориального принципа и принципа гражданства.

Иностранцы — граждане или подданные других государств. Действие на них в случае совершения ими любого преступления на территории РФ, а также в случае совершения ими за пределами России международных преступлений или преступлений международного характера, в отношении которых Россия по международным договорам приняла на себя обязательства универсальной юрисдикции. Для иностранцев, обладающих дипломатическими иммунитетами, Уголовный кодекс предусматривает исключение из действия территориального принципа.

§ 6. Толкование уголовного закона

Толкование уголовного закона — это деятельность, которая осуществляется при помощи различных приемов и приводимая к различным результатам различными субъектами.

По приемам толкование уголовного закона бывает грамматическим и систематическим. Грамматическое толкование представляет собой использование для понимания уголовного закона действующих правил лексики, орфографии, морфологии, синтаксиса и пунктуации русского языка. Систематическое толкование представляет собой использование для понимания уголовного закона других предписаний Уголовного кодекса или отраслей права.

Буквальное толкование уголовного закона происходит тогда, когда его понимание не расходится с его текстом.

Небуквальное толкование происходит тогда, когда его понимание расходится с текстом.

Ограничительное толкование уголовного закона приводит к суженному пониманию текста. Расширительное толкование приводит к развернутому пониманию текста.

В русском языке слово «заранее» раскрывается как «за некоторое время до чего-нибудь». На практике же признак «заранее» применительно к видам соучастников и формам соучастия понимается различным образом.

По субъектам толкование уголовного закона делится на официальное и неофициальное. Официальное толкование производится правоохранительными органами и должностными лицами, неофициальное — частными.

Официальное толкование уголовного закона бывает судебным и несудебным.

Судебное толкование осуществляется Конституционным Судом РФ и судами общей юрисдикции.

Несудебное толкование уголовного закона осуществляют прокуроры, следователи, лица, производящие дознание. Причем они, как правило, ориентируются на судебное толкование.

Неофициальное толкование уголовного закона бывает научным и обыденным. Научное толкование — сфера деятельности ученых и специалистов, обыденное — остальных частных лиц.

Научное толкование уголовного закона дается главным образом в теории уголовного права. Оно определяется авторитетом ученого (специалиста) и может быть использовано при официальном толковании уголовного закона.

Обыденное толкование уголовного закона дается любым другим человеком, по какой-либо причине обращающимся к Уголовному кодексу. Поскольку здесь речь идет не о специалисте, велика вероятность ошибочного понимания текста.

Раздел II.
Преступление

Тема 3. Преступление

§ 1. Понятие и признаки преступления

Грех — это совершение таких поступков,
о которых человеку известно, что они грешны,
и от которых он волен воздержаться.

Св. Августин

Преступление с точки зрения этимологии означает переход за черту дозволенного. Под пределом понимаются границы дозволенного поведения, очерченные законом.

В основе учения о преступлении долгие годы была его классовая природа. Право в целом, особенно уголовное право, выступало в качестве орудия господствующего класса для подавления класса угнетенных. Круг преступного и меру наказания определяет господствующий класс. Если это так, то зачем сильному классу вообще право. Например, анализ уголовного закона любого государства любого времени показывает, что доминирующее число преступлений направлено на защиту господствующего класса и совсем незначительное — на защиту класса угнетенных.

Преступление справедливо можно охарактеризовать как исторически изменчивое явление. То, что было преступлением, им потом может и не быть, например убийство на дуэли. Преступление — основная категория, которой пользуется уголовное право. Все остальные институты уголовного права производны от преступления. Вот почему крайне важно определение преступления. Термин «преступление» происходит от слов «преступить», «перейти черту». В словарях русского языка преступление определяется как деяние, поступок, нарушающий закон, влекущий уголовную ответственность.

В правовой науке сложилось два подхода к определению преступления. Сторонники первого из них ищут суть преступления в самом законе. Повод для этого дает уголовное законодательство отдельных зарубежных стран. Другими словами, преступление — это то, что предусмотрено уголовным законом. Такое определение преступления принято называть формальным.

Еще в Средние века было установлено, что формальное определение преступления ничего не дает, ибо не отвечает на главный вопрос: что происходит в сознании людей в процессе совершения преступления? В качестве преступления могут выступать только внешние проявления воли человека, только его физическая деятельность (действие или бездействие).

Определение понятия преступления дано в ч. 1 ст. 14 УК. Преступлением в ней признается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное настоящим кодексом под угрозой наказания.

Закон позволяет выделить четыре признака понятия преступления:

1) общественно опасное деяние;

2) противоправность;

3) виновность;

4) наказуемость.

Принято считать, что признак общественной опасности и признак противоправности являются обязательными. Признаки виновности и наказуемости являются второстепенными.

Общественная опасность имеет два признака: характер и степень. Характер — это качественный показатель, он определяется содержанием общественных отношений, на которые посягает преступление, а также содержанием вредных последствий, спецификой способа посягательства, формой вины, характером мотивов и целей преступления.

Степень общественной опасности — это количественный показатель, он определяется сравнительной ценностью объектов посягательства, величиной ущерба, степенью вины, низменностью мотивов и целей преступления, места и времени совершения преступления. Выделяют два уровня общественной опасности — реальный и идеальный.

Под общественной опасностью законодатель понимает причинение вреда или создание угрозы причинения вреда личности, обществу, государству. Подобная формулировка сужает определение такого сложного уголовно-правового института. Целесообразно определять общественную опасность в двух уровнях:

1) в рамках первого уровня общественная опасность предстает как основной материальный признак преступления, т. е. выражение преступления во вне, например при убийстве всегда последствие — труп. Мысли и намерения, если они не материализовались, не являются преступными, и в этом аспекте общественная опасность можно описать как причинение значительного ущерба охраняемым уголовным законом существующим общественным интересам либо создание реальной угрозы причинения таких последствий. Общественная опасность — это вред не только для потерпевшего, но и для всего общества. Преступление нарушает правовое веление, нарушает деятельность общества в целом и вносит дисбаланс в существование самого общества;

2) второй уровень — субъективный. На данном уровне преступление создает общественную опасность как угрозу всему обществу и поддается чувственному восприятию, но она существует объективно и деяние обладает общественной опасностью независимо от воли суда. Деяние общественно опасно не потому, что его так кто-то оценил, а в силу того, что оно по своей сущности резко противоречит устоям общества, так как посягает на установленные в обществе отношения и утверждает отношения, противоречащие интересам общества.

П. А. Фефелов говорил¹², что общественная опасность преступных деяний заключается прежде всего в том, что они несут в себе негативные ценностные ориентации и способны служить прецедентом для повторения подобной деятельности в будущем как самим преступником, так и другими лицами.

Определяя степень общественной опасности деяния, законодатель и правоприменительный орган в своей оценке исходят из учета сложившихся в обществе отношений и из учета меры, в которой те или иные другие деяния противоречат общественным отношениям.

Признак противоправности означает официальное закрепление общественной опасности. Деяние признается общественно опасным, если оно будет закреплено официально в Уголовном кодексе («нет преступления без указания на то в законе»). Деяние преступно лишь тогда, когда описано в уголовном законе в качестве преступного. Данное правило исключает применение уголовного закона по аналогии.

Признак виновности — проявление присущего уголовному праву субъективного вменения. Как отражено в ч. 1 ст. 5 УК, лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные действия (бездействие) и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина. Причем согласно ч. 1 ст. 24 УК виновным в совершении преступления признается лицо, совершившее деяние умышленно или по неосторожности, что регулируется соответственно в ст. 25 и 26 УК. Других вариантов виновности уголовное законодательство не предусматривает. Даже преступление, совершенное с двумя формами вины, в целом признается совершенным умышленно (ст. 27 УК).

Признак наказуемости шире, чем наказание, поскольку включает не только конкретное наказание за совершенное преступление, но и иные меры воздействия на лицо, совершившее преступление.

Некоторые ученые в качестве самостоятельного признака преступления выделяют аморальность. Любое преступление аморально по своей сущности: грубо попирает общественную мораль. Вместе с тем профессор М. Д. Шаргородский указывает, что упоминание аморальности излишне, так как само собой разумеется, мораль — это нравственная категория. Противоправность не обусловливает аморальности, которая не влияет на признание деяния преступным.

В случае возникновения затруднений при толковании общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ необходимо использовать акты и решения международных организаций, в том числе органов ООН и ее специализированных учреждений, а также обращаться в Правовой департамент Министерства иностранных дел РФ, в Министерство юстиции РФ (например, для уяснения вопросов, связанных с продолжительностью действия международного договора, составом государств, участвующих в договоре, международной практикой его применения)¹³.

Если, например, действия лица при мошенничестве, присвоении или растрате хотя формально и содержали признаки указанного преступления, но в силу малозначительности не представляли общественной опасности, то суд должен прекратить уголовное дело на основании ч. 2 ст. 14 УК¹⁴.

§ 2. Малозначительность деяния

Согласно ч. 2 ст. 14 УК не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности. Эта норма отечественного законодательства свидетельствует о том, что отечественное уголовное законодательство придерживается не формального, а материального определения преступления. Противоправность деяния не есть механическое возложение ответственности. Даже если деяние имеет три остальных признака преступления (виновность, наказуемость и противоправность), оно не является преступным, если не представляет общественной опасности.

К малозначительным деяниям, не являющимся преступлениями и не влекущим уголовной ответственности, можно отнести:

— такие деяния, которые вообще не представляют никакой общественной опасности и не образуют иные виды правонарушений;

— такие деяния, чья малозначительность носит относительный характер; они представляют определенную общественную опасность, но степень общественной опасности недостаточно велика, чтобы признать эти деяния преступными; к ним относятся, как правило, дисциплинарные, административные правонарушения.

О малозначительном деянии свидетельствует прежде всего причинение крайне малого вреда. В стоимостном выражении этот критерий может меняться в зависимости от категории преступления и состояния общества и определяется правоприменительной практикой. Признаки малозначительности деяния могут относиться не только к объективной, но и к субъективной стороне преступления. При анализе малозначительности деяния нельзя учитывать признаки субъекта преступления. Кто бы ни совершил правонарушение (рецидивист или лицо, ранее не совершавшее преступления), малозначительное деяние должно всегда оставаться малозначительным деянием.

Для применения ч. 2 ст. 14 УК необходимо соблюдение двух критериев:

— объективный, т. е. необходимо установить, что данное деяние причинило действительно крайне малый вред общественным отношениям;

— субъективный, т. е. умысел виновного должен быть направлен на причинение крайне малого вреда и совершение именно малозначительного деяния.

Таким образом, согласно ч. 2 ст. 14 УК речь идет не о малозначительном преступлении, а о малозначительном деянии, не являющемся преступлением и не влекущем привлечения лица к уголовной ответственности.

§ 3. Виды преступлений

Проводить классификацию преступлений можно по различным основаниям. Так, по объекту посягательства и классовой направленности все преступления по Уголовному кодексу 1922 г. делились на две категории:

1) направленные против установленных рабоче-крестьянской властью основ правопорядка;

2) все остальные преступления.

В Уголовном кодексе РСФСР 1960 г. по родовому объекту выделялись 12 групп преступлений.

В зависимости от объективных и субъективных признаков преступления в законе выделяют простые преступления и преступления, имеющие сложную внутреннюю структуру (сложные преступления).

Однако наибольшее теоретическое и практическое значение имеет классификация преступлений, основанием которой является степень общественной опасности.

В настоящее время выделяют четыре категории преступлений:

1) преступления небольшой тяжести;

2) преступления средней тяжести;

3) тяжкие преступления;

4) особо тяжкие преступления (ч. 1 ст. 15 УК).

В соответствии с ч. 2–5 ст. 15 УК:

— преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим кодексом, не превышает трех лет лишения свободы;

— преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы, и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим кодексом, превышает три года лишения свободы;

— тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы;

— особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящим кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание.

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления, указанного в ч. 3 настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее трех лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в ч. 4 настоящей статьи, осужденному назначается наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в ч. 5 настоящей статьи, осужденному назначается наказание, не превышающее семи лет лишения свободы.

Пленум Верховного Суда РФ указал, что при назначении наказания лицу, признанному виновным в совершении одного или нескольких преступлений, предусмотренных ст. 159–159.3, 159.5, 159.6, 160, 165 УК, если эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности, а также ст. 170.2, 171–174, 174.1, 176–178, 180–183, 185–185.4, ч. 1 ст. 185.6, ст. 190–199.2 УК, судам необходимо руководствоваться общими началами назначения наказания, обсуждать возможность применения положений ч. 1 и 2 ст. 64, ст. 73, а также ч. 6 ст. 15 и ст. 80.1 УК. Следует иметь в виду, что содержание осужденного под стражей до постановления приговора не может предопределять назначение ему наказания в виде реального лишения свободы. При этом в силу положений ч. 5 ст. 72 УК, назначая такому лицу в качестве основного вида наказания штраф и лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, суд, учитывая срок содержания под стражей, смягчает назначенное наказание или полностью освобождает осужденного от отбывания этого наказания¹⁵.

Также следует иметь в виду, что с учетом положений п. «а» 2 ч. 3 ст. 30 УПК состав суда апелляционной инстанции определяется исходя из той категории преступления, по обвинению лица в котором уголовное дело поступило в суд первой инстанции, в том числе когда судом первой инстанции действия лица были переквалифицированы с особо тяжкого или тяжкого преступления на преступление небольшой или средней тяжести либо на основании ч. 6 ст. 15 УК изменена категория преступления¹⁶.

В случае изменения судом категории преступления на основании ч. 6 ст. 15 УК вид исправительного учреждения назначается осужденному с учетом измененной категории преступления¹⁷.

Тема 4. Уголовная ответственность

§ 1. Понятие уголовной ответственности

Прежде чем говорить об уголовной ответственности и о ее содержании, необходимо остановиться на том, что такое ответственность вообще. Словарь русского языка С. И. Ожегова¹⁸ определяет ответственность как «необходимость, обязанность отвечать за свои действия, поступки, быть ответственным за них».

Ответственность вообще и уголовная ответственность в частности имеют глубокие философские предпосылки. В качестве таковой выступает философская теория детерминированности человеческого поведения. Любое человеческое поведение находится под контролем воли и сознания человека. Если это так, то человек имеет определенную свободу выбора поведения. Он сам может выбрать либо социально одобряемое и полезное, либо социально нейтральное, либо общественно опасное и социально вредное поведение. Поскольку человек выбирает сознательно общественно опасный способ поведения, имея возможность избежать его, он должен отвечать за свое поведение.

О. Э. Лейст¹⁹ определял уголовную ответственность как реализацию правовых санкций. Это безупречно с точки зрения нормативизма, но в уголовном праве есть случаи, когда лицо привлекается к уголовной ответственности с освобождением от уголовного наказания по нереабилитирующим основаниям. Данное определение можно считать условным.

Профессор М. Д. Шаргородский определял уголовную ответственность как правовую обязанность преступника претерпеть меры уголовного государственного принуждения, порицающие его за виновно совершенное деяние, заключающиеся в лишениях личного, имущественного либо организационного характера, т. е. ответственность — это своего рода обязанность.

М. И. Ковалев²⁰ определял уголовную ответственность как меру государственного принуждения, предусмотренную уголовным законом за виновно совершенное конкретное преступление.

Оба определения заслуживают должного внимания, поскольку любое явление многосторонне, в том числе и уголовная ответственность. Например, право имеет объективный и субъективный уровни понимания.

Философское основание уголовной ответственности — это детерминированность человеческого поведения, возможность воздействия на сознательные поступки людей («все зависит от всего»). Существуют разные концепции.

1. Учение индетерминизма. Суть данного учения сводится к тому, что человеческие поступки не зависят от внешних обстоятельств и проистекают только из внутренних желаний человека, свобода воли возводится в абсолют. Привлекать человека к уголовной ответственности не имеет смысла, так как это позволит изменить поведение преступника. Сторонники данной концепции рассматривают уголовную ответственность в превентивном смысле. Самым эффективным способом воздействия на человека является смертная казнь.

2. Жесткий детерминизм. Данное учение определяется тем, что человеческое поведение зависит от внешних обстоятельств (полное отсутствие свободы воли). Привлекать к уголовной ответственности человека не имеет смысла, так как в следующий раз он вновь совершит преступление. Уголовная ответственность рассматривается лишь как аспект кары: наказали человека и успокоились. Сторонники этой концепции провозгласили тезис объективного вменения, т. е. ответственность наступает независимо от вины.

3. Интеллектуальный детерминизм. В основе данной концепции лежит тезис: «Свобода — это осознанная необходимость». Уголовная ответственность в принципе повлиять на дальнейшее поведение человека не может, но, воздействуя на его сознание, она успокаивает его совесть. Искупив вину, человек становится свободным духом, но продолжает отбывать наказание.

4. Материальный детерминизм. Суть данной концепции сводится к свободе воли, которая предусматривает возможность выбора варианта поведения в рамках осознанной необходимости. В этой концепции сливаются воедино и объективное, и субъективное поведение и в полной мере раскрывается институт уголовной ответственности.

Функции уголовной ответственности:

1) функция кары. Любое наказание — это кара, возмездие, а психологическим корнем возмездия является удовлетворение чувства справедливости общества;

2) функция исправления и перевоспитания. Исправление — это воздействие на субъект и его сознание таким образом, чтобы он в будущем воздерживался от негативного поведения, т. е. он может остаться злодеем, но будет сдерживать себя от совершения новых преступлений. Перевоспитание — это целенаправленное воздействие на сознание субъекта с целью изменения его системы ценностей, мировоззрения и формирование законопослушной личности. Ответственность — это ограничения личного или имущественного характера;

3) функция общей и частной превенции. Общая превенция в древности толковалась как гипертрофированная функция устрашения, т. е., воздействуя на одного человека, мы сдерживаем других людей от негативного поведения в будущем. Частная превенция — это воздействие на субъект таким образом, чтобы он в будущем объективно не имел возможности совершить преступление. Например, лицо, изнасиловавшее женщину, находясь в местах лишения свободы, уже не сможет совершить данное преступление.

В общей теории права юридическая ответственность подразделяется на позитивную и негативную. Позитивная ответственность — это ответственность за должное, положительное, социально полезное поведение. Позитивная ответственность реализуется в регулятивных правоотношениях. Негативная (ретроспективная) ответственность — это ответственность за правонарушения, за свое прошлое общественно вредное поведение. Негативная ответственность реализуется в охранительных отношениях.

Различают четыре основных вида негативной юридической ответственности: гражданскую, дисциплинарную, административную и уголовную. Таким образом, уголовная ответственность — это разновидность негативной (ретроспективной) юридической ответственности.

Уголовная ответственность обладает всеми признаками юридической ответственности. Уголовная ответственность носит исключительно публичный характер, т. е. осуществляется от имени государства, силой государства и является обязанностью государства

Прежде всего уголовная ответственность — это правоотношение, которое представляет собой сложное образование, систему взаимосвязанных элементов.

Согласно ст. 8 УК единственным основанием привлечения лица к уголовной ответственности является наличие в действиях виновного всех признаков состава преступления. Уголовная ответственность предусматривается Уголовным кодексом.

Уголовной ответственности подлежит лицо, совершившее преступление, и не подлежит лицо, не совершавшее такового. В частности, ей не подлежит невменяемый (ст. 21 УК) и она не допускается за невиновное причинение вреда (ст. 28 УК).

Уголовная ответственность несется (влечется) за совершение преступления. Однако за совершение преступления устанавливаются наказания и иные меры уголовно-правового характера (ч. 2 ст. 2 УК). Они есть формы несения уголовной ответственности.

Несение уголовной ответственности еще не означает, что лицо, совершившее преступление, подвергается именно мерам уголовно-правового характера. За преступление прежде всего следует наказание. Иные меры уголовно-правового характера применяются вместе с наказанием или вместо наказания. Причем они предусматриваются за совершение не всех преступлений. Наказание же содержится во всех санкциях статей Особенной части УК, устанавливающих уголовную ответственность за совершение преступлений.

§ 2. Основание уголовной ответственности

В силу ст. 8 УК основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного настоящим кодексом. Законодатель установил двуединое основание уголовной ответственности. Одним его элементом является совершение деяния, а другим — наличие в нем состава преступления.

Во-первых, деяния бывают не общественно опасными и общественно опасными. В ч. 2 ст. 2 УК указано, что кодекс определяет, какие опасные для личности, общества или государства деяния признаются преступлениями. Потому не общественно опасные деяния не способны содержать все признаки состава преступления, как требуют предписания ст. 8 УК.

Причем в составе преступления не содержится общественная опасность, ею обладают только признаки самого преступления. Его состав — лишь понятие о признаках самого преступления (причем не всех).

Уголовная ответственность носит публичный характер, выступает от имени и в интересах государства. Если в деянии лица нет состава преступления, то уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению.

Уголовная ответственность начинается в момент вступления обвинительного приговора в силу, но имеет и ретроспективный аспект, т. е. может распространяться на события, имевшие место и до этого момента. Выделяют три момента окончания уголовной ответственности:

1) в момент отбытия наказания и погашения судимости;

2) в момент истечения сроков давности, исполнения обвинительного приговора;

3) когда лицо освобождено от уголовной ответственности в порядке помилования.

Требования, предъявляемые к уголовной ответственности:

а) возможна лишь в случаях, предусмотренных уголовным законом;

б) возможна лишь по приговору судов общей юрисдикции, в том числе и военных судов;

в) возможна лишь за действия или бездействие человека. Корпоративная и несубъектная ответственность исключена.

§ 3. Понятие освобождения от уголовной ответственности

Освобождение от уголовной ответственности — это предоставление лицу, совершившему преступление, возможности не выполнять обязанность подвергнуться наказанию.

Виды освобождения от уголовной ответственности перечислены не только в гл. 11 УК, но также указаны в гл. 13 и 14 УК. К их числу относится освобождение в связи:

1) с деятельным раскаянием (ст. 75 УК);

2) примирением с потерпевшим (ст. 76 УК);

3) по делам о преступлениях в сфере экономической деятельности (ст. 76.1 УК);

4) в связи с назначением судебного штрафа (ст. 76.2 УК);

5) истечением сроков давности (ст. 78 УК);

6) применением принудительных мер воспитательного воздействия к несовершеннолетним (ст. 90 УК);

7) по амнистии (ч. 2 ст. 84 УК).

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, исходя из положений ст. 58 УК наличие определенного вида рецидива преступлений обусловливает назначение лицу соответствующего вида исправительного учреждения. В связи с этим указание в описательно-мотивировочной части приговора на наличие вида рецидива преступлений является обязательным, в том числе и в случае, если в обвинительном заключении (обвинительном акте или постановлении) отсутствует решение о рецидиве преступлений.

При этом судам следует иметь в виду, что судимости, снятые или погашенные в установленном порядке (ст. 84, 85 и 86 УК), судимости за преступления, совершенные по неосторожности, а также судимости, указанные в ч. 4 ст. 18 УК, не учитываются при признании рецидива преступлений и поэтому не могут являться основанием для назначения исправительной колонии строгого или особого режима.

Судимость за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо отбывание наказания за которые отсрочено, учитывается при признании рецидива преступлений, если условное осуждение и отсрочка отбывания наказания отменялись до совершения лицом нового преступления и лицо направлялось судом для отбывания наказания в места лишения свободы. При назначении вида исправительного учреждения учитываются неснятые и непогашенные судимости лица на момент совершения преступления (в частности, при признании рецидива преступлений), поэтому истечение срока погашения судимости за одно или несколько преступлений в период отбывания наказания по последнему приговору не влечет изменения вида исправительного учреждения²¹.

Приведенный выше перечень видов освобождения от уголовной ответственности, содержащихся в Общей части УК, исчерпывающий, не подлежит расширительному толкованию.

§ 4. Виды освобождения от уголовной ответственности

Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием предусмотрено в ч. 1 ст. 75 УК.

Основанием освобождения от уголовной ответственности является совершение лицом впервые преступления небольшой или средней тяжести, если после совершения преступления лицо:

а) добровольно явилось с повинной;

б) способствовало раскрытию и расследованию преступления;

в) возместило ущерб или иным способом загладило вред, причиненный этим преступлением, и вследствие деятельного раскаяния перестало быть общественно опасным.

Заглаживание вреда, причиненного в результате преступления, — альтернативное действие. Один его вариант прямо назван в ч. 1 ст. 75 УК. Это возмещение причиненного ущерба, т. е. предоставление какого-либо эквивалента. Заглаживание вреда иным образом включает, например, возвращение похищенного или восстановление поврежденного имущества, лечение потерпевшего, принесение ему извинений.

Освобождение от уголовной ответственности является отказом государства от ее реализации в отношении лица, совершившего преступление (в частности, от осуждения и наказания такого лица). Посредством применения норм гл. 11 УК реализуются принципы справедливости и гуманизма. Исходя из этого, по каждому уголовному делу надлежит проверять, имеются ли основания для применения к лицу, совершившему преступление, положений ст. 75, 76, 76.1, 76.2 или 78 УК. В ст. 75, 76, 76.1 и 76.2 УК впервые совершившим преступление следует считать, в частности, лицо:

а) совершившее одно или несколько преступлений (вне зависимости от квалификации их по одной статье, части статьи или нескольким статьям УК), ни за одно из которых оно ранее не было осуждено;

б) предыдущий приговор в отношении которого на момент совершения нового преступления не вступил в законную силу;

в) предыдущий приговор в отношении которого на момент совершения нового преступления вступил в законную силу, но ко времени его совершения имело место одно из обстоятельств, аннулирующих правовые последствия привлечения лица к уголовной ответственности (например, освобождение лица от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности исполнения предыдущего обвинительного приговора, снятие или погашение судимости);

г) предыдущий приговор в отношении которого вступил в законную силу, но на момент судебного разбирательства устранена преступность деяния, за которое лицо было осуждено;

д) которое ранее было освобождено от уголовной ответственности.

При освобождении от уголовной ответственности лиц по основаниям, предусмотренным ст. 76.1 УК, необходимо также учитывать примечания к соответствующим статьям УК. Исходя из этого, необходимо иметь в виду, что для целей ст. 76.1 УК лицо признается впервые совершившим преступление, если оно не имеет неснятую или непогашенную судимость за преступление, предусмотренное той же статьей, от ответственности по которой оно освобождается.

В ч. 1 ст. 75 и в ст. 76.2 УК под ущербом следует понимать имущественный вред, который может быть возмещен в натуре (в частности, путем предоставления имущества взамен утраченного, ремонта или исправления поврежденного имущества), в денежной форме (например, возмещение стоимости утраченного или поврежденного имущества, расходов на лечение). Под заглаживанием вреда (ч. 1 ст. 75, ст. 76.2 УК) понимается имущественная, в том числе денежная, компенсация морального вреда, оказание какой-либо помощи потерпевшему, принесение ему извинений, а также принятие иных мер, направленных на восстановление нарушенных в результате преступления прав потерпевшего, законных интересов личности, общества и государства. Способы возмещения ущерба и заглаживания вреда должны носить законный характер и не ущемлять права третьих лиц²².

Возмещение ущерба и (или) заглаживание вреда (ст. 75–76.2 УК) могут быть произведены не только лицом, совершившим преступление, но и по его просьбе (с его согласия) другими лицами. В случае совершения преступлений, предусмотренных ст. 199 и 199.1 УК, возмещение ущерба допускается и организацией, уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с которой вменяется лицу (п. 2 примечаний к ст. 199 УК).

Обещания, а также различного рода обязательства лица, совершившего преступление, возместить ущерб или загладить вред в будущем не являются обстоятельствами, дающими основание для освобождения этого лица от уголовной ответственности.

По смыслу ч. 1 ст. 75 УК освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием возможно при условии выполнения всех перечисленных в ней действий или тех из них, которые, с учетом конкретных обстоятельств, лицо имело объективную возможность совершить (например, задержание на месте преступления объективно исключает возможность явиться в правоохранительные органы с сообщением о совершенном преступлении, однако последующее способствование лицом раскрытию и расследованию преступления, возмещение им ущерба и [или] заглаживание вреда иным образом могут свидетельствовать о его деятельном раскаянии).

Деятельное раскаяние может влечь освобождение от уголовной ответственности только в том случае, когда лицо вследствие этого перестало быть общественно опасным. Разрешая вопрос об утрате лицом общественной опасности, необходимо учитывать всю совокупность обстоятельств, характеризующих поведение лица после совершения преступления, а также данные о его личности. При этом признание лицом его вины без совершения действий, предусмотренных указанной нормой, не является деятельным раскаянием.

Освобождение от уголовной ответственности за преступление небольшой или средней тяжести в случаях, специально предусмотренных примечаниями к соответствующим статьям Особенной части УК, производится по правилам, установленным такими примечаниями. При этом выполнение общих условий, предусмотренных ч. 1 ст. 75 УК, не требуется. Невозможность применения примечания не исключает освобождение от уголовной ответственности по ч. 1 ст. 75 УК, если лицом выполнены условия, установленные данной нормой, и вследствие этого оно перестало быть общественно опасным (например, может быть освобождено от уголовной ответственности лицо, совершившее преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 222 УК, которое хотя и не сдало огнестрельное оружие в связи с его сбытом, но при этом явилось с повинной, способствовало раскрытию и расследованию указанного преступления). В случаях выполнения не всех или не в полном объеме действий, предусмотренных ст. 76.1 УК, лицом, совершившим преступление небольшой или средней тяжести в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, его ходатайство о прекращении уголовного преследования по основаниям, предусмотренным ст. 75, 76 или 76.2 УК, может быть удовлетворено судом при условии выполнения содержащихся в указанных нормах требований²³.

Освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим предусмотрено в ст. 76 УК. Основание такого освобождения двуедино. Оно включает:

а) примирение с потерпевшим;

б) заглаживание причиненного ему вреда.

Соответственно, условиями освобождения от уголовной ответственности являются преступления, совершенные:

а) впервые;

б) небольшой или средней тяжести.

Во-первых, потерпевшим признается физическое лицо, которому причинен вред при совершении преступления. Тем самым никакие другие лица не способны быть стороной примирения. Во-вторых, в русском языке «примирять» — то же самое, что «мирить», а последнее означает «прекращать вражду», «восстанавливать согласие, мирные отношения». Поскольку потерпевший и виновный ранее могут быть незнакомы, примирение с потерпевшим — это появление или восстановление с ним согласия. В-третьих, примирение с потерпевшим в принципе не исключено в любой момент. В то же время освобождение от уголовной ответственности по ст. 76 УК допустимо лишь в ходе предварительного расследования или судебного разбирательства. Причем в последнем случае — только до удаления суда в совещательную комнату. В-четвертых, кто станет инициатором примирения, не имеет никакого значения. Для освобождения от уголовной ответственности главное — чтобы оно состоялось. В-пятых, какой вред, в каком объеме и в какой форме может заглаживаться при примирении с потерпевшим, не играет никакой роли. Существенно лишь то, что вред преступлением причинен и заглажен по согласованию с потерпевшим.

Специальное для приведенных групп заключается в том, что освобождение от уголовной ответственности предполагает еще несовпадающие условия. Они различаются по содержанию и числу.

Для освобождения от уголовной ответственности лиц, совершивших преступления, входящие в первую группу, достаточно выполнения одного специального условия. Оно сформулировано в словах «если ущерб, причиненный бюджетной системе Российской Федерации в результате преступления, возмещен в полном объеме». В ч. 2 ст. 28.1 УПК «под возмещением ущерба, причиненного бюджетной системе Российской Федерации, понимается уплата в полном объеме:

1) недоимки в размере, установленном налоговым органом в решении о привлечении к ответственности, вступившем в силу;

2) соответствующих пеней;

3) штрафов в размере, определяемом в соответствии с НК РФ».

Для освобождения от уголовной ответственности лиц, совершивших преступления, входящие во вторую группу, специальных условий больше. Причем они зависят от того, причинен ли деяниями ущерб или получен доход.

Освобождение от уголовной ответственности при причинении преступлениями соответствующего ущерба происходит при двух таких условиях:

а) лицо «возместило ущерб, причиненный гражданину, организации или государству в результате совершения преступления»;

б) «перечислило в федеральный бюджет денежное возмещение в размере пятикратной суммы причиненного ущерба».

Освобождение от уголовной ответственности при получении от преступлений соответствующего дохода осуществляется также при двух, но иных условиях. Если лицо перечислило в федеральный бюджет:

а) «доход, полученный в результате совершения преступления»;

б) «денежное возмещение в размере пятикратной суммы дохода, полученного в результате совершения преступления».

При рассмотрении вопроса о применении положений ст. 76 УК к лицам, совершившим преступление, последствием которого явилась смерть пострадавшего, судам следует иметь в виду положения ч. 8 ст. 42 УПК о переходе прав потерпевшего в таких случаях к одному из близких родственников погибшего. При этом необходимо учитывать, что положения указанной нормы не препятствуют признанию потерпевшими не одного, а нескольких лиц, поскольку уголовно-процессуальный закон не содержит каких-либо ограничений в процессуальных правах лиц, признанных потерпевшими в порядке, установленном ч. 8 ст. 42 УПК; примирение лица, совершившего преступление, с такими потерпевшими может служить основанием для освобождения его от уголовной ответственности²⁴.

Освобождение от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности предусмотрено в ст. 78 УК. Временем совершения преступления признается время совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления общественно опасных последствий (ст. 9 УК). Приговор суда вступает в законную силу по истечении десяти суток со дня его провозглашения, если он не был обжалован, или в день вынесения кассационного определения.

В соответствии с ч. 1 ст. 78 УК сроки давности связаны с категорией совершенного преступления:

«а) два года после совершения преступления небольшой тяжести;

б) шесть лет после совершения преступления средней тяжести;

в) десять лет после совершения тяжкого преступления;

г) пятнадцать лет после совершения особо тяжкого преступления».

Чем опаснее категория, тем продолжительнее сроки давности. Причем на них не влияет совершение лицом другого преступления. Как сказано в ч. 2 ст. 78 УК, «в случае совершения лицом нового преступления сроки давности по каждому преступлению исчисляются самостоятельно».

Течение сроков давности приостанавливается, если лицо, совершившее преступление, уклоняется от следствия или суда либо от уплаты судебного штрафа, назначенного в соответствии со ст. 76.2 УК. В этом случае течение сроков давности возобновляется с момента задержания указанного лица или явки его с повинной.

Вопрос о применении сроков давности к лицу, совершившему преступление, наказуемое смертной казнью или пожизненным лишением свободы, решается судом. Если же суд не сочтет возможным освободить указанное лицо от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности, то смертная казнь и пожизненное лишение свободы не применяются.

К лицам, совершившим преступления, предусмотренные ст. 205, 205.1, 205.3, 205.4, 205.5, ч. 3 и 4 ст. 206, ч. 4 ст. 211, ст. 353, 356, 357, 358, 361 УК, а равно совершившим сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные ст. 277, 278, 279 и 360 УК, сроки давности не применяются. Сроки давности привлечения к уголовной ответственности оканчиваются по истечении последнего дня последнего года соответствующего периода (например, если преступление небольшой тяжести было совершено 12 августа 2010 г. в 18 часов, то срок давности в данном случае начинается 12 августа 2010 г., последний день срока давности — 11 августа 2012 г., по истечении которого, т. е. с 00 часов 00 минут 12 августа 2012 г., привлечение к уголовной ответственности недопустимо). При этом не имеет значения, приходится ли окончание сроков давности на рабочий, выходной или праздничный день.

Когда последний день срока давности совпадает с днем вступления приговора в законную силу, лицо не подлежит освобождению от уголовной ответственности, поскольку срок давности еще не истек.

По смыслу ч. 2 ст. 78 УК сроки давности исчисляются до момента вступления в законную силу приговора или иного итогового судебного решения. При применении положений ч. 3 ст. 78 УК о приостановлении сроков давности в случае уклонения лица, совершившего преступление, от следствия или суда либо от уплаты судебного штрафа, назначенного в соответствии со ст. 76.2 УК, необходимо проверять доводы лица о том, что оно не уклонялось от следствия и суда, в том числе и тогда, когда в отношении него объявлялся розыск, либо о том, что лицо не уклонялось от уплаты судебного штрафа.

Согласно положениям ч. 4 ст. 78 УК вопрос о применении сроков давности к лицу, совершившему преступление, за которое предусмотрено наказание в виде пожизненного лишения свободы, разрешается только судом и в отношении всех субъектов независимо от того, может ли это наказание быть назначено лицу с учетом правил ч. 2 ст. 57, ч. 2 и 2.1 ст. 59, ч. 4 ст. и 62 и ч. 4 ст. 66 УК²⁵.

Освобождение от уголовной ответственности за такие преступления является правом, а не обязанностью суда.

Тема 5. Состав преступления

§ 1. Понятие состава преступления

Единственным основанием привлечения лица к уголовной ответственности является присутствие в деянии лица всех признаков состава преступления, предусмотренных уголовным законом. Отсутствие хотя бы одного из признаков состава преступления исключает уголовную ответственность вообще.

Состав преступления — это совокупность установленных уголовным законом признаков, характеризующих человеческое поведение в качестве преступного. Другими словами, состав преступления — это описание преступления в законе. Преступление может быть сформулировано в законе только посредством описания состава преступления.

Каждое преступление — это единство внешних и внутренних признаков. Однако для удобства изучения теория уголовного права расчленяет единое преступление на составные части, изолируя друг от друга. Составы конкретных преступлений описаны в статьях Особенной части УК и существенно различаются между собой. Вместе с тем, несмотря на различие, все конкретные составы преступлений имеют общие признаки. Это позволяет в Общей части уголовного права выделить общий состав преступления и его признаки, элементы.

Функции состава преступления:

1. Декларативная функция — означает готовность государства защищать определенные интересы.

2. Правообеспечивающая функция — подразумевает, что, наказывая преступника, совершившего преступление, государство обеспечивает интересы, ставшие объектом уголовно-правовой охраны.

3. Правоограничивающая функция — означает рассмотрение состава преступления с точки зрения преступника, в этом смысле имеет место ограничение и действий лиц, взаимодействующих с субъектами охраняемых правоотношений.

Состав преступления — это совокупность предусмотренных уголовным законом объективных и субъективных признаков, определяющих деяние как общественно опасное.

Признак состава преступления — это предусмотренный уголовным законом в типизированном виде существенный признак общественно опасного деяния. Теперь следует уточнить, о каком составе преступления сейчас идет речь. Ничего странного в постановке данного вопроса нет, ибо термин «состав преступления» охватывает два понятия — состав отдельного преступления и общий состав преступления.

Все признаки составов отдельных преступлений объединены в четыре элемента:

1) объект преступления;

2) объективная сторона преступления, которая включает обязательные признаки для материальных составов:

а) общественно опасное деяние (действие и бездействие);

б) общественно опасные последствия;

в) причинно-следственная связь;

г) факультативные признаки, к которым относятся: способ, средства или орудия, место, время, обстановка совершения преступления;

3) субъект преступления, который характеризуется как:

а) физическое лицо;

б) достижение установленного возраста;

в) вменяемость;

г) специальные (должностное лицо);

4) субъективная сторона преступления, состоящая из обязательных признаков (вина — умысел и неосторожность) и факультативных (мотив, цель, эмоции).

Все указанные признаки объединены в общий состав преступления, потому что они не зависят от особенностей отдельных общественно опасных деяний. Общий состав преступления представляет собой совокупность отраженных в уголовном законе признаков, характерных для всех общественно опасных деяний.

Признаки общего состава преступления принято классифицировать не только по элементам, но и на другие группы. Так, признаки общего состава преступления еще различаются по частоте встречаемости. Названное основание позволяет выделить обязательные (основные) и факультативные (вспомогательные) признаки.

Обязательными являются признаки, присущие всем общественно опасным деяниям. Данную группу образуют объект преступления, общественно опасное поведение, физическое лицо, достижение установленного возраста, вменяемость и вина.

Факультативными являются признаки, присущие лишь определенным общественно опасным деяниям.

§ 2. Виды составов преступления

Подобно классификации преступлений, в основу классификации составов преступлений могут быть положены различные признаки. В зависимости от оснований классификации выделяются виды составов преступлений.

Составы преступлений различаются по способу описания признаков. Соответственно, выделяются:

1) простые составы;

2) сложные составы.

Простой состав — это состав преступления, предусматривающий посягательство на один объект, складывающийся из одного деяния и одного посягательства и характеризующийся одной формой вины.

Сложными являются составы, признаки которых имеют структуру.

Сложный состав — это состав преступления, законодательное описание которого осложнено обстоятельствами, касающимися любого элемента состава преступления. Среди сложных составов можно выделить:

— составы с двумя объектами;

— составы преступлений, складывающиеся из двух разнородных действий, совершаемых разновременно;

— состав преступления, включающий два или более последствий;

— состав преступления с двойной формой вины;

— составной состав преступления, который складывается из двух или более деяний, каждое их которых, если рассматривать его изолированно, представляет собой самостоятельный состав преступления;

— альтернативный состав преступления, особенность которого заключается в том, что каждое из указанных в диспозиции статьи в УК действий уже само по себе достаточно для признания преступления совершенным;

— составы с административной преюдицией.

В зависимости от конструкции, от способа описания признаков объективной стороны состава выделяются:

1) материальные;

2) формальные;

3) усеченные.

Материальными являются составы, в числе обязательных признаков которых имеются общественно опасные последствия (ст. 158, 159 УК).

Формальными являются составы, в которых общественно опасное поведение описывается в полном объеме и не требуется наступления общественно опасных последствий (ст. 163 УК).

Усеченными являются составы, в которых общественно опасное поведение описывается частично, законодатель перекладывает момент наступления уголовной ответственности на стадию приготовления или покушения (ст. 209 УК).

Составы преступлений различаются по общественной опасности:

1) основные составы;

2) дополнительные составы.

Основными являются составы, с помощью признаков которых общественно опасные деяния признаются преступлениями. Дополнительными являются составы, с помощью признаков которых дифференцируется наказуемость общественно опасных деяний.

Среди дополнительных выделяются:

а) квалифицированные составы преступлений;

б) привилегированные составы преступлений (ст. 106 УК).

Квалифицированными являются составы, с помощью признаков которых повышается наказуемость общественно опасных деяний (ч. 2 ст. 105 УК).

Привилегированными являются составы, с помощью признаков которых понижается наказуемость общественно опасных деяний (ст. 107 УК).

Классификация составов преступлений по общественной опасности фиксируемых ими общественно опасных деяний отражает функциональное назначение составов преступлений. Они служат для определения преступности или дифференциации наказуемости в соответствующем направлении.

§ 3. Квалификация преступлений

Квалификация преступлений — это установление в совершенном общественно опасном деянии признаков конкретного состава, предусмотренного нормой Особенной части уголовного закона. Таким образом, мы сталкиваемся с процессом приведения частного к общему. В реальной действительности квалификация преступлений происходит на многих уровнях человеческого поведения, начиная от лиц, осуществляющих предварительное расследование, и заканчивая оглашением приговора.

Правила квалификации:

1. Одно и то же обстоятельство не может быть дважды квалифицировано.

2. При конкуренции признаков Общей и Особенной частей УК приоритет отдается признакам, содержащимся в Особенной части УК.

3. При конкуренции общего и специального составов приоритет отводится специальному составу.

4. Не допускается аналогия закона.

5. Отягчающие обстоятельства не подлежат расширительному толкованию, смягчающие обстоятельства — подлежат.

6. Если в одном деянии присутствуют признаки нескольких составов преступлений, изложенных в разных статьях УК, то квалификация происходит по совокупности всех статей.

7. Если в одном деянии присутствуют признаки нескольких составов преступлений, изложенных в разных частях одной статьи УК, то квалификация происходит по одному, самому квалифицированному составу.

8. Если в одном деянии присутствуют признаки нескольких составов преступлений, изложенных в разных пунктах одной части одной статьи, то квалификация происходит по совокупности всех пунктов, но наказание назначается как за единичное преступление.

9. Если в деянии содержатся признаки, определенные в Общей части УК, то квалификация происходит по статье Особенной части УК со ссылкой на Общую часть УК.

Тема 6. Объект преступления

§ 1. Понятие объекта преступления

Проблема объекта преступления — одна из самых сложных и дискуссионных в теории уголовного права. Распространенным является мнение о том, что объект преступления — это то, на что направлено преступное деяние. Такое суждение неверно, поскольку объект преступления — это общественные отношения, ответственность за посягательства на которые предусмотрена нормами уголовного права. В отличие от других элементов состава преступления (объективной и субъективной сторон, субъекта преступления), в нормах уголовного закона не содержится понятие объекта, а в большинстве случаев — даже указания на объект преступления. В науке же до сих пор отсутствуют общепризнанное определение и теория объекта преступного посягательства. Между тем объект преступления, как элемент состава преступления, имеет большое и многоплановое значение.

1. Объектом определяются социальная сущность преступления и его общественная опасность.

2. Объект позволяет отграничить преступление от деяний, не являющихся преступными.

3. По объекту разграничиваются сходные, смежные преступления при квалификации деяния.

4. Свойства объекта преступления позволяют уяснить содержание других элементов состава преступления: направленность умысла, мотивы, способ совершения преступления.

Иными словами, объект преступного посягательства обуславливает возникновение уголовно-правового запрета, его юридическую структуру, объективные и субъективные признаки состава преступления.

Объект преступления — это то, на что посягает преступник, чему он причиняет вред в процессе преступного посягательства.

В теории уголовного права общепризнано, что объектом преступного посягательства являются общественные отношения. Однако это общее понятие объекта как общественного отношения или их совокупности не обеспечивает потребности как теории, так и практики.

Уголовный закон, во-первых, охраняет наиболее значимые общественные отношения, а именно те, которые являются общезначимыми, во-вторых, требует охраны именно уголовным законом, в-третьих, имеет значение для государства.

Не могут быть признаны объектами преступления:

1) отношения человека к самому себе;

2) отношение человека к существам сверхъестественного мира;

3) отношение человека к внешней природе.

Только отношение человека к обществу, урегулированное правом, является объектом преступления.

Объект преступления определяет природу преступления и степень его опасности. Установив объект преступления, можно определить, какой вид преступления совершен.

Объект преступления — это охраняемый уголовным законом интерес. Причем следует помнить, что объект преступления — это элемент состава преступления. Следовательно, им нельзя считать объект конкретного преступления. Он безразличен для уголовного права в аспекте состава преступления.

§ 2. Виды объектов преступления

В качестве объекта преступления выступают общественные отношения. Но в обществе возникает великое множество отношений. Уголовное право при всем желании не может охранять эти отношения. Следовательно, круг охраняемых уголовным законом общественных отношений должен быть ограничен.

В уголовном праве различают классификацию объектов по вертикали и горизонтали. По вертикали выделяют общий, родовой, видовой и непосредственный объекты.

Общий объект — это совокупность всех общественных отношений, охраняемых уголовным законом в целом, он един для всех преступлений, ибо каждое конкретное преступление посягает в конечном счете на одно из звеньев общего объекта.

Под родовым объектом понимается определенный круг тождественных общественных отношений, охраняемых в силу этого единым комплексом уголовно-правовых норм, объединенных в раздел.

Некоторые родовые объекты сформулированы таким образом, что внутри них можно выделить группы родственных, сходных между собой общественных отношений. Так, в рамках родового объекта можно выделить следующие видовые объекты: «жизнь», «здоровье», «честь и достоинство», «половая свобода и половая неприкосновенность».

Непосредственный объект — это конкретное общественное отношение, которое нарушается или ставится под угрозу нарушением конкретным преступлением. Большинство преступлений различаются между собой именно по непосредственному объекту, ибо посягают на разные общественные отношения. От точного определения непосредственного объекта зависит в конечном счете правильная квалификация.

Основной объект — это тот, для охраны которого специально сконструирован данный состав преступления. Основной объект преступления всегда находится в сфере родового объекта соответствующей главы Особенной части УК.

Дополнительный объект — это тот, который взят под охрану данным составом преступления только из-за взаимосвязи с основным объектом.

Факультативными считаются те дополнительные объекты, которым вред при совершении преступления не причиняется в связи с возможностью в конкретном случае отсутствия на них посягательства.

Альтернативными считаются те дополнительные объекты, которым вред при совершении преступления не причиняется из-за посягательства в данном случае на другие дополнительные объекты.

Значение деления объектов преступления на виды заключается в том, что при их классификации отражаются, во-первых, направленность одного деяния на несколько объектов, а во-вторых, его повышенная общественная опасность в сравнении с однообъектными. При совершении посягательства, кроме основного, на дополнительный объект преступления общественная опасность, несомненно, увеличивается.

Тема 7. Объективная сторона преступления

§ 1. Понятие объективной стороны преступления

Преступное деяние есть воплощение злой воли преступника вовне,
и только это вовне существующее посягательство
придает субъективной виновности лица значение наказуемого деяния.

Н. С. Таганцев

Из высказывания профессора Н. С. Таганцева следует, что, пока злая воля преступника не воплотилась вовне, она будет безразличной для уголовного права. Любую деятельность человека можно разделить на внутреннюю (интеллектуальную) и внешнюю (объективную).

Внутренняя деятельность — это проявление у преступника намерения, осознания различных вариантов, постановки цели. Внешняя сфера — претворение ранее изложенного в поступке человека (действие или бездействие).

Всю совокупность внешних действий, связанных с преступлением, принято называть объективной стороной состава преступления. Два вида деятельности человека — внутренняя и внешняя — всегда взаимосвязаны.

Объективная сторона преступления — это совокупность конкретных внешних признаков, характеризующих содержание и условия совершения общественно опасного деяния.

Объективная сторона преступления — это акт внешнего поведения человека, выражающийся в общественно опасном посягательстве на охраняемый уголовным законом объект.

Объективная сторона состава преступления включает лишь строго определенные уголовным законом признаки. Они должны быть достаточными для определения деяния, необходимыми для отграничения одного преступления от другого.

Более развернутое понятие объективной стороны преступления можно сформулировать следующим образом — это внешняя сторона общественно опасного посягательства, протекающая в определенных условиях, в определенное время, в определенном месте и причиняющая вред общественным отношениям.

Объективную сторону преступления следует отличать от объективной стороны состава преступления. Объективная сторона состава преступления — это совокупность установленных уголовным законом признаков преступления, характеризующих внешний процесс преступного посягательства.

Признаки объективной стороны преступления, как и любую совокупность, можно классифицировать. Группы зависят от оснований деления.

Во-первых, признаки объективной стороны преступления различаются по частоте встречаемости. Они бывают обязательными и факультативными.

Обязательными являются признаки объективной стороны преступления, присущие всем общественно опасным деяниям. К ним относятся:

а) общественно опасное поведение (действие и бездействие);

б) общественно опасные последствия;

в) причинная связь.

Факультативными являются признаки объективной стороны преступления, которые предусмотрены не во всех составах преступлений, хотя есть почти в каждом деянии. Если они есть в составе, то они юридически значимы, и наоборот. Значение факультативных признаков многоаспектно:

1) если они есть в норме, то являются обязательным признаком состава преступления;

2) могут быть квалифицирующими признаками состава;

3) если не указаны в норме, то могут быть либо смягчающими, либо отягчающими обстоятельствами;

4) могут быть нейтральными по отношению к уголовной ответственности.

К факультативным признакам относятся:

а) время совершения преступления;

б) способ совершения преступления;

в) орудия или средства совершения преступления;

г) место совершения преступления;

д) обстановка совершения преступления.

§ 2. Общественно опасное поведение

Вредоносность — материальное свойство общественно опасного поведения. Однако есть еще формальное свойство.

Специфика общественно опасного поведения — в предусмотренности его уголовным законом. Под ней понимается наличие указания на соответствующее поведение в Особенной части УК. Причем она является следствием принципа законности. На его основании, как отражено в ст. 3 УК, преступность деяния определяется только настоящим кодексом, а его применение по аналогии не допускается.

Если лицо присваивает найденное или случайно оказавшееся у него чужое имущество, его поведение, несомненно, вредоносно. Вместе с тем такое присвоение нельзя рассматривать в качестве признака объективной стороны преступления, ибо на данное общественно опасное поведение в Уголовном кодексе указание отсутствует.

Деяние — это общественно опасное, противоправное, сознательное, активное или пассивное поведение человека, причиняющее вред общественным отношениям.

Признаки деяния:

1. Признак конкретности. Деяние должно быть совершено конкретным человеком, в конкретное время и в конкретном месте. Не может быть преступлением то, что может случиться в будущем, и то, что может быть где-то кем-то совершено.

2. Признак осознанности деяния (целенаправленность). Эти два понятия различны, так как действия могут быть бесцельными. Преступник должен осознавать совершаемое им, как-то к своим действиям относиться и своей волей управлять своим поведением. Этот признак имеет несколько моментов:

а) лицо не несет ответственности за причинение вреда под влиянием непреодолимой силы, т. е. под воздействием чрезвычайного, непреодолимого при данных обстоятельствах. Вопрос о предвиденности или непредвиденности конкретного обстоятельства решается судом в каждом конкретном случае индивидуально;

б) совершение деяния под воздействием физического или психического принуждения может быть признано непреступным; при соблюдении условий, установленных в законе, это — физическое принуждение, которому субъект не мог противостоять. В случаях психического или физического принуждения, когда субъект мог противостоять либо у него была возможность это сделать, вопрос о привлечении его к уголовной ответственности решается по правилам крайней необходимости;

в) не признаются преступлением рефлекторные либо импульсивные действия человека;

г) общественно опасные действия невменяемых также не рассматриваются как преступления.

3. Признак ограниченности деяния. Преступление, как и всякое объективное явление, имеет пространственно-временные границы. Преступное деяние начинается с момента первого волевого действия и заканчивается в момент прекращения действий, либо наступления вредных последствий, либо прекращения действий по независящим от виновного причинам (покушение), либо отпадения общественной опасности деяния.

Существуют две формы деяния:

1) действие;

2) бездействие.

Действие — активное поведение человека, а бездействие — пассивное поведение. В то же время такой характеристики недостаточно для их разграничения.

Действие — это направленное на причинение вреда активное поведение человека, представляющее собой определенные телодвижения, не совершать которые он должен был и мог. Видами действия считаются физическое воздействие, жест, слово, деятельность.

По способу совершения действия делятся:

1) на непосредственное причинение — простое телодвижение и телодвижение с использованием орудий или естественных процессов;

2) посредственное причинение — использование в качестве орудия преступления действий другого человека, который не является субъектом данного преступления.

В зависимости от длительности их совершения:

1) одноактные действия;

2) многоактные действия:

а) составные,

б) последовательные,

в) альтернативные,

г) продолжаемые,

д) длящиеся,

е) преступная деятельность.

В зависимости от характера совершения действия делятся:

1) на насильственные;

2) ненасильственные.

В зависимости от способа описания в законе:

1) название действия;

2) общее описание;

3) конкретное описание.

Бездействие — это не предотвращающее наступление вреда пассивное поведение человека, представляющее собой воздержание от необходимых телодвижений, совершить которые он должен был и мог.

Видами бездействия считаются:

а) чистое бездействие, заключающееся исключительно в несовершении соответствующих телодвижений. Например, в ст. 314 УК предусмотрено просто уклонение от отбывания ограничения свободы, лишения свободы;

б) смешанное бездействие, заключающееся в несовершении соответствующих телодвижений, сопровождающихся совершением других телодвижений. Так, в ст. 156 УК отражено неисполнение обязанности по воспитанию несовершеннолетнего, соединенное с жестоким обращением с ним.

§ 3. Общественно опасные последствия

Объективная сторона составов преступлений определяется в зависимости от того, включает она или нет в свой состав вредные последствия преступления.

Общественно опасными последствиями как признаком объективной стороны преступления должен быть определенный вред (ущерб) от общественно опасного поведения. Причем, помимо объекта преступления, вреда не найти, ибо именно на объект направлено, по поводу него совершается любое преступление. Поэтому общественно опасные последствия — вред охраняемому уголовным законом интересу.

Во-первых, общественно опасные последствия — вред, в котором реализуется общественная опасность соответствующего поведения. Говоря иначе, это вред, обусловленный самим поведением.

Во-вторых, общественно опасные последствия — вред существенный (значительный, крупный). При отсутствии надлежащего объема вреда деяние в соответствии с ч. 2 ст. 14 УК должно считаться в силу малозначительности не представляющим общественной опасности.

Наконец, в-третьих, общественно опасные последствия — вред, предусмотренный уголовным законом.

Общеправовое значение последствий преступлений заключается в том, что законодатель, заметив негативные изменения в жизни народа и готовность массового правосознания изменить свое отношение к деянию, готов совершить акты криминализации и декриминализации. Когда законодатель, опережая правосознание и традиции народа, криминализирует какие-либо действия, то попытка обречена на неудачу, народ видит наказание, но не видит преступления (мертворожденная норма).

Описание последствий в законе:

1) четкое указание размера и характера последствий в законе;

2) для их определения могут использоваться оценочные категории.

Виды преступных последствий по характеру причинения делятся:

1) на материальный вред;

2) организационный вред;

3) идеологический вред;

4) возможность причинения вреда.

Материальный вред делится:

а) на имущественный;

б) физический.

Имущественный вред расчленяется на прямой ущерб (ст. 159 УК) и неполучение должного (ст. 165 УК). Физический вред расчленяется на вред жизни (ст. 107 УК) и на вред здоровью (ст. 111 УК).

Получается, что материальный и организационный виды вреда должны устанавливаться отдельно от общественно опасного поведения. Последнее — прямой путь к их самостоятельности в составе преступления.

Моральный, политический, социальный вред не отделен от общественно опасного поведения. Например, подмена ребенка (ст. 153 УК) как процесс — общественно опасное поведение, а как результат — вред. Тем самым их невозможно устанавливать отдельно друг от друга. Следовательно, и в составе преступления их различать нет смысла.

Общественно опасные последствия — это предусмотренный уголовным законом материальный или организационный вред охраняемому уголовным законом интересу, обусловленный самим общественно опасным поведением.

§ 4. Причинно-следственная связь

Причинная связь как признак объективной стороны преступления — генетическая связь, в которую включены общественно опасное поведение и общественно опасные последствия. Причем важно лишь то, имеет ли поведение причинную связь с последствиями. Место же поведения в причинной связи с последствиями никакой роли не играет.

Общественно опасное поведение — причина, а общественно опасные последствия — следствие. Только общественно опасное поведение вовсе не причина общественно опасных последствий. Одновременно последние вовсе не следствие первого. Они причина и следствие некоторых иных явлений.

При установлении причинной связи нужно иметь в виду, что она должна выясняться лишь в отношении предусмотренных уголовным законом общественно опасного поведения и общественно опасных последствий и что общественно опасное поведение должно предшествовать общественно опасным последствиям и должно быть необходимым условием их наступления.

При определении условий одно конкретное явление неизбежно вызывает другое. В конкретное последствие может входить целый комплекс причин. Следует различать полную и специфическую причины.

Полная причина — совокупность всех обстоятельств, при наличии которых наступает следствие.

Специфическая причина — это совокупность ряда обстоятельств, проявление которых при наличии других причин ведет к следствию. Часть полной причины, и только она, может рассматриваться как причина преступления.

Условия причинно-следственной связи:

1. Деяние должно быть по времени раньше, чем последствия.

2. Деяние должно быть необходимым условием для наступления конкретного последствия, т. е. без этого деяния последствие бы не наступило.

3. Деяние с внутренней необходимостью закономерно и неизбежно вызывает наступление именно этого последствия.

4. Необходимо определить грань, отделяющую причинную связь от иных зависимостей в причинно-следственной цепочке. Каждое явление в своем развитии проходит стадии возможности и действительности. Абстрактная возможность подразумевает, что возможно все, что не содержит внутренних противоречий, эта возможность не может быть значима для уголовного преступления. Реальная возможность подразумевает определенную ступень развития действительности, которая выражается наличием реальных предпосылок для возникновения новых действий, т. е. возможность способна породить конкретные явления. Явление (преступное действие), создающее реальную возможность наступления преступного результата или превратившее реальную возможность в действительность, и есть преступная причина.

5. Развитие причинной связи должно охватываться сознанием виновного либо преступник реально должен быть и мог сознанием охватывать причинно-следственную связь. Преступник должен осознавать специфику общественно опасных действий, тогда как при бездействии он должен осознавать свое пассивное поведение, предвидеть наступление вредных последствий.

6. Необходимо четко определить качественную и количественную границы причинно-следственной связи. Границы причинности установлены исходя из реальной возможности, конкретной обстановки, осознания виновного охватить необходимые и достаточные, ближайшие по времени к результату, звенья причинно-следственной цепочки.

7. Следует учитывать, что человеческое действие может быть причиной преступления только при наличии других условий, которые могут быть отличны от действий человека количественно и качественно.

8. Причинно-следственная связь, как элемент состава преступления, обладает дополнительными признаками:

а) деяние должно быть общественно опасно во время его совершения;

б) последствия должны быть однородны с опасностью деяния;

в) причинная связь должна развиваться в пределах реальной возможности до ее претворения в действительность;

г) причинение должно носить преступный характер.

§ 5. Факультативные признаки объективной стороны преступления

Факультативные признаки объективной стороны преступления присутствуют во всех составах преступлений, но они или могут иметь юридическое значение, или нет — в этом и есть юридическое значение факультативных признаков. Юридическое значение факультативных признаков различно в разных составах:

а) признаки, предусмотренные нормой уголовного закона, являются обязательными;

б) они могут быть квалифицирующими признаками, т. е. образовывать квалифицирующие составы (например, убийство общеопасным способом);

в) они могут быть не указаны в Особенной части УК, но могут сыграть роль смягчающих или отягчающих обстоятельств;

г) могут быть нейтральными, не иметь юридического значения.

Виды факультативных признаков:

1. Место совершения преступления — это указанная в законе территория, на которой совершается преступное деяние. Его необходимо отграничивать от места происшествия, под которым понимается место, где обнаружены последствия совершенного преступления. Место совершения преступления позволяет определить действие закона в пространстве, имеет специфическое значение при квалификации (стадия преступления).

2. Время совершения преступления — это указанный в законе промежуток времени, в течение которого было совершено преступление. Данный признак позволяет определить действие уголовного закона во времени.

3. Орудие совершения преступления — это предмет материального мира, который используется преступником для воздействия на предмет посягательства в момент совершения преступления. В момент совершения преступления орудие непосредственно взаимодействуют с потерпевшим.

4. Средства совершения преступления — это предметы материального мира, способствующие преступнику совершить преступление, но не находящиеся в контакте с предметом посягательства в момент совершения преступления. Один и тот же предмет в разных ситуациях может быть орудием или средством.

5. Способ совершения преступления — это совокупность приемов и методов, с помощью которых совершается преступление. Когда конкретный способ является обязательным признаком состава, т. е. тот же результат достигнут иным способом, то состав преступления отсутствует, например доведение до самоубийства. Наказывается прежде всего не само деяние и даже не преступный результат, а способ, вызванный для его совершения.

6. Обстановка совершения преступления — это указанные в законе условия и обстоятельства совершения преступления.

Тема 8. Субъект преступления

§ 1. Понятие субъекта преступления

Вопрос о том, кто может отвечать за преступления, в разные периоды времени решался по-разному.

Субъект преступления — это вменяемое физическое лицо, достигшее указанного в законе возраста уголовной ответственности и совершившее преступление. Субъектом не могут быть предметы, животные, силы природы. Совершение преступления от имени юридического лица влечет уголовную ответственность непосредственного фигуранта по делу.

Физическое лицо — это лишь человек. Ни юридические лица, ни силы природы, ни животные, ни птицы, ни насекомые не являются субъектами преступления.

Признак достижения установленного возраста предполагает выяснение, с какого времени наступает уголовная ответственность. В ч. 1 ст. 20 УК предусмотрено, что «уголовной ответственности подлежит лицо, достигшее ко времени совершения преступления 16-летнего возраста». Вместе с тем уголовная ответственность может наступать раньше или позже достижения данного возраста. В ч. 1 ст. 20 УК отражено общее правило, из которого имеются исключения.

Несовершеннолетний в возрасте от 14 до 16 лет при совершении деяний, не предусмотренных ч. 2 ст. 20 УК, не всегда не подлежит уголовной ответственности. Если в их ходе совершаются иные преступления, названные в ч. 2 ст. 20 УК, то уголовная ответственность не исключается.

По достижении 16 лет люди, если процесс их развития нормален, уже обладают способностью осознавать свои действия и руководить ими.

1. Лицо считается достигнувшим определенного возраста со следующих суток со дня его рождения.

2. Если отсутствует документальное доказательство возраста виновного, возраст устанавливается по решению суда медико-психологической экспертизой. Экспертиза устанавливает возраст в годах, при этом днем рождения считается 31 декабря.

3. Достижение установленного законом возраста — один из признаков формального описания субъектов. Но возможны случаи, когда психически нормальный подросток в силу воспитания и условий жизни не способен осознавать общественную опасность своего действия.

В соответствии со ст. 19, 20 УК, п. 1 ч. 1 ст. 421, ст. 73 УПК установление возраста несовершеннолетнего обязательно, поскольку его возраст входит в число обстоятельств, подлежащих доказыванию, и является одним из условий его уголовной ответственности.

Вопрос о том, подлежит ли уголовной ответственности лицо, достигшее возраста, предусмотренного ч. 1 и 2 ст. 20 УК, но имеющее не связанное с психическим расстройством отставание в психическом развитии, ограничивающее его способность в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими, решается судом исходя из положений ч. 3 ст. 20 УК на основе материального и процессуального законов. При наличии данных, свидетельствующих об отставании в психическом развитии несовершеннолетнего, в силу ст. 195 и 196, ч. 2 ст. 421 УПК следует назначать комплексную психолого-психиатрическую экспертизу в целях решения вопроса о его психическом состоянии и способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела. При этом перед экспертами должен быть поставлен вопрос о влиянии психического состояния несовершеннолетнего на его интеллектуальное развитие с учетом возраста. Психическое расстройство несовершеннолетнего, не исключающее вменяемости, учитывается судом при назначении наказания в качестве смягчающего обстоятельства и может служить основанием для назначения принудительных мер медицинского характера²⁶.

Субъектами преступлений, предусмотренных ст. 282.1 УК, могут быть лица, достигшие 16-летнего возраста. Лица в возрасте от 14 до 16 лет, совершившие совместно с членами экстремистского сообщества конкретные преступления, подлежат уголовной ответственности лишь за те преступления, ответственность за которые предусмотрена законом с 14-летнего возраста²⁷.

Признак вменяемости в УК не раскрывается. В нем предусмотрена только невменяемость. В соответствии с ч. 1 ст. 21 УК не подлежит уголовной ответственности лицо, которое во время совершения общественно опасного деяния находилось в состоянии невменяемости, т. е. не могло осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими вследствие хронического психического расстройства, временного психического расстройства, слабоумия либо иного болезненного состояния психики.

Вменяемость — понятие положительное, невменяемость — отрицательное. Причем из одного можно вывести другое. Чтобы из отрицательного понятия получить положительное, нужно из первого исключить негатив. Как результат, вменяемость есть состояние лица во время совершения общественно опасного деяния, при котором оно осознавало фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководило ими.

Медицинский критерий невменяемости заключается в словах «хроническое психическое расстройство», «временное психическое расстройство», «слабоумие» либо «иное болезненное состояние психики». Он предполагает обязательное наличие болезненного состояния психики. Оно отличает невменяемость от состояния опьянения и аффекта, при которых уголовная ответственность наступает.

В медицинском критерии невменяемости отражено несколько болезненных состояний психики. Для каждого из них характерны свои особенности.

Под хроническим психическим расстройством понимается болезненное состояние психики, носящее продолжительный и практически неизлечимый характер. Речь идет о шизофрении, эпилепсии, маниакально-депрессивном психозе, сифилисе мозга, прогрессивном параличе, эпидемическом энцефалите, старческом слабоумии.

Под временным психическим расстройством понимается болезненное состояние психики, проходящее в виде приступов и носящее излечимый характер. Сюда относятся реакция короткого замыкания, патологическое опьянение, патологический аффект, алкогольный психоз, в том числе белая горячка, алкогольный галлюциноз, алкогольный параноид, алкогольная меланхолия.

Под слабоумием понимается болезненное состояние психики, заключающееся в умственном недоразвитии (олигофрения). Оно имеет три формы: дебильность (легкая), имбецильность (средняя) и идиотия (тяжелая).

Под иным болезненным состоянием психики понимаются заболевания, по своим патологическим признакам приравненные к психическим расстройствам. Таковыми признаются тяжелые формы психопатий и психастений, явления абстиненции при наркомании — морфийное голодание. Невменяемость — понятие юридическое, ибо в нем отражены признаки, при наличии которых лицо не считается субъектом преступления и не подлежит уголовной ответственности. Из этого следует, что, хотя невменяемость устанавливается с помощью проведения судебно-психиатрической экспертизы, окончательное решение остается за судом.

От невменяемости необходимо отличать психическое расстройство, не исключающее вменяемости. Уголовная ответственность лиц с психическим расстройством, не исключающим вменяемости, регулируется в ст. 22 УК. В соответствии с ней вменяемое лицо, которое во время совершения преступления в силу психического расстройства не могло в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими, подлежит уголовной ответственности. Психическое расстройство, не исключающее вменяемости, учитывается судом при назначении наказания и может служить основанием для назначения принудительных мер медицинского характера.

§ 2. Специальный субъект преступления

Специальным субъектом преступления признается лицо, обладающее по сравнению с общим субъектом дополнительными признаками, т. е. конкретными особенностями, указанными в диспозиции уголовно-правовой нормы.

Значение признаков специального субъекта:

1) могут быть обязательными, конститутивными признаками состава преступления;

2) могут быть квалифицирующими признаками;

3) если не указаны в статье Особенной части УК, то могут быть смягчающими или отягчающими вину.

Признаки специального субъекта преступления содержатся исключительно в статьях Особенной части УК. По многим его статьям для признания субъекта преступления недостаточно, чтобы это было физическое лицо, достигшее установленного возраста, и вменяемое. В них содержатся и другие признаки, характеризующие лицо, совершающее преступление.

Для субъекта преступления как такового то, что названо другими признаками, безразлично. Они отражают особенности отдельных лиц, совершающих некоторые преступления.

Признаки субъекта преступления, лежащие за пределами, предусмотренными ст. 19 УК, называются специальными. Субъект преступления, ими наделенный, именуется специальным.

Выделение специального субъекта преступления связано с тем, что в Особенной части уголовного законодательства нередко описываются преступления, совершить которые может далеко не любое лицо. Так, совершить уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы способен только призывник. Следовательно, назначение специального субъекта — в ограничении круга лиц, подлежащих уголовной ответственности (уголовно-ответственных) за определенные преступления.

Специальный субъект преступления должен обладать, во-первых, всеми признаками общего субъекта преступления, во-вторых, дополнительными признаками, с помощью которых и происходит указанное ограничение.

Специальный субъект преступления — это физическое лицо, достигшее установленного возраста, вменяемое, характеризующееся хотя бы одним дополнительным признаком, позволяющим ограничить круг уголовно-ответственных лиц за определенное деяние.

Юридические признаки, наоборот, многочисленны, они в свою очередь распределяются по пяти подгруппам:

1) признаки правового положения субъекта — признак гражданства, отношения к воинской службе, семейные взаимоотношения, правовое положение в судебном процессе;

2) демографические признаки — половые признаки, возрастные признаки, психические отклонения на сексуальной почве;

3) признаки должности или профессии;

4) отношение к воинской, государственной или муниципальной службе, лица с особыми условиями труда;

5) прошлая антиобщественная деятельность (рецидив, посткриминальное поведение).

Уголовно-правовых признаков, как и физических, не слишком много. Они зависят от характера преступного поведения:

а) организация преступления (ст. 212 УК);

б) руководство преступлением;

в) участие в преступлении;

г) склонение к совершению преступления и пособничество совершению преступления.

Тема 9. Субъективная сторона преступления

§ 1. Понятие субъективной стороны преступления

Совокупность предусмотренных уголовным законом признаков, определяющих психическую деятельность лица, в процессе совершения им преступления образует субъективную сторону преступления. Таким образом, включаются указанные законодателем желания, переживания, воля преступника. Субъективная сторона преступления состоит из обязательного признака — вины и факультативных признаков — мотива, цели, эмоций.

Объективное вменение — это вменение без учета психических процессов, происходящих в сознании преступника. По внешнему поведению преступника судят о его внутренних психических процессах.

По уголовному закону психическая активность лица при совершении преступления образует следующие признаки субъективной стороны преступления:

а) вина (умысел и неосторожность);

б) мотив;

в) цель;

г) эмоции.

Все перечисленные признаки объединяются в рассматриваемый элемент состава преступления. Субъективная сторона преступления — это совокупность признаков, характеризующих психическую активность лица при совершении преступления.

Роль признаков субъективной стороны в составе преступления различна. Вина — это своего рода центр, ядро субъективной стороны преступления. Остальные признаки, так сказать, ее периферия, окружение.

Однако в составе преступления нельзя роль вины переоценивать, а остальных признаков — недооценивать. Вина дает ответ на один вопрос: каково отношение лица к совершаемому преступлению? Вместе с тем она не объясняет, почему, зачем и в каком состоянии совершается преступление. Все это устанавливается при помощи факультативных признаков — мотива, цели и эмоций.

Более того, вина существует не в пространстве. Она возникает под воздействием определенных мотивов, направляется к достижению определенных целей и сопровождается влиянием определенных эмоций.

В то же время признаки субъективной стороны по значению для состава преступления неодинаковы. Они делятся на две группы: обязательные и факультативные.

Обязательными признаются признаки субъективной стороны преступления, присущие всем общественно опасным деяниям. К ним относится вина.

Факультативными признаются признаки субъективной стороны преступления, присущие части общественно опасных деяний. К ним относятся мотив, цель и эмоциональный фон.

Установление признаков субъективной стороны преступления на практике представляет наибольшую сложность. Проникнуть в мысли (побуждения, намерения, переживания) гораздо труднее, чем познать внешние признаки общественно опасного деяния.

§ 2. Вина

Вина есть в любом преступлении и имеет значение для квалификации деяний. Мотив и цель есть тоже везде, но юридическое значение у них только при упоминании в законе. Эмоции имеют юридическое значение только при упоминании в законе. В советский период развитие учения о вине происходило непрямолинейно. В разные времена преобладали различные мнения. Так, научная дискуссия о природе вины в 50-х гг. прошлого столетия носила название оценочной и психологической концепций. Сторонником оценочной концепции был профессор Б. С. Утевский. Согласно ей, вина — отрицательная, морально-политическая оценка судом личности преступника и всей совокупности объективных и субъективных обстоятельств, характеризующих совершение преступником преступления. Вина — это оценка судом общественной опасности преступления и преступника.

Сторонниками психологической концепции были М. Д. Шаргородский, Н. А. Беляев. Согласно данной концепции, вина — это внутреннее, психическое отношение преступника к содеянному в виде умысла и неосторожности.

В ст. 24 УК «Формы вины» предусмотрено, что «виновным в преступлении признается лицо, совершившее деяние умышленно или по неосторожности» (ч. 1). Преступление, совершенное умышленно, отражено в ст. 25 УК, а совершенное по неосторожности — в ст. 26 УК. С учетом этого виной принято считать психическое отношение лица к общественной опасности его действий (бездействия) и наступлению общественно опасных последствий, выраженное в форме умысла или неосторожности.

Профессор А. И. Рарог под виной понимает психическое проявленное в преступлении отношение преступника к деянию. Это совокупность всех признаков преступления.

Профессор И. С. Ной считает виной сложное понятие, которое является большим, чем субъективная сторона преступления.

Представитель академической школы уголовного права М. И. Ковалев понятие вины трактовал как составную часть субъективной стороны (вина по объему должна быть меньше субъективной стороны).

Вина состоит из сознания и воли.

Исходя из положений ч. 2 ст. 24 УК, если в диспозиции статьи гл. 26 УК форма вины не конкретизирована, то соответствующее экологическое преступление может быть совершено умышленно или по неосторожности при условии, если об этом свидетельствуют содержание деяния, способы его совершения и иные признаки объективной стороны состава экологического преступления. Например, преступления, предусмотренные ст. 246, ч. 2 ст. 247, ч. 1 ст. 248, ч. 1 и 2 ст. 250 УК, могут быть совершены как умышленно, так и по неосторожности, тогда как преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 247, ч. 2 ст. 248, ч. 3 ст. 250 УК, совершаются только по неосторожности²⁸.

Содержательное разграничение умысла и неосторожности определяется неодинаковостью психического отношения лица к общественной опасности его действий (бездействия) и наступлению общественно опасных последствий. Причем на основании ст. 25 и 26 УК предметное содержание интеллектуального отношения — общественная опасность действий (бездействия) и наступление общественно опасных последствий, тогда как предметное содержание волевого отношения — исключительно общественно опасные последствия.

Формы вины делятся на виды. В соответствии с ч. 1 ст. 25 УК умысел бывает прямым и косвенным (эвентуальным), а с ч. 1 ст. 26 УК неосторожность — легкомыслием и небрежностью.

Преступление признается совершенным с прямым умыслом, если лицо осознавало общественную опасность его действий (бездействия), предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало их наступления.

Преступление признается совершенным с косвенным умыслом, если лицо осознавало общественную опасность его действий (бездействия), предвидело возможность наступления общественно опасных последствий, не желало, но сознательно допускало эти последствия либо относилось к ним безразлично.

Интеллектуальный момент и прямого, и косвенного умысла характеризуется прежде всего осознанием. В русском языке «осознать» означает «полностью довести до своего сознания», а последнее — «ясное понимание чего-либо».

При умысле лицо должно осознавать общественную опасность его действий (бездействия). Отсюда, с одной стороны, осознание общественной опасности своих действий (бездействия) нужно рассматривать как понимание их вредоносности. С другой стороны, понимать предусмотренность действий (бездействия) уголовным законом не требуется.

Умысел в уголовном праве бывает не только прямым и косвенным. Он различается еще по моменту появления и степени точности.

По степени точности разделяются определенный и неопределенный умыслы. При них лицо неодинаково предвидит наступающие общественно опасные последствия.

Определенным считается умысел, при котором лицо точно предвидит наступающие общественно опасные последствия. Вместе с тем он неоднороден и по широте предвиденных последствий классифицируется на простой и альтернативный.

Простым называется умысел, при котором лицо точно предвидит возможность наступления конкретных общественно опасных последствий, например значительного ущерба гражданину при хищении. Альтернативным называется умысел, при котором лицо точно предвидит возможность наступления одного из нескольких общественно опасных последствий, скажем, смерти или тяжкого вреда здоровью при нанесении потерпевшему по голове удара топором.

Неопределенным считается умысел, при котором лицо предвидит исключительно характер возможных общественно опасных последствий. Допустим, при ударе кулаком по голове, как правило, предвидится возможность наступления лишь вреда здоровью. Его размер (тяжкий, средней тяжести, легкий) при этом не дифференцируется²⁹.

В ст. 26 УК общая характеристика неосторожности отсутствует, но регулируются ее виды. Преступление признается совершенным по легкомыслию, если лицо предвидело возможность наступления общественно опасных последствий его действий (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение этих последствий.

Преступление признается совершенным по небрежности, если лицо не предвидело возможности наступления общественно опасных последствий его действий (бездействия), хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло предвидеть эти последствия. Нетрудно заметить, что легкомыслие и небрежность не имеют общих признаков. Поэтому виды неосторожности подлежат раздельному изучению.

Интеллектуальный момент легкомыслия включает возможность наступления общественно опасных последствий. Выходит, что он совпадает с таким же моментом косвенного умысла полностью, а прямого — частично. При легкомыслии исключается предвидение неизбежности наступления последствий, что связано с его волевым моментом. При предвидении неизбежности наступления общественно опасных последствий невозможно рассчитывать на их предотвращение. Последнее же — обязательный показатель легкомыслия, отличающий его от умысла³⁰.

§ 3. Факультативные признаки субъективной стороны преступления

Мотивом преступления считается побуждение, которым руководствовалось лицо при совершении деяния. Говоря иначе, это внутренняя движущая сила преступления. Она обусловливается потребностями, превращающими соответствующие объекты в интересы, которые вызывают у лица решимость совершить преступление. Различают положительные и отрицательные мотивы, но отрицательные мотивы могут быть только в умышленных преступлениях, в неосторожных преступлениях могут быть и положительные мотивы³¹.

Мотив может быть, как положительным, так и отрицательным. Мотивация присуща любому поведению, но в уголовном праве мотив приобретает значение лишь в умышленном деянии. Мотив следует рассматривать как неизбежный элемент умысла и как квалифицирующий элемент состава преступления.

Процесс мотивации преступного поведения в динамике проходит следующие этапы:

1) общая преступная мотивация личности (сам по себе негодяй);

2) под воздействием обстоятельств появляется преступный замысел;

3) цель преступления как способ проявления мотива;

4) осознание способов достижения цели;

5) предвидение последствий;

6) оценка своего поведения как общественно опасного;

7) деятельность превращается в деяние и объективизируется.

Мотив конкретного преступления — это сформировавшееся под влиянием материальной среды и жизненного опыта личности побуждение, которое является внутренней, непосредственной причиной преступной деятельности и выражает личностное отношение виновного к тому, на что направлена преступная деятельность. Мотив конкретного преступления состоит из сферы целеполагания, сферы долженствования, сферы ответственности перед обществом.

Профессор Б. С. Утевский указывал на то, что мотив следует рассматривать как необходимый элемент умысла.

К числу основных видов мотивов следует относить: корысть, хулиганские побуждения, месть, ревность.

Целью преступления считается представление лица о желаемом результате деяния. От мотива она отличается тем, что определяет не источник, а направленность преступления. Причем определенная цель возникает, как правило, на основе определенного мотива.

В Особенной части УК установлены различные цели преступления. В их число входят цели сбыта, корыстные, хищения, извлечения, нападения, угона, завладения, распространения или рекламирования, передачи, прекращения, свержения или изменения и другие в отношении тех или иных объектов.

Юридическое значение мотивов и целей заключается в том, что они могут быть обязательными признаками состава преступления, например (если они указаны в диспозиции) они могут быть квалифицирующими признаками, если предусмотрены либо в части, либо в пункте статьи, и могут быть смягчающими либо отягчающими вину обстоятельствами, если не предусмотрены в Особенной части уголовного закона.

Эмоции — это душевные переживания, чувства. Они разнообразны, но из всех них лишь аффект включен в число признаков субъективной стороны преступления. В соответствии со ст. 107 и 113 УК аффектом считается состояние внезапно возникшего сильного душевного волнения, вызванного определенным неправильным поведением потерпевшего.

При аффекте душевное состояние человека не поддается контролю полностью, что влечет заторможенность интеллектуальной деятельности и нарушает мотивацию поведения. При наличии аффекта способность человека осознавать фактический характер и общественную опасность его действий и руководить ими существенно снижена. При патологическом аффекте лицо признается невменяемым.

Все преступления совершаются с определенными мотивами, целями и эмоциями, в то же время законодатель выделил их только в составах преступлений, которые совершаются умышленно.

§ 4. Ошибка и ее значение

Действующий уголовный закон не содержит норм, определяющих понятие, виды и влияние ошибки на вину и уголовную ответственность. Эти вопросы отданы на откуп науке уголовного права и практикам. Наука уголовного права предлагает различные классификации ошибок. Однако ошибки традиционно классифицируются на юридические и фактические.

Фактическая ошибка — это заблуждение лица относительно обстоятельств, относящихся к признакам состава преступления, а юридическая — это заблуждение лица относительно юридических последствий деяния.

Рассмотрим понятие каждой из этих ошибок и отметим их влияние на квалификацию.

Ошибка в предмете посягательства. При ошибке в предмете преступления лицо заблуждается относительно свойств предметов материального мира. Предметы материального мира исключительно разнообразны и многогранны. Но эти предметы можно сгруппировать по различным признакам, например, по характеру. Если по поводу ряда предметов материального мира возникают однотипные, сходные общественные отношения, то это предметы одного рода — однородные. Важно за каждым предметом материального мира видеть общественное отношение.

Ошибка субъекта преступления может касаться как разнородных, так и однородных предметов. Следовательно, необходимо выделять ошибку в предмете в рамках различных общественных отношений и ошибку в предмете в рамках одного общественного отношения.

Ошибка в разнородных предметах — это ошибка в предмете в рамках разных общественных отношений, а потому это по сути ошибка в свойствах объекта. Поэтому в данном случае квалификация возможна и по правилам об ошибке и объекте. Например, лицо, заблуждаясь относительно свойств предмета, вместо наркотических средств приобретает другие вещества, которые таковыми не являются, либо хранит предметы, оружием не являющиеся. Ответственность в этом случае наступает за покушение на незаконное приобретение наркотических средств либо за покушение на незаконное хранение оружия.

Ошибка в однородных предметах происходит в рамках одного общественного отношения, т. е. в рамках одного объекта. Вместо мешка муки виновный похищает мешок гречки, вместо кошелька с деньгами — косметичку. По общему правилу подобная ошибка лица относительно предмета преступления на квалификацию не влияет. Независимо от того, похищены ли драгоценности или бижутерия, лицо имеет ответственность за кражу имущества. Исключение составляют случаи, когда законодатель в рамках данного предмета выделяет какие-то особенности, например, размер или особую историческую, научную, художественную или культурную ценность имущества.

Разновидностью ошибки в предмете является посягательство на отсутствующий предмет (например, в сейфе не оказалось денег). При наличии подобной ошибки в предмете действие виновного квалифицируется как покушение, ибо по независящим от виновного причинам предмет не претерпел преступного посягательства.

Также квалифицируется посягательство на негодный предмет, т. е. предмет, в действительности не обладающий необходимыми качествами.

Ошибка в личности потерпевшего. Человек одновременно является субъектом множества общественных отношений. Правовое значение личности также может быть многообразным. В уголовном праве те или иные признаки личности потерпевшего могут выступить в качестве:

а) обязательного признака состава преступления;

б) конструктивно-отграничительного признака, т. е. признака, позволяющего отграничить один состав преступления от другого;

в) квалифицирующего признака состава преступления.

Тема 10. Стадии совершения преступления

§ 1. Понятие, виды и значение стадий преступной деятельности

Сознательная человеческая деятельность складывается из определенных этапов. Сначала возникает намерение, ставится цель. После обдумывания и принятия решения лицо начинает действовать в направлении реализации его намерений. Вначале осуществляется приготовительная деятельность, затем лицо приступает к исполнению задуманного и достижению поставленной цели. Умышленная преступная деятельность также является сознательной деятельностью и имеет несколько этапов:

— формирование, возникновение умысла;

— приготовление к преступлению;

— покушение на совершение преступления;

— окончание преступной деятельности.

Возникновение намерения и формирование умысла — процессы, происходящие в сознании человека. До тех пор, пока эти намерения не нашли своего воплощения в конкретных действиях, общественной опасности они не представляют. В связи с этим возникновение намерения и формирование умысла не признаются стадиями преступной деятельности и не подпадают под действие уголовного закона.

Под обнаружением умысла понимается выражение вовне любыми способами намерения совершить преступление. В теории уголовного права существует мнение, согласно которому стадия обнаружения умысла относится к стадиям преступной деятельности. Вряд ли это следует считать правильным. Обнаружение умысла совершить преступление не создает даже отдаленной общественной опасности объекта посягательства. Поскольку обнаружение умысла лишено признака общественной опасности, оно не может быть стадией преступной деятельности.

Закон устанавливает ответственность не просто за обнаружение умысла, а за определенное общественно опасное поведение. Таким образом, стадиями преступной деятельности в уголовном праве признаются стадии развития умышленного преступления, а именно:

— приготовление к преступлению;

— покушение на совершение преступления;

— оконченное преступление.

Приготовление и покушение образуют предварительную преступную деятельность.

Предварительная преступная деятельность (приготовление и покушение) в качестве самостоятельного состава преступления наказуема лишь в том случае, если преступление не было доведено до конца, т. е. если преступная деятельность субъекта была прервана на стадии приготовления или покушения. Если преступление было закончено, то стадия оконченного преступления охватывает собой все предыдущие; приготовление и покушение в этом случае самостоятельной правовой оценки не требуют. Исключение составляют те случаи, когда в приготовлении или покушении содержатся признаки другого самостоятельного преступления, например, изготовления оружия.

Предварительная преступная деятельность возможна далеко не во всех составах преступлений. Эти преступления имеют объективные и субъективные признаки.

Субъективные признаки: предварительная преступная деятельность возможна только в умышленных преступлениях. В случаях, когда речь идет о неосторожных преступлениях, говорить о приготовлении или покушении нельзя.

Предварительная преступная деятельность возможна не во всех умышленных преступлениях, а лишь в тех, которые совершаются с прямым умыслом. Предварительная преступная деятельность возможна, как правило, лишь при простом конкретизированном умысле, когда субъект четко предвидит не только вид, но и размер преступных последствий.

Круг преступлений, при совершении которых возможна предварительная преступная деятельность, ограничен рядом объективных признаков. Однако они различны на разных стадиях, поэтому и рассматриваются при анализе конкретных статей Особенной части уголовного закона.

Вместе с тем понятия юридически оконченного преступления уголовному праву недостаточно. Ему, кроме того, необходимо понятие фактически оконченного преступления. Это предусмотренное уголовным законом общественно опасное деяние, завершенное по достижении цели общественно опасных действий (бездействия) лица. С его помощью корректируется общественная опасность преступления, что немаловажно при назначении наказания. Без него не обойтись при определении временны́х пределов необходимой обороны (ст. 37 УК). К нему же следует обращаться при разграничении заранее обещанного и не обещанного приобретения или сбыта имущества, добытого преступным путем, и укрывательства преступлений (ч. 5 ст. 30 и ст. 175, 316 УК).

Во-первых, законодатель связывает оконченное преступление с подготовкой осуществления намерения, как результат — появление усеченных составов преступлений (ст. 209, 210 УК).

Во-вторых, законодатель нередко связывает окончание преступления с процессом осуществления намерения и результатом опять становится появление усеченных составов преступлений, но с более поздними общественно опасными действиями (бездействием), чем указанные выше (ст. 295, 317 и др. УК).

В-третьих, законодатель чаще всего связывает окончание преступления с завершением осуществления намерения. Результатом становится появление уже двух конструкций составов преступлений.

Если в состав преступления не включаются общественно опасные последствия, создаются формальные конструкции (ст. 166, 170 и др. УК). Если в состав преступления включаются общественно опасные последствия, создаются материальные конструкции (ст. 105, 158 УК).

Законодатель связывает окончание преступления с разными стадиями последнего, исходя из момента достижения соответствующими деяниями такого уровня общественной опасности, который требует установления полной их наказуемости. Причем последние две стадии преступления предопределяют решение не только о его окончании, но и о неоконченном преступлении.

§ 2. Приготовление к преступлению

Статья 30 УК под приготовлением к преступлению понимает приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор о совершении преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Таким образом, приготовление к преступлению может выражаться в следующих действиях:

— во-первых, в приискании средств и орудий совершения преступления; под приисканием понимается изготовление или приобретение средств или орудий, с помощью которых преступник намеревается совершить преступление;

— во-вторых, в приспособлении орудий и средств совершения преступления; приспособление — это приведение добытых средств, орудий в состояние, необходимое для совершения преступления; приспособление означает чаще всего видоизменение предметов: заточка напильника, обрезание приклада;

— в-третьих, в ином умышленном создании условий для совершения преступления, в частности в приготовительных действиях, которые так или иначе приближают преступника к достижению намеченной цели.

Таким образом, приготовление — это умышленное действие или бездействие, создающее условия для совершения умышленного преступления.

Признаки приготовления как стадии преступной деятельности. С фактической стороны приготовление может выражаться в самых разнообразных действиях, но с юридической точки зрения приготовительные действия должны иметь следующие признаки.

1. Приготовительные действия не входят в объективную сторону состава преступления, совершение которого входило в намерение преступника. Приготовление представляет собой не реальную, а лишь потенциальную опасность для объекта посягательства. Приготовительные действия образуют только «техническое обеспечение» преступления.

2. Преступная деятельность лица прервана по независящим от лица обстоятельствам до начала выполнения им объективной стороны состава преступления. Если после совершения приготовительных действий последовало покушение на преступление или оконченное преступление, то приготовление утрачивает уголовно-правовое значение, поскольку любая последующая стадия охватывает собой предыдущую.

Стадия приготовления к преступлению возможна во всех умышленных преступлениях, независимо от их конструкции. Приготовление чаще всего используется при совершении тех преступлений, которые исполняются путем действия. Однако возможно приготовление к преступлениям, совершаемым путем бездействия.

Часть 2 ст. 30 УК гласит, что уголовная ответственность наступает за приготовление к тяжкому и особо тяжкому преступлению. В судебной практике ответственность за приготовление наступает лишь в двух случаях: во-первых, действия, образующие приготовление к одному преступлению, фактически содержат в себе признаки другого состава преступления; во-вторых, наказуемо приготовление к тяжким и особо тяжким преступлениям, если факт приготовления именно к этим преступлениям будет доказан в установленном законом порядке.

Уголовный кодекс не предусматривает обязательного смягчения уголовной ответственности в случаях, когда преступная деятельность была прервана на стадии приготовления. Однако приготовительные действия по общему правилу представляют меньшую общественную опасность, чем покушение или оконченное преступление. Следовательно, и наказание за приготовление назначается более мягкое, чем за оконченное преступление.

Если лицо путем предоставления заведомо ложных и (или) недостоверных сведений, а равно путем умолчания о фактах получило документ (справку, удостоверение, сертификат и пр.), подтверждающий его право на получение социальных выплат, однако по независящим от него обстоятельствам фактически не воспользовалось им для получения социальных выплат, содеянное следует квалифицировать в соответствии с ч. 1 ст. 30 УК как приготовление к мошенничеству при получении выплат, если обстоятельства дела свидетельствуют о том, что умысел лица был направлен на использование данного документа для совершения преступлений, предусмотренных ч. 3 или 4 ст. 159.2 УК. В тех случаях, когда лицо изготовило, приобрело, хранило, транспортировало с целью сбыта указанные средства платежа, заведомо непригодные к использованию, однако по независящим от него обстоятельствам не смогло их сбыть, содеянное должно быть квалифицировано в соответствии с ч. 1 ст. 30 УК как приготовление к мошенничеству, если обстоятельства дела свидетельствуют о том, что эти действия были направлены на совершение преступлений, предусмотренных ч. 3 или 4 ст. 159 УК³².

§ 3. Покушение на преступление

Согласно п. 3 ст. 30 УК покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Признаки покушения:

1. Покушение представляет собой начало посягательства на объект, начало совершения преступления. При покушении виновный совершает действия, относящиеся к объективной стороне состава преступления. Именно признаки объективной стороны конкретного состава преступления позволяют отграничить приготовление от покушения. При покушении объект подвергается угрозе причинения реального вреда. Если приготовительные действия сами по себе не могли нанести ущерб объекту посягательства, то при покушении объект посягательства либо уже страдает, либо подвергается реальной угрозе причинения вреда.

2. Покушение имеет самостоятельное уголовно-правовое значение лишь в случае завершенности преступления. Незавершенность — это незаконченность преступной деятельности. Незавершенность может касаться как объективных, так и субъективных признаков состава преступления:

а) незавершенность в объективной стороне состава преступления зависит от конструкции состава. В материальном составе преступления незавершенность характеризуется тем, что не наступает желаемый результат (преступное последствие). В формальном составе преступления незавершенность преступного поведения характеризуется тем, что субъект совершает не все действия, которые описаны в диспозиции статьи уголовного закона в качестве обязательных признаков объективной стороны;

б) незавершенность может характеризовать и признаки объекта преступного посягательства. В некоторых случаях при совершении преступления страдает не тот объект, на который были направлены действия виновного, а другой объект (так называемая ошибка в объекте). Объект, который описан в диспозиции нормы Особенной части УК, не страдает, что также указывает на незавершенность состава преступления;

в) при покушении возможна незавершенность субъективных признаков состава преступления, в частности незавершенность простого конкретизированного умысла.

3. При покушении незавершенность преступной деятельности не зависит от воли субъекта. Другими словами, при покушении преступление оказывается неоконченным по независящим от виновного обстоятельствам. По этому признаку покушение отграничивается от добровольного отказа. При добровольном отказе поведение виновного также характеризуется незавершенностью, но она зависит от воли виновного, который по своему желанию прекращает начатую преступную деятельность при наличии возможности доведения ее до конца. При покушении же обстоятельства, не зависящие от воли виновного, вынуждают его прекратить преступную деятельность.

Лишь при наличии всех трех признаков можно говорить о покушении. Покушение возможно во всех умышленных преступлениях, сформулированных с помощью материальных составов. В формальных составах преступлений покушение, как правило, невозможно, ибо выполнение указанных в законе действий уже образует оконченный состав преступления. Однако покушение в формальных составах преступлений возможно в трех случаях:

а) когда объективная сторона преступлений имеет сложный характер и складывается из двух или нескольких действий;

б) когда объективная сторона преступления сформулирована таким образом, что между началом и окончанием деяния имеется разрыв во времени;

в) когда объективная сторона характеризуется продолжительностью деяния.

Покушение в усеченных составах преступлений невозможно, поскольку покушение и даже приготовление образуют оконченное преступление.

Критерием выделения покушения на виды служит степень завершенности поведения виновного. В зависимости от завершенности деяния выделяют неоконченное покушение и оконченное покушение.

При неоконченном покушении виновный выполняет не все действия, которые были необходимы для достижения преступной цели.

При оконченном покушении виновный выполняет все действия, однако преступный результат не наступил по независящим от него причинам. При разграничении оконченного и неоконченного покушений необходимо исходить из субъективного, а не из объективного критерия. Но в любом случае виновный не выполняет всех действий, которые объективно необходимы для наступления преступного результата, именно поэтому и не наступает преступный результат. Ответственность за покушение наступает во всех случаях его совершения.

Так, преступления, ответственность за которые предусмотрена ст. 150 и 151 УК, являются оконченными с момента совершения несовершеннолетним преступления, приготовления к преступлению, покушения на преступление или после совершения хотя бы одного из антиобщественных действий, предусмотренных диспозицией ч. 1 ст. 151 УК (систематическое употребление спиртных напитков, одурманивающих веществ, занятие бродяжничеством или попрошайничеством). Если последствия, предусмотренные диспозициями названных норм, не наступили по независящим от виновных обстоятельствам, то их действия могут быть квалифицированы по ч. 3 ст. 30, по ст. 150 либо 151 УК.

В случае совершения преступления несовершеннолетним, не подлежащим уголовной ответственности, лицо, вовлекшее его в совершение преступления, в силу ч. 2 ст. 33 УК несет уголовную ответственность за содеянное как исполнитель путем посредственного причинения.

Действия взрослого лица по подстрекательству несовершеннолетнего к совершению преступления при наличии признаков состава указанного преступления должны квалифицироваться по ст. 150 УК, а также по закону, предусматривающему ответственность за соучастие (в виде подстрекательства) в совершении конкретного преступления³³.

§ 4. Оконченное преступление

При оконченном преступлении в действиях лица, его совершившего, имеются все элементы состава преступления, описанные в законе:

— пострадал именно тот объект, на который было направлено посягательство и который охраняется данной уголовно-правовой нормой;

— объективная сторона совершенного преступления полностью совпадает с описанной в законе;

— умысел виновного полностью реализован;

— субъект надлежащий.

Момент окончания преступления зависит от способа описания состава в законе, т. е. от конструкции состава преступления.

В материальных составах преступление считается оконченным с момента фактического наступления последствий, независимо от длительности разрыва во времени между деянием и наступлением последствий.

В формальных составах — с момента выполнения всех деяний, писанных в законе.

Усеченный состав преступления является разновидностью формального состава, поэтому преступление считается оконченным на той стадии, на которую законодатель перенес момент окончания при создании статьи уголовного закона.

Продолжаемые преступления закончены в момент совершения последнего из ряда тождественных деяний.

Длящееся преступление считается оконченным в момент совершения деяния, с которого начинается преступное состояние виновного. Особенность длящихся преступлений заключается в том, что они на стадии оконченного преступления длятся еще довольно продолжительное время, пока не закончатся фактически путем явки с повинной, задержания преступника, иного прекращения преступного состояния. С момента фактического окончания преступления начинается отсчет сроков давности привлечения к уголовной ответственности.

§ 5. Добровольный отказ от преступления

В соответствии со ст. 31 УК добровольным отказом от преступления признается прекращение лицом приготовления к преступлению либо прекращение действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, если лицо осознавало возможность доведения до конца. В данной уголовно-правовой норме заложены понятие, юридическая природа и ответственность за добровольный отказ.

Добровольный отказ характеризуется двумя признаками: добровольность и окончательность. Добровольность означает, что лицо по своей воле прекращает преступную деятельность, хотя и осознает возможность доведения преступления до конца. Признак добровольности характеризует отказ с субъективной стороны. Как и любая психическая деятельность, добровольный отказ характеризуется сознанием и волей: лицо осознает, что у него имеются все возможности довести преступление до конца. Отказ не может быть признан добровольным, если, по мнению преступника, он не в состоянии продолжить преступную деятельность, поскольку на его пути возникли объективные обстоятельства, препятствующие совершению преступления.

Отказ от продолжения преступной деятельности в силу непреодолимых либо трудно преодолимых препятствий называется вынужденным.

Окончательность, как признак добровольного отказа, означает, что лицо окончательно, навсегда прекращает начатую преступную деятельность. Не будет добровольным отказ в случае временного приостановления преступных действий. Не является добровольным отказ от повторения преступного деяния, если первая попытка оказалась неудачной. Следовательно, добровольный отказ — это полное и окончательное прекращение преступной деятельности. Мотивы добровольного отказа значения не имеют. Добровольный отказ возможен только на стадии предварительной преступной деятельности. Он всегда возможен при приготовлении к преступлению, поскольку посягательства на объект еще нет и виновный всегда может от него отказаться.

Добровольный отказ всегда возможен при неоконченном покушении: преступник еще не выполнил все действия, которые, по его мнению, он должен был выполнить для того, чтобы наступил желаемый результат, следовательно, преступник в любой момент может отказаться от продолжения преступления.

Добровольный отказ невозможен при оконченном покушении: лицо уже выполнило все действия, которые были необходимы для совершения преступления. При оконченном покушении и оконченном преступлении возможно лишь деятельное раскаяние.

Добровольный отказ является обстоятельством, полностью исключающим уголовную ответственность за осуществленную преступную деятельность. Лицо освобождается от ответственности за приготовление к преступлению и за покушение на преступление, если оно добровольно отказалось от доведения преступления до конца на любой из этих стадий. Уголовная ответственность при добровольном отказе может наступить только в том случае, если в фактически содеянном лицом (в приготовлении или в покушении) содержатся признаки другого преступления.

Деятельное раскаяние — это действия субъекта преступления, направленные на устранение, предотвращение, уменьшение или заглаживание причиненного вреда. Деятельное раскаяние возможно на стадии оконченного покушения и оконченного преступления. Преступник не может отказаться от преступной деятельности, поскольку уже совершил все необходимые действия. Но он может уменьшить, а в некоторых случаях предотвратить наступление общественно опасных последствий. В отличие от добровольного отказа, который возможен как в активной, так и в пассивной форме, деятельное раскаяние отличается от природы добровольного отказа. Деятельное раскаяние не исключает уголовную ответственность. Оно рассматривается лишь как смягчающее обстоятельство.

Тема 11. Соучастие в преступлении

§ 1. Понятие и признаки соучастия

Нередко в совершении преступления принимают участие не один субъект, а несколько. В основном это касается тяжких и особо тяжких преступлений. Участие в преступлении нескольких лиц представляет по общему правилу повышенную общественную опасность. Объединенными преступными действиями нескольких лиц может быть причинен значительно больший ущерб охраняемым законом объектам. Совершение преступления в соучастии дает больше возможностей для сокрытия преступления. Множественность участников одного преступления образует самостоятельный уголовно-правовой институт.

Согласно ст. 32 УК под соучастием в преступлении признается умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления.

Статья 19 УК определяет, что уголовной ответственности подлежит только вменяемое физическое лицо, достигшее возраста, установленного настоящим кодексом. Следовательно, имеются в виду лица, которые совершают преступления как в одиночку, так и в соучастии.

Таким образом, соучастие в преступлении образуется лишь из лиц, обладающих всеми признаками субъекта преступления. Они называются соучастниками преступления.

Соучастие характеризуется рядом признаков, которые подразделяются на объективные и субъективные.

В свою очередь, объективные признаки делятся на количественный и качественный.

Количественный признак соучастия характеризует количественный состав участников преступления. При соучастии в преступлении должны принимать участие два и более человек. Наличие двух человек является минимально необходимым количественным признаком преступления.

Качественный признак понятия соучастия в преступлении — совместность. Последняя исключает изолированность участвующих в преступлении лиц.

Совместность при соучастии в преступлении слагается из трех компонентов. Ими являются:

1) взаимная обусловленность действий;

2) общий преступный результат;

3) причинная связь между действиями каждого из соучастников.

К субъективным признакам соучастия относятся, во-первых, умышленное участие в преступлении (нет соучастия при сочетании умышленных действий одного лица с неосторожным поведением другого), во-вторых, участие в умышленных преступлениях (невозможно соучастие в неосторожных преступлениях). Случаи причинения вреда в результате совокупных действий нескольких лиц, действующих неосторожно, образуют так называемое неосторожное сопричинение.

Таким образом, с субъективной стороны соучастие представляет собой умышленное участие в умышленных преступлениях. Соучастие возможно только с прямым умыслом, при этом каждый из соучастников осознает общественную опасность собственных действий и действий соучастников, предвидит наступление общих преступных последствий, желает достичь совместными усилиями определенных последствий.

Все соучастники, действуя совместно, имеют единый умысел. Но при этом могут действовать по разным мотивам.

Вид умысла в отношении преступления, совершаемого в соучастии, законодатель не уточняет. Тем самым он может быть любым, как прямым, так и косвенным (конечно, если речь идет о преступлении с общественно опасными последствиями).

Преступление, совершенное умышленно, регулируется в ст. 25 УК. В ней отражено психическое отношение лица к общественной опасности его действий (бездействия). При соучастии они представляют собой только участие в совершении преступления, а не полное его совершение. Значит, каждый соучастник преступления должен осознавать, что совершает его не в одиночку, а хотя бы еще с одним лицом.

Получается, что для соучастия в преступлении характерна двусторонняя субъективная связь соответствующих лиц. Причем односторонней она не способна быть по определению, поскольку связь — это всегда отношение взаимной зависимости, обусловленности, общности между чем-либо. Тем самым умысел соучастника в отношении участия в преступлении может быть лишь прямым.

§ 2. Виды соучастников преступления

Соучастниками признаются лица, принимающие участие в совершении преступления. В уголовном праве выделяют четыре вида соучастников: исполнитель, организатор, подстрекатель, пособник.

К соучастнику каждого вида закон предъявляет определенные объективные и субъективные требования.

Исполнителем признается лицо, непосредственно совершившее преступление либо непосредственно участвовавшее в его совершении совместно с другими лицами (соисполнителями), а также лицо, совершившее преступление посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности в силу возраста, невменяемости или других обстоятельств, предусмотренных Уголовным кодексом. Таким образом, выделяют непосредственного и опосредованного исполнителей.

Действия исполнителя являются определяющими, а он является центральной фигурой в институте соучастия. Если нет исполнителя, то нет и соучастия в преступлении.

Организатор — лицо, организовавшее совершение преступления или руководившее его исполнением, а равно лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими.

Роль (функция) организатора — в объединении и направлении других лиц в процессе подготовки, совершения или сокрытия преступления. Руководство исполнением преступления означает действия, заключающиеся в распоряжении соучастниками во время совершения ими преступления.

Организация преступления может выражаться в самых разнообразных действиях: в вербовке соучастников, их обучении, разработке планов преступной деятельности, подготовке и добывании орудий и средств совершения преступления, распределении ролей между участниками преступления, разработке путей и методов сокрытия преступной деятельности.

Подстрекатель — это лицо, склонившее других к совершению преступления. Подстрекательство может осуществляться различным образом в устной или письменной форме, путем конклюдентных действий. Способы склонения к преступлению могут быть различными и зависят от характера взаимоотношений между подстрекателем и подстрекаемым. Подстрекательство по времени предшествует совершению преступления, оно невозможно во время уже начатого независимо от подстрекателя преступления.

С объективной стороны подстрекательство всегда носит конкретный характер, оно всегда обращено к конкретному лицу или группе физических лиц. Если призывы совершить преступление обращены к неопределенно широкому кругу лиц, они не рассматриваются как подстрекательство, а в некоторых случаях представляют собой самостоятельный состав преступления.

С субъективной стороны подстрекатель всегда действует умышленно, при этом умыслом подстрекателя должны охватываться не только собственные действия, но и то преступление, к которому он склоняет другое лицо и которое будет совершено под его воздействием. Мотивы подстрекателя могут не совпадать с мотивами действий исполнителя.

Пособник — это лицо, содействующее совершению преступления советами, указаниями, предоставлением средств или устранением препятствий, а также лицо, обещавшее скрыть преступника, орудия и средства совершения преступления, следы преступника, предметы, добытые преступным путем. В зависимости от способа оказания содействия исполнителю выделяют два вида пособничества: физическое и интеллектуальное.

Физическим пособничеством признается предоставление исполнителю необходимых средств совершения преступления и устранение препятствий для осуществления преступления. Физическое пособничество с объективной стороны может выражаться только в действии.

Интеллектуальное пособничество заключается в даче преступнику советов и указаний. Интеллектуальное пособничество может быть, как в форме действия, так и бездействия.

В отличие от подстрекателя, пособник не возбуждает у другого лица решимость совершить преступление, а укрепляет у него уже возникшую решимость. Способы ее укрепления разнообразны. В законе они по характеру действий (бездействия) лица разделены на содействие совершению преступления и дачу обещаний, относящихся к преступлению. В русском языке слово «содействие» означает деятельное участие в чьих-либо делах с целью облегчить, помочь, поддержать в какой-либо деятельности, а «обещание» — добровольное обязательство сделать что-либо.

Пособничество возможно, как до начала совершения преступления, так и в процессе его совершения, но ни в коем случае не после совершения преступления.

§ 3. Формы и виды соучастия

Вопрос о формах и видах соучастия является наиболее спорным и дискуссионным в теории уголовного права. Формы соучастия характеризуют внешнюю сторону действий соучастников. Они выделяются в зависимости от характера участия лиц в преступлении. Принято выделять две формы соучастия: соисполнительство и сложное соучастие. Виды соучастия характеризуют внутреннюю сторону соучастия и выделяются в зависимости от степени согласованности поведения соучастников. Формы и виды соучастия во многом определяют ответственность соучастников за совершенное преступление и квалификацию их действий.

Формы соучастия

1. Соисполнительство (простое соучастие) — это соучастие такой формы, когда все участвующие в преступлении лица являются исполнителями. Другими словами, при соисполнительстве все и каждый в отдельности выполняют деяния, предусмотренные уголовно-правовой нормой в качестве объективных признаков состава преступления. Соисполнительство имеет следующие признаки:

а) множественность участников преступления;

б) непосредственное участие каждого из них в выполнении действий, образующих объективную сторону одного и того же состава преступления;

в) посягательство осуществляется объединенными усилиями соисполнителей.

При соисполнительстве каждый из участников преступления либо в полном объеме, либо частично самостоятельно выполняет деяния, которые входят в объективную сторону состава преступления. По объему исполнительские действия могут существенно различаться между собой. При соисполнительстве объективная сторона состава преступления не просто выполняется несколькими лицами, но выполняется объединенными усилиями соучастников.

Выделяют два вида соисполнительства:

1) параллельное соисполнительство, когда каждый из исполнителей одновременно, параллельно во времени и пространстве совершения преступления, полностью выполняет объективную сторону состава преступления;

2) последовательное соисполнительство, с так называемым техническим распределением ролей.

Объективная сторона совершаемого преступления как бы делится на несколько этапов, частей объективной стороны. Соисполнительство возможно с момента начала выполнения одним из исполнителей объективной стороны преступления и до момента окончания преступления. Всякое общественно опасное деяние, совершенное до начала либо после завершения посягательства на объект, не может квалифицироваться как соисполнительство.

2. Сложное соучастие, определяющим признаком которого является юридическое распределение ролей между лицами, участвующими в преступлении. При этом одно или несколько других лиц совершают действия, лежащие за пределами данного состава преступления. В зависимости от характера этих действий эти лица являются либо организаторами, либо подстрекателями, либо пособниками. В конкретных преступлениях далеко не всегда можно выделить все четыре вида соучастников. Для признания соучастия сложным достаточно установить, что в преступлении наряду с исполнителем принимал участие еще один из соучастников.

Виды соучастия. Критерием деления соучастия на виды служит степень согласованности действий участников преступления. Если формы соучастия характеризуют его с объективной стороны, то виды характеризуют внутреннюю, психическую деятельность субъектов преступления. Выделяют следующие виды соучастия:

а) соучастие без предварительного сговора;

б) соучастие с предварительным сговором.

Соучастие без предварительного сговора обычно характеризуется присоединившейся преступной деятельностью двух и более лиц. Этот вид соучастия возникает в процессе совершения преступления, когда кто-то из исполнителей начинает выполнять объективную сторону преступления. Соучастие без предварительного сговора — это действие «заведомо сообща», оно характерно для ситуационных преступлений. Чаще всего этот вид соучастия имеет место при соисполнительстве.

При соучастии с предварительным сговором между участниками преступления имеется предварительное соглашение по поводу совместной преступной деятельности. Этот сговор может касаться различных сторон совершаемого преступления, прежде всего распределения ролей между участниками, места и времени, орудий и способов совершения преступления.

§ 4. Ответственность соучастников преступления

Проблема ответственности соучастников и ответственности за преступления, совершенные в соучастии, имеет несколько аспектов.

1. Основание ответственности соучастников. Для исполнителя состав преступления, являющийся основанием уголовной ответственности, описан в статьях Особенной части УК. Для организатора, подстрекателя и пособника составы преступлений складываются из признаков, указанных как в диспозиции норм Особенной части УК, так и в диспозициях Общей части УК, характеризующей деяние соучастника.

2. Принципы уголовной ответственности за соучастие:

— во-первых, принцип самостоятельности ответственности соучастника;

— во-вторых, принцип разной уголовной ответственности за соучастие в преступлении, совершенное одним лицом;

— в-третьих, принцип индивидуализации ответственности.

Индивидуализация ответственности зависит от формы соучастия. При соисполнительстве все участники преступления привлекаются к уголовной ответственности по статьям Особенной части УК без ссылки на ст. 33 УК. При сложном соучастии исполнители отвечают по статье Особенной части УК, а остальные соучастники — по статье Особенной части УК со ссылкой на ст. 33 УК. Вид соучастия по общему правилу на квалификацию действий виновных не влияет. Исключение составляют организованная группа и преступное сообщество. В случаях, указанных в законе, вид соучастия может быть квалифицирующим обстоятельством.

При рассмотрении уголовных дел о мошенничестве, присвоении и растрате, совершенных двумя и более лицами, суду с учетом положений ст. 32, 33, 35 УК надлежит выяснить, какие конкретно действия, непосредственно направленные на исполнение объективной стороны этих преступлений, выполнял каждый из соучастников. Исполнителем мошенничества, сопряженного с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности (ч. 5, 6, 7 ст. 159 УК), мошенничества в сфере кредитования (ст. 159.1 УК), присвоения или растраты (ст. 160 УК) может являться только лицо, обладающее признаками специального субъекта этого преступления. Исходя из положений ч. 4 ст. 34 УК, лица, не обладающие соответствующим статусом или правомочиями, но непосредственно участвовавшие в хищении имущества согласно предварительной договоренности с индивидуальным предпринимателем или членом органа управления коммерческой организации, либо с заемщиком, либо с лицом, которому вверено имущество, должны нести уголовную ответственность по ст. 33 и соответственно по ч. 5, 6 или 7 ст. 159, ст. 159.1 или 160 УК в качестве организаторов, подстрекателей или пособников³⁴.

§ 5. Ответственность за неудавшееся соучастие

Нередко подстрекатель пытается склонить другое лицо к совершению преступления, но эти попытки оказываются безуспешными, когда подстрекаемое лицо либо вообще отказывается совершить преступление, либо дает согласие, но затем добровольно отказывается от совершения преступления. Такое подстрекательство называется неудавшимся. Столь же неудавшимся может быть пособничество, когда исполнитель отвергает предложенную пособником помощь либо, приняв ее, отказывается от совершения преступления. Так или иначе, при неудавшемся соучастии исполнитель либо вообще не начинает совершать преступление, либо, начав его, добровольно отказывается от его продолжения при наличии реальной возможности довести преступную деятельность до конца.

Неудавшиеся подстрекатели и пособники не могут нести ответственность за соучастие, ибо соучастия здесь нет: отсутствует совместное участие двух и более лиц в совершении преступления, поэтому ст. 33 УК в формуле квалификации использоваться не может.

Неудавшееся соучастие расценивается как своеобразный способ приготовления к преступлению, а действия неудавшихся соучастников квалифицируются по ст. 30 и ст. 34 Особенной части УК.

Специфика добровольного отказа соучастников. При добрoвольном отказе соучастников должны действовать общие правила добровольного отказа. Отказ должен быть добровольным и окончательным. При соучастии добровольный отказ может выражаться в отказе от продолжения начатой преступной деятельности со стороны всех соучастников. В данном случае добровольный отказ никакой специфики не имеет и регламентируется по общим правилам. Однако добровольный отказ от продолжения преступления возможен со стороны лишь одного из соучастников, тогда как остальные полны решимости довести преступление до конца. Добровольный отказ исполнителя при соучастии, по сути, ничем не отличается от добровольного отказа индивидуального субъекта. Исполнитель может отказаться в пассивной форме от продолжения начатой преступной деятельности. Иначе обстоит дело с добровольным отказом остальных соучастников.

Организатор или подстрекатель — они должны не только сами прийти к выводу о необходимости отказаться от совершения преступления, но и убедить в этом других соучастников, в первую очередь исполнителя. Другими словами, для добровольного отказа подстрекателю и организатору необходимо устранить последствия их предшествующей деятельности. Для этого им необходимо либо убедить исполнителя не совершать преступление, либо принудить его к этому, либо сообщить органам власти о предполагаемом преступлении, либо принять любые другие меры, исключающие возможность совершения преступления (например, предупредить потенциального потерпевшего). Таким образом, добровольный отказ подстрекателя и организатора возможен только в активной форме.

При интеллектуальном пособничестве добровольный отказ также возможен лишь в активной форме: пособник должен устранить последствия своего пособничества.

При физическом пособничестве добровольный отказ возможен как в активной (отобрал ранее данное оружие), так и в пассивной форме (не отдал обещанное оружие).

Добровольный отказ одного соучастника не исключает уголовной ответственности остальных соучастников.

Эксцесс исполнителя. Эксцесс — это совершение исполнителем преступных действий, выходящих за рамки общего совместного умысла соучастников. За эксцесс несет ответственность только исполнитель. Остальные соучастники, согласно принципу субъективного вменения, могут отвечать лишь за то преступление, которое охватывалось их умыслом. Различают количественный и качественный эксцессы.

При количественном эксцессе исполнитель совершает преступление, выходящее за рамки совместного с остальными соучастниками умысла, но по своему характеру однородное с ранее задуманным.

Прикосновенность к преступлению — это общественно опасная деятельность лица, не принимавшего участия в совершении преступления, которая хотя и связана с совершенным преступлением, но не является содействием ему. Прикосновенность отличается от соучастия тем, что любое поведение лица при прикосновенности не находится в причинной связи с преступным результатом, тогда как при соучастии деяния каждого участника преступления находятся в прямой причинно-следственной связи с общим преступным результатом. Соучастник вносит свой вклад в совершаемое преступление. Прикосновенность всегда связана с преступлением, совершаемым третьими лицами, это прикосновенность к чужому преступлению. Однако прикосновенность является самостоятельным преступлением и не зависит от ответственности совершивших преступление лиц. Ответственность за прикосновенность к преступлению вступает лишь в случаях, предусмотренных законом, и в строго определенных формах.

Тема 12. Обстоятельства, исключающие преступность деяния

§ 1. Понятие обстоятельств, исключающих преступность деяния

Уголовная ответственность возлагается при совершении лицом преступления как виновно совершенного общественно опасного деяния, запрещенного УК под угрозой наказания. Не возникает же она в обратной, изложенной выше ситуации, т. е. если преступление не совершается. При этом какое-либо деяние вполне может совершаться, но оно не должно обладать признаками, предусмотренными в ч. 1 ст. 14 УК.

Обстоятельства, исключающие преступность деяния, — это волевые действия, внешне содержащие в себе признаки преступления, предусмотренные нормами Особенной части УК, но в силу общественной полезности или социальной нейтральности не представляют опасности для общества.

§ 2. Необходимая оборона

Обеспечение защиты личности, общества и государства от общественно опасных посягательств является важной функцией государства. Для ее реализации Уголовный кодекс не только определяет, какие деяния признаются преступлениями, но и устанавливает основания для признания правомерным причинение вреда лицам, посягающим на охраняемые уголовным законом социальные ценности. В частности, к таким основаниям относятся необходимая оборона (ст. 37 УК) и задержание лица, совершившего преступление (ст. 38 УК)³⁵.

Не является преступлением причинение вреда посягающему лицу в состоянии необходимой обороны, т. е. при защите личности и прав обороняющегося или других лиц, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасных посягательств, если это посягательство было сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия.

Для установления факта необходимой обороны нужно выделить ряд условий, которые в уголовном праве именуются условиями правомерности необходимой обороны, которые делятся на условия, относящиеся к посягательству, и условия, относящиеся к защите.

В первую группу входят условия правомерности, относящиеся к посягательству. Это:

а) общественная опасность;

б) действительность;

в) наличность.

Во вторую группу входят условия правомерности, относящиеся к защите. Это:

а) необходимая оборона путем причинения вреда;

б) причинение вреда только посягающему;

в) защита любых охраняемых уголовным законом объектов;

г) соответствие защиты характеру и интенсивности посягательства.

Характер приведенного перечня условий правомерности необходимой обороны закрытый, исчерпывающий. Тем самым каких-либо других условий устанавливать не нужно. В то же время отсутствие любого из названных условий означает отсутствие и самой необходимой обороны.

Спорным является вопрос о возможности необходимой обороны в драке. Под дракой понимается физическое столкновение людей, совершаемое по их обоюдному согласию для решения возникшего спора. При драке каждый из дерущихся стремится нанести другому побои, поэтому, как правило, необходимая оборона в драке невозможна. Но в трех случаях она допустима:

— когда один из дерущихся прекращает драку, а второй дерущийся стремится ее продолжить несмотря на уклонение соперника — с этого момента у уклоняющейся стороны возникает право на необходимую оборону;

— когда один из дерущихся резко меняет свое намерение и пытается причинить другому тяжкий вред, например достает нож, поднимает с земли орудие, — в этой ситуации у другого дерущегося возникает право на активную оборону;

— постороннее лицо, не участвующее в драке, всегда может применить необходимую оборону против любого или против обоих из дерущихся.

Таким образом, необходимая оборона невозможна от актов крайней необходимости и от причинения вреда при задержании преступника.

Общественная опасность посягательства занимает ведущее место среди других условий правомерности необходимой обороны. Ее отсутствие исключает необходимость анализа и определения остальных условий правомерности.

Статья 37 УК в равной мере распространяется на всех лиц, находящихся в пределах действия кодекса, независимо от профессиональной или иной специальной подготовки и служебного положения, от того, причинен ли лицом вред при защите его прав или прав других лиц, охраняемых законом интересов общества или государства, а также независимо от возможности избежать общественно опасного посягательства или обратиться за помощью к другим лицам или органам власти.

В ч. 1 ст. 37 УК общественно опасное посягательство, сопряженное с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, представляет собой деяние, которое в момент его совершения создавало реальную опасность для жизни обороняющегося или другого лица. О наличии такого посягательства могут свидетельствовать, в частности:

— причинение вреда здоровью, создающего реальную угрозу для жизни обороняющегося или другого лица (например, ранения жизненно важных органов);

— применение способа посягательства, создающего реальную угрозу для жизни обороняющегося или другого лица (применение оружия или предметов, используемых в качестве оружия, удушение, поджог и т. п.).

Непосредственная угроза применения насилия, опасного для жизни обороняющегося или другого лица, может выражаться, в частности, в высказываниях о намерении немедленно причинить обороняющемуся или другому лицу смерть или вред здоровью, опасный для жизни, в демонстрации нападающим оружия или предметов, используемых в качестве оружия, взрывных устройств, если с учетом конкретной обстановки имелись основания опасаться осуществления этой угрозы.

Состояние необходимой обороны возникает не только с момента начала общественно опасного посягательства, не сопряженного с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, но и при наличии реальной угрозы такого посягательства, т. е. с того момента, когда посягающее лицо готово перейти к совершению соответствующего деяния. Суду необходимо установить, что у обороняющегося имелись основания для вывода о том, что имеет место реальная угроза посягательства.

При выяснении вопроса, являлись ли для оборонявшегося лица неожиданными действия посягавшего, вследствие чего оборонявшийся не мог объективно оценить степень и характер опасности нападения (ч. 2.1 ст. 37 УК), следует принимать во внимание время, место, обстановку и способ посягательства, предшествовавшие посягательству события, а также эмоциональное состояние оборонявшегося лица (состояние страха, испуга, замешательства в момент нападения и т. п.). В зависимости от конкретных обстоятельств дела неожиданным может быть признано посягательство, совершенное, например, в ночное время с проникновением в жилище, когда оборонявшееся лицо в состоянии испуга не смогло объективно оценить степень и характер опасности такого посягательства³⁶.

При защите от общественно опасного посягательства, сопряженного с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия, а также в случаях, предусмотренных ч. 2.1 ст. 37 УК, обороняющееся лицо вправе причинить любой по характеру и объему вред посягающему лицу.

Не влечет уголовной ответственности умышленное причинение посягавшему лицу средней тяжести или легкого вреда здоровью либо нанесение побоев, а также причинение любого вреда по неосторожности, если это явилось следствием действий оборонявшегося лица при отражении общественно опасного посягательства³⁷.

Обязательным условием правомерности необходимой обороны является соответствие защиты характеру и опасности посягательства. Какими же критериями необходимо руководствоваться при решении вопроса о соответствии или несоответствии защиты и посягательства? Таких обстоятельств много. Важнейшими из них являются следующие.

1. Социальная значимость, ценность объекта защиты и посягательства. Чем более важный и ценный объект подвергается преступному посягательству, тем интенсивнее может быть его защита. При этом следует учитывать не только формальные критерии ценности объекта (например, денежная стоимость охраняемого имущества), но и его социальную ценность.

2. Характер и степень угрожающей опасности. Объект посягательства определяет во многом характер грозящего вреда. Разумеется, угрозы причинения физического вреда (вреда здоровью, а тем более жизни человека) расцениваются как более опасные, чем угрозы причинения имущественного или морального ущерба. Степень угрожающей опасности характеризуется размерами причиненного или угрожаемого вреда.

3. Интенсивность посягательства (количество наносимых ударов, их быстрота, агрессивность поведения нападающего) определяет интенсивность оборонительных действий.

4. Цели и намерения посягающего, проявляющиеся в его действиях и высказываниях.

5. Орудия и средства, используемые при посягательстве и защите. При оценке орудий и средств защиты и посягательства нельзя исходить из их механического (арифметического) сопоставления. Это вовсе не значит, что при отражении невооруженного посягательства нельзя использовать оружие для защиты. В то же время если в процессе посягательства нападающий использует холодное или огнестрельное оружие, то у обороняющегося имеются все основания опасаться не только за свое здоровье, но и жизнь. Это позволяет ему применять более интенсивные меры защиты. Орудия и средства посягательства и защиты должны оцениваться в совокупности с остальными обстоятельствами дела.

6. Силы и возможности нападающих и защищающихся:

а) количество нападающих и защищающихся;

б) их возраст;

в) физическое состояние;

г) психическое состояние.

Следует иметь в виду, что посягающий обычно готовится к нападению, просчитывает возможные варианты преступления. Для обороняющегося нападение всегда является неожиданностью. Внезапность посягательства, необычность ситуации нередко приводят к возникновению душевного волнения, в состоянии которого обороняющийся не всегда может точно оценить грозящую опасность и выбрать соразмерные средства защиты.

7. Место и время посягательства. Они влияют на выбор средств и методов защиты.

8. Иные обстоятельства дела. Сложно установить, какие обстоятельства могут повлиять на решение вопроса о соразмерности защиты и посягательства в каждом конкретном случае, поэтому этот перечень должен быть открытым.

Только учет всех отмеченных обстоятельств позволяет сделать вывод о соразмерности нападения и защиты. Если будет сделан вывод о том, что защита соответствовала характеру, опасности и интенсивности посягательства, то налицо необходимая оборона. Нарушение соразмерности свидетельствует о превышении пределов необходимой обороны.

§ 3. Несвоевременная оборона

Отсутствие наличности посягательства создает институт несвоевременной обороны. При этом несвоевременная оборона может быть преждевременной и запоздалой.

В качестве преждевременной обороны рассматриваются действия обороняющегося в тот момент, когда посягательство еще не началось. При этом имеются доказательства того, что посягательство было действительным, реальным, а не мнимым, т. е. поведение преступника свидетельствовало о том, что он в ближайшем будущем осуществит посягательство. Посягательство признается наличным в момент возникновения реальной угрозы причинения вреда. Любые оборонительные действия до начала посягательства, в частности при приготовительных действиях, образуют преждевременную оборону.

Преждевременная оборона не является необходимой обороной и не приравнивается к ней, так как отсутствует наличность нападения. Преждевременную оборону нельзя рассматривать и как превышение пределов необходимой обороны. Превышение пределов возможно лишь тогда, когда существует необходимая оборона. Отсутствие наличности посягательства исключает необходимую оборону и превышение ее пределов. Ответственность за преждевременную оборону наступает на общих основаниях за умышленное преступление.

При разграничении преждевременной и необходимой обороны нередко возникает вопрос о правомерности использования так называемых упреждающих мер защиты. К ним относятся прежде всего различные технические приспособления и устройства, используемые для защиты собственности, а также устройства, действующие автоматически.

Эти вопросы становятся все более актуальными. Во-первых, по действующему законодательству наличность посягательства является необходимым условием признания необходимой обороны правомерной. Технические средства охраны действуют против предполагаемого, грозящего посягательства, а не против наличного нападения. Во-вторых, технические устройства, действующие автоматически, не способны оценить характер совершаемого посягательства (его общественную опасность). Поэтому они могут сработать в отношении любых, в том числе и невиновных, лиц. Граждане, использующие упреждающие средства защиты, не могут не осознавать этого. В-третьих, собственник имущества имеет право защищать его всеми не запрещенными законом способами и средствами, в том числе и автоматически действующими техническими средствами охраны. Нельзя также не признать, что угроза преступных посягательств на собственность становится все более и более реальной.

Исключать признак наличности посягательства нельзя, ибо тогда он должен распространяться не только на использование упреждающих средств защиты, но и на остальные случаи посягательства, что недопустимо. Правомерность использования упреждающих средств защиты должна быть закреплена в самостоятельной норме, представляющей собой исключение из общих правил необходимой обороны. При этом использование упреждающих технических средств защиты должно признаваться правомерным лишь при соблюдении нескольких условий:

а) технические средства охраны не должны действовать на поражение;

б) они должны быть сконструированы таким образом, чтобы исключить возможность причинения вреда случайным гражданам;

в) подобные средства защиты должны использоваться для охраны важных благ и объектов;

г) использование упреждающих средств защиты, способных причинить тяжкий вред здоровью граждан, для охраны малоценных предметов недопустимо.

Запоздалая оборона. Запоздалой признается оборона против оконченного посягательства. При оконченном посягательстве угроза причинения вреда охраняемым законом объектам не существует, поэтому необходимая оборона невозможна. Запоздалая оборона может быть оценена по-разному:

а) посягательство закончилось, но по обстоятельствам дела обороняющемуся не ясен был момент окончания посягательства. В этом случае защищающийся добросовестно заблуждается относительно момента окончания посягательства;

б) при условиях, описанных выше, лицо превышает пределы необходимой обороны — несет ответственность за превышение пределов необходимой обороны;

в) обороняющийся осознавал, что посягательство было закончено или предотвращено и в применении средств защиты отпала необходимость. Причинение вреда в этом случае является актом мести, расправы, но не защиты. Лицо несет ответственность за умышленное преступление;

г) в некоторых случаях факт общественно опасного посягательства может служить поводом возникновения сильного душевного волнения (физиологического аффекта) у лица, подвергшегося нападению. Если обороняющийся, находясь в состоянии сильного душевного волнения, причиняет вред после окончания посягательства, он должен будет отвечать за преступления, совершенные в состоянии сильного душевного волнения.

Таким образом, как преждевременная, так и запоздалая оборона не рассматривается как необходимая оборона или ее превышение, имеет собственную юридическую природу и подлежит самостоятельной правовой оценке.

§ 4. Иные обстоятельства, исключающие преступность деяния

Причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление, урегулировано в ст. 38 УК. Под ним понимаются действия по доставлению лица, совершившего преступление, в органы власти и предупреждению возможности совершения им новых преступлений, повлекшие причинение ему вреда.

В силу содержания ст. 38 УК причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление, не является преступлением. Условия правомерности данного обстоятельства, исключающего преступность деяния, делятся на три группы:

1) относящиеся к факту совершения преступления;

2) к преступнику;

3) к задержанию.

С точки зрения материального уголовного права задержание преступника — это обстоятельство, исключающее ответственность за причинение вреда преступнику в процессе его задержания. Только тогда, когда в процессе задержания преступника сотрудниками правоохранительных органов, другими лицами ему причиняется вред, причем не любой, а лишь такой, который предусмотрен уголовным законом, может возникнуть потребность в уголовно-правовом институте, закрепленная в ст. 38 УК.

Действия не могут признаваться совершенными в состоянии необходимой обороны, если вред посягавшему лицу причинен после того, как посягательство было предотвращено, пресечено или закончено и в применении мер защиты явно отпала необходимость, что осознавалось оборонявшимся лицом. В таких случаях в зависимости от конкретных обстоятельств дела причинение вреда посягавшему лицу может оцениваться по правилам ст. 38 УК либо оборонявшееся лицо подлежит ответственности на общих основаниях. В целях правильной юридической оценки таких действий суды с учетом всех обстоятельств дела должны выяснять, не совершены ли они оборонявшимся лицом в состоянии внезапно возникшего сильного душевного волнения (аффекта), вызванного общественно опасным посягательством³⁸.

Задержание лица, совершившего преступление, может производиться и при отсутствии непосредственной опасности совершения задерживаемым лицом общественно опасного посягательства. При этом задержание такого лица осуществляется с целью доставить его в органы власти и тем самым пресечь возможность совершения им новых преступлений.

Если в процессе задержания задерживаемое лицо совершает общественно опасное посягательство, в том числе сопряженное с насилием, опасным для жизни задерживающего его лица или иных лиц, либо с непосредственной угрозой его применения, то это следует рассматривать по правилам о необходимой обороне³⁹.

Задерживающее лицо должно быть уверено, что причиняет вред именно тому лицу, которое совершило преступление. Если при задержании лицо добросовестно заблуждалось относительно характера совершенного задержанным лицом противоправного деяния, приняв за преступление административное правонарушение или деяние лица, не достигшего возраста уголовной ответственности, либо лица в состоянии невменяемости, в тех случаях, когда обстановка давала основания полагать, что совершалось преступление, и лицо, осуществлявшее задержание, не осознавало и не могло осознавать действительный характер совершавшегося деяния, то его действия следует оценивать по правилам ст. 38 УК, в том числе и о допустимых пределах причинения вреда⁴⁰.

Согласно ст. 39 УК не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам в состоянии крайней необходимости, т. е. для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного лица или иных лиц, охраняемым законом интересам общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны.

По своей юридической природе действия, совершенные в состоянии крайней необходимости, являются общественно полезными, так как направлены на предотвращение значительно более тяжкого вреда государственным, общественным и личным интересам. В связи с этим состояние крайней необходимости исключает общественную опасность содеянного и является обстоятельством, исключающим преступность деяния.

Для того чтобы причинение вреда в состоянии крайней необходимости было правомерным, нужно соблюдение условий правомерности крайней необходимости, которые подразделяются на условия, относящиеся к характеру грозящей опасности, и условия, относящиеся к устранению опасности.

Условия правомерности, относящиеся к опасности. Состояние крайней необходимости возникает тогда, когда существует угроза причинения вреда охраняемым законом общественным отношениям. Источники грозящей опасности многообразны. Состояние крайней необходимости может возникнуть в результате:

— действия стихийных сил природы (наводнение, пожар, землетрясение, ураган, град, цунами), естественных процессов, происходящих в неорганической природе, не поддающихся полному контролю со стороны человека;

— использования машин, механизмов, технологических процессов, именуемых в гражданском праве источниками повышенной опасности; с развитием техники и ее распространением в быту данные источники крайней необходимости становятся более значимыми;

— физиологических и патологических процессов, происходящих в организме человека (состояние голода, жажды, наличие заболевания);

— поведения животных, домашних и диких;

— действий человека, причем общественно опасное поведение человека образует состояние крайней необходимости независимо от того, совершено оно умышленно, неосторожно или случайно.

Перечень источников опасности при крайней необходимости не может быть исчерпывающим, так как в жизни всегда возможны различные ситуации.

Опасность при крайней необходимости должна быть действительной, она должна существовать в действительности, а не в воображении субъекта. Ошибочное предположение лица о реальности опасности и его действия по устранению воображаемой опасности не могут расцениваться как крайняя необходимость. Это своеобразное мнимое состояние крайней необходимости, являющееся разновидностью фактической ошибки и квалифицирующееся по правилам о фактических ошибках, которые относятся к объективной стороне.

Опасность должна быть наличной. Наличной признается опасность, которая уже возникла и еще не закончилась. Возникшей признается опасность, которая начала проявлять себя, т. е. причинять вред общественным отношениям, либо не начала проявлять себя, но существует реальная и непосредственная угроза причинения ущерба охраняемым объектам. Оконченной признается как устраненная, так и миновавшая, прошедшая угроза. Лишь в этом временно́м промежутке существования реальной опасности причинение вреда может считаться правомерным.

Условия правомерности, относящиеся к устранению опасности. Действия лица по устранению опасности при крайней необходимости должны отвечать следующим условиям.

1. Вред причиняется третьим лицам, тем, кто не виновен в создании опасной ситуации. Если же вред причиняется лицу, создавшему опасность для охраняемых интересов, то возникает необходимая оборона. Создание реальной опасности для общественных отношений есть не что иное, как общественно опасное посягательство.

2. Причинение вреда — единственный способ устранения опасности. Опасность, предотвращаемая актом крайней необходимости, не может быть устранена иным путем, иными средствами. При крайней необходимости происходит устранение опасности, грозящей одним интересам, за счет причинения ущерба другим. Могут пострадать ни в чем не виновные посторонние лица. Подобный перенос опасности будет правомерным лишь тогда, когда причинение вреда другим общественным отношениям является единственным способом спасения более ценного блага. Вынужденность вреда — это вопрос, решаемый в каждом конкретном случае с учетом обстоятельств дела.

3. Причиненный вред должен быть меньше вреда предотвращенного.

При необходимой обороне или задержании лица, совершившего преступление, недопустимо причинение вреда третьим лицам. В случае, когда при защите от общественно опасного посягательства или при задержании лица, совершившего преступление, причиняется вред охраняемым уголовным законом интересам третьих лиц, содеянное в зависимости от конкретных обстоятельств может оцениваться как правомерное причинение вреда по основаниям, предусмотренным ст. 39, 41 или 42 УК, как невиновное причинение вреда либо как умышленное или неосторожное преступление⁴¹.

Под физическим принуждением понимается насильственное воздействие на тело человека, лишающее его возможности руководить своими действиями (бездействием) и совершенное для того, чтобы заставить причинить вред охраняемым уголовным законом интересам. В силу ч. 1 ст. 40 УК причинение вреда в результате физического принуждения не является преступлением. Условия правомерности данного обстоятельства, исключающего преступность деяния, делятся на три группы.

В первую группу входят условия правомерности, относящиеся к поведению принуждающего:

а) существенность;

б) непосредственность;

в) наличие цели заставить причинить вред охраняемым уголовным законом интересам.

Во вторую группу входят условия правомерности, относящиеся к поведению принуждаемого:

а) невозможность руководить своими действиями (бездействием);

б) наличие цели причинения вреда охраняемым уголовным законом интересам.

В третью группу входят условия правомерности, относящиеся к причиняемому вреду:

а) предусмотренность уголовным законом;

б) причинение охраняемым уголовным законом интересам;

в) соответствие требованиям принуждающего.

Согласно ст. 41 УК не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам при обоснованном риске для достижения общественно полезной цели. Риск признается обоснованным, если указанная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями (бездействием) и лицо, допустившее риск, приняло достаточные меры для предотвращения вреда охраняемым уголовным законом интересам. Риск не признается обоснованным, если он заведомо был сопряжен с угрозой для жизни людей, с угрозой экологической катастрофы или общественного бедствия.

Условия правомерности данного обстоятельства, исключающего преступность деяния, делятся на три группы.

В первую группу входят условия правомерности, относящиеся к необходимости риска:

а) наличность;

б) разрешимость.

Во вторую группу входят условия правомерности, относящиеся к допустимости риска:

а) невозможность обойтись без риска;

б) принятие достаточных мер для предотвращения вреда;

в) заведомое отсутствие угрозы для жизни многих людей, экологической катастрофы или общественного бедствия;

г) наличие общественно полезной цели.

В третью группу входят условия правомерности, относящиеся к причиняемому вреду:

а) предусмотренность уголовным законом;

б) причинение охраняемым уголовным законом интересам;

в) соответствие цели риска.

Исполнение приказа или распоряжения предусмотрено в ст. 42 УК. Согласно данной статье, под ним понимается причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам лицом, действовавшим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения.

Прежде всего — об используемых в Уголовном кодексе терминах. По ч. 1 ст. 39 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ, утвержденного Указом Президента РФ от 10 ноября 2007 г. № 1495, «приказ — распоряжение командира (начальника), обращенное к подчиненным и требующее обязательного выполнения определенных действий, соблюдения тех или иных правил или устанавливающее какой-либо порядок, положение». Выходит, непересекаемой границы между приказом и распоряжением нет, а обязательность исполнения — их имманентное свойство.

Законность приказа или распоряжения. Она налицо, если приказ или распоряжение отданы надлежащим лицом, в надлежащей форме и с надлежащим содержанием.

Так, в соответствии со ст. 42 вышеуказанного устава, как правило, «приказы издаются в порядке подчиненности». В ч. 2 ст. 39 устава сказано, что приказ может быть отдан в письменном виде, устно или по техническим средствам связи одному или группе военнослужащих. Приказ, отданный в письменном виде, является основным распорядительным служебным документом (нормативным актом) военного управления, издаваемым на правах единоначалия командиром воинской части. Устные приказы имеют право отдавать подчиненным все командиры (начальники).

На основании ст. 41 того же устава приказ (приказание) должен соответствовать федеральным законам, общевоинским уставам и приказам вышестоящих командиров (начальников). Отдавая приказ (приказание), командир (начальник) не должен допускать злоупотребления должностными полномочиями или их превышения. Командирам (начальникам) запрещается отдавать приказы (приказания), не имеющие отношения к исполнению обязанностей военной службы или направленные на нарушение законодательства РФ.

Наличность приказа или распоряжения. Она имеет место, если приказ или распоряжение уже отданы и еще не отменены. В соответствии со ст. 44 цитируемого устава «отменить приказ (приказание) имеет право только командир (начальник), его отдавший, либо вышестоящий прямой начальник». Следовательно, наличным должен считаться действующий приказ или распоряжение.

Обязательность приказа или распоряжения. Она существует, если между лицом, отдающим приказ или распоряжение, и лицом, его исполняющим, имеются отношения подчиненности или подконтрольности.

Осуществление указанных в приказе или распоряжении действий. Согласно ст. 43 все того же устава «приказ командира (начальника) должен быть выполнен беспрекословно, точно и в срок». Говоря иначе, исполнение приказа или распоряжения должно заключаться в совершении того, что в нем предписано.

Соответствие вреда требованиям приказа или распоряжения: с одной стороны, допустим любой вред, предусмотренный уголовным законодательством, а с другой — вред должен быть тем, который отражен в приказе или распоряжении либо вытекает из него.

Тема 13. Множественность преступлений

§ 1. Понятие множественности преступлений

В соответствии с ч. 1 ст. 17 УК под множественностью преступлений понимается их совокупность, которую образует совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено. Согласно ч. 1 ст. 18 УК рецидив образуется совершением умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. И то, и другое характеризует совершение нескольких преступлений — вот она, уголовно-правовая ниша для множественности преступлений. Следует иметь в виду условность данного термина.

Тождественные действия образуют продолжаемое, неоднократное и систематичное преступления. Разнородные действия образуют сложное и составное преступления.

Продолжаемыми в п. 2 постановления 23-го Пленума Верховного Суда СССР от 4 марта 1929 г. признаны «преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных действий, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление». Одним из них считается продолжаемое хищение.

Неоднократными преступлениями являются совершенная неоднократно розничная продажа несовершеннолетним алкогольной продукции и совершенное неоднократно незаконное усыновление (удочерение).

Систематичными преступлениями являются доведение до самоубийства путем систематического унижения человеческого достоинства, истязание, выражающееся в систематическом нанесении побоев.

Сложным преступлением признается деяние, складывающееся из действий, не все из которых сами по себе признаются преступными.

Составным преступлением признается деяние, складывающееся из действий, каждое из которых само по себе признается преступным

§ 2. Виды множественности преступлений

Особенности правого регулирования рецидива преступлений отражены в ст. 18 УК. Рецидив — это совершение преступления лицом, ранее совершившим преступление.

В соответствии с ч. 1 ст. 17 УК совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено. Исходя из уголовного закона, теория уголовного права различает два вида совокупности — реальную и идеальную.

Реальной совокупностью признается несколько действий (бездействия), которые содержат признаки преступлений, самостоятельно предусмотренных одной и той же либо разными статьями, не имеющими частей, или частями статьи Особенной части УК.

Идеальная совокупность определена в ч. 2 ст. 17 УК. В соответствии с законом «совокупностью преступлений признается и одно действие (бездействие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или более статьями настоящего Кодекса».

В соответствии с ч. 1 ст. 18 УК рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Родовой признак рецидива преступлений — совершение нескольких умышленных преступлений. Видовой признак — наличие судимости за ранее совершенное умышленное преступление.

Судимость регулируется особо в ст. 86 УК. Следует иметь в виду, что она может быть не любой. По ч. 4 ст. 18 УК при признании рецидива преступлений не учитываются:

«а) судимости за умышленные преступления небольшой тяжести». При этом перемена мест слагаемых вопреки известному правилу влечет признание рецидива преступлений;

б) судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет». Причем важен возраст на момент именно совершения преступления, а не появления судимости;

в) судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном ст. 86 настоящего Кодекса».

Условное осуждение урегулировано в ст. 73 и 74 УК. Под отсрочкой исполнения приговора имеется в виду отсрочка отбывания наказания, предусмотренная ст. 82 и 82.1 УК.

Рецидив преступлений делится на виды:

1) простой;

2) опасный;

3) особо опасный.

По ч. 2 ст. 18 УК рецидив преступлений признается опасным:

а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раз было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы;

б) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

По ч. 3 ст. 18 УК рецидив преступлений признается особо опасным:

а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы;

б) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.

В то же время опасный и особо опасный рецидив заполняют отражает определение в ч. 1 ст. 18 УК лишь частично. Поэтому и выделяется простой рецидив преступлений. Он устанавливается по остаточному принципу. Все, что не может быть признано опасным и особо опасным рецидивом преступлений, должно считаться простым.

Суды обязаны строго выполнять требования ст. 307 УПК о необходимости мотивировать в обвинительном приговоре выводы по вопросам, связанным с назначением уголовного наказания, его вида и размера. В частности, в описательно-мотивировочной части приговора должны быть указаны мотивы, по которым суд пришел к выводу: о необходимости условного осуждения подсудимого; о назначении наказания ниже низшего предела, предусмотренного уголовным законом за данное преступление, или переходе к другому, более мягкому наказанию либо неприменении дополнительного вида наказания, предусмотренного в качестве обязательного (ст. 64 УК); о применении дополнительного наказания, предусмотренного санкцией уголовного закона, но не являющегося обязательным; о применении дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на основании ч. 3 ст. 47 УК; о лишении подсудимого специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград⁴².

При решении вопроса о наличии рецидива преступлений судам следует иметь в виду, что основанием для признания рецидива преступлений является судимость только за умышленное преступление. При этом судимости, указанные в ч. 4 ст. 18 УК, не учитываются.

Наличие у лица, совершившего тяжкое преступление, судимости за преступление небольшой тяжести не образует рецидива преступлений. Однако совершение умышленного преступления небольшой тяжести лицом, имеющим судимость за преступление средней тяжести, тяжкое или особо тяжкое преступление, образует рецидив преступлений.

Снятая, в том числе в порядке, установленном в ч. 1 ст. 74 УК, или погашенная до совершения нового преступления судимость не образует рецидива преступлений. Следует обратить внимание на то, что в случае назначения наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК преступление, совершенное до постановления предыдущего приговора, не образует рецидива преступлений. Отсутствует рецидив преступлений и в тех случаях, когда новое преступление совершено после постановления предыдущего приговора, но до вступления его в законную силу.

По смыслу ст. 18 УК совершение особо тяжкого преступления лицом, имеющим судимость за тяжкое преступление, за которое он отбывал лишение свободы, образует опасный рецидив преступлений (ч. 2 ст. 18 УК). При признании рецидива преступлений опасным или особо опасным (ч. 2 и 3 ст. 18 УК) осуждение к реальному лишению свободы включает и условное осуждение к лишению свободы, если условное осуждение отменялось и лицо направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы до совершения им нового преступления⁴³.

Раздел III.
Наказание

Раздел IV.
Освобождение от уголовной ответственности и от наказания

Раздел V.
Уголовная ответственность несовершеннолетних

Тема 14. Наказание

§ 1. Понятие наказания

Статья 43 УК определяет наказание как меру государственного принуждения, назначаемую по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренном настоящим кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого лица.

В законодательное определение наказания включены четыре признака:

1) мера государственного принуждения;

2) мера, назначаемая по приговору суда;

3) мера, применяемая к лицу, признанному виновным в совершении преступления;

4) мера, заключающаяся в предусмотренном настоящим кодексом лишении или ограничении прав и свобод лица.

В соответствии с п. 28 ст. 5 УПК приговор — решение о невиновности или виновности подсудимого и назначении ему наказания либо об освобождении его от наказания, вынесенное судом первой или апелляционной инстанции. Речь идет об обвинительном приговоре, ибо постановление оправдательного приговора «означает признание подсудимого невиновным» (ч. 3 ст. 302 УПК), что исключено в силу второго видового признака понятия наказания — применение к лицу, признанному виновным в совершении преступления. При регулировании общих начал назначения наказания законодатель еще раз указал на это (ч. 1 ст. 60 УК). Согласно ч. 4 ст. 302 УПК обвинительный приговор постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.

Наказание отличается существенностью лишения или ограничения прав и свобод лица. Оно имеет больший объем лишения или ограничения либо воздействует на такие права и свободы, которые иными мерами государственного принуждения не затрагиваются.

Критерий существенности позволяет отличить наказания, предусмотренные уголовным законодательством, и от административных. Формальный подход к разграничению наказания и иных мер государственного принуждения недостаточен. Он должен сочетаться с материальным подходом.

В силу требований ст. 307 и 308 УПК в приговоре следует указывать мотивы принятых решений по всем вопросам, относящимся к назначению уголовного наказания, освобождению от него или его отбыванию⁴⁴.

§ 2. Цели наказания

Цель — это предмет стремления, то, что надо, желательно осуществить. В соответствии с ч. 2 ст. 43 УК наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений. Получается, что наказание нужно в трех целях:

1) восстановление социальной справедливости;

2) исправление осужденного;

3) предупреждение совершения им новых преступлений.

Цель восстановления социальной справедливости направлена на удовлетворение общественной потребности воздаяния за причиненный преступлением вред. Лицо, совершившее преступление, поступает несправедливо по отношению к другому человеку, обществу или государству. Привести в прежнее состояние то, что нарушено преступлением, уже невозможно (особенно это наглядно при причинении смерти и ущерба от уничтожения имущества). Вместе с тем назначение наказания восстанавливает социальную справедливость в том смысле, что указанный вред трансформируется в лишение или ограничение прав и свобод причинителя. В таком случае наказание должно соответствовать, как сказано в ст. 6 УК, характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Цель исправления осужденного направлена на освобождение его от пороков, приведших к совершению преступления. В совершении преступления проявляются отрицательные (негативные) черты личности. Их, естественно, следует нейтрализовать. Отсюда цель исправления предполагает корректировку поведения виновного. Она представляет собой попытку сделать осужденного лучше, чем он был ранее. Чтобы исправить, его надо приспособить к жизни в обществе, основанной на соблюдении законов и других правил человеческого общежития. Пожалуй, большего путем лишения или ограничения прав и свобод лица добиться нельзя.

Цель предупреждения совершения новых преступлений направлена на недопущение возможности повторения преступлений. Оно происходит путем демонстрации примененным лишением или ограничением прав и свобод лица всей невыгодности совершения преступлений.

Законодатель не указал, на кого распространяется предупредительная цель наказания. Поскольку оно назначается лицу, признанному виновным в совершении преступления, стало быть, и цели наказания должны относиться именно к нему. Конечно, определение ему наказания объективно может оказать предупредительное воздействие и на иных лиц. Вот только специально на них предупредительную цель наказания направлять нельзя. Противное влечет наказание данного лица, чтобы другим неповадно было, т. е. не только за себя, но и «за того парня». Причем путь один — возложение лишения или ограничения прав и свобод сверх заслуженного, что несовместимо с принципом справедливости (ст. 6 УК).

Предупреждение преступлений — задача, стоящая перед уголовным законодательством (ст. 2 УК). И ее не надо путать с аналогичной целью наказания. Первая относится ко всем лицам, последняя — лишь к тому, кто наказывается.

§ 3. Система наказаний

Система наказаний — это предусмотренная уголовным законом единая, упорядоченная и закрытая совокупность видов наказаний, назначаемых за совершение преступлений. Совокупность видов наказаний представляет собой количественный показатель их системы.

Систему наказаний можно рассматривать с ряда позиций:

1) в системе наказаний находит отражение конкретизация общеправовых принципов законности, справедливости, гуманизма;

2) система наказаний формирует нормативную базу, которая дает возможность судам осуществлять правосудие;

3) система наказаний построена так, что наказания в ней расположены от менее строгих к более строгим.

На основании ст. 44 УК «видами наказаний являются:

а) штраф;

б) лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;

в) лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград;

г) обязательные работы;

д) исправительные работы;

е) ограничение по военной службе;

з) ограничение свободы;

з.1) принудительные работы;

и) арест;

к) содержание в дисциплинарной воинской части;

л) лишение свободы на определенный срок;

м) пожизненное лишение свободы;

н) смертная казнь».

Всего, таким образом, в систему входит 13 видов наказаний.

Основные наказания — те, которые назначаются самостоятельно и их нельзя присоединить к другим видам наказаний. Дополнительные наказания — те, которые назначаются лишь совместно с основными, являются вспомогательными по отношению к основному наказанию, т. е. не назначаются самостоятельно, а могут присоединяться к основным видам наказания. Наказания могут назначаться как в качестве основных, так и в качестве дополнительных по усмотрению суда.

Под наиболее строгим видом наказания в ст. 62, 65, 66, 68 УК следует понимать тот из перечисленных в санкции статьи вид наказания, который является наиболее строгим исходя из положений ст. 44 УК. При этом не имеет значения, может ли данный вид наказания быть назначен виновному с учетом положений Общей части УК⁴⁵.

§ 4. Виды наказаний

Наказания, ограничивающие права и свободы. Обязательные работы предусмотрены в ст. 49 УК, согласно которой они заключаются в выполнении осужденным в свободное от основной работы или учебы время бесплатных общественно полезных работ. На основании ч. 1 ст. 45 УК данное наказание — только основное.

Обязательные работы выполняются, во-первых, в свободное от основной работы или учебы время, во-вторых, бесплатно, в-третьих, для общественной пользы.

С учетом того, что наказания в виде обязательных и исправительных работ предполагают привлечение осужденного к труду, суд должен выяснять трудоспособность такого лица, наличие или отсутствие у него основного места работы, место постоянного жительства, а также другие свидетельствующие о возможности исполнения этих видов наказаний обстоятельства, в том числе указанные в ч. 4 ст. 49 и ч. 5 ст. 50 УК⁴⁶.

Исправительные работы предусмотрены в ст. 50 УК. В соответствии с законом они заключаются в выполнении осужденным трудовой функции по месту основной работы или в специально определенных местах с удержанием в доход государства определенной части заработной платы. На основании ч. 1 ст. 45 УК данное наказание — только основное.

Особенностью пределов исправительных работ является двойная дифференциация:

а) по сроку отбывания:

б) размеру удержаний.

В ч. 2 ст. 50 УК указано, что они устанавливаются на срок от двух месяцев до двух лет. В ч. 3 рассматриваемой статьи отражено, что из заработной платы осужденного производятся удержания в доход государства в пределах от 5 до 20 %.

При назначении наказания по совокупности преступлений, за каждое из которых назначены исправительные работы, при применении принципа полного или частичного сложения наказаний сложению подлежат только сроки исправительных работ. Проценты удержаний не складываются.

При назначении наказания в виде исправительных работ по совокупности приговоров могут присоединяться лишь сроки исправительных работ. В этих случаях, назначив по последнему приговору наказание в виде исправительных работ с удержанием из заработной платы определенного процента в доход государства, суд полностью или частично присоединяет к этому наказанию неотбытый срок исправительных работ по предыдущему приговору, оставляя для присоединяемого срока прежний размер удержаний.

Окончательное наказание в виде обязательных или исправительных работ, назначенное по совокупности преступлений или приговоров, не может превышать предельные сроки, установленные для этих видов наказаний в ч. 2 ст. 49 и ч. 2 ст. 50 УК⁴⁷. В соответствии с ч. 3 ст. 49, ч. 4 ст. 50 и ч. 5 ст. 53 УК в случае злостного уклонения лица от отбывания обязательных или исправительных работ либо ограничения свободы, назначенных в качестве основного вида наказания, суд вправе заменить неотбытый срок каждого из этих видов наказаний принудительными работами или лишением свободы на срок менее чем два месяца (соответственно из расчета один день лишения свободы или принудительных работ за восемь часов обязательных работ или три дня исправительных работ либо два дня ограничения свободы). Эти положения применяются судом независимо от того, предусмотрено ли наказание в виде принудительных работ или лишения свободы санкцией статьи Особенной части УК, по которой было назначено наказание. При этом замена названных видов наказаний лишением свободы допускается и в отношении тех осужденных, которым в соответствии с ч. 1 ст. 56 УК не может быть назначено наказание в виде лишения свободы. Указанные правила распространяются на случаи злостного уклонения лица от отбывания обязательных или исправительных работ либо ограничения свободы, назначенных в соответствии с ч. 5 ст. 46 УК. Применение лишения свободы в таких случаях допускается, даже когда штраф по приговору суда назначался не в кратной величине. Срок наказания при этом исчисляется исходя из неотбытой части срока наказания, которым был заменен штраф, а не из размера штрафа⁴⁸.

Ограничение по военной службе предусмотрено в ст. 51 УК. В соответствии с ней оно заключается в прохождении осужденным военной службы, соединенном с удержанием в доход государства определенной части денежного довольствия и исключением возможности повышения в должности и воинском звании, а также зачета времени отбывания наказания в срок выслуги лет для присвоения очередного воинского звания.

Данное наказание назначается в двух случаях: во-первых, в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК за преступления против военной службы (ими являются деяния, отраженные в гл. 33 УК), во-вторых, вместо исправительных работ, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК (речь идет об иных деяниях, т. е. уже не отраженных в гл. 33 УК).

В соответствии с ч. 1 ст. 51 УК ограничение по военной службе назначается только военнослужащим, проходящим военную службу по контракту. К военнослужащим, проходящим службу по призыву, этот вид наказания применяться не может. Ограничение по военной службе относится к основным наказаниям и назначается в случаях, когда это прямо предусмотрено соответствующими статьями Особенной части УК за преступления против военной службы, либо вместо исправительных работ, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК. Согласно ч. 2 ст. 51 УК из денежного довольствия осужденного к ограничению по военной службе производятся удержания в доход государства в размере, установленном приговором суда, но не свыше 20 %. При назначении наказания в виде ограничения по военной службе по совокупности преступлений и приговоров применяются правила назначения по совокупности преступлений и приговоров наказания в виде исправительных работ⁴⁹.

Ограничение свободы предусмотрено в ст. 53 УК. Оно заключается в соблюдении осужденным соответствующих ограничений и исполнении обязанности периодически являться для регистрации. Согласно ч. 2 ст. 45 УК данное наказание применяется в качестве как основного, так и дополнительного.

В ч. 1 ст. 53 УК выделяются обязательные и факультативные ограничения. Они различаются в зависимости от степени непреклонности их установления осужденному.

Исходя из положений ч. 1 ст. 53 УК, в приговоре осужденному к наказанию в виде ограничения свободы должны быть обязательно установлены ограничение на изменение места жительства или пребывания и ограничение на выезд за пределы территории соответствующего муниципального образования без согласия уголовно-исполнительной инспекции, а также должна быть возложена на него обязанность являться в уголовно-исполнительную инспекцию для регистрации.

Суд не вправе установить осужденному ограничения и возложить на него обязанности, не предусмотренные ст. 53 УК.

При решении вопроса о возможности применения ограничения свободы с учетом положений ч. 6 ст. 53 УК суду следует иметь в виду, что одно лишь отсутствие регистрации по месту жительства или пребывания лица не может являться основанием для вывода об отсутствии у него места постоянного проживания на территории РФ. Отсутствие регистрации по месту жительства или пребывания лица может являться основанием для вывода об отсутствии у него места постоянного проживания на территории РФ в совокупности с данными о его личности, которые, например, указывают на склонность лица к постоянной смене места жительства или неспособность обеспечить себе постоянное место проживания⁵⁰.

Принудительные работы предусмотрены в ст. 53.1 УК. В соответствии с ее ч. 3 они «заключаются в привлечении осужденного к труду в местах, определяемых учреждениями и органами уголовно-исполнительной системы». На основании ч. 1 ст. 45 УК данное наказание — только основное.

Принудительные работы подлежат назначению за совершение не всех преступлений. Согласно ч. 1 ст. 53.1 УК они устанавливаются в статьях Особенной части УК лишь за совершение преступлений небольшой и средней тяжести, а также тяжких преступлений (ч. 2–4 ст. 15 УК).

Принудительные работы, как исправительные работы и ограничение по военной службе, имеют двойную дифференциацию. Она осуществляется:

а) по сроку;

б) размеру удержаний.

Наказания, ограничивающие имущественные права граждан. Штраф установлен в ст. 46 УК. В соответствии с законом он «есть денежное взыскание, назначаемое в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом». На основании ч. 2 ст. 45 УК штраф применяется в качестве как основного, так и дополнительного наказания.

В ч. 2 ст. 46 УК пределы штрафа дифференцированы в зависимости от формы исчисления наказания. Их две:

а) непосредственно денежная;

б) опосредованно денежная.

В первом случае штраф устанавливается в размере от 5 тысяч до 5 миллионов рублей.

В соответствии со ст. 46 УК штраф при любом способе его исчисления должен быть определен в виде денежного взыскания. В резолютивной части приговора следует указывать способ исчисления штрафа и сумму штрафа в денежном выражении.

Размер штрафа определяется судом с учетом тяжести совершенного преступления, имущественного положения осужденного и его семьи, а также с учетом возможности получения осужденным заработной платы или иного дохода. В этих целях следует выяснять наличие или отсутствие места работы у осужденного, размер его заработной платы или иного дохода, возможность трудоустройства, наличие имущества, иждивенцев и т. п.

Исходя из положений ч. 2 ст. 46 УК, минимальный размер штрафа, назначенного за совершенное преступление в определенной сумме, в том числе с применением положений ст. 64 УК, не может быть ниже 5 тысяч рублей, а при его назначении в размере заработной платы или иного дохода осужденного — за период менее двух недель. К иным доходам следует относить доходы, подлежащие налогообложению в соответствии с действующим законодательством.

При назначении штрафа в качестве основного наказания осужденному, содержащемуся под стражей, суд вправе с учетом срока содержания под стражей либо полностью освободить такое лицо от отбывания данного наказания, либо смягчить его. В случае смягчения наказания размер штрафа может быть ниже минимального предела, установленного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК, но не ниже минимального предела, установленного ч. 2 ст. 46 УК для конкретного способа исчисления штрафа.

В случае назначения штрафа в качестве основного наказания за одно из преступлений при наличии совокупности преступлений или приговоров подлежат применению общие правила назначения наказания по совокупности преступлений и приговоров, а также правила, установленные для сложения наказаний в ч. 2 ст. 71 УК. В резолютивной части приговора в таких случаях должно быть указано на применение ст. 69 или ст. 70 УК, а также на самостоятельное исполнение штрафа.

Частями 2 и 3 ст. 32 УИК предусмотрен различный порядок исполнения основного наказания и дополнительного наказания в виде штрафа. Исходя из этого, при назначении наказания по совокупности преступлений не допускается сложение сумм штрафа, назначенного в качестве основного и дополнительного видов наказаний за разные преступления⁵¹.

Сам по себе факт отсутствия у осужденного денежных средств не может признаваться уважительной причиной для неуплаты штрафа в срок. Уважительными причинами могут считаться такие появившиеся после постановления приговора обстоятельства, вследствие которых осужденный лишен возможности уплатить штраф в срок (например, утрата дееспособности, нахождение на лечении в стационарном лечебном учреждении, утрата заработка или имущества вследствие обстоятельств, которые не зависели от лица).

Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью установлено в ст. 47 УК. В соответствии с законом оно «состоит в запрещении занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью». На основании ч. 2 ст. 45 УК данное наказание применяется в качестве как основного, так и дополнительного наказания.

Пределы лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в ч. 2 ст. 47 УК дифференцированы в зависимости от вида данного наказания. Оно по общему правилу «устанавливается на срок от одного года до пяти лет в качестве основного вида наказания и на срок от шести месяцев до трех лет в качестве дополнительного вида наказания».

Особое правило назначения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью сформулировано в ч. 3 ст. 47 УК. В отличие от штрафа, его назначение как дополнительного наказания возможно «и в случаях, когда оно не предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве наказания за соответствующее преступление».

Одновременно со штрафом, назначенным в качестве основного наказания, допускается назначение за то же преступление дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, а также лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград при условии соблюдения правил применения этих видов наказаний, установленных ч. 3 ст. 47 и ст. 48 УК.

По смыслу закона лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью по общему правилу может быть назначено в качестве основного или дополнительного наказания за преступление, которое связано с определенной должностью или деятельностью лица.

В случаях, когда статья Особенной части УК предусматривает обязательное назначение такого дополнительного наказания, оно назначается и при отсутствии связи преступления с определенной должностью или деятельностью лица. При этом запрещение занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью должно быть обусловлено обстоятельствами совершенного преступления (например, лишение права заниматься деятельностью, связанной с работой с детьми).

Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может быть назначено и тем лицам, которые выполняли соответствующие служебные обязанности временно, по приказу или распоряжению вышестоящего уполномоченного лица либо к моменту постановления приговора уже не занимали должности и не занимались деятельностью, с которыми были связаны совершенные преступления.

Если санкция соответствующей статьи предусматривает лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного наказания только к отдельному виду основного наказания, то в случае назначения другого вида основного наказания такое дополнительное наказание может быть применено на основании ч. 3 ст. 47 УК⁵².

Лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград установлено в ст. 48 УК. В соответствии с законом оно заключается в утрате осужденным соответствующих званий, чинов и наград, а также предусмотренных в связи с их наличием прав и льгот. На основании ч. 3 ст. 45 УК данное наказание — только дополнительное.

Арест определен в ст. 54 УК. В соответствии с законом он «заключается в содержании осужденного в условиях строгой изоляции от общества».

На основании ч. 1 ст. 45 УК арест — только основное наказание. Согласно ч. 1 ст. 54 УК он применяется на срок от одного до шести месяцев.

Арест может быть определен не всем лицам. Ограничения особо названы в ч. 2 ст. 54 УК. Наказание не назначается:

а) лицам, не достигшим к моменту вынесения судом приговора 18-летнего возраста;

б) беременным женщинам;

в) женщинам, имеющим детей в возрасте до четырнадцати лет.

Содержание в дисциплинарной воинской части предусмотрено в ст. 55 УК. В соответствии с законом оно заключается в прохождении военной службы в специальных условиях. На основании ч. 1 ст. 45 УК данное наказание — только основное.

Даже судя по наименованию, ясно, что содержание в дисциплинарной воинской части распространяется не на любых лиц. Согласно ч. 1 ст. 55 УК оно применяется к двум категориям военнослужащих:

1) военнослужащим, проходящим военную службу по призыву;

2) военнослужащим, проходящим военную службу по контракту:

а) на должностях рядового и сержантского состава,

б) если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву.

По той же ч. 1 ст. 55 УК рассматриваемое наказание назначается в двух случаях:

— во-первых, предусмотренном соответствующими статьями Особенной части УК за преступления против военной службы. Ими являются деяния, отраженные в гл. 33 УК;

— во-вторых, когда характер преступления и личность виновного свидетельствуют о возможности замены им лишения свободы. Речь идет об иных деяниях, т. е. уже не отраженных в гл. 33 УК.

В ч. 1 ст. 55 УК пределы содержания в дисциплинарной воинской части поставлены в зависимость от того, самостоятельно ли оно определяется или вместо лишения свободы. Для самостоятельного назначения установлен срок от трех месяцев до двух лет.

Содержание в дисциплинарной части назначается как в случаях, прямо предусмотренных соответствующими статьями УК (за совершение преступлений против военной службы), так и в случаях, когда характер преступления и личность виновного свидетельствуют о возможности замены лишения свободы на срок не свыше двух лет содержанием в дисциплинарной воинской части на тот же срок.

При замене лишения свободы на содержание в дисциплинарной воинской части военнослужащему должно быть назначено наказание в виде лишения свободы, которое со ссылкой на ч. 1 ст. 55 УК заменяется на содержание в дисциплинарной воинской части на тот же срок.

Замена лишения свободы на содержание в дисциплинарной воинской части возможна и в том случае, когда в соответствии со ст. 64 УК назначено лишение свободы ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК⁵³.

Лишение свободы на определенный срок предусмотрено в ст. 56 УК. В соответствии с законом оно «заключается в изоляции осужденного от общества путем направления его в колонию-поселение, помещения в воспитательную колонию, лечебное исправительное учреждение, исправительную колонию общего, строгого или особого режима либо в тюрьму».

Лишение свободы на определенный срок имеет ограничение на применение в отношении осужденных, впервые совершивших преступления небольшой тяжести, кроме установленных ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 231 и ст. 233 УК. Таким лицам данное наказание допустимо только при наличии отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК, или если соответствующей статьей Особенной части УК оно предусмотрено как единственный вид наказания (ч. 1 ст. 56 УК).

В случае если в санкции статьи наряду с лишением свободы предусмотрены другие виды наказаний, решение суда о назначении лишения свободы должно быть мотивировано в приговоре⁵⁴.

В ч. 1 ст. 57 УК отражено, что пожизненное лишение свободы устанавливается за совершение особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь, а также против общественной безопасности. Они предусмотрены соответственно в ст. 105, 277, 295, 317, 357 и ст. 205, 206, 210, 281 УК.

Смертная казнь предусмотрена в ст. 59 УК. В соответствии с законом она заключается в лишении осужденного жизни. На основании ч. 1 ст. 45 УК данное наказание — лишь основное.

Исходя из положений ч. 4 ст. 78 УК, вопрос о применении сроков давности к лицу, совершившему преступление, за которое предусмотрено наказание в виде пожизненного лишения свободы, разрешается только судом и в отношении всех субъектов, независимо от того, может ли это наказание быть назначено лицу с учетом правил ч. 2 ст. 57, ч. 2 и 2.1 ст. 59, ч. 4 ст. 62 и ч. 4 ст. 66 УК⁵⁵.

В ч. 1 ст. 59 УК отражено, что смертная казнь устанавливается только за особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь. Они описаны в ст. 105, 277, 295, 317, 357 УК.

Исключительность смертной казни, наверное, в том, что она — крайняя мера, применяемая при недостаточности любых других. Только возникает сомнение, является ли она наказанием. Лишение права вряд ли включает и право на жизнь. Цель исправления осужденного не ставится. Какой смысл имеет цель предупреждения совершения новых преступлений, не ясно.

§ 5. Общие начала назначения наказания

Назначению наказания специально посвящена гл. 10 УК. Однако последней его уголовно-правовая регламентация не заканчивается и осуществляется еще в других главах УК: ч. 2 ст. 22, ч. 5 ст. 31, ст. 46–59, ч. 4 ст. 78, ст. 88 и 89 УК.

Общие начала назначения наказания — это установленные уголовным законом правила и принципы, которыми руководствуется суд по каждому уголовному делу при определении виновному конкретной меры наказания, т. е. это те критерии, которыми должен руководствоваться суд при назначении наказания по каждому конкретному делу каждому подсудимому индивидуально.

В судебной практике используются два подхода к назначению наказания:

1) закрепление в законе неопределенного наказания, мера наказания находится в непосредственной зависимости от эффективности избранного вида наказания и особенностей личности преступника, выраженных в его поведении;

2) конкретизация меры правоограничений при назначении наказания является исключительно прерогативой суда при вынесении обвинительного приговора, что может повлечь за собой варьирование размера наказания.

Анализ уголовного законодательства позволяет сделать вывод, что назначение наказания заключается в принятии ряда решений. Из них особо выделяются:

1) о виде наказания;

2) размере наказания;

3) учете определенных обстоятельств.

С одной стороны, при назначении лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград, ограничения и лишения свободы принимаются решения о разновидностях данных наказаний: соответственно, о конкретных должностях или видах деятельности, званиях, чинах или наградах, ограничениях или обязанностях и месте изоляции осужденного от общества (ст. 47, 48, 53 и 56 УК). Вместе с тем принятие таких решений значимо лишь для приведенных наказаний и признаком понятия, характеризующего назначение любого из них, быть не способно.

С другой стороны, при назначении лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград, пожизненного лишения свободы и смертной казни (ст. 48, 57 и 59 УК) не принимаются решения о размере наказания. В то же время в остальных случаях без их принятия не обойтись. При назначении наказания всегда принимаются решения о его виде и об учете определенных обстоятельств. Соответственно, указания и на приведенные решения должны присутствовать в определении понятия наказания.

Круг общих начал назначения наказания очерчен в ст. 60 УК. В соответствии с законом ими являются:

1) назначение наказания в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК, с учетом положений Общей части УК;

2) более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершение преступления — назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания;

3) более строгое наказание, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части УК за совершенное преступление, — может быть назначено по совокупности преступлений и приговоров в соответствии со ст. 69 и 70 УК. Основания для назначения менее строгого наказания, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК за совершенное преступление, определяются ст. 64 УК;

4) учет при назначении наказания характера и степени общественной опасности преступления и личности виновного, в том числе обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Учет характера и степени общественной опасности преступления предполагает принятие во внимание вредоносности совершенного деяния. Чем она выше, тем строже при прочих равных условиях может быть назначено наказание.

Смягчающие и отягчающие обстоятельства законодатель требует учитывать при принятии во внимание характера и степени общественной опасности преступления и личности виновного.

Учет влияния назначенного наказания на исправление осужденного означает принятие во внимание того, будут ли налагаемые лишения или ограничения прав и свобод способствовать, а если будут, то как именно, приспособлению его к жизни в обществе, основанной на соблюдении требований законов и норм морали (скажем, назначение реального лишения свободы тяжело больному человеку).

Смягчающие обстоятельства — данные, существенно сказывающиеся на характере и степени общественной опасности преступления или личности виновного и значительно влияющие на понижение наказания. Они приведены в ч. 1 ст. 61 УК:

а) совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств;

б) несовершеннолетие виновного;

в) беременность;

г) наличие малолетних детей у виновного;

д) совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания;

е) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;

ж) совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения;

з) противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления;

и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления. В данном случае имеются два смягчающих обстоятельства;

к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. Перечень объемлет три разновидности действий, связанных с заглаживанием вреда потерпевшему. Мотивы не имеют значение.

В соответствии с ч. 2 ст. 61 УК перечень обстоятельств, смягчающих наказание, не является исчерпывающим. В качестве обстоятельства, смягчающего наказание, суд вправе признать признание вины, в том числе и частичное, раскаяние в содеянном, наличие несовершеннолетних детей при условии, что виновный принимает участие в их воспитании, материальном содержании и преступление не совершено в отношении их, наличие на иждивении виновного престарелых лиц, его состояние здоровья, наличие инвалидности, государственных и ведомственных наград, участие в боевых действиях по защите Отечества и др.⁵⁶

Отягчающие обстоятельства — данные, существенно сказывающиеся на характере и степени общественной опасности преступления или личности виновного и значительно влияющие на повышение наказание. Они приведены в ч. 1 ст. 63 УК:

а) рецидив преступлений;

б) наступление тяжких последствий в результате совершения преступления;

в) совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации);

г) особо активная роль в совершении преступления;

д) привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность;

е) совершение преступления по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы;

е.1) совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение. Речь идет о двух обстоятельствах. В первом отражена реализация чувства возмездия за неугодные, но соответствующие нормативным актам действия, причем необязательно в отношении виновного. Во втором отражена реализация намерения обеспечить необнаружение ранее совершенного преступления или сделать менее трудным совершение нового преступления;

ж) совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга;

з) совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного;

и) совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего;

к) совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения;

л) совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках, в условиях вооруженного конфликта или военных действий;

м) совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора;

н) совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти;

о) совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел;

п) совершение преступления в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), а равно педагогическим работником или другим работником образовательной организации, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, либо иной организации, обязанной осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней);

р) совершение преступления в целях пропаганды, оправдания и поддержки терроризма.

Судья (суд), назначающий наказание, в зависимости от характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного может признать отягчающим обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, новых потенциально опасных психоактивных веществ либо других одурманивающих веществ. Если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания. В соответствии с ч. 1.1 ст. 63 УК само по себе совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных или других одурманивающих веществ, не является единственным и достаточным основанием для признания такого состояния обстоятельством, отягчающим наказание. При разрешении вопроса о возможности признания указанного состояния лица в момент совершения преступления отягчающим обстоятельством суду надлежит принимать во внимание характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства его совершения, влияние состояния опьянения на поведение лица при совершении преступления, а также личность виновного.

По смыслу ст. 63 УК обстоятельства, отягчающие наказание, учитываются при назначении наказания за преступление с любой формой вины, если иное прямо не предусмотрено законом (например, п. «о» ч. 1 ст. 63 УК) или не вытекает из него (например, из п. «н» ч. 1 ст. 63 УК)⁵⁷.

§ 6. Специальные начала назначения наказания

Помимо общих начал, в Уголовном кодексе имеются еще правила назначения наказания. Они сформулированы в ст. 45–59, ч. 5 ст. 62, ст. 63.1., ст. 64–72, ч. 4 ст. 78, ст. 88 и 89 УК и применимы только по отдельным категориям дел, отражая их особенности. В связи с наличием таковых встает вопрос об их сущности. В отличие от общих, это — специальные начала как предусмотренные Общей частью уголовного законодательства и отражающие особенности отдельных категорий дел, правила назначения наказания.

Одним из существенных является деление специальных начал по влиянию на пределы назначения наказания. По данному основанию различаются начала:

1) не влияющие на пределы назначения наказания;

2) влияющие на пределы назначения наказания.

Первая группа специальных начал включает:

а) назначение наказаний отдельных видов (ст. 46–59 УК);

б) назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии (ст. 67 УК);

в) исчисление сроков и зачет наказания (ст. 72 УК).

По ним наказание определяется в пределах, установленных общими началами, т. е. предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК и с учетом положений Общей части УК (ч. 1 ст. 60 УК).

В специальные начала, понижающие наказание, входят назначения наказания:

а.1) при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением (ч. 5 ст. 62 УК);

а.2) более мягкого, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64 УК);

а.3) при вердикте присяжных заседателей о снисхождении (ст. 65 УК);

а.4) за неоконченное преступление (ст. 66 УК);

а.5) при неприменении сроков давности совершения преступления (ч. 4 ст. 78 УК);

а.6) несовершеннолетним (ст. 88 и 89 УК).

Они уменьшают нижний или верхний предел наказания.

К специальным началам, повышающим наказание, относятся назначения наказания:

б.1) при рецидиве преступлений (ст. 68 УК);

б.2) по совокупности преступлений (ст. 69 УК);

б.3) по совокупности приговоров (ст. 70 УК).

Они увеличивают нижний (ст. 68 УК) или верхний (ст. 69 и 70 УК) предел наказания.

§ 7. Освобождение от отбывания наказания

Под освобождением от отбывания наказания понимается даваемое лицу, подвергнутому наказанию, разрешение не выполнять обязанность приступить к претерпеванию лишения или ограничения прав и свобод. Его виды полностью или частично отражены в ч. 5 ст. 72, ст. 73, 82, 83, 84, ч. 2 ст. 92 УК.

Условное осуждение предусмотрено в ст. 73 УК. На основании закона им является даваемое лицу, подвергнутому соответствующему наказанию, разрешение не приступать к его реальному отбыванию при условии, что в течение установленного судом испытательного срока оно своим поведением докажет свое исправление.

Применение условного осуждения подчинено нескольким правилам. Они прямо предусмотрены в законе или вытекают из него:

1) условное осуждение применяется при назначении исключительно исправительных работ, ограничения по военной службе, содержания в дисциплинарной воинской части или лишения свободы на срок до восьми лет. Во избежание недопонимания в абз. 1 того же пункта постановления от 11 января 2007 г. № 2 разъяснено, что «условное осуждение возможно лишь в отношении лиц, которым назначаются только те виды наказаний, которые перечислены в ч. 1 ст. 73 УК»;

2) условное осуждение применяется к основному наказанию в целом. На какую-либо его часть условно осуждать нельзя;

3) «при условном осуждении… могут быть назначены дополнительные виды наказаний» (ч. 4 ст. 73 УК). Они в соответствии с абз. 5 п. 42 используемого постановления «приводятся в исполнение реально»;

4) «при назначении условного осуждения суд устанавливает испытательный срок» (ч. 3 ст. 73 УК). В течение него «условно осужденный должен своим поведением доказать свое исправление»;

5) «суд, назначая условное осуждение, возлагает на условно осужденного… исполнение определенных обязанностей» (ч. 5 ст. 73 УК). Формулировка недвусмысленно свидетельствует, что они должны возлагаться судом.

Отсрочка отбывания наказания предусмотрена в ст. 82 УК. На основании закона — это даваемое лицу, подвергнутому соответствующему наказанию, разрешение не приступать к его реальному отбыванию или не продолжать его отбывать до достижения ребенком 14-летнего возраста при условии осуществления его воспитания.

Отсрочка отбывания наказания больным наркоманией предусмотрена в ст. 82.1 УК. При ней осужденный может быть освобожден как от отбывания, так и от дальнейшего отбывания наказания. В то же время самостоятельный их анализ вряд ли целесообразен. Иначе будут разорваны взаимосвязанные предписания закона.

Освобождение от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора суда предусмотрено в ст. 83 УК. Оно урегулировано очень близко освобождению от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности (ст. 78 УК).

Тема 15. Амнистия, помилование, судимость

§ 1. Амнистия

В соответствии с п. «е» ст. 103 Конституции объявление амнистии, т. е. принятие акта об амнистии, является прерогативой Государственной Думы Федерального Собрания РФ.

Амнистия — это нормативный акт, которым в отношении индивидуально неопределенного круга лиц, совершивших преступление, осуществляется освобождение от уголовной ответственности или наказания, в том числе только от дополнительного, либо сокращение назначенного наказания или замена его более мягким видом наказания, либо снятие судимости.

В Уголовном кодексе лишь уточняется, что данный правовой акт объявляется в отношении индивидуально неопределенного круга лиц, совершивших преступление.

Амнистия распространяется только на лиц, совершивших преступления до ее издания. Стало быть, речь идет о деяниях, завершенных фактически оконченными или неоконченными преступлениями. В отношении некоторых из них об этом говорилось еще в постановлении 23-го Пленума Верховного Суда СССР «Об условиях применения давности и амнистии к длящимся и продолжаемым преступлениям»⁵⁸. В нем разъяснялось, что амнистия применяется: «к тем длящимся преступлениям, которые закончились до ее издания. К длящимся же преступлениям, продолжавшимся после издания амнистии, таковая не применяется» (п. 4); «к продолжаемым деяниям, вполне закончившимся до издания амнистии, и не применяется, если хотя бы одно из преступных действий, образующих продолжаемое деяние, совершено было после издания амнистии» (п. 5)⁵⁹. Издание акта об амнистии — ее доведение до всеобщего сведения, опубликование.

Индивидуально неопределенным кругом лиц, к которым применяется амнистия, является их типизированный по соответствующим признакам перечень. В акте об амнистии могут быть указаны, например, несовершеннолетние лица, лица, впервые совершившие преступления, лица, совершившие преступления по неосторожности.

Актами об амнистии допускаются:

1) освобождение от уголовной ответственности;

2) освобождение от наказания;

3) сокращение назначенного приговором суда наказания;

4) замена назначенного судом наказания более мягким видом наказания;

5) освобождение от дополнительного наказания;

6) снятие судимости.

Перечень имеет исчерпывающий, закрытый характер. Другие варианты решений незаконны.

Форма актов об амнистии — постановление (ч. 2 ст. 103 Конституции). Его применение — деятельность органов, которые взаимодействуют с лицами, указанными в акте об амнистии.

Конституционный Суд РФ постановлением «По делу о проверке конституционности постановления Государственной Думы от 28 июня 2000 г. № 492-III ГД „О внесении изменения в постановление Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации „Об объявлении амнистии в связи с 55-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941–1945 гг.“ в связи с запросом Советского районного суда города Челябинска и жалобами ряда граждан» установил: признать не соответствующим Конституции, ее ст. 1, 2, 6 (ч. 2), 17 (ч. 3), 18, 21 (ч. 1) и 55 (ч. 2), нормативное положение, содержащееся во взаимосвязанных предписаниях п. 12 постановления Государственной Думы от 26 мая 2000 г. «Об объявлении амнистии в связи с 55-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941–1945 гг.» и изменившее его редакцию п. 1 постановления Государственной Думы от 28 июня 2000 г. «О внесении изменения в постановление Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации „Об объявлении амнистии в связи с 55-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941–1945 гг.“», согласно которому применение амнистии к лицам, перечисленным в подп. «б» и «д» п. 2 постановления от 26 мая 2000 г., в случае совершения ими тяжких и особо тяжких преступлений исключалось лишь после принятия постановления от 28 июня 2000 г.⁶⁰

В силу того, что постановление Государственной Думы от 26 мая 2000 г. в связи с неадекватностью отдельных его положений целям объявленной амнистии изменено постановлением Государственной Думы от 28 июня 2000 г. и в этой части не может рассматриваться как соответствующее Конституции, а его положения в новой редакции — как противоречащие Конституции, не имеющие юридической силы, в отношении законно не освобожденных от уголовной ответственности или наказания лиц, указанных в подп. «б» и «д» п. 2 акта об амнистии, которым вменяется совершение перечисленных деяний, восстанавливается действие уголовного закона.

§ 2. Помилование

В соответствии с п. «в» ст. 89 Конституции помилование осуществляет Президент РФ.

Помилование — это акт, которым в отношении индивидуально определенного лица, осужденного за преступление, производится освобождение от дальнейшего отбывания наказания либо сокращение назначенного наказания или замена его более мягким видом наказания, либо снятие судимости. Помиловано может быть только уже осужденное и отбывающее либо отбывшее наказание лицо. Индивидуально определенное лицо — конкретно указанный в акте помилования человек.

«Каждый осужденный за преступление имеет… право просить о помиловании» (ч. 3 ст. 50 Конституции). Его реализация происходит в соответствии с Положением о порядке рассмотрения ходатайств о помиловании в Российской Федерации, утвержденном Указом Президента РФ от 28 декабря 2001 г. (в ред. от 19 мая 2009 г.) № 1500 «О комиссиях по вопросам помилования на территориях субъектов Российской Федерации».

Нужно иметь в виду, что «в Российской Федерации помилование применяется:

а) в отношении лиц, осужденных судами в Российской Федерации к наказаниям, предусмотренным уголовным законом, и отбывающих наказание на территории Российской Федерации;

б) в отношении лиц, осужденных судами иностранного государства, отбывающих наказание на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации;

в) в отношении лиц, отбывших назначенное судами наказание и имеющих неснятую судимость».

Напротив, «помилование, как правило, не применяется в отношении осужденных:

а) совершивших умышленное преступление в период назначенного судами испытательного срока условного осуждения;

б) злостно нарушающих установленный порядок отбывания наказания;

в) ранее освобождавшихся от отбывания наказания условно-досрочно;

г) ранее освобождавшихся от отбывания наказания по амнистии;

д) ранее освобождавшихся от отбывания наказания актом помилования;

е) которым ранее производилась замена назначенного судами наказания более мягким наказанием» (п. 2 положения).

Комиссиями по вопросам помилования «при рассмотрении ходатайства о помиловании принимаются во внимание:

а) характер и степень общественной опасности совершенного преступления;

б) поведение осужденного во время отбывания или исполнения наказания;

в) срок отбытого (исполненного) наказания;

г) совершение осужденным преступления в период назначенного судом испытательного срока условного осуждения;

д) применение ранее в отношении осужденного акта амнистии, помилования или условно-досрочного освобождения от наказания;

е) возмещение материального ущерба, причиненного преступлением;

ж) данные о личности осужденного: состояние здоровья, количество судимостей, семейное положение, возраст;

з) другие обстоятельства, если комиссия сочтет их существенными для рассмотрения ходатайства» (п. 12 положения).

В помилование входят:

1) освобождение от дальнейшего отбывания наказания;

2) сокращение назначенного наказания;

3) замена назначенного наказания более мягким видом наказания;

4) снятие судимости (ч. 2 ст. 85 УК).

Данный перечень, напротив, имеет исчерпывающий, закрытый характер. Принятие других решений незаконно.

Форма актов о помиловании — указ (ч. 1 ст. 90 Конституции). Его применение — деятельность органа, который взаимодействует с лицом, названным в акте о помиловании.

§ 3. Понятие судимости

Осуждение лица судом к тому или иному виду наказания дает, как правило, основание считать данное лицо имеющим судимость.

Судимость регулируется в ст. 86 УК. В постановлении Конституционного Суда РФ от 19 марта 2003 г. № 3-П «По делу о проверке конституционности положений Уголовного кодекса Российской Федерации, регламентирующих правовые последствия судимости лица, неоднократности и рецидива преступлений, а также п. 1–8 постановления Государственной Думы от 26 мая 2000 г. „Об объявлении амнистии в связи с 55-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941–1945 гг.“ в связи с запросом Останкинского межмуниципального (районного) суда города Москвы и жалобами ряда граждан» дается понятие судимости. В нем сказано, что «судимость… представляет собой правовое состояние лица, обусловленное фактом осуждения и назначения ему по приговору суда наказания за совершенное преступление и влекущее при повторном совершении этим лицом преступления установленные уголовным законодательством правовые последствия».

В ч. 1 ст. 86 УК предусмотрено, что «лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости». О вступлении обвинительного приговора суда в законную силу уже говорилось, а на основании ч. 3–5 названной статьи судимость погашается или снимается по истечении либо испытательного срока при условном осуждении, либо соответствующего срока после отбытия или исполнения наказания в остальных случаях.

Судимость в уголовном праве способна привести к следующему:

1) к исключению возможности освобождения от уголовной ответственности (ст. 75, 76 и 76.1 УК применимы только к лицам, совершившим соответствующие преступления впервые);

2) исключению возможности освобождения от наказания (ст. 80.1 и 82.1 УК подлежат применению лишь к лицам, совершившим соответствующие преступления впервые);

3) повышению наказания в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части уголовного законодательства (в связи с наличием рецидива преступлений — п. «а» ч. 1 ст. 63 и 68 УК);

4) повышению верхнего предела наказания, установленного в санкции соответствующей статьи Особенной части уголовного законодательства (в ст. 70 УК отражено, что при совершении нового преступления до отбытия наказания за предыдущее лишение свободы может быть назначено на срок до тридцати лет, а остальные наказания не могут превышать максимального срока или размера, предусмотренного для них Общей частью УК);

5) применению более строгого вида исправительного учреждения при назначении лишения свободы.

Признаки судимости выявлены и позволяют сформулировать ее определение — это уголовно-правовое состояние лица, характеризующееся подверженностью наказанию и влекущее усиление уголовной ответственности при совершении нового преступления.

Если исходить из буквального толкования ч. 2 ст. 86 УК, то любые лица, освобожденные от наказания, считаются несудимыми. В то же время в ч. 4 ст. 86 УК говорится об исчислении сроков судимости при досрочном освобождении от отбывания наказания и о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания. Они же включены в гл. 12 УК, которая называется «Освобождение от наказания».

Таким образом, можно сделать вывод о необходимости ограничительного толкования ч. 2 ст. 86 УК. В ней идет речь лишь о тех видах освобождения от наказания, при применении которых наказание не отбывается.

Необходимо иметь в виду, что административный надзор может быть установлен в отношении совершеннолетнего лица, имеющего непогашенную либо неснятую судимость за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления либо преступления при рецидиве преступлений, на срок от одного года до трех лет, но не свыше срока, установленного законодательством РФ для погашения судимости (п. 1 ч. 1 ст. 5, ст. 86 и 95 УК).

Тема 16. Уголовная ответственность несовершеннолетних

§ 1. Особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних

Особенностям уголовной ответственности несовершеннолетних посвящена гл. 14 УК. По ч. 1 ст. 87 УК «несовершеннолетними признаются лица, которым ко времени совершения преступления исполнилось 14, но не исполнилось 18 лет». Однако данное предписание не означает, что разд. V и гл. 14 УК адресованы лишь лицам в возрасте от 14 до 18 лет.

В ст. 93 УК говорится о применении условно-досрочного освобождения от отбывания наказания «к лицам, совершившим преступление в несовершеннолетнем возрасте». В ст. 95 УК сказано о сроках погашения судимости «для лиц, совершивших преступления до достижения возраста 18 лет». Таким образом, в приведенных случаях важно только то, что лицо совершило преступление, будучи несовершеннолетним. Возраст же на момент условно-досрочного освобождения от отбывания наказания или погашения судимости роли не играет.

В ст. 96 УК предусмотрено применение положений гл. 14 УК «к лицам в возрасте от 18 до 20 лет». Это может делаться в исключительных случаях (с учетом характера совершенного деяния и личности), но кроме помещения в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа органа управления образованием и воспитательную колонию.

Общее решение об особенностях уголовной ответственности несовершеннолетних представлено в ч. 2 ст. 87 УК. В соответствии с ней «к несовершеннолетним, совершившим преступления, могут быть применены принудительные меры воспитательного воздействия либо им может быть назначено наказание, а при освобождении от наказания судом они могут быть также помещены в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа органа управления образованием».

Особенности наказания несовершеннолетних проявляются в двух моментах. Во-первых, на основании ч. 1 ст. 88 УК им назначается лишь шесть видов наказаний:

«а) штраф;

б) лишение права заниматься определенной деятельностью;

в) обязательные работы;

г) исправительные работы;

д) ограничение свободы;

е) лишение свободы на определенный срок».

Во-вторых, приведенные виды наказаний имеют специфику в применении к несовершеннолетним, которые закреплены в ч. 2–6.1 ст. 88 УК.

Особенности штрафа для несовершеннолетних отражены в ч. 2 ст. 88 УК. Несовершеннолетнему «штраф назначается в размере от одной тысячи до 50 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода несовершеннолетнего осужденного за период от двух недель до шести месяцев».

Штраф назначается «как при наличии у несовершеннолетнего осужденного самостоятельного заработка или имущества, на которое может быть обращено взыскание, так и при отсутствии таковых». В силу этого «штраф, назначенный несовершеннолетнему осужденному, по решению суда может взыскиваться с его родителей или иных законных представителей с их согласия».

Особенности применения лишения права заниматься определенной деятельностью несовершеннолетних в законе не закреплены. Особенности обязательных работ для несовершеннолетних отражены в ч. 3 ст. 88 УК. В законе сказано:

а) назначаются на срок от сорока до ста шестидесяти часов;

б) заключаются в выполнении работ, посильных для несовершеннолетнего;

в) исполняются им в свободное от учебы или основной работы время;

г) продолжительность исполнения данного вида наказания лицами в возрасте до 15 лет не может превышать двух часов в день, а лицами в возрасте от 15 до 16 лет — трех часов в день.

Исправительные работы как вид наказания для несовершеннолетних применяется в соответствии с ч. 4 ст. 88 УК. При этом согласно п. 23 постановления от 1 февраля 2011 г. № 1 «по общему правилу исправительные работы могут быть назначены несовершеннолетнему, достигшему возраста 16 лет, а в случаях, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 63 Трудового кодекса Российской Федерации, и несовершеннолетнему, достигшему возраста 15 и 14 лет соответственно».

Ограничение свободы несовершеннолетних как вид наказания отражен в ч. 5 ст. 88 УК. В законе закреплено, что оно назначается:

а) в виде основного наказания;

б) на срок от двух месяцев до двух лет.

Специфика лишения свободы несовершеннолетних изложена в ч. 6 и 6.1 ст. 88 УК. Она проявляется в следующих обстоятельствах, которые выражены в следующем. Лишение свободы «не может быть назначено несовершеннолетнему осужденному, совершившему в возрасте до 16 лет преступление небольшой или средней тяжести впервые, а также остальным несовершеннолетним осужденным, совершившим преступления небольшой тяжести впервые». В п. 26 постановления от 1 февраля 2011 г. № 1 разъяснено, что «впервые совершившим преступление небольшой или средней тяжести следует считать лицо, совершившее одно или несколько преступлений, ни за одно из которых оно ранее не было осуждено, либо, когда предыдущий приговор в отношении него не вступил в законную силу или судимости за ранее совершенные преступления сняты и погашены в установленном законом порядке»⁶¹.

Несовершеннолетними лишение свободы «отбывается в воспитательных колониях». При назначении несовершеннолетнему осужденному наказания в виде лишения свободы за совершение тяжкого либо особо тяжкого преступления низший предел наказания, предусмотренный соответствующей статьей Особенной части УК, сокращается наполовину.

Наказание в виде лишения свободы назначается несовершеннолетним осужденным, совершившим преступления в возрасте до 16 лет, на срок не свыше шести лет. Тем же несовершеннолетним, совершившим особо тяжкие преступления, а также остальным несовершеннолетним осужденным наказание назначается на срок не свыше десяти лет.

Особенности назначения наказания несовершеннолетнему урегулированы в ст. 89 УК.

К назначению наказания несовершеннолетним относится предписание, изложенное в ч. 7 ст. 88 УК. В соответствии с ним «суд может дать указание органу, исполняющему наказание, об учете при обращении с несовершеннолетним осужденным определенных особенностей его личности».

Судам при назначении наказания несовершеннолетнему наряду с обстоятельствами, предусмотренными ст. 6, 60 УК, надлежит учитывать условия его жизни и воспитания, уровень психического развития, иные особенности личности, а также обстоятельства, предусмотренные ст. 89 УК, в том числе влияние на несовершеннолетнего старших по возрасту лиц. Наказание несовершеннолетнему в виде лишения свободы суд вправе назначить только в случае признания невозможности его исправления без изоляции от общества, с приведением мотивов принятого решения.

Если несовершеннолетнему не может быть назначено наказание в виде лишения свободы, а санкция статьи Особенной части УК, по которой он осужден, не предусматривает иного вида наказания, подлежит назначению другой, более мягкий вид наказания с учетом положений ст. 88 УК. В этом случае ссылки на ст. 64 УК не требуется⁶².

§ 2. Особенности освобождения от уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних

В ст. 90 УК регламентируется освобождение от уголовной ответственности несовершеннолетних с применением принудительных мер воспитательного воздействия. В ч. 1 ст. 90 УК сказано, что несовершеннолетний, совершивший преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобожден от уголовной ответственности, если будет признано, что его исправление может быть достигнуто путем применения принудительных мер воспитательного воздействия. Таким образом, освобождение по ч. 1 ст. 90 УК происходит при наличии двух условий и одного основания.

Условиями освобождения от уголовной ответственности названы несовершеннолетний возраст лица и альтернативно совершение им преступления небольшой или средней тяжести. Такие преступления предусмотрены ч. 2 и 3 ст. 15 УК.

Основанием освобождения является вывод суда о том, что исправление может быть достигнуто путем применения принудительных мер воспитательного воздействия. Они приведены в ч. 2 ст. 90 УК:

«а) предупреждение;

б) передача под надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специализированного государственного органа;

в) возложение обязанности загладить причиненный вред;

г) ограничение досуга и установление особых требований к поведению несовершеннолетнего».

Перечень данных мер исчерпывающий, закрытый. Их содержание описано в ст. 91 УК.

Предупреждение имеет цель уяснить:

1) вред, причиненный деянием. Причем под вредом имеются в виду как общественно опасные последствия, так и любой другой вред от деяния (моральные страдания людей и т. п.);

2) последствия повторения совершения преступлений, предусмотренные в уголовном законе. Разумеется, упор должен быть сделан на возможность назначения реального наказания.

Передача под надзор состоит в возложении двух обязанностей:

а) по воспитательному воздействию на несовершеннолетнего. Это означает необходимость развивать его духовно и физически, давая ему образование и обучая правилам поведения;

б) контролю за поведением несовершеннолетнего. Это предполагает проверку соблюдения правил поведения, наблюдение за этим.

Ограничение досуга и установление особых требований к поведению несовершеннолетнего серьезно сужают свободу времяпрепровождения и ставит его под надзор специализированного государственного органа. Запрет посещения определенных мест может распространяться на бары, рестораны, кафе. Запрет использования определенных форм досуга, кроме связанных с управлением транспортным средством, включает занятия спортом, например, боевым, посещение спортивных или иных зрелищных мероприятий.

Перечень мер ограничения досуга и особых требований к поведению несовершеннолетнего неисчерпывающий, открытый. Тем самым допустимо применять и другие ограничения и требования. К их числу можно отнести те, которые являются обязанностями, возлагаемыми при условном осуждении (ч. 5 ст. 73 УКРФ).

В ч. 3 ст. 90 УК сказано, что несовершеннолетнему может быть назначено одновременно несколько принудительных мер воспитательного воздействия.

В отношении двух принудительных мер воспитательного воздействия в ч. 3 ст. 90 УК назван срок их применения, в частности это затрагивает меры, предусмотренные п. «б» и «г» ч. 2 настоящей статьи. Его продолжительность — «от одного месяца до двух лет при совершении преступления небольшой тяжести и от шести месяцев до трех лет — при совершении преступления средней тяжести».

Неисполнение несовершеннолетним принудительных мер воспитательного воздействия влечет для него неблагоприятные последствия. В ч. 4 ст. 90 УК отражено, что «в случае систематического неисполнения несовершеннолетним принудительной меры воспитательного воздействия эта мера по представлению специализированного государственного органа отменяется и материалы направляются для привлечения несовершеннолетнего к уголовной ответственности». Данное последствие превращает освобождение несовершеннолетних от уголовной ответственности в условную меру.

Законодатель совместно решил вопрос об особенностях освобождения от уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних в связи с истечением сроков давности. В ст. 94 УК отражено, что «сроки давности, предусмотренные ст. 78 и 83 настоящего Кодекса, при освобождении несовершеннолетних от уголовной ответственности или от отбывания наказания сокращаются наполовину».

В ст. 90 УК регламентируется порядок освобождения от наказания несовершеннолетних с применением принудительных мер воспитательного воздействия.

В ч. 1 ст. 92 УК говорится, что «несовершеннолетний, осужденный за совершение преступления небольшой или средней тяжести, может быть освобожден судом от наказания с применением принудительных мер воспитательного воздействия, предусмотренных ч. 2 ст. 90 настоящего Кодекса».

В ч. 2 ст. 92 УК сказано, что «несовершеннолетний, осужденный к лишению свободы за совершение преступления средней тяжести, а также тяжкого преступления, может быть освобожден судом от наказания и помещен в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа органа управления образованием». Часть 5 ст. 92 УК определяет, что несовершеннолетние, совершившие ряд преступлений, предусмотренные ч. 1 и 2 ст. 111, ч. 2 ст. 117, ч. 3 ст. 122, ст. 126, ч. 3 ст. 127, ч. 2 ст. 131, ч. 2 ст. 132, ч. 4 ст. 158, ч. 2 ст. 161, ч. 1 и 2 ст. 162, ч. 2 ст. 163, ч. 1 ст. 205.1, ч. 2 ст. 205.4, ч. 1 ст. 206, ст. 208, ч. 2 ст. 210, ч. 1 ст. 211, ч. 2 и 3 ст. 223, ч. 1 и 2 ст. 226, ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 и 2 ст. 229, ст. 360 УК, освобождению от наказания в порядке, предусмотренном ч. 2 настоящей статьи, не подлежат.

Особенности применения к несовершеннолетним условного осуждения представлены в ч. 6.2 ст. 88 УК. В законе сказано, что «в случае, если несовершеннолетний осужденный, которому назначено условное осуждение, совершил в течение испытательного срока новое преступление, не являющееся особо тяжким, суд с учетом обстоятельств дела и личности виновного может повторно принять решение об условном осуждении, установив новый испытательный срок и возложив на условно осужденного исполнение определенных обязанностей, предусмотренных ч. 5 ст. 73 настоящего Кодекса». На основании п. 29 постановления от 1 февраля 2011 г. № 1 «по смыслу ч. 6.2 ст. 88 УК испытательный срок по каждому из приговоров исчисляется самостоятельно в пределах постановленных и исполняемых самостоятельно приговоров»⁶³, а в новом приговоре необходимо возложение обязанностей, ранее не исполнявшихся несовершеннолетним.

Особенности условно-досрочного освобождения от отбывания наказания отражены в ст. 93 УК. В соответствии с ней условно-досрочное освобождение «может быть применено к лицам, совершившим преступление в несовершеннолетнем возрасте, осужденным к лишению свободы, после фактического отбытия:

а) не менее одной трети срока наказания, назначенного судом за преступление небольшой или средней тяжести либо за тяжкое преступление;

б) не менее двух третей срока наказания, назначенного судом за особо тяжкое преступление».

Особенности погашения судимости даны в ст. 95 УК. В ней говорится, что «для лиц, совершивших преступления до достижения возраста 18 лет, сроки погашения судимости, предусмотренные ч. 3 ст. 86 настоящего Кодекса, сокращаются и соответственно равны:

а) шести месяцам после отбытия или исполнения наказания более мягкого, чем лишение свободы;

б) одному году после отбытия лишения свободы за преступление небольшой или средней тяжести;

в) трем годам после отбытия лишения свободы за тяжкое или особо тяжкое преступление».

Раздел VI.
Иные меры уголовно-правового характера

Тема 17. Иные меры уголовно-правового характера

§ 1. Понятие мер уголовно-правового характера

Наказание — мера государственного принуждения (ч. 1 ст. 43 УК). Отсюда в уголовном праве при уяснении мер уголовно-правового характера нужно исходить из понимания меры как средства осуществления чего-нибудь. «Чем-нибудь» являются задачи уголовного законодательства (ч. 1 ст. 2 УК). Причем средства их осуществления могут быть непосредственными и отдаленными.

Раздел VI УК в числе иных мер уголовно-правового характера содержит принудительные меры медицинского характера и конфискацию имущества. В уголовном законодательстве имеются следующие меры уголовно-правового характера:

а) освобождение от уголовной ответственности;

б) освобождение от наказания;

в) судимость.

Наряду с наказанием освобождение от уголовной ответственности и наказания — наиболее глобальные меры уголовно-правового характера. Они включают частные меры, под которыми понимаются обязанности, возлагаемые на условно осужденного и условно-досрочно освобожденного, и принудительные меры воспитательного воздействия, применяемые к несовершеннолетним.

В ч. 1 ст. 3 УК наказание в виде наказуемости законодатель отнес к уголовно-правовым последствиям совершения деяния, предусмотренного уголовным законом. В ч. 1 ст. 3 УК указано на иные уголовно-правовые последствия, к которым относятся также освобождение от уголовной ответственности и наказания, судимость, принудительные меры медицинского характера и конфискация имущества.

Таким образом, под мерами уголовно-правового характера вполне допустимо понимать уголовно-правовые последствия совершения деяния, предусмотренного уголовным законом. Поскольку большинство из данных мер было рассмотрено ранее, остается обратиться лишь к тем из них, которые прямо названы иными и урегулированы в разд. VI УК.

§ 2. Принудительные меры медицинского характера

Принудительные меры медицинского характера регулируются в гл. 15 УК. Это меры лечения, применяемые против воли лиц, психическое расстройство которых связано с возможностью причинения иного существенного вреда либо с опасностью для себя или других лиц, и направленные на излечение или улучшение психического состояния, а также предупреждение совершения новых деяний, предусмотренных статьями Особенной части УК.

Принудительные меры медицинского характера имеют ограниченную сферу действия. В соответствии с ч. 1 ст. 97 УК они «могут быть назначены судом лицам:

а) совершившим деяния, предусмотренные статьями Особенной части настоящего Кодекса, в состоянии невменяемости;

б) у которых после совершения преступления наступило психическое расстройство, делающее невозможным назначение или исполнение наказания;

в) совершившим преступление и страдающим психическими расстройствами, не исключающими вменяемости».

Приведенный перечень принудительных мер медицинского характера является исчерпывающим, закрытым. Определение их каким-либо другим лицам исключается.

Согласно ч. 2 ст. 97 УК они «назначаются только в случаях, когда психические расстройства связаны с возможностью причинения этими лицами иного существенного вреда либо с опасностью для себя или других лиц».

В соответствии с ч. 4 ст. 97 УК «в отношении лиц, указанных в ч. 1 настоящей статьи и не представляющих опасности по своему психическому состоянию, суд может передать необходимые материалы органам здравоохранения для решения вопроса о лечении этих лиц или направлении их в психоневрологические учреждения социального обеспечения в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о здравоохранении». Он установлен Законом «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»⁶⁴. На основании ст. 98 УК «целями применения принудительных мер медицинского характера являются излечение лиц, указанных в ч. 1 ст. 97 настоящего Кодекса, или улучшение их психического состояния, а также предупреждение совершения ими новых деяний, предусмотренных статьями Особенной части настоящего Кодекса». Уголовный закон предусматривает несколько видов принудительных мер медицинского характера:

«а) амбулаторное принудительное наблюдение и лечение у психиатра;

б) принудительное лечение в психиатрическом стационаре общего типа;

в) принудительное лечение в психиатрическом стационаре специализированного типа;

г) принудительное лечение в психиатрическом стационаре специализированного типа с интенсивным наблюдением».

В ч. 3 ст. 102 УК установлено, что изменение или прекращение применения принудительной меры медицинского характера «осуществляется судом в случае такого изменения психического состояния лица, при котором отпадает необходимость в применении ранее назначенной меры либо возникает необходимость в назначении иной принудительной меры медицинского характера». Критериев два:

а) медицинский — излечение или улучшение либо ухудшение состояния психического здоровья лица;

б) юридический — отпадение или снижение либо повышение опасности лица.

Вместе с тем прекращение применения принудительной меры медицинского характера необязательно влечет прекращение лечения. Согласно ч. 4 ст. 102 УК «в случае прекращения применения принудительного лечения в психиатрическом стационаре суд может передать необходимые материалы в отношении лица, находившегося на принудительном лечении, органам здравоохранения для решения вопроса о его лечении или направлении в психоневрологическое учреждение социального обеспечения в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о здравоохранении».

Время применения принудительных мер медицинского характера засчитывается в срок наказания. В ст. 103 УК говорится, что «в случае излечения лица, у которого психическое расстройство наступило после совершения преступления, при назначении наказания или возобновлении его исполнения время, в течение которого к лицу применялось принудительное лечение в психиатрическом стационаре, засчитывается в срок наказания». В расчет принимается «один день пребывания в психиатрическом стационаре за один день лишения свободы».

Особенности применения принудительных мер медицинского характера при исполнении наказания регулируются ст. 104 УК. В ее ч. 1 определено, что «в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 99 настоящего Кодекса, принудительные меры медицинского характера исполняются по месту отбывания лишения свободы, а в отношении осужденных к иным видам наказаний — в учреждениях органов здравоохранения, оказывающих амбулаторную психиатрическую помощь». Отсюда — два обстоятельства:

а) субъектами применения принудительных мер медицинского характера могут быть лишь лица, осужденные за преступления, совершенные в состоянии вменяемости, но нуждающиеся в лечении психических расстройств, не исключающих вменяемости;

б) сами принудительные меры медицинского характера могут быть только в виде амбулаторного принудительного лечения и наблюдения у психиатра.

В ч. 2 ст. 104 УК установлено, что «при изменении психического состояния осужденного, требующем стационарного лечения, помещение осужденного в психиатрический стационар или иное лечебное учреждение производится в порядке и по основаниям, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о здравоохранении».

В ч. 3 ст. 104 УК говорится, что «время пребывания в указанных учреждениях засчитывается в срок отбывания наказания». Речь идет о применении правил ст. 103 УК.

В соответствии с ч. 4 ст. 104 УК прекращение применения принудительной меры медицинского характера, соединенной с исполнением наказания, «производится судом по представлению органа, исполняющего наказание, на основании заключения комиссии врачей-психиатров». Все должно зависеть от достижения целей применения принудительной меры медицинского характера.

Принудительные меры медицинского характера являются мерами уголовно-правового характера и применяются только к лицам, совершившим предусмотренное уголовным законом общественно опасное деяние в состоянии невменяемости или у которых после совершения преступления наступило психическое расстройство, делающее невозможным назначение наказания или его исполнение, а также к лицам, совершившим преступление и страдающим психическими расстройствами, не исключающими вменяемости, и лишь при условии, когда психическое расстройство связано с возможностью причинения этими лицами иного существенного вреда либо с опасностью для себя или других лиц (ч. 1 и 2 ст. 97 УК). При этом цели применения принудительных мер медицинского характера отличаются от целей применения наказания и в силу ст. 98 УК заключаются в излечении или улучшении психического состояния указанных лиц, а также предупреждении совершения ими новых предусмотренных уголовным законом общественно опасных деяний.

Вид принудительной меры медицинского характера избирается судом с учетом положений ч. 2 ст. 99, ст. 100 и 101 УК. При определении вида принудительной меры медицинского характера в отношении лиц, указанных в п. «а», «б» ч. 1 ст. 97 УК, судам следует учитывать характер и степень психического расстройства, опасность лица для себя и других лиц или возможность причинения им иного существенного вреда. Суду надлежит мотивировать принятое решение на основе оценки заключения эксперта (экспертов) о психическом состоянии лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера, и других собранных по делу доказательств.

В соответствии с ч. 3 и 4 ст. 101 УК в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, специализированного типа, а также специализированного типа с интенсивным наблюдением помещаются лишь лица, по своему психическому состоянию требующие соответственно постоянного наблюдения либо представляющие особую опасность для себя или других лиц и требующие постоянного и интенсивного наблюдения.

Вопросы, связанные с психическим состоянием лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера, подлежат тщательному исследованию и оценке судом. При недостаточной ясности или полноте заключения эксперта-психиатра (экспертов), а также при возникновении новых вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств уголовного дела может быть назначена дополнительная судебная экспертиза, производство которой поручается тому же или другому эксперту (экспертам). В случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта (экспертов) или наличия противоречий в выводах эксперта (экспертов) по тем же вопросам судом может быть назначена повторная экспертиза, производство которой поручается другому эксперту (экспертам) (ч. 1 и 2 ст. 207 УПК)⁶⁵.

Вид принудительной меры медицинского характера избирается судом с учетом положений ч. 2 ст. 99, ст. 100 и 101 УК. При определении вида принудительной меры медицинского характера в отношении лиц, указанных в п. «а», «б» ч. 1 ст. 97 УК, судам следует учитывать характер и степень психического расстройства, опасность лица для себя и других лиц или возможность причинения им иного существенного вреда. Суду надлежит мотивировать принятое решение на основе оценки заключения эксперта (экспертов) о психическом состоянии лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера, и других собранных по делу доказательств. В соответствии с ч. 3 и 4 ст. 101 УК в психиатрический стационар специализированного типа, а также специализированного типа с интенсивным наблюдением помещаются лишь лица, по своему психическому состоянию требующие соответственно постоянного наблюдения либо представляющие особую опасность для себя или других лиц и требующие постоянного и интенсивного наблюдения⁶⁶.

§ 3. Конфискация имущества

Конфискация имущества регулируется в гл. 15.1 УК. Ее понятие сформулировано в ч. 1 ст. 104.1 УК. Конфискацией имущества считается принудительное безвозмездное изъятие и обращение в собственность государства на основании обвинительного приговора, предусмотренного уголовным законодательством имущества.

Конфискация распространяется не на любое имущество. В соответствии с ч. 1 ст. 104.1 УК она применяется в отношении лишь четырех групп предметов.

Первая группа предметов предусмотрена в п. «а» ч. 1 ст. 104.1 УК. Она включает конфискацию «денег, ценностей и иного имущества, полученных в результате совершения преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 105, ч. 2–4 ст. 111, ч. 2 ст. 126, ст. 127.1, 127.2, ч. 2 ст. 141, ст. 141.1, ч. 2 ст. 142, ст. 145.1 (если преступление совершено из корыстных побуждений), ст. 146, 147, ст. 153–155 (если преступление совершено из корыстных побуждений), ст. 171.1, 171.2, 174, 174.1, 183, ч. 3 и 4 ст. 184, ст. 186, 187, 189, 191.1, ч. 5–8 ст. 204, ст. 205, 205.1, 205.2, 205.3, 205.4, 206, 208, 209, 210, 212, 222, 227, 228.1, ч. 2 ст. 228.2, ст. 228.4, 229, 231, 232, 234, 235.1, 238.1, 240, 241, 242, 242.1, 258.1, 275, 276, 277, 278, 279, 281, 282.1–282.3, 283.1., 285, 290, 295, 307–309, 327.2, 355, ч. 3 ст. 359, ст. 361 настоящего Кодекса, или являющихся предметами незаконного перемещения через таможенную границу Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС либо через Государственную границу Российской Федерации с государствами — членами Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС, ответственность за которое установлена ст. 200.1, 200.2, 226.1 и 229.1 настоящего Кодекса, и любых доходов от этого имущества, за исключением имущества и доходов от него, подлежащих возвращению законному владельцу».

Вторая группа предметов предусмотрена в п. «б» ч. 1 ст. 104.1 УК. Она включает конфискацию «денег, ценностей и иного имущества, в которые имущество, полученное в результате совершения хотя бы одного из преступлений, предусмотренных статьями, указанными в п. “а” настоящей части, и доходы от этого имущества были частично или полностью превращены или преобразованы».

Третья группа предметов предусмотрена в п. «в» ч. 1 ст. 104.1 УК. Она включает конфискацию «денег, ценностей и иного имущества, используемых или предназначенных для финансирования терроризма, организованной группы, незаконного вооруженного формирования, преступного сообщества (преступной организации)».

Четвертая группа предметов предусмотрена в п. «г» ч. 1 ст. 104.1 УК. Она включает конфискацию «орудий, оборудования или иных средств совершения преступления, принадлежащих обвиняемому».

В ч. 2 ст. 104.1 УК предусмотрено, что, «если имущество, полученное в результате совершения преступления, и (или) доходы от этого имущества были приобщены к имуществу, приобретенному законным путем, конфискации подлежит та часть этого имущества, которая соответствует стоимости приобщенных имущества и доходов от него». В отличие от превращения и преобразования, приобщение означает не более чем соединение нескольких видов имущества (скажем, совместное хранение в сейфе денег, полученных от сбыта поддельных денег, с деньгами, полученным законным путем).

В ч. 3 ст. 104.1 УК установлено, что «имущество, указанное в ч. 1 и 2 настоящей статьи, переданное осужденным другому лицу (организации), подлежит конфискации, если лицо, принявшее имущество, знало или должно было знать, что оно получено в результате преступных действий». Получается, что, если лицо не знало или только не должно было знать о преступном происхождении полученного имущества, на него конфискация не распространяется.

В ст. 104.2 УК предусмотрена конфискация денежной суммы взамен имущества. «Если конфискация определенного предмета, входящего в имущество, указанное в ст. 104.1 настоящего Кодекса, на момент принятия судом решения о конфискации данного предмета невозможна вследствие его использования, продажи или по иной причине, суд выносит решение о конфискации денежной суммы, которая соответствует стоимости данного предмета».

В случае заявления ходатайства о наложении ареста на имущество для обеспечения исполнения приговора в части исполнения наказания в виде штрафа или для обеспечения гражданского иска судам следует учитывать, что стоимость имущества, на которое налагается арест, не должна превышать максимального размера штрафа, установленного санкцией статьи Особенной части УК, либо должна быть соразмерна причиненному преступлением ущербу. В связи с этим судья вправе принять решение об удовлетворении ходатайства о наложении ареста на соответствующую по стоимости часть имущества⁶⁷.

§ 4. Судебный штраф

Судебный штраф — это денежное взыскание, назначаемое судом при освобождении лица от уголовной ответственности в случаях, предусмотренных ст. 76.2 УК.

В случаях неуплаты судебного штрафа в установленный судом срок судебный штраф отменяется и лицо привлекается к уголовной ответственности по соответствующей статье Особенной части УК.

Размер судебного штрафа не может превышать половину максимального размера штрафа, предусмотренного статьей Особенной части УК. В случае если штраф не предусмотрен соответствующей статьей Особенной части УК, размер судебного штрафа не может быть более 250 тысяч рублей.

Размер судебного штрафа определяется судом с учетом тяжести совершенного преступления и имущественного положения лица, освобождаемого от уголовной ответственности, и его семьи, а также с учетом возможности получения указанным лицом заработной платы или иного дохода.

Судам следует рассматривать ходатайства о прекращении уголовного дела или уголовного преследования в отношении подозреваемого или обвиняемого и назначении ему меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа в порядке ч. 6 ст. 108 УПК.

В силу положений ч. 4 ст. 446.2 УПК судья обязан обеспечить своевременное извещение о месте, дате и времени судебного заседания подозреваемого или обвиняемого, защитника, если последний участвует в уголовном деле, потерпевшего и (или) его законного представителя, представителя, прокурора, участие которого по смыслу положений ст. 37 УПК является обязательным.

Неявка в судебное заседание надлежащим образом извещенных лиц не препятствует рассмотрению ходатайства. При их неявке в судебное заседание по уважительным причинам судья выносит постановление об отложении судебного разбирательства и повторно извещает всех участников о месте, дате и времени рассмотрения ходатайства. В случае неявки лица, в отношении которого рассматривается вопрос о прекращении уголовного дела или уголовного преследования, судебное разбирательство откладывается независимо от причин, по которым лицо не явилось в судебное заседание⁶⁸.

Тема 18. Основные вопросы Общей части уголовного права зарубежных стран

§ 1. Современные системы уголовного права

Правовая система любого государства понимается в двух смыслах: в широком смысле — это нормативная сторона и правовая культура, в узком — это система внутреннего национального права. Каждое государство имеет свою правовую систему, которая характеризуется как родством, так и различием черт с правовыми системами других стран. Отдельные государства имеют несколько правовых систем, например США. Основанием для объединения стран в правовую систему служит система права, под которой понимается совокупность национальных правовых систем, для которых свойственны близость происхождения, источников, основных понятий и институтов, приемов юридической техники и способов толкования.

В теории государства и права выделяют системы права:

1) романо-германскую;

2) англосаксонскую;

3) социалистическую;

4) религиозную.

Романо-германская система объединяет правовые системы многих государств современного мирового сообщества, таких как Италия, Испания, Португалия, Германия, Франция. Именно эта система оказала существенное влияние на формирование права Японии, Индонезии.

На основе римского права и сформировалась романо-германская система. Ей характерны следующие признаки: нормы права представлены обобщенно, право делится на отрасли, установлена иерархия нормативно-правовых актов, имеется систематизация уголовно-правовых норм.

Англосаксонская система — это основанная на общем праве правовая система. Под общим правом понимается право, общее для всей Англии, где до этого действовали местные обычаи, — было создано королевскими судами, которые начиная с XII в. заседали в Вестминстере. Основное место в данной системе права занимают судебные прецеденты. Общее право оказало большое влияние на развитие уголовного права США, Индии, Пакистана. Одним из главных признаков данной системы является возможность судебного правотворчества. Источником уголовного права остается прецедент, т. е. модель разрешения конкретного уголовного дела, используемая в будущем при рассмотрении сходных случаев.

Система социалистического права берет свое начало в 1917 г. после Октябрьской революции в России и сохраняет свои позиции до настоящего времени в Китае, КНДР и на Кубе.

Система религиозного права объединяет национальные системы тех государств, где религиозные нормы официально признаются источниками уголовного права.

Мусульманское уголовное право представляет собой неотъемлемую часть религии (ислама) и действует в Саудовской Аравии, Йемене, Судане, Кувейте. Правовые системы этих государств содержат нормы шариата. К специфическим признакам мусульманского права относят классификации преступных деяний и наказаний на категории, существование смертной казни.

§ 2. Источники уголовного права зарубежных государств

Источники права — это внешнее выражение норм права. Для государств англосаксонской системы права присущ судебный прецедент, хотя имеет место и действие уголовного законодательства.

В государствах романо-германской системы основным источником уголовного права является закон, при этом имеются как кодифицированные, так и некодифицированные законы. А в некоторых государствах источниками уголовного права являются подзаконные акты, изданные исполнительными органами государственной власти. Особое место среди источников уголовного права занимает конституционное законодательство зарубежных государств, где достаточно часто находят отражение уголовно-правовые принципы. В отдельных странах источниками уголовного права признаются и международные соглашения.

В современной Англии основными источниками права являются статуты и судебные прецеденты. Основная масса вопросов регулируется статутным правом.

Основным источником права во Франции является закон. Декларация прав человека и гражданина 1789 г. закрепляет основополагающие принципы уголовного права: законодательный запрет общественно вредных действий, недопустимость привлечения к уголовной ответственности иначе как на основании, наказуемость деяний устанавливается только законом, гуманизм уголовного наказания, недопустимость обратного действия уголовного закона.

Мусульманское право возникло в период становления феодального общества в Арабском халифате, и на сегодняшний день выделяют две группы взаимосвязанных источников мусульманского права:

1) Коран и сунна (предания пророка);

2) иджма и кияс.

Шариат продолжает оставаться основным источником уголовного права Египта, Саудовской Аравии и др.

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

Раздел VII.
Преступления против личности

Тема 19. Понятие и значение Особенной части уголовного права

§ 1. Понятие, задачи и значение Особенной части УК, связь с Общей частью УК

В теории уголовного права существует достаточное число определений, которые трактуют понятие Особенной части УК. Так, например, Особенная часть уголовного права — это совокупность уголовно-правовых норм, которые определяют круг и признаки преступных деяний и виды, пределы наказания, предусмотренные за их совершения, и устанавливают исчерпывающий круг опасных для личности, общества или государства деяний, признаваемых преступлениями, а также конкретные наказания, назначаемые за их совершение.

Более правильным будет под Особенной частью уголовного права понимать совокупность уголовно-правовых норм, устанавливающих исчерпывающий и строго систематизированный перечень и юридические признаки общественно опасных деяний, признанных законом преступлениями, а также виды и размеры наказаний, применяемых за их совершение.

Особенной части уголовного права присущи те же предмет, метод, функции и задачи, которые свойственны данной фундаментальной отрасли права в целом как составной части правовой системы государства⁶⁹.

Особенная часть УК — это обособленная совокупность юридических норм, содержащихся в статьях Особенной части УК и примечаниях к ним, устанавливающих в соответствии с нормами Общей части УК конкретные составы преступлений и виды наказаний, определяющие отдельные общие понятия, в том числе величину преступного ущерба и размер деяния или последствий, а также предусматривающие специальные (поощрительные) условия освобождения от уголовной ответственности за некоторые преступления⁷⁰.

Особенная часть УК выполняет задачи, предусмотренные ст. 2 УК:

— охрана (защита) общественных отношений от общественно опасных посягательств;

— обеспечение мира и безопасности человечества;

— предупреждение преступлений.

Указанные задачи Особенная часть УК выполняет в единстве с нормами Общей части УК. Особенна часть УК, в отличие от Общей части УК, более подвержена изменению, поскольку меняется в связи с изменением политической, экономической, социальной обстановки.

Несмотря на достаточную обособленность, Особенная часть УК теснейшим образом взаимосвязана с Общей частью УК, что проявляется в единстве задач, решаемых как Общей, так и Особенной частью УК, родстве правовых принципов, единообразии применения правил квалификации уголовно-правовых деяний.

Значение Особенной части УК:

1) обеспечивает защиту общественных отношений от общественно опасных посягательств и предупреждение преступлений;

2) определяет признаки преступлений, обеспечивает соблюдение правоприменительными