Основы коммерческого права Китайской Народной Республики

Учебное пособие

Ответственные редакторы
доктор юридических наук, профессор
В. Ф. Попондопуло,
доктор юридических наук, доцент
О. А. Макарова

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.7(510)(075.8)

ББК 67.404(5Кит)я73

О-75

DOI 10.31085/9785392278206-2019-208

Авторы:

Баринов А. М., ассистент кафедры коммерческого права Санкт-Петербургского государственного университета — гл. 7;

Бушев А. Ю., кандидат юридических наук, доцент — § 6 гл. 4;

Городов О. А., доктор юридических наук, профессор — § 1–5 гл. 4; гл. 5;

Жмулина Д. А., кандидат юридических наук, доцент — § 1–3, 5, 6 гл. 6;

Ковалевская Н. С., кандидат юридических наук, доцент — § 4 гл. 6;

Лебедев К. К., кандидат юридических наук, доцент — гл. 9;

Макарова О. А., доктор юридических наук, доцент — предисловие (совм. с В. Ф. Попондопуло); гл. 2;

Петров Д. А., доктор юридических наук, доцент — гл. 8;

Попондопуло В. Ф., доктор юридических наук, профессор — предисловие (совм. с О. А. Макаровой); гл. 1; § 1–3 гл. 3;

Силина Е. В., доктор юридических наук, доцент — § 4, 5 гл. 3;

Скворцов О. Ю., доктор юридических наук, профессор — гл. 10.

Учебное пособие включает темы учебной дисциплины «Коммерческое право КНР», изучаемой в Санкт-Петербургском государственном университете. Может быть использовано также при изучении учебных курсов «Коммерческое право зарубежных стран», «Гражданское и торговое право зарубежных стран».

В учебном пособии представлены основные институты коммерческого права Китая: субъекты коммерческой деятельности, вещные права предпринимателей, торговые сделки, банкротство, защита конкуренции, развитие малого и среднего предпринимательства, разрешение предпринимательских споров и некоторые другие.

Законодательство приведено по состоянию на 1 февраля 2018 г.

Предназначено для студентов и аспирантов, изучающих коммерческое право Китая, преподавателей и других лиц, интересующихся этой областью юриспруденции.

УДК 347.7(510)(075.8)

ББК 67.404(5Кит)я73

© Коллектив авторов, 2018

© ООО «Проспект», 2018

Предисловие

Изучение коммерческого права Китая важно, прежде всего, потому, что эта страна, обладая огромным экономическим потенциалом, является соседом России и ее крупнейшим торговым партнером.

В условиях развивающейся российской экономики изучение опыта правового регулирования экономики других стран необходимо для целей совершенствования российского законодательства. В законопроектной работе следует учитывать лучшие образцы и модели правового регулирования рыночных отношений, которые уже давно сложились в зарубежных государствах, оправдали себя на практике и могут быть заимствованы российской правовой системой. Если заимствование не является чужеродным, а органически вписывается в существующий правопорядок, объективно отвечает потребностям развития тех или иных общественных отношений, оно является вполне оправданным и целесообразным.

Китайский опыт правового регулирования рыночных отношений небольшой, но развитие китайской экономики впечатляет, и не последнюю роль в этом играет состояние и тенденции развития китайского законодательства. Полагаем, что этот опыт отчасти может быть заимствован в России.

Чтобы определиться с тем, какие заимствования возможны, необходимо учитывать принадлежность правовой системы той или иной страны к известным правовым системам (семьям), порой существенно отличающимся друг от друга. Российская правовая система традиционно относится к континентальной (романо-германской) правовой семье. Китайская правовая система также тяготеет к континентальной (романо-германской) правовой семье, но отличается от нее рядом особенностей, что позволяет отнести ее к дальневосточной правовой семье¹.

Правовые семьи постоянно развиваются, для них характерен процесс взаимопроникновения и влияния друг на друга. Для успешного и эффективного законотворчества необходимо знание особенностей зарубежного законодательства, в частности китайского законодательства, регулирующего коммерческую (предпринимательскую) деятельность.

Кроме того, изучение коммерческого права Китая необходимо для целей его применения. По мере создания в России открытой экономики, интегрирования ее в мировое хозяйство открываются широкие возможности для деловых отношений российских и иностранных предпринимателей. Особое положение в этом отношении в последнее время занимают деловые связи с Китаем. Это предопределяет необходимость знания и правильного применения участниками таких отношений китайского коммерческого права.

Наконец, знание коммерческого права зарубежных государств, включая коммерческое право Китая, необходимо юристам не только для профессиональных целей, но и для повышения общей культуры.

Коммерческое право зарубежных стран, в том числе коммерческое право Китая, – важные учебные дисциплины для студентов, специализирующихся в области коммерческого права.

Предлагаемое учебное пособие представляет собой развернутый учебный курс по дисциплине «Коммерческое право Китая», читаемый для студентов, обучающихся по программе бакалавриата, а также может быть использован в ходе освоения магистерских программ по коммерческому (предпринимательскому) праву.

В результате освоения данной дисциплины студент должен:

• состав, структуру и тенденции развития правового регулирования отношений в сфере коммерческой деятельности в Китае; состояние и тенденции развития коммерческого законодательства Китая; основные институты коммерческого права Китая;

• квалифицированно толковать акты коммерческого законодательства Китая; применять нормы коммерческого законодательства Китая; проводить научные сравнительно-правовые исследования по отдельным правовым проблемам правового регулирования коммерческой деятельности в России и Китае;

• составления письменных документов юридического содержания; ведения дискуссий, деловых переговоров с китайскими партнерами; проведения научно-исследовательской работы в области сравнительно-правовых исследований регулирования предпринимательской деятельности в России и Китае.

Учебное пособие включает 10 глав. В гл. 1 рассматриваются общие вопросы понятия коммерческого права Китая и его источники. Остальные главы посвящены характеристике основных институтов коммерческого права Китая: правового положения предпринимателей, правового регулирования банкротства; правового режима имущества предпринимателей; правового режима объектов интеллектуальной собственности; правового регулирования рынка ценных бумаг; договоров и обязательств в сфере предпринимательства; правовых форм публичной организации предпринимательской деятельности; защиты конкуренции; развития малого и среднего предпринимательства; защита прав и интересов предпринимателей.

Такой порядок изложения материала является традиционным для учебников, подготовленных кафедрой коммерческого права СПбГУ.² Все указанные учебники и настоящее пособие строятся на сходных началах. Коммерческое право интерпретируется как совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Коммерческое право зарубежных стран, включая коммерческое право Китая, будучи составной частью целого (коммерческого права), при всех его особенностях является в сущности частью частного права, которое предназначено для обслуживания торгового оборота соответствующей страны, в данном случае – торгового оборота Китая.

Учебное пособие оснащено практикумом, представляющим собой набор контрольных заданий для проверки знаний по теме. Практикум располагается после каждой темы и состоит из контрольных заданий.

Учебное пособие оснащено также списком законодательных актов Китая и литературы на русском и английском языках, а также интернет-источниками.

Глава 1.
Понятие и источники коммерческого права КНР

§ 1. Понятие коммерческого права

Отношения, регулируемые коммерческим правом. Китай, также, как и Россия, не относится к странам с дуалистической системой, характеризуемой наличием двух кодексов – гражданского и торгового. С 1 октября 2017 г. в Китае действует «Общая часть гражданского кодекса КНР»³ – законодательный акт, заменяющий собой, действовавший ранее общий кодифицированный акт, именуемый Общие положения гражданского права Китайской Народной Республики.⁴

Анализ норм указанных законодательных актов позволяет сделать вывод, что коммерческое (торговое, предпринимательское) право Китая, как и коммерческое право России и других зарубежных стран, рассматривается как часть частного права, регулирующего хозяйственную деятельность, осуществляемую в качестве промысла с целью извлечения прибыли. Нормы гражданского и торгового права, содержащиеся в ГК КНР и других законодательных актах Китая, соотносятся как общие и специальные нормы⁵.

Можно заключить, что ГК КНР закрепляет принцип единства правового регулирования имущественных и личных неимущественных отношений, основанных на равенстве их участников, будь то физические или юридические лица, включая лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (ст. 2–7 ГК КНР).

В указанных статья предусмотрено, что гражданское право КНР регулирует имущественные и личные отношения между физическими лицами, юридическими лицами и организациями без образования юридического лица как равными субъектами; правовое положение субъектов гражданского оборота является равным; субъекты гражданского оборота в гражданской деятельности должны соблюдать принцип добровольности, справедливости, добросовестности.

Отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность (коммерческие юридические лица – § 2 глава 3, индивидуальные торгово-промышленные хозяйства и сельские подрядные хозяйства, не являющиеся юридическими лицами – § 4 глава 2), или с их участием с точки зрения их содержания также представляют собой имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве их участников и входят в структуру предмета гражданского права Китая, т.е. регулируются гражданским законодательством.

ГК КНР, в отличие от ГК РФ, прямо не определяют понятия предпринимательской деятельности, однако из ряда норм и контекста следует, что это самостоятельная деятельность субъектов гражданского права (как, впрочем, и любых других субъектов гражданского права – «субъекты своей волей устанавливают, изменяют и прекращают гражданские правоотношения» – ст. 5 ГК КНР), а, следовательно, как любая самостоятельная деятельность, она преследует определенную цель (цель хозяйствования – систематическое извлечение прибыли) и осуществляется на свой риск. Лица, осуществляющие такую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке.

Так, в соответствии с § 4 глава 2 ГК КНР «Физические лица» под индивидуальными торгово-промышленными предприятиями понимаются граждане, занимающиеся деятельностью в сфере промышленности и торговли в пределах, разрешенных законодательством, а также после получения согласно закону разрешения и регистрации. Такие предприятия могут иметь вывеску. По существу – это аналог индивидуальных предпринимателей по российскому гражданскому (коммерческому) праву.

Согласно § 2 глава 3 ГК КНР «Юридические лица» коммерческие юридические лица являются юридическими лицами, преследующими извлечение и распределение прибыли между вкладчиками в качестве цели создания. Они создаются посредством регистрации в соответствии с законодательством. Регистрирующий орган выдает лицензию на ведение коммерческой деятельности коммерческому юридическому лицу, созданному в соответствии с законодательством. Дата выдачи лицензии является днем создания коммерческого юридического лица. Коммерческое юридическое лицо действует на основании устава (ст. 76–79 ГК КНР).

Таким образом, отношения, регулируемые коммерческим правом Китая (коммерческие, предпринимательские отношения) – это имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, или с их участием, и выступают предметом гражданско-правового регулирования.

Наряду с предпринимательскими отношениями в сфере предпринимательства могут возникать публичные отношения, т.е. отношения по государственному регулированию и контролю (надзору) в сфере предпринимательства, основанные на власти и подчинении. Например, отношения по налогообложению предпринимателей; отношения, вытекающие из контрольно-надзорных функций Госсовета Китая и др. Эти отношения возникают между государственными органами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, и являются предметом административного права. Эти отношения не являются предпринимательскими.

Выделение предпринимательских отношений в структуре предмета гражданского права Китая вызвано потребностью их специального правового регулирования. Однако поскольку предпринимательские отношения – составная часть предмета гражданского права Китая, на них распространяются не только специальные, но и общие нормы гражданского права Китая. Например, нормы ГК КНР о коммерческих юридических лицах являются специальными, но это не исключает применения к ним общих норм о юридических лицах вообще, когда это не противоречит специальным нормам о предприятиях.

Исходя из выявленных признаков, коммерческое (предпринимательское) право Китая следует определить, как совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (предпринимательские отношения), основанные на равенстве их участников.

Из определения понятия коммерческого права следует, что оно не является самостоятельной отраслью права. Оно представляет собой составную часть гражданского права, функциональная подотрасль гражданского права, которая выделяется в системе гражданского права не по особенностям предмета гражданско-правового регулирования (как, например, вещное право, обязательственное право, право интеллектуальной собственности, наследственное право),⁶ а по характеру деятельности субъектов гражданского права – лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. При этом коммерческое право, как функциональная подотрасль гражданского права, представлена через другие его подотрасли. Например, среди норм вещного права (предметной подотрасли гражданского права) расположены нормы права хозяйствования, являющегося одновременно институтом коммерческого права.

Таким образом, в отличие от предметных подотраслей гражданского права Китая, коммерческое право Китая не имеет своего раздела в ГК КНР, не оформлено оно также в виде отдельного торгового кодекса. Нормы коммерческого права Китая рассредоточены во всех разделах ГК КНР, а также во множестве других законодательных актов Китая: о компаниях, о банкротстве, о договорах и т.д.

Принцип единства правового регулирования имущественных и личных неимущественных отношений, основанных на равенстве их участников, будь то физические или юридические лица, включая лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, нашедший закрепление в ст. 2–7 ГК КНР, проявляет себя в принципах гражданского (частного) права, выступающих одновременно и принципами коммерческого права. Такой подход соответствует представлениям о коммерческом праве Китая как подотрасли гражданского права, несмотря на особенности правового регулирования предпринимательских отношений.

Основные принципы частного права Китая, как уже отмечалось, указаны в ряде статей ГК КНР, где установлено, что правовое положение сторон в гражданском обороте является равным; должны соблюдаться принципы добровольности, справедливости, добросовестности; защищаются права собственности; обеспечивается свобода законных соглашений. Если сравнивать с тем, как определены принципы частного права в России, то можно обнаружить большое сходство, что не удивительно, так как частное право интернационально по своей сущности. В ст. 1 ГК РФ указаны такие принципы как дозволительная направленность частноправового регулирования; юридическое равенство участников отношений; неприкосновенность собственности; свобода договора; недопустимость произвольного вмешательства в частные дела; беспрепятственное осуществление прав; восстановление нарушенных прав; судебная защита нарушенных прав.

Принципы частного права проявляют себя в сфере предпринимательства. Например, принцип свободы соглашений (договора) означает, что предприниматели вправе самостоятельно решать вопросы заключения договора, выбора партнеров по договору, определения вида и условий договора, поскольку это не противоречит закону (см. Закон КНР о договорах 1999 г.). Законом могут устанавливаться ограничения свободы договора, например, в целях обеспечения конкуренции (см. Закон КНР о противодействии монополии 2007 г.).

Коммерческое право Китая как наука и учебная дисциплина. Коммерческое право Китая как наука изучает: а) источники правового регулирования предпринимательства, б) юридическую практику, складывающуюся в сфере предпринимательства, в особенности практику народных судов, в) различные научные концепции, конструкции и дефиниции в сфере правового регулирования предпринимательства.

Дефицит литературных источников не позволяет нам представить всю палитру взглядов на коммерческое право Китая как науку, на те научные дискуссии, которые несомненно сопровождают развитие такой важной отрасли знаний. Однако вполне определенно можно утверждать, что научная мысль китайских экономистов и юристов, как и российских правоведов, группировалась вокруг двух идей: цивилистической и хозяйственно-правовой.

В системе законодательства Китая и, прежде всего, в ГК КНР, нашла отражение цивилистическая концепция, в соответствии с которой коммерческое (предпринимательское) право является подотраслью гражданского права, имеющей своим предметом частные предпринимательские отношения⁷. Эта концепция отражена и в настоящем учебнике. Необходимость регламентированного государственного вмешательства в сферу частных отношений, сама по себе не вызывающая возражений, не ведет к образованию самостоятельной отрасли права, поскольку нормы частного и публичного права имеют разную природу. Они могут быть объединены в комплексном нормативном правовом акте (например, торговом кодексе), но лишь как в специальном по отношению к ГК законе. Возможность субсидиарного применения общих норм гражданского права в процессе регулирования предпринимательских отношений, свидетельствующая о единстве частноправового регулирования, – одно из главных отличий указанного подхода⁸. Как уже отмечалось, в Китае нет торгового кодекса, нормы коммерческого права рассредоточены в различных разделах ГК КНР и других законодательных актах.

Хозяйственно-правовая концепция трактует коммерческое (предпринимательское) право в качестве самостоятельной отрасли права, предметом которой выступает предпринимательская деятельность.⁹ В первой половине 80-х годов прошлого века и в Китае велась бурная дискуссия о хозяйственном праве. Сторонники хозяйственно-правовой концепции полагали, что предметом регулирования этой отрасли права должны быть общественные отношения, в которых проявляется фактор государственного планирования, управления и контроля¹⁰.

На наш взгляд, с таким подходом нельзя согласиться, поскольку критерием выделения отраслей права в системе права является не деятельность как таковая, а общественные отношения, которые ее опосредуют. Поскольку предпринимательская деятельность опосредуется разными по природе отношениями (частными и публичными), то и регулируется разными отраслями права. Одни отношения, в которые вступает предприниматель, с учетом их природы, регулируются нормами частного права, а другие, направленные на публичную организацию сферы предпринимательства – нормами публичного права.

Взаимосвязь в реальной жизни отношений по государственному регулированию экономики (публичных отношений) с предпринимательскими отношениями ведет к взаимодействию норм частного и публичного права в регулировании предпринимательской деятельности, но, ни природное различие этих отношений, ни различие норм, их регламентирующих, тем самым не нивелируется. То, что характеризуется сторонниками хозяйственно-правовой концепции как предпринимательское право, есть на самом деле не право, а законодательство, нормативные акты которого, являясь комплексными, включают в себя нормы частного и публичного права, регулирующие связанные в реальной жизни, но разные по своей природе отношения: предпринимательские – суть частные, и управленческие – публичные.

Коммерческое право Китая как учебная дисциплина является комплексным образованием, поскольку этой дисциплиной изучается материал, связанный не только с особенностями регулирования предпринимательских отношений, но и с особенностями их публично-правовой организации.

Система курса коммерческого права сходна с системой курса гражданского права, что объясняется концептуальным подходом к пониманию коммерческого права как подотрасли гражданского права. Последовательность изложения учебного материала подчинена логике ГК КНР (логике гражданского кодекса): частные лица, включая предпринимателей (субъекты гражданского права), вещные права, включая право хозяйствования, договоры, включая договоры в сфере предпринимательства и т.д. Такое изложение учебного материала объясняется также методическими соображениями; необходимостью с самого начала показать первичность частноправовой материи, отражающей сущность предпринимательства как сферы частной жизни общества.

Включение в курс коммерческого права публично-правового материала позволяет показать взаимодействие норм частного и публичного права в регулировании предпринимательской деятельности, как в части ее осуществления, так и в части публичной организации; обратить внимание на ограничения, предписания и запреты, которые действуют в сфере предпринимательства. В настоящем учебнике освещаются основные направления публичной организации предпринимательства: государственная регистрация и лицензирование, защита конкуренции и ряд других направлений.

Таким образом, курс коммерческого права Китая – это второй эшелон в изучении китайского права, базирующийся на знаниях, которые получены студентами из основных отраслевых правовых дисциплин: гражданского права Китая, административного права Китая и др.

§ 2. Источники коммерческого права

Понятие источника коммерческого права. Источником права, включая коммерческое право, в конечном счете, является совокупность социально-экономических факторов, определяющих правовое регулирование общественных отношений в той или иной стране. Изменение этих факторов, например, переход от плановой экономики к рыночной, влечет за собой изменение правового регулирования общественных отношений.

Экономические реформы Китая середины 70-х годов прошлого века заключалась в стремлении построить многоукладную экономику, сочетающую рыночные и плановые элементы, т.е. «социализм с рыночным лицом». С этого момента начался процесс активного правотворчества, основным направлением которого являлось создание системы правового регулирования хозяйственной жизни.

Источником права в сугубо юридическом (нормативном) смысле является внешняя форма выражения права, в частности, законодательные акты. В этом смысле источниками коммерческого права Китая являются любые внешние формы его выражения, регулирующие предпринимательскую деятельность, как в части ее осуществления, так и в части публичной организации: законодательные и подзаконные нормативные акты; общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры КНР; обычаи; практика народных судов.

Система коммерческого права и его соотношение гражданским правом в разных странах может иметь особенности, предопределяемые принадлежностью стран к той или иной системе права: континентальной (романо-германской) системе права или системе общего (англо-американского) права¹¹. Китай, как и Россия, большинство стран Европы, многие страны Латинской Америки, ряд стран Азии, входят в континентальную систему права.¹² Отличительной особенностью континентальной системы права является характер источников права. Основным источником права здесь выступают кодексы и иные законодательные акты; применительно к частному праву – это, как правило, раздельные гражданский и торговый кодексы. В ряде стран континентальной системы права нет торговых кодексов (Италия, Нидерланды, Швейцария, Россия), нормы торгового права содержатся в гражданских кодексах либо отдельных законах. В Китае также нет торгового кодекса.

В рамках континентальной системы права различают и институционную и пандектную системы расположения институтов частного права.

Институционная система выражается в расположении правового материала по институтам без выделения общей части, как, например, в Гражданском и Торговом кодексах Франции, где выделяются отдельные институты: лица, вещи, иски и т.д. При этом коммерческое право Франции (Droit commercial) рассматривается как специальное гражданское право. Нормы ФГК действуют в коммерческой сфере субсидиарно, уступая приоритет нормам ФТК.

Пандектная система положена в основу Германского гражданского уложения. Затем она была воспринята рядом стран, включая Россию. Суть такой системы заключается в выделении в рамках кодекса общей и особенной части, объединении правовых норм в подотрасли (вещное право, обязательственное право и т.д.), установлении формальной иерархии правовых норм. В такой системе права коммерческое право (Handelsrecht) соотносится с гражданским правом как специальное и общее.

Китаем, как и Россией и рядом других стран, была воспринята пандектная система расположения институтов частного права. ГК КНР по существу являются Общей частью гражданского (коммерческого) права Китая. Особенная часть гражданского права Китая воплощена в отдельных законодательных актах о вещных правах 2007 г., о договорах 1999 г., ряде других, нормы которых обычно составляют особенную часть гражданских и торговых кодексов.

Следует понимать, что выбор того или иного варианта систематизации коммерческого законодательства зависит от воли законодателя, формирующего эту систему, с учетом конкретной экономической и политической ситуации в стране и ее традиций, стремящегося обеспечить наиболее эффективное регулирование общественных отношений в данной сфере.

Дело в том, что система законодательства, в отличие от системы права, – явление субъективное. Она строится в соответствии с практическими интересами, поэтому включает в себя разные по отраслевой природе нормы права (частного и публичного), чтобы учесть объективно существующие связи между разнородными общественными отношениями и комплексно урегулировать их.¹³ Именно в этом заключаются предназначение законодателя и служебная роль принимаемых им нормативных актов.

Рассмотрим кратко отдельные виды источников коммерческого права Китая.

Коммерческое законодательство – это совокупность нормативных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, как в части как ее осуществления, так и в части публичной организации. Специализация коммерческого законодательства заключается в правовом регулировании предпринимательских отношений и публичных отношений, связанных с организацией предпринимательской деятельности.

Как уже отмечалось, особенности частноправового регулирования предпринимательских отношений воплощены в специальных статьях и главах ГК КНР, а также в специальных законодательных актах, например, в Законе о компаниях 2006 г. Особенности публичного регулирования предпринимательской деятельности воплощены в законодательных актах, устанавливающих стимулы, ограничения и запреты, связанные с государственным регулированием и контролем предпринимательской деятельности, например, в Законе о противодействии монополии 2007 г.

Публичная организация предпринимательской деятельности активно осуществляется актами Госсовета КНР, являющимися по существу подзаконными нормативными актами. В связи с этим возникает вопрос о нормативно-правовом режиме предпринимательства в Китае. Под нормативно-правовым режимом следует понимать соответствие коммерческого законодательства природе предпринимательства, основанного на свободе деятельности.

В той мере, в какой коммерческое законодательство создает юридические возможности для свободы предпринимательской деятельности и насколько строго оно регламентирует компетенцию публичных органов, оно способствует решению задачи развития рыночной экономики.

Правовой режим предпринимательства проявляет себя, прежде всего, в структуре коммерческого законодательства, благодаря которой можно увидеть, какое соотношение нормативных актов в наибольшей степени обеспечивает свободу предпринимательства: законы или подзаконные нормативные акты; нормативные акты централизованного регулирования или акты саморегулирования предпринимателей; акты общего законодательства или акты специального законодательства.

Для обеспечения свободы предпринимательства первостепенное значение имеет такая структура коммерческого законодательства, в которой реализован принцип верховенства законов. Реальное верховенство законов выражается не только в формальном превалировании законов над подзаконными актами, но и в самом их содержании, что предполагает преобладание в них норм прямого действия, а также охват именно законами важнейших сторон предпринимательской деятельности. Благодаря законам обеспечивается стабильный режим деятельности предпринимателей. Китайское законодательство находится еще в процессе развития, поэтому принцип верховенства закона, на наш взгляд, с учетом роли актов Госсовета КНР в регулировании предпринимательской деятельности, еще не реализован в полной мере.

Для обеспечения свободы предпринимательства важное значение имеет также такая структура коммерческого законодательства, в которой обеспечен принцип саморегулирования в сфере предпринимательства. Речь идет о соотношении нормативных актов централизованного регулирования, исходящих от тех или иных публичных органов, и локальных нормативных актов, принимаемых коммерческими организациями и их объединениями. В актах централизованного регулирования должны быть закреплены лишь минимальные (необходимые и достаточные) требования к предпринимательству, составляющие объективно-правовые границы свободы предпринимательства.

Наконец, для обеспечения принципа стабильности режима предпринимательства важное значение имеет соотношение общих и специальных норм законодательных актов. Природе предпринимательства в большей мере соответствует режим, устанавливаемый общими нормами законодательных актов, поскольку они обеспечивают более стабильные условия для предпринимательства, отражают систему объективного права непосредственно и содержат достаточно абстрактные (общие) правила: о лицах, о сделках, о сроках и т. п. Специальные нормы законодательных актов связаны с объективной системой права опосредованно через общие нормы законодательства, они более подвижны, поскольку учитывает экономическую политику данного периода развития общества. Однако такая изменчивость специального законодательства часто противоречит объективным интересам предпринимательства, которое не терпит нестабильности. Поэтому следует стремиться облечь правила о предпринимательстве в максимально стабильные нормативные формы.

Дифференциация коммерческого законодательства, принятие специальных нормативных актов в сфере предпринимательства, безусловно, необходимое условие его эффективности, поскольку учитываются особенности правового регулирования предпринимательства. Однако их чрезмерность практически всегда свидетельствует о значительном усилении регулирующей роли государства, о его вмешательстве в ту или иную сферу жизни общества, о сужении инициативы и самостоятельности субъектов частного права. Унификация же законодательства ведет к укрупнению нормативных актов, упрощению структуры законодательства и, тем самым, – к установлению общих и стабильных требований, предъявляемых к участникам частной жизни.

Иные источники коммерческого права Китая. Китай является участником многих универсальных и двусторонних международных соглашений, которые выступают источниками коммерческого права Китая. Безусловно, источниками коммерческого права Китая выступают также общепризнанные принципы и нормы международного права. Общепризнанные принципы и нормы международного права применяются к предпринимательским отношениям непосредственно, а международные договоры КНР – в результате их включения в систему китайского права.

Так, в ГК КНР предусмотрены следующие положения: если международными договорами, которые заключены КНР или в которых она участвует, установлены иные положения, чем те, которые содержатся в гражданском законодательстве КНР, применяются положения международных договоров. Однако это не относится к договорным положениям, в отношении которых КНР сделаны оговорки; если законодательство КНР и международные договоры, которые она заключила или в которых она участвует, не содержат определенных установлений, могут применяться международные обычаи, т.е. общепризнанные принципы и нормы международного права; при применении иностранного закона не допускается нарушение публичных интересов КНР.

Обычаи также могут являться источниками коммерческого права Китая. Это могут быть как внутренние обычаи гражданского оборота, так и международные обычаи. В Китае, как и в России, под обычаем понимается сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности не предусмотренные законодательством правила поведения, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе (ст. 5 ГК РФ). Признаки обычая сводятся к следующему:

а) это правило поведения, применяемое в какой-либо области человеческой деятельности, включая предпринимательство;

б) это правило поведения, не предусмотренное законодательством. Оно применяется, если не противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору;

в) это правило поведения, сложившееся и широко применяемое на практике независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Так, в международных контрактах нередки ссылки на Международные правила толкования коммерческих терминов (ИНКОТЕРМС), Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА), Унифицированные правила по договорным гарантиям и иные подобные документы, другие подобного рода документы, делающие правила, содержащиеся в них, частью договора, что служит в данном случае основанием для того, чтобы руководствоваться ими;

Судебная практика в странах системы континентального права играет значительно меньшую роль, чем в странах системы общего права. Тем не менее, и здесь судебная практика влияет на регулирование коммерческих отношений, главным образом путем толкования норм законодательства судом и восполнения его пробелов. Возрастание роли судебной практики в странах континентальной системы права объясняется быстро меняющимися экономическими условиями, когда для регулирования «необходим более чуткий по сравнению с законом инструмент, который бы улавливал и быстро реагировал на малейшие колебания конъюнктуры рыночной системы хозяйства»¹⁴.

Так, в соответствии со ст. 6 Правил Верховного Народного Суда КНР «О работе по судебному толкованию» 2007 г. только высший судебный орган вправе принимать судебные акты особого рода – Правила. Правила Верховного Народного Суда КНР представляют собой судебное толкование, направленное на формулирование норм, необходимых при разрешении споров и основанных на «духе закона». Высший судебный орган КНР обладает полномочиями по созданию правовых норм, не противоречащих принципам права КНР, а судебные акты, в которых закрепляются данные нормы, являются источниками права.¹⁵

Правовая доктрина. Законодательством многих стран, включая российское законодательство, закреплен принцип толкования и применения иностранного права национальными судами так, как оно толкуется и применяется в соответствующем иностранном государстве. Так, при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве (ст. 1191 ГК РФ, п.1 ст.14 АПК РФ). Из этого следует, что источником коммерческого права могут являться не только нормы иностранного права, но и практика их применения (например, судебные прецеденты стран системы общего права), а также доктрины, т.е. общепризнанные научные взгляды по поводу решения какого-либо правового вопроса.

ГК КНР не содержат упоминания о доктрине как источнике права, что, на наш взгляд, не исключает при применении иностранного закона, учета практики его применения, учитываются и соответствующие доктрины.

В тоже время, нельзя не обратить внимание на другую особенность китайского коммерческого права. Статьей 6 Общих положений гражданского права Китая предусматривалось, что источником гражданского права может выступать политика китайского государства: «при осуществлении гражданской деятельности необходимо соблюдать законодательство, а в случае отсутствия законодательных установлений необходимо соблюдать политику государства». В ГК КНР такое положение отсутствует, вместо него предусмотрено, что «Нарушение законов, общественного порядка и добрых нравов в гражданской деятельности субъектов гражданского оборота не допускается» (ст. 8).

Практикум

1. Какими признаками характеризуется понятие предпринимательской деятельности по Общим положениям гражданского права Китая? Сделайте ссылки на статьи ГК КНР. Проведите сравнение с признаками предпринимательской деятельности, указанными в ст. 2 ГК РФ.

2. Какова природа отношений, регулируемых коммерческим правом Китая? Как коммерческие отношения соотносятся с гражданскими отношениями? Чем коммерческие отношения отличаются от публичных отношений, направленных на организацию предпринимательской деятельности?

3. Дайте определение коммерческого права Китая. Проанализируйте признаки определения коммерческого права Китая. Определите место коммерческого права Китая в системе права Китая. Какова структура коммерческого права Китая? Как коммерческое право Китая отражено в законодательстве Китая?

4. Назовите принципы коммерческого права Китая. Как эти принципы отражены в законодательстве Китая? Как принципы коммерческого права Китая соотносятся с принципами гражданского (частного) права Китая? Проиллюстрируйте это на примере какого-нибудь признака.

5. Что Вы можете сказать про коммерческое право Китая как науку и учебную дисциплину? Какая концепция коммерческого права нашла отражение в законодательстве Китая? Чем определяется структура курса коммерческого права Китая, из каких разделов состоит этот курс?

6. К какой системе права (правовой семье) относится право Китая? По какой системе расположены институты частного права Китая: пандектной или институционной? Проиллюстрируйте Ваш ответ на примере статей ГК КНР.

7. Определите понятие коммерческого законодательства Китая. Каковы структура и характер коммерческого законодательства Китая? Перечислите законодательные акты коммерческого законодательства, которые Вам известны. Какое соотношение нормативных актов наиболее соответствует природе предпринимательства?

8. Дайте характеристику таких источников коммерческого права Китая, как общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Китая, обычаи, судебная практика, доктрина, политика государства. Подчеркните особенности указанных источников коммерческого права Китая.

Литература

1. Варавенко Е.В. Общее и особенное в формировании современного гражданского права России и Китая (сравнительно-правовой анализ) // Вестник ХГАЭП. 2010. № 4–5.

2. Гражданское и торговое право зарубежных государств: в 2 т. / под ред. Е.А. Васильева, А.С. Комарова. Т. 1. М., 2004.

3. Китайская Народная Республика: Конституция и законодательные акты. М., 1989.

4. Коммерческое (торговое) право зарубежных стран / под ред. В.Ф. Попондопуло, О.А. Макаровой. М., 2013.

5. Куманин Е.В. Юридическая политика и правовая система Китайской Народной Республики. М., 1990.

6. Пащенко Е.Г. Экономическая реформа в КНР и гражданское право. М., 1997.

7. Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: в 2-х т. Т. 1. Основы / пер. с нем. М., 1995.

8. Potter P. China’s Legal System / P. B. Potter. Cambridge: Polity, 2013.

9. Chow D. C. K. The Legal System of the People’s Republic of China: in a Nutshell / D. C. K. Chow. 3d ed. St. Paul: West Academic Publ., 2015.

Глава 2.
Правовое положение предпринимателей в КНР

§ 1. Правовое положение граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность

В праве и доктрине КНР для обозначения индивидуальной предпринимательской деятельности граждан без образования юридического лица используются понятия «индивидуальное торгово-промышленное хозяйство», или «индивидуальные предприятия торговли и промышленности («торгово-промышленные индивидуальности»), индивидуальное частное предприятие («предприятие с капиталом одного лица»).

Индивидуальное торгово-промышленное хозяйство в соответствии с определением, содержащемся в Положении «Об индивидуальных торгово-промышленных хозяйствах» (в ред. 2014 г.) – это гражданин, имеющий необходимую для ведения предпринимательской деятельности правосубъектность и зарегистрированный в качестве индивидуального торгово-промышленного хозяйства в органах торгово-промышленной администрации. Такой гражданин вправе заниматься деятельностью в сфере промышленности и торговли в пределах, разрешенных законодательством, а также после получения согласно закону разрешения и регистрации (ст. 54 ГК КНР).

В соответствии со ст. 2 Положения «Об индивидуальных торгово-промышленных хозяйствах» зарегистрироваться в качестве индивидуального торгово-промышленного хозяйства может гражданин КНР. Статья 27 данного Положения допускает регистрацию в данном качестве постоянных жителей Специального административного района Гонконг и Специального административного района Макао, имеющих гражданство КНР, и постоянных жителей Тайваньского региона (т.е. граждан Китайской Республики – Тайваня) – но с некоторыми ограничениями. Остальные лица, в том числе и иностранные граждане, имеющие право на постоянное проживание в Гонконге или Макао, зарегистрироваться в качестве индивидуального торгово-промышленного хозяйства не могут¹⁶. Для некоторых категорий установлен запрет заниматься индивидуальной торгово-промышленной деятельностью. Он касается рабочих и служащих, а также партийных работников и управленческого персонала¹⁷.

Законодательство КНР допускает две формы организации индивидуальных торгово-промышленных хозяйств: физическое лицо и семья. Физическое лицо, способное вести предпринимательскую деятельность и зарегистрированное в качестве индивидуального торгово-промышленного хозяйства в органах торгово-промышленной администрации, управляет всей деятельностью и отвечает всем своим имуществом по обязательствам индивидуального торгово-промышленного хозяйства. Если индивидуальное торгово-промышленное хозяйство ведется семьей, то один из членов семьи регистрируется в качестве индивидуального торгово-промышленного хозяйства и управляет его деятельностью. Ответственность по обязательствам индивидуального торгово-промышленного хозяйства несет физическое лицо всем своим имуществом, если данное хозяйство управляется одним физическим лицом. Если индивидуальное торгово-промышленное хозяйство организовано и управляется семьей, то ответственность по обязательствам такого хозяйства несет семья всем своим имуществом (ст. 56 ГК КНР).

Закон КНР «О индивидуальных частных предприятиях», вступивший в силу в 2000 году, под индивидуальным частным предприятием имеет в виду «хозяйственную субстанцию, созданную в соответствии с настоящим Законом в пределах границ Китая благодаря вклада капитала одним физическим лицом, с имуществом предприятия, являющимся личной собственностью инвестора, при этом инвестор несет неограниченную ответственность своим личным имуществом за долги предприятия» (ст. 2).

В соответствии с ГК КНР такие индивидуальные частные предприятия называются неинкорпорированными организациями, которые не являются юридическими лицами и не имеют правосубъектности (ст. 102 ГК КНР).

Индивидуальное частное предприятие – субъект предпринимательской деятельности, создаваемый физическим лицом. Физическое лицо вносит вклад в индивидуальное частное предприятие своим имуществом и регистрирует предприятие в органах торгово-промышленной администрации. Все имущество индивидуального частного предприятия принадлежит учредителю, который, в свою очередь, несет неограниченную ответственность по обязательствам предприятия (ст. 104 ГК КНР). Физическое лицо вправе самостоятельно управлять или нанять другое лицо для управления деятельностью индивидуального частного предприятия.

В соответствии со статьей 47 Закона КНР «Об индивидуальных частных предприятиях» данный закон не применяется при создании предприятий с иностранным капиталом. Хотя законодательство многих стран, в том числе и России, допускает создание компаний одного лица, признаваемых юридическими лицами, китайские предприятия с капиталом одного лица таковыми не являются¹⁸.

Гражданин, желающий организовать индивидуальное предприятие, должен подать заявление в Управление промышленно-торговой администрации, которое регистрирует индивидуальное предприятие и выдает разрешение на занятие индивидуальной деятельностью.

Согласно документу Госсовета КНР от 7 июля 1981 г. «О некоторых установках для индивидуального сектора городов и поселков вне сферы сельского хозяйства» в каждом предприятии индивидуального сектора разрешалось нанимать до семи человек – двух помощников и пять учеников. Предприятие, где число наемных работников составляет восемь человек и более, относится в КНР не к индивидуальному, а к частному сектору. При приеме на работу к единоличнику между ним, учеником или помощником заключается письменный договор, определяющий права и обязанности сторон, сроки обучения, вознаграждение и др. Договор должен быть представлен в Управление промышленно-торговой администрации. Как мастер, так и ученик в случае нарушения одного из пунктов договора имеют право расторгнуть его в местном промышленно-торговом административном управлении. Помимо наемных работников, владелец индивидуального предприятия может приглашать специалистов, компетентных в хозяйственном управлении и законодательстве¹⁹.

Гражданскому законодательству Китая известны договорные формы осуществления гражданами предпринимательской деятельности без образования юридического лица. К таким формам относятся: подрядные хозяйства и персональные товарищества (артели).

Граждане, ведущие товарное хозяйство в деревне, называются подрядным хозяйством. Как предусмотрено ст. 55 ГК КНР, «под подрядными хозяйствами в деревне подразумеваются члены коллективных хозяйственных организаций в деревне, ведущие в пределах, разрешенных законодательством, товарное хозяйство в соответствии с договором подряда».

Под персональным товариществом (артелью) подразумевается объединение двух и более граждан, каждый из которых в соответствии с договором предоставляет денежные, материальные, технические средства и т. п., участвует в ведении дел товарищества, трудится вместе со всеми.

Основу деятельности персонального товарищества составляет договор (письменное соглашение) между ее участниками. Имущество, накопленное в процессе деятельности товарищества, принадлежит его участникам.

Вопросы деятельности персонального товарищества решаются его участниками совместно; участники товарищества обладают правами исполнения и контроля.

Управление и пользование имуществом, внесенным участниками товарищества, осуществляются ими совместно.

Персональное товарищество может иметь вывеску и по получении согласно закону разрешения и регистрации осуществляет деятельность в установленных при получении разрешения и регистрации пределах.

По обязательствам товарищества каждый участник отвечает своим имуществом соответственно доле участия или размеру, установленному соглашением.

Участники товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам, если иное не предусмотрено законодательством. Участник товарищества, который для выполнения обязательств товарищества вносит сумму, превышающую его долю, имеет право требовать возмещения от других участников товарищества.

§ 2. Правовое положение государственных предприятий и предприятий коллективной собственности

В соответствии с Конституцией КНР 1993 г. основу социалистической экономической системы Китая составляет социалистическая общественная собственность на средства производства, а именно общенародная собственность и коллективная собственность (ст. 6)²⁰.

На базе общенародной собственности функционируют государственные предприятия, на базе коллективной собственности – хозяйственные организации, находящиеся в коллективной собственности.

Государственные предприятия общенародной собственности. Модель предприятия общенародной собственности в КНР соответствует организационно-правовой форме государственных унитарных предприятий в России. Понятие, признаки и особенности предприятия общенародной собственности раскрываются в Законе КНР 1988 г. «О промышленных предприятиях общенародной собственности»²¹.

В соответствии с Законом КНР «О промышленном предприятии общенародной собственности» промышленное предприятие общенародной собственности представляет собой социалистическую организацию, производящую товары и самостоятельно ведущую хозяйственную деятельность согласно закону, самостоятельно отвечающую за прибыли и убытки, использующую самостоятельный хозяйственный расчет.

Как и государственные унитарные предприятия в России, государственные предприятия общенародной собственности КНР не являются собственниками имущества. Имущество предприятия относится к общенародной собственности; государство в соответствии с принципом отделения права собственности от права хозяйствования предоставляет предприятию имущество в хозяйственное управление. В отношении имущества, предоставленного государством в хозяйственное управление, предприятие обладает правом владения, пользования и распоряжения согласно закону (ст. 2). Вместе с тем, закон не раскрывает содержание хозяйственного управления, а лишь перечисляет права и обязанности предприятия (глава 3). Государственные предприятия в соответствии с целями своей деятельности владеют, пользуются и распоряжаются государственным имуществом, но не являются его собственниками²².

Согласно ст. 16 Закона после получения разрешения органов торгово-промышленной администрации и регистрации предприятию выдается «Удостоверение о хозяйствовании» и оно приобретает статус юридического лица.

Предприятия как юридические лица обязаны заниматься деятельностью в пределах, установленных при получении разрешения и прохождении регистрации. Предприятия как юридические лица несут гражданскую ответственность за действия своих законных представителей и прочего персонала.

Предприятия общенародной собственности как юридические лица несут гражданскую ответственность имуществом, предоставленным им государством в хозяйственное управление. Аналогичное положение закреплено и в ГК РФ: унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (п. 6 ст. 113 ГК).

Предприятие общенародной собственности имеет право самостоятельно сбывать сверхплановую продукцию и часть плановой продукции, выбирать поставщиков, закупать материалы, необходимые для производства, самостоятельно определять цены на продукцию, стоимость работ (за исключением цен, определяемых Государственным советом и контролируемых ведомством по ценам и соответствующими компетентными ведомствами); заключать договоры, распоряжаться остающимися денежными средствами; сдавать в аренду либо возмездно передавать предоставленные государством и состоящие в хозяйственном управлении предприятия основные фонды; полученные от этого доходы подлежат использованию для обновления оборудования и технической реконструкции (ст. 24–26, 28, 29 Закона КНР «О промышленном предприятии общенародной собственности»).

Как и унитарные предприятия в России, предприятия общенародной собственности в КНР имеют модель управления, базирующуюся на принципе единоначалия²³. Руководство предприятием осуществляет директор. В соответствии с законом при выдвижении на должность директора используется один из следующих методов: 1) назначение или приглашение компетентным правительственным ведомством; 2) избрание собранием представителей рабочих и служащих. Директор несет полную ответственность за «развитие материальной и духовной культуры предприятия» (ст. 45). В отношении его могут приниматься меры административного воздействия, налагаться штрафы, а в случае совершения преступлений он может привлекаться к уголовной ответственности за следующие действия: 1) занятие недозволенной деятельностью, выходящей за пределы, установленные компетентными органами при выдаче разрешения или регистрации; 2) сокрытие от органов регистрации, налоговых органов действительного положения вещей, обман; 3) утаивание денежных средств и сокрытие имущества в целях уклонения от исполнения обязательств; 4) самовольное распоряжение имуществом после прекращения деятельности, ликвидации предприятия или объявления его банкротом; 5) несвоевременное обращение по вопросу регистрации и несвоевременное оповещение о реорганизации, ликвидации предприятия, повлекшее причинение значительных убытков заинтересованным лицам; 6) занятие деятельностью, запрещенной законом, нанесение ущерба государственным или общественным интересам.

Государственные предприятия как юридические лица прекращаются по следующим основаниям: 1) ликвидация в соответствии с законом; 2) расформирование; 3) объявление банкротом в соответствии с законом; 4) по иным причинам. Так, после 3 Пленума КЦ КПК 14 созыва, состоявшегося в 1993 г., государственным предприятиям было разрешено преобразовываться в акционерные компании²⁴.

Хозяйственные организации, находящиеся в коллективной собственности, руководствуясь государственным планом и соблюдая соответствующие законы, имеют право на самостоятельное ведение хозяйственной деятельности.

Хозяйственные организации, находящиеся в коллективной собственности, имеют право на принятие решений при проведении самостоятельной экономической деятельности, при условии соблюдения ими соответствующих законов. Хозяйственные организации, находящиеся в коллективной собственности, практикуют демократическое управление, избирают и освобождают от должности административно-управленческий персонал в соответствии с законом, и решают основные вопросы своей деятельности и управления.

Коллективные предприятия существуют в промышленности и в сельском хозяйстве. Они создаются самым широким кругом учредителей, как правило, на основе паевого (долевого) участия.

После получения разрешения компетентных органов и прохождения регистрации предприятия коллективной собственности приобретают статус юридических лиц, действующих на основе организационного устава. Такие предприятия обязаны заниматься деятельностью в пределах, установленных при получении разрешения и прохождении регистрации.

Признавая особую значимость коллективных предприятий для решения проблем потребительского рынка КНР, китайские экономисты отмечают высокую степень огосударствления таких предприятий. В первую очередь это относится к предприятиям крупной коллективной собственности, которые иногда называют малыми государственными предприятиями или второй государственной собственностью. ²⁵ Их положение очень близко к положению государственных предприятий: они создаются и управляются, как правило, при участии местных органов власти и функционируют в рамках местного плана. Работники этих предприятий, как и государственных, получают заработную плату, но не получают дивидендов при распределении прибыли.

В течение первого десятилетия реформы китайский законодатель не ставил себе задачу создать надлежащее нормативное регулирование статуса этих субъектов хозяйственной деятельности. Лишь в начале 90-х годов появились нормативные акты, благодаря которым были закреплены следующие разновидности предприятий, действующих в сфере экономики коллективной собственности. К таким предприятиям относятся:

• городские предприятия коллективной собственности;

• поселковые предприятия коллективной собственности;

• крестьянские паевые кооперативные предприятия.

Правовое положение городских предприятий коллективной собственности определено Положением о городских предприятиях коллективной собственности 1991 г.

В соответствии с этим Положением, городское предприятие коллективной собственности (коллективное предприятие) является социалистической хозяйственной организацией, имущество которой находится в коллективной собственности трудящихся масс. В такой организации осуществляется совместная трудовая деятельность, а распределение по труду представляет собой основной способ распределения.

Принципами деятельности городского коллективного предприятия являются финансовое самообеспечение, самостоятельной хозрасчет, самостоятельная ответственность за прибыли и убытки; самостоятельное хозяйствование, демократическое управление; общие накопления; самостоятельное распоряжение; распределение по труду; паевое распределение прибыли (ст. 5).

Режим деятельности городского коллективного предприятия конструируется с большей свободой в производственно-хозяйственной деятельности, чем режим государственного предприятия. Однако, его деятельность полностью не выводится из-под планово-регулирующего воздействия государства.

Правовое положение поселковых предприятий коллективной собственности определено Законом КНР «О поселковых предприятиях», вступившем в силу в 1997 году.

Правовое положение волостных и деревенских предприятий коллективной собственности определено соответствующим Положением КНР, принятом в 1990 г. Положение применяется в отношении предприятий, коллективно создаваемых крестьянами волостей (включая поселки и т.д.), деревень (включая группы деревенских жителей).

Наряду с предприятиями коллективной собственности в Китае действуют кооперативные предприятия. Правовой статус крестьянских паевых кооперативных предприятий определен Временным положением о крестьянских паевых кооперативных предприятиях 1990 г. По Положению, такие предприятия представляют собой кооперативное хозяйство трудящегося крестьянства, экономику социалистической коллективной собственности трудящихся масс (ст. 3).

Такие предприятия свободно образуются сельскими жителями по их инициативе. Они могут создаваться в сферах промышленности, транспорта и коммуникаций, строительства, торговли, общественного питания, а также для освоения производства новой продукции при условии соблюдения ограничений, установленных законодательством.

Для создания предприятия необходимо письменное соглашение участников. Учредителями могут выступать как минимум три жителя деревни, допускается создание кооперативного предприятия и большим числом крестьян.

Предприятие действует на основании устава, который регистрируется в установленном порядке. Является юридическим лицом, осуществляет «самостоятельный хозрасчет, самостоятельно ведет хозяйствование, само отвечает за прибыли и убытки».

Обязательным для кооперативного предприятия является внесение пая в виде денежных средств, вещей, техники или личное трудовое участие. Распределение по труду выступает основным принципом кооперативного предприятия, а распределение прибыли – пропорционально паевым взносам.

Паевой капитал кооперативного предприятия относится к коллективной собственности всех пайщиков, организовавших данное предприятие; право собственности на имущество предприятия осуществляется всеми пайщиками, представляемыми правлением, избираемым общим собранием пайщиков (ст. 7).

§ 3. Правовое положение товариществ (партнерств)

Правовое положение товариществ определено Законом «О товариществах»²⁶. Закон позволял крайне ограниченное использование института товарищества в Китае. Товарищество могло быть создано только физическими лицами, облагалось налогом на прибыль в качестве предприятия при сохранении налогообложения на доходы участников в отдельности. Кроме того, в Законе отсутствовали положения, касающиеся банкротства товарищества, а все его участники несли неограниченную солидарную ответственность. В целях устранения недостатков закона, ограничивающих использование института товарищества, в 2006 г. в Закон КНР «О товариществах» были внесены изменения, согласно которым товарищество может быть создано не только физическими лицами, но так же и юридическими лицами.

Товарищества, предусмотренные Законом «О товариществах» отличаются от персональных товариществ (артели), регламентированных ОПГП, тем, что только товарищества могут называться предприятием в силу закона и являются юридическими лицами.

Закон «О товариществах» (в ред. 2007 г.) предусматривает три формы товарищества: обычное товарищество, специальное обычное товарищество, ограниченное товарищество.

Обычное товарищество по Закону КНР – аналог европейского полного товарищества (партнерства), в котором полные товарищи солидарно отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом. Обычное товарищество состоит из обычных участников, которые несут неограниченную солидарную ответственность по обязательствам товарищества (ст. 2 Закона).

Ограниченное товарищество является аналогом товарищества на вере (коммандитного товарищества). Оно состоит из обычных участников и участников с ограниченной ответственностью. Обычные участники товарищества несут неограниченную солидарную ответственность по обязательствам товарищества. Участники с ограниченной ответственностью несут ответственность по обязательствам товарищества в пределах суммы вклада в ограниченное товарищество.

Ограниченные товарищества могут быть созданы от 2 до 50 участниками, если законодательством отдельно не установлено иное. Ограниченные товарищества должны иметь как минимум одного обычного участника товарищества.

Для всех товариществ закон не устанавливает минимального капитала. Кроме того, закон допускает самые различные виды вкладов в капитал. В качестве вкладов участников товарищества могут быть использованы денежные средства, материальные ценности, права интеллектуальной собственности, права пользования землей или иные виды имущественных прав, а также трудовые услуги.

С точки зрения налогообложения партнерство как предприятие является самостоятельным плательщиком налогов, а товарищи платят налоги самостоятельно.

Товарищества в отличие от ООО не имеют специальных органов управления (совета директоров, исполнительного директора, или управляющих)²⁷. Участники товарищества пользуются равными правами по управлению деятельностью товарищества. В соответствии с положениями учредительного договора или по решению всех участников товарищества можно поручить одному или нескольким участникам товарищества представлять товарищество и осуществлять управление деятельностью товарищества. В случае управления деятельностью товарищества участником, являющимся юридическим лицом или иной организацией, управление осуществляется представителем, назначенным данным участником.

Для учреждения товарищества требуется минимум два участника. Ими могут быть как физические, так и юридические лица, а также иные организации. Однако, компании, созданные исключительно на государственные средства, государственные предприятия, компании, размещенные на фондовом рынке, а также учреждения, созданные в общественных целях, и общественные объединения не могут являться обычными участниками товариществ.

Учредительным документом товарищества является письменный учредительный договор, содержание которого определено Законом «О товариществах». Учредительный договор вступает в силу после заверения подписями и печатями всех участников товарищества. Участники товарищества пользуются правами и выполняют обязанности в соответствии с положениями учредительного договора.

Закон содержит правило об отказе от конкуренции и ограничениях на осуществление деловых операций с товариществом. Участники товарищества не должны самостоятельно или в сотрудничестве с иными лицами вести деятельность, составляющую конкуренцию с деятельностью товарищества. Участники товарищества не должны осуществлять деловые операции с товариществом, если учредительным договором или единогласным одобрением всех участников товарищества не установлено иное.

Участники товарищества не должны вести деятельность, наносящую ущерб интересам товарищества.

Специальные обычные товарищества. В соответствии с Законом, «специализированные сервисные структуры, предоставляющие клиентам оплачиваемые услуги на основе профессиональных знаний и специальных навыков, могут создавать специальные обычные товарищества». Сюда относятся юридические фирмы, аудиторские фирмы, медицинские клиники, архитектурные фирмы и др.

Под специальными обычными товариществами понимаются обычные товарищества, участники которых несут ответственность в соответствии с положениями ст. 57 Закона: «В случае возникновения у товарищества обязательств вследствие умышленных действий или значительных упущений в ходе ведения деятельности участник или участники товарищества должны нести неограниченную или неограниченную солидарную ответственность; остальные участники товарищества несут ответственность, ограниченную размером их имущественной долей в товариществе.

В случае возникновения у товарищества обязательств в отсутствие умышленных действий или значительных упущений в ходе ведения деятельности, а также в отношении иных обязательств товарищества все участники несут неограниченную солидарную ответственность.

В случае возникновения у товарищества обязательств вследствие умышленных действий или значительных упущений в ходе ведения деятельности участника товарищества после погашения обязательств из имущества товарищества данный участник несет ответственность по компенсации ущерба, причиненного товариществу, в соответствии с учредительным договором».

Специальное обычное товарищество обязано создать фонд страхования профессиональной ответственности и оформить страхование профессиональной ответственности. Фонд страхования профессиональной ответственности используется для погашения обязательств, возникших в ходе осуществления деятельности участниками товарищества. Фонд страхования профессиональной ответственности должен быть размещен на отдельном счете. Конкретные меры регулирования устанавливаются Государственным советом КНР.

Статья 108 Закона КНР «О товариществах» в новой редакции предусматривает возможность создания товариществ и участия в товариществах иностранных физических и юридических лиц после принятия Государственным советом КНР отдельных мер регулирования. 2 декабря 2009 г. Государственный Совет КНР одобрил «Меры по регулированию создания в КНР товариществ иностранными предприятиями или физическими лицами», которые вступили в законную силу с 1 марта 2010 г.

Поскольку вопрос ответственности является ключевым в регулировании иностранного инвестирования в экономику Китая, товарищества с иностранными участниками преимущественно будут функционировать в форме ограниченного товарищества.

В соответствии с «Мерами...» допускается участие в товариществах как иностранных физических, так и иностранных юридических лиц. Число участников должно быть не менее 2, но не более 50.

Вместе с тем, товарищества с участием иностранных инвесторов не получили широкого распространения по тем же причинам, по которым хозяйственные товарищества создаются в России гораздо реже, чем хозяйственные общества. Во-первых, использование компании позволяет ограничить ответственность участников. Участники (акционеры) компании несут риск убытка в пределах стоимости принадлежащих им долей (акций). Полные товарищи, напротив, несут по обязательствам товарищества солидарную ответственность всем своим имуществом. Товарищи с ограниченной ответственностью несут ответственность в пределах своего вклада, но не могут вести дела товарищества. Во-вторых, компания может быть создана и контролироваться одним лицом (компания с ограниченной ответственностью с одним участником). Товарищество предполагает наличие, как минимум, двух участников. В-третьих, в компании и товариществе различная организация управления. Если в товариществе управление делами осуществляется самими участниками, то в компании допускается использование наемного менеджмента, не являющегося собственниками бизнеса. По этим причинам создание компании остается более удобным способом ведения деятельности в Китае, чем товарищество²⁸.

§ 4. Правовое положение компании с ограниченной ответственностью и акционерной компании

Бурное развитие частного предпринимательства потребовало от законодателя развернутой нормативной регламентации форм предпринимательской деятельности граждан и юридических лиц – собственников своего имущества. В связи с этим в 1993 г. был принят Закон КНР о компаниях, который стал одним из важнейших источников гражданского права КНР.

С целью снижения уровня государственного регулирования, улучшения корпоративного управления и повышения прозрачности деятельности китайских компаний в 2005 г. был принят новый закон КНР о компаниях, который вступил в силу 1 января 2006 года. Последние изменения в Закон КНР «О компаниях» внесены Решением Постоянного комитета Всекитайского собрания народных представителей «О внесении изменений в Закон КНР «Об охране морской окружающей среды» и другие шесть законов» от 28 декабря 2013 г. и вступили в силу с 1 марта 2014 г. ²⁹

Закон КНР «О компаниях» регулирует создание в Китае юридических лиц в форме компаний с ограниченной ответственностью и акционерных компаний с ограниченной ответственностью. Компания с ограниченной ответственностью (Limited Liability Company, LLC) в КНР по основным признакам схожа с обществом с ограниченной ответственностью в РФ; акционерная компания с ограниченной ответственностью (Joint Stock Company, JSC) – с акционерным обществом.

В соответствии с Законом «О компаниях» компания с ограниченной ответственностью и акционерная компания с ограниченной ответственностью являются юридическими лицами, имеющими самостоятельную корпоративную собственность и корпоративные права на собственность и отвечающими за свои долги в пределах всего своего имущества (ст. 3). Компании действуют на основании устава, содержание которого определено Законом «О компаниях».

Компании вправе вести предпринимательскую деятельность только в переделах предмета деятельности, который должен быть определен в уставе и зарегистрирован в соответствии с законом путем указания в Свидетельстве о праве предпринимательской деятельности. При изменении предмета деятельности компании, такие изменения должны быть зарегистрированы.

Компании могут заниматься как лицензируемыми видами деятельности, так и обычными (не требующими лицензии) видами деятельности. Если компания планирует заниматься лицензируемым видом деятельности, лицензия на ведение данного вида деятельности должна быть получена до регистрации.

Законодательством КНР некоторые виды деятельности являются запрещенными. Так, например, в КНР запрещено создание коллекторских агентств, частных детективных агентств.

Если специальные законы не ограничивают срок ведения деятельности компании, то он определяется в уставе компании.

Каждая компания должна иметь местонахождение (юридический адрес), которое указывается в уставе (ст. 10 Закона). В уставе также указывается полное фирменное наименование компании.

Изменения в Закон «О Компаниях», вступившие в силу с 1 марта 2014 г., отменили минимальный размер уставного капитала³⁰, а также требование к срокам и способам оплаты уставного капитала. Размер уставного капитала, сроки и способы его оплата определяются участниками самостоятельно и устанавливаются в уставе компании. Требование о минимальном размере вкладов и сроках оплаты вкладов отсутствует. Следовательно, Закон КНР «О компаниях» в новой редакции допускает возможность регистрации компании с объявленным капиталом в любом размере, в котором оплачена минимальная сумма (например, 1 юань жэньминьби)³¹. Исключения установлены для компаний, создаваемых в отдельных видах деятельности, а также для компаний, действующих на основании специальных законов. Например, это акционерные компании, создаваемые способом открытой подписки, коммерческие банки, страховые компании, компании автокредитования и потребительского кредитования, страховые брокеры и некоторые другие финансовые организации.

Вклады в уставный капитал могут вноситься любым имуществом, имеющим стоимость: денежными средствами и другими материальными ценностями (например, оборудованием), правами интеллектуальной собственности, правами пользования землей и другим имуществом в неденежной форме, которое может быть передано компании и имеет денежное выражение стоимости.

Различия между компаниями с ограниченной ответственностью и акционерными компаниями с ограниченной ответственностью в основном те же, что и различия между ООО и АО, действующими по российскому законодательству.

Компания с ограниченной ответственностью – это компания, созданная одним или несколькими лицами, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Компания должна иметь от 1 до 50 участников, как физических, так и юридических лиц, в том числе и иностранных.

Компания с ограниченной ответственностью обязана вести реестр своих участников, а также обязана зарегистрировать имена участников в органе регистрации компаний.

Участники имеют следующие права: право получать дивиденды пропорционально сумме сделанных им долей (инвестиций); участвовать в принятии основных решений и выборах менеджеров в соответствии с законом; проверять и делать копии Устава, протокола заседания собрания участников, резолюций заседания совета директоров, заседания аудиторской комиссии и финансовые и бухгалтерские отчеты.

Участники могут передавать друг другу свои доли полностью или частично. Передача лицам, не являющимся участниками данной компании, совершается с согласия большинства участников. Другие участники имеют преимущественное право приобретения таких долей.

Участники могут уступать свои доли друг другу полностью или частично. При уступке доли третьему лицу требуется получить согласие более половины всех участников. При этом другие участники имеют преимущественное право покупки уступаемой доли.

Система управления компании с ограниченной ответственностью достаточно традиционная, характерная для управления ООО большинства европейских стран.

Высший орган управления – собрание участников компании, действующее в соответствии с компетенцией, определенной законом (ст. 38). На собрании участники обладают количеством голосов пропорционально размерам их вкладов.

Общее собрание участников выбирает совет директоров, число членов которого колеблется от 3 до 13. Если компания с ограниченной ответственностью учреждена двумя или более госпредприятиями или двумя или более государственными инвестиционными организациями, в совет директоров должны входить представители рабочих и служащих компании.

Срок полномочий совета директоров определяется уставом, но не должен превышать 3 года. Совет директоров назначает и освобождает от должности управляющего, который осуществляет управление компанией и проводит в жизнь решения правления.

Вместо совета директоров в компании с ограниченной ответственностью с небольшим количеством участников и небольшим масштабом деятельности может быть избран исполнительный директор (директора), который может одновременно исполнять обязанности управляющего. Компания может иметь аудиторскую комиссию в количестве не менее 3 членов. Компания с небольшим количеством пайщиков и небольшими масштабами деятельности может иметь одного-двух аудиторов (ст. 52–56).

Компания одного лица. Во многих юрисдикциях, в том числе в Гонконге, отменено требование о наличии как минимум двух учредителей компании. Новый закон КНР (ст. 57) разрешает создание компании с одним участником, в роли которого может выступать физическое или юридическое лицо, в том числе и иностранное.

Все специальные правила в отношении компаний с одним участником сохранены. Физическое лицо вправе создать только одну компанию с ограниченной ответственностью с одним участником, при этом в основной регистрационный документ компании вносится соответствующее примечание о том, что компания является компанией с одним участником. Кроме того, физическое лицо несет солидарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам компании с одним участником, если имущество компании не было в достаточной мере обособленно от имущества ее учредителя (ст. 63).

Закон «О компаниях» определяет особенности правового положения компании, находящейся в полной государственной собственности, т.е. компании, в которой единственным участником является государство. В такой компании не проводится собрание участников, а функции собрания выполняет совет директоров компании, члены которого назначаются органами по контролю и управлению государственным имуществом. В состав совета директоров входят представители рабочих и служащих. Членов совета директоров не должно быть меньше 5 человек. Соотношение рабочих и служащих не должно быть ниже 1/3, но конкретное соотношение определяется уставом.

Совет директоров назначает управляющего. С согласия органов по контролю и управлению государственным имуществом член совета директоров может одновременно выполнять функции управляющего компании. Органы по контролю и управлению государственным имуществом назначают членов аудиторской комиссии для проверки финансово-хозяйственной деятельности компании.

Акционерная компания с ограниченной ответственностью (Joint Stock Company, JSC) – компания, уставный капитал которой разделен на определенное количество акций.

Закон о компаниях выделяет две формы создания акционерной компании: инициаторами и путем привлечения средств. В первом случае инициаторы подписываются на все акции, которые должны быть выпущены компанией, и создают компанию. Во втором случае – инициаторы подписываются только на часть акций, а остальная часть акций распределяется путем открытой подписки. В соответствии с законом акции могут быть именными и на предъявителя.

Минимальное число учредителей JSC – два, максимальное число учредителей не должно превышать 200, при этом больше половины из учредителей должны проживать на территории КНР. Учредители заключают учредительский договор, в котором определяются права и обязанности каждого учредителя в процессе учреждения компании.

При создании акционерной компании с ограниченной ответственностью способом открытой подписки уставный капитал не может быть меньше 5 млн юаней; при этом среди учредителей размещается не менее 35% акций (ст. 84). Акции учредителей не могут быть переданы в течение одного года с момента основания компания (ст. 141). Директора, управляющие и высшие должностные лица компании могут передавать свои акции в пределах компании по истечении одного года с той даты, когда акции прошли листинг на валютной бирже. Прежний закон не разрешал передавать акции в течение всего срока пребывания указанных лиц на занимаемых ими должностях.

Учредительным документом акционерной компании является устав, содержание которого определено Законом о компаниях. При объявлении открытой подписки на акции инициаторы должны обратиться в ведомство Государственного совета по контролю за ценными бумагами, а также представить документы, перечисленные Законом. Только получив разрешение соответствующего ведомства, инициаторы могут начинать открытую подписку на акции.

После получения средств от выпуска акций государственный орган проверяет проверку капитала компании и выдает свидетельство. Инициаторы в течение 30 дней проводят учредительное собрание акционеров, которое решает вопросы, перечисленные ст. 90 закона, в том числе принимает устав компании и избирает членов совета директоров.

Управление акционерной компанией строится по американскому варианту управления, при котором высшим органом АО является собрание участников, а Совет директоров руководит деятельностью компании и подотчетен общему собранию.

Совет директоров избирается общим собранием в количестве от 5 до 19 членов, один из которых назначается на должность председателя. Срок полномочий совет директоров не может превышать 3 года при каждом назначении.

В совет директоров входят публичной акционерной компании входят независимые директора, требования к которым установлены китайским регулятором на рынке ценных бумаг.³²

Совет директоров принимает решение о найме и освобождении от должности генерального директора (управляющего), его заместителей и других руководителей. Генеральный директор осуществляет текущее управление деятельностью компании, подотчетен совету директоров; его полномочия определяются уставом. По решению совета директоров один из его членов совета директоров может выполнять функции управляющего компании.

Председатель совета директоров, исполнительный директор или управляющий компании действуют как ее законные представители в соответствии с уставом и это должно быть зарегистрировано согласно закону.

Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью осуществляет аудиторская комиссия (или аудитор).

В соответствии с законом о компаниях акционер, владеющий крупным пакетом акций, директор или старший управляющий компании несут личную ответственность за действия, которые могут привести к конфликту интересов. Директора китайских публичных компаний, прошедших листинг на китайской бирже, не могут принимать участие в голосовании по вопросам, в которых они имеют личный интерес.

Согласно новому закону, существенно расширены права акционеров. К примеру, на общих собраниях они могут: принимать решения по вопросам стратегии компании и инвестиций; избирать, смещать и определять денежное содержание членов совета директоров и совета управляющих; проверять и утверждать доклады обоих советов, а также утверждать годовые бюджеты, предложения по распределению прибыли и дивидендов; утверждать решения об увеличении или сокращении зарегистрированного капитала; принимать решения по сделкам M&A; вносить изменения в устав; проверять протоколы собраний; контролировать финансовую и бухгалтерскую отчетность. Это в значительной степени повышает прозрачность компании.

Закон о компаниях налагает на директоров и управляющих компаний более жесткие обязательства по соблюдению «принципа осторожности» (duty of care), под которым, прежде всего, подразумевается строгое выполнение существующих стандартов и правил.

§ 5. Правовое положение компаний с иностранным капиталом

Правовое положение компаний с иностранным капиталом в КНР регулируется не только Законом КНР «О компаниях», но и специальными законами об иностранных инвестициях, в том числе: Законом КНР «О предприятиях со 100% иностранным капиталом»³³, Законом КНР «О паевых совместных предприятиях китайского и иностранного капитала»³⁴ и Законом КНР «О контрактных совместных предприятиях китайского и иностранного капитала»³⁵. Эти Законы и Правила применения этих законов содержат ряд специальных правил, которые имеют приоритет перед Законом КНР «О компаниях».

Компании с иностранным капиталом, как и все юридические лица в Китае, могут вести предпринимательскую деятельность только в пределах предмета деятельности, который регистрируется при создании компании и указывается в Свидетельстве о праве предпринимательской деятельности.

Для предприятий с иностранным капиталом существуют запрещенные ограничиваемые и поощряемые виды деятельности, перечисленные в «Перечне отраслей для размещения иностранных инвестиций».

Компания со 100% иностранным капиталом по общему правилу создается в форме компании с ограниченной ответственностью. Однако она может быть создана или преобразована в акционерную компанию с ограниченной ответственностью.

Паевое совместное предприятие является юридическим лицом в форме компании с ограниченной ответственностью. Капитал такого предприятия образуется за счет вкладов китайской и иностранного участников. При этом доля иностранного инвестора не может быть меньше 25%. Участники совместного предприятия получают прибыль, несут риск и убытки согласно доле в уставном капитале. При передаче доли в уставном капитале одним из участников необходимо получить согласие всех участников совместного предприятия.

Сроки деятельности совместных предприятий могут быть различными с учетом разных отраслей деятельности и неодинаковых условий. В некоторых отраслях совместные предприятия должны самостоятельно устанавливать сроки деятельности, в других отраслях совместные предприятия могут устанавливать или не устанавливать сроков.

Участники совместного предприятия могут осуществлять капиталовложения наличными деньгами, материальными средствами, правами промышленной собственности. Техника и оборудование, выступающие в качестве инвестиции иностранного участника, должны быть действительно передовыми, отвечающими потребностям КНР. Если умышленно поставляемые отсталые техника и оборудование причиняют убытки, необходимо компенсировать убытки.

Инвестиции китайского участника могут включать право пользования землей, предоставляемое на период деятельности совместного предприятия. Если право пользования землей не является частью инвестиций китайского участника, совместное предприятие обязано выплатить правительству КНР платеж за пользование участком земли.

Вносимые инвестиции должны быть установлены в договоре о совместном предприятии и в его уставе; стоимость капиталовложений (за исключением земельных участков) устанавливается участниками путем согласования.

Паевое совместное предприятие создает совет директоров, численный состав которого определяется участниками путем согласования и фиксируется в договоре, уставе; участники назначают и заменяют своих представителей в совете директоров. Председатель совета директоров и заместитель председателя определяются сторонами путем согласования либо избираются советом директоров. Если обязанности председателя совета директоров возлагаются на представителя одной стороны в совместном предприятии, то обязанности заместителя председателя совета возлагаются на представителя другой стороны. Совет директоров решает важные вопросы совместного предприятия на основе принципа равноправия и взаимной выгоды.

Компетенция совета директоров определяется в уставе совместного предприятия, она состоит в рассмотрении и решении всех важных вопросов деятельности совместного предприятия: планов развития предприятия, проектов хозяйственной деятельности, бюджета, распределения прибыли, планирования заработной платы, прекращения деятельности, а также вопроса о назначении либо приглашении генерального директора, заместителей генерального директора, главного инженера, главного бухгалтера, аудитора, положения их полномочий и материального вознаграждения.

Должности генерального директора заместителей генерального директора (либо директора предприятия и заместителей директора предприятия) распределяются между участниками предприятия.

Контрактное совместное предприятие – предприятие, в котором отношения между участниками регулируются преимущественно договором. В соответствии с договором совместное контрактное предприятие может быть юридическим лицом (в этом случае оно создается в форме компании с ограниченной ответственностью) или не иметь статуса юридического лица.

При создании контрактного предприятия китайскими и иностранными участниками необходимо установить в договоре о контрактном предприятии условия инвестиций или сотрудничества, распределения полученных доходов или продукции, риска и ответственности за убытки, способ управления и хозяйствования, а также принадлежность имущества при прекращении контрактного предприятия.

Срок деятельности контрактного предприятия устанавливается в договоре о предприятии китайскими и иностранными участниками путем переговоров.

В качестве инвестиций китайских и иностранных участников либо условий сотрудничества могут выступать наличные средства, материальные ценности, права пользования землей, права промышленной собственности, незапатентованные технологии и прочие имущественные права.

Контрактное предприятие осуществляет хозяйственную деятельность в соответствии с утвержденным договором о контрактном предприятии и его уставом.

Китайские и иностранные участники в соответствии с условиями договора о контрактном предприятии распределяют доходы или продукцию, несут риск и убытки.

Доля прибыли, причитающейся иностранному участнику после исполнения обязательств, закрепляемых законодательством и договором о контрактном предприятии, его прочие законные доходы и финансовые средства, которые он получает при прекращении предприятия, могут согласно закону переводиться за границу.

Контрактное предприятие должно создать совет директоров либо орган совместного управления, который в соответствии с договором о контрактном предприятии или уставом решает важные вопросы контрактного предприятия. Если на одного из участников возлагаются обязанности председателя совета директоров, главы органа совместного управления, то другой участник исполняет обязанности заместителя председателя или заместителя главы органа совместного управления. Совет директоров или орган совместного управления могут решать вопрос о назначении либо приглашении генерального директора, на которого возлагается работа по повседневному хозяйственному управлению контрактным предприятием. Генеральный директор несет ответственность перед советом директоров либо органом совместного управления.

Практикум

1. Гражданин Китая Я. решил заняться самостоятельной предпринимательской деятельностью, но не создавать какого-либо юридического лица. В каких организационных формах гражданин может заниматься такой деятельностью? Зависит ли выбор организационной формы от того, будет ли гражданин Я. работать сам; привлекать членов своей семьи; привлекать наемных работников?

2. Проведите сравнительный анализ правового положения товариществ, регламентированных ГК РФ и Законом КНР «О товариществах».

3. Три гражданина КНР, являющиеся аудиторами, решили объединиться и совместно оказывать аудиторские услуги. Юрист посоветовал им объединиться в форме специального обычного товарищества. В чем заключаются особенности данного товарищества? В каком порядке участники такого товарищества несут ответственность?

4. Проведите сравнительный анализ правового положения государственного унитарного предприятия по российскому законодательству и государственного предприятия общенародной собственности по законодательству КНР.

5. В соответствии с ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» «руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия. Руководитель унитарного предприятия назначается собственником имущества унитарного предприятия. Руководитель унитарного предприятия подотчетен собственнику имущества унитарного предприятия» (ст. 21). Каким образом назначается руководитель государственного предприятия общенародной собственности КНР?

6. Несколько граждан КНР решили учредитель компанию с ограниченной ответственностью и обратились за консультацией в юридическую фирму, перед которой были поставлены следующие вопросы: что может внесено гражданами в качестве вклада в уставный капитал? Должен ли привлекаться независимый оценщик для оценки неденежных вкладов? В каком размере должен быть сформирован уставный капитал? Может ли компания заниматься любой предпринимательской деятельностью?

7. При учреждении компании с ограниченной ответственностью ее учредители – граждане КНР – решили, что будут осуществлять деятельность, на занятие которой требуется лицензия. Между учредителями возник спор о том, в какой момент должна быть получена лицензия: до регистрации компании или после регистрации и получения Свидетельства о праве предпринимательской деятельности. Решите данный спор. Предусмотрены ли законодательством КНР виды деятельности, которыми компаниям запрещено заниматься.

8. Сравните правовое положение публичного акционерного общества по российскому законодательству и акционерной компании с ограниченной ответственностью, размещающей акции по открытой подписки.

Литература

1. Бажанов П.В. Ведение бизнеса в Китае: правовые аспекты. Вып. 1: Обзор правовой среды для бизнеса. М., 2015. 212 с.

2. Коммерческое (торговое) право зарубежных стран / отв. ред. В.Ф. Попондопуло, О.А. Макарова. М., 2013.

3. Сhina Master Business Law Guide: Commentary and Analysis / ed. J. Chen, S. Ke.-Singapore:CCH Аsia Pte Ltd., cop. 2009.

4. Сhina Master Business Law Guide: Legislation / ed. L.-C.Wolff Z. Xianchu.-Singapore: CCH Asia Pte Ltd., cop. 2009.

5. Chinese Commercial Law: A Practical Guide / M. Roos. Alphen aan den Rijn: Wolters Kluwer Law & Business, cop. 2010.

6. Chinese Company and Securities Law / C. Liu. 2nd ed. Alphen aan den Rijn: Wolters Kluwer, 2016.

7. Chinese business law / B. Yuanshi. Oxford, Hart Publishing, 2010.

Глава 3.
Банкротство предпринимателей по законодательству КНР

§ 1. Понятие банкротства

Различия экономических систем разных стран, например, различия в интенсивности государственного регулирования экономики, предопределяют и особенности правового регулирования отношений банкротства, цели и задачи законодательства о банкротстве в этих странах. Так, в одних странах законодательство о банкротстве направлено преимущественно на защиту интересов неплатежеспособного должника (продолжниковое законодательство), как, например, в России, Франции, США, ряде других стран. В других странах такое законодательство направлено преимущественно на защиту интересов кредиторов (прокредиторское законодательство), как например, в Германии, Великобритании, ряде других стран.

Законодательство о банкротстве КНР, судя по содержанию Закона КНР «О банкротстве предприятий»,³⁶ тяготеет к прокредиторскому законодательству. Это выражается в отсутствии ряда черт, характерных для продолжникового законодательства о банкротстве: отсутствие излишних требований при подаче заявления о признании должника банкротом; отсутствие излишней множественности процедур, применяемых в деле о банкротстве (например, отсутствуют такие процедуры как наблюдение, внешнее управление), и способствующих сокращению сроков его рассмотрения; отсутствие особых правил банкротства отдельных категорий должников (исключения сделаны в отношении государственных предприятий и финансовых организаций); ряде других особенностей, которые будут рассмотрены далее.

Отмеченные обстоятельства свидетельствуют о том, что система регулирования отношений банкротства в КНР соответствует пониманию того, что стабильность и устойчивый рост экономики далеко зависят не только от сохранения нежизнеспособных предприятий-должников, но и от скорейшего удовлетворения требований кредиторов. Предприятия-должники целесообразнее вывести из рынка, а не субсидировать их неэффективную деятельность. Сохранение рабочих мест – важная задача, однако цель должна оправдывать средства. Лучше те же ресурсы направить на создание новых рабочих мест, а не поддерживать застойную ситуацию³⁷.

Как известно, банкротство должника – это следствие его абсолютной неплатежеспособности, т.е. такой неплатежеспособности, когда должник при обычном ведении дел не может погасить все свои обязательства, срок платежа по которым наступил. Абсолютная неплатежеспособность должника, удостоверенная судом, называется банкротством.

В отличие от российского Закона о банкротстве,³⁸ содержащего в ст. 2, 3, 6 легальное определение понятия банкротства, а также характеризующие его критерии (неплатежеспособность, неоплатность) и признаки (внешние, сущностные),³⁹ Закон о банкротстве Китая определяет понятие банкротства опосредовано. В ст. 2 этого Закона, которая называется «Применение настоящего Закона», указано, что предприятие, являющееся юридическим лицом, проводит расчеты по долговым обязательствам в соответствии с положениями этого Закона, в случае если данное предприятие не может выполнить обязательства, срок которых истек, а также не имеет достаточного имущества для погашения всех долговых обязательств или испытывает серьезные затруднения в погашении долга. При наличии указанных обстоятельств (признаков банкротства) или потери предприятием состоятельности допускается проведение финансового оздоровления в соответствии с положениями данного Закона.

Других признаков понятия банкротства Закон о банкротстве Китая не содержит. Однако следует учитывать, что лаконичность законодательных актов Китая, и Закон о банкротстве Китая не является исключением, восполняется подзаконными актами, принимаемыми государственным органом общей компетенции – Государственным советом КНР и именуемыми обычно положениями о порядке применения того или иного закона. Также восполняющее регулирующее значение имеют разъяснения Верховного Народного Суда КНР и Народного суда высшей ступени города Пекин. Так, Народный суд высшей ступени города Пекин опубликовал 23 июля 2013 г. Правила производства по делам о банкротстве для нижестоящих судов, в которых определены внешние признаки банкротства: а) просрочка исполнения обязательств должником не менее 3 недель и б) задолженность на сумму не менее чем 5 000 юаней.

Таким образом, для обращения в народный суд с заявление о признании должника банкротом необходимо наличие 1) факта просрочки должником исполнения обязательств перед кредиторами и 2) факта задолженности. Установления состава и размера задолженности на момент подачи заявления о признании должника банкротом, а также подтверждения требований по денежным обязательствам, вступившим в законную силу решением суда, как это предусмотрено российским законодательством о банкротстве (ст. 4, п. 3 ст. 6, п. 2 ст. 7 Закона о банкротстве России), не требуется.

Для принятия судом решения о признании должника банкротом достаточно предположения, основанного на прекращении должником платежей, вызванное недостаточностью денежных средств, т.е. неспособность должника удовлетворить требования кредиторов презюмируется (используется критерий неплатежеспособности должника). Указанное предположение может быть опровергнуто в ходе судебного разбирательства, что является основанием для принятия судом решения об отказе в признании должника банкротом. Факт превышения размера долгов должника над стоимостью его имущества (активов) (критерий неоплатности должника) не устанавливается.

Наличие признаков банкротства, являющихся основанием для признания судом должника банкротом и его ликвидации, не исключает возможности проведения финансового оздоровления должника в целях восстановления его платежеспособности. Для принятия судом того или иного решения необходимо исследовать в ходе судебного разбирательства по делу о банкротстве все обстоятельства неплатежеспособности должника, начиная с анализа его финансового положения, выявления его кредиторов, решения вопроса о возможности или невозможности восстановления его платежеспособности должника и т.д.

Таким образом, для принятия судом заявления о признании должника банкротом и возбуждения производства по делу о банкротстве должника необходимо наличие просрочки должника и задолженности, а для принятия решения о признании должника банкротом и введения процедуры ликвидации или финансового оздоровления необходимо рассмотрение дела по существу и установление характера неплатежеспособности, которая презюмируется.

§ 2. Законодательство о банкротстве

Следует учитывать, что законодательство о банкротстве КНР состоит из Закона о банкротстве, а также других законодательных актов и подзаконных нормативных актов. Это следует из текста Закона о банкротстве Китая. Например, в главе XII «Дополнительные положения» содержатся ссылки на другие законодательные акты и подзаконные акты, предусматривающие особенности банкротства государственных предприятий и финансово-кредитных учреждений (ст. 133–135). В ст. 4 определено, что порядок рассмотрения дел о банкротстве устанавливается Гражданским процессуальным кодексом КНР при отсутствии в настоящем Законе отдельных положений.

Из указанных и ряда иных положений Закона о банкротстве Китая также следует, что этот Закон является специальным законодательным актом. Положения иных законодательных актов применяются к отношениям банкротства с особенностями, предусмотренными Законом о банкротстве Китая. Например, в ст. 135 Закона о банкротстве Китая определено, что в случае, если ликвидация иных организаций (помимо предприятий) отнесена к банкротству положениями иных законов, банкротство таких предприятий проводится с учетом процедуры, предусмотренной настоящим Законом. А в ст. 4 указано, что порядок рассмотрения дел о банкротстве устанавливается ГПК КНР при отсутствии в Законе о банкротстве Китая отдельных положений.

Закон о банкротстве Китая является комплексным законодательным актом, т.е. содержит в себе нормы частного и публичного права, направленные на регулирование отношений, возникающих в сфере банкротства: 1) отношений банкротства, возникающих между должником и кредиторами (предмет гражданского права) и 2) публичных отношений, связанных с организацией процедур банкротства и судопроизводством по делу о банкротстве, возникающих между должником и кредиторами, с одной стороны, и государственными органами, в частности, народным судом, рассматривающим дело о банкротстве.

Закон о банкротстве Китая состоит из 12 глав, включающих 136 статей.

В главе I «Общие положения», состоящей из 6 статей, определяются: цель принятия Закона, область его применения, подсудность дел о банкротстве, соотношение с процессуальным законодательством, порядок признания решений по делам о банкротстве, вынесенных иностранными судами, вопросы защиты прав трудового коллектива и ответственности контролирующих должника лиц.

Глава II «Ходатайство о банкротстве и принятие его к рассмотрению» состоит из 15 статей и регулирует: порядок подачи заявления о признании должника банкротом и принятия его народным судом к производству, некоторые другие связанные с этим вопросы.

Глава III «Управляющий» включает 8 статей и определяет полномочия управляющего, порядок назначения его в деле о банкротстве и освобождения от обязанностей.

В главе IV «Имущество должника», состоящей из 11 статей, определяются правила формирования конкурсной массы.

Глава V «Расходы на банкротство и общие обязательства» состоит из 3 статей и регулирует порядок и очередность погашения судебных расходов, расходов на вознаграждение управляющего и привлекаемых им лиц, и иных текущих расходов (общих обязательств).

Глава VI «Заявление о правах кредитора» состоит из 15 статей, определяющих правила вступления кредиторов в дело о банкротстве и правила ведения реестра требований кредиторов.

Глава VII «Собрание кредиторов» включает 11 статей, регулирующих порядок созыва и проведения собрания кредиторов, его компетенцию, порядок принятия решений на собрании кредиторов, а также порядок создания и компетенцию комитета кредиторов.

Глава VIII «Финансовое оздоровление» состоит из 25 статей, регламентирующих порядок введения финансового оздоровления, как одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве, порядок разработки и утверждения плана финансового оздоровления, а также основания и последствия прекращения финансового оздоровления.

Глава IX «Примирительная процедура (посредничество)» состоит из 12 статей, определяющих порядок заключения мирового соглашения и утверждения его народным судом, правила исполнения и прекращения мирового соглашения, а также признания его недействительным.

Глава X «Ликвидация и банкротство» состоит из 18 статей, регулирующих основания введения процедуры ликвидации (конкурсного производства) и порядок ее реализации (продажи имущества должника, составляющего конкурсную массу, и удовлетворения требований кредиторов), а также завершения процедуры и исключения должника из реестра юридических лиц.

Глава XI «Правовая ответственность» состоит из 7 статей, предусматривающих правила об ответственности за нарушение законодательства о банкротстве контролирующих должника лиц, лиц, ответственных за ведение документации, управляющего.

В главе XII «Дополнительные положения», состоящей из 5 статей, предусмотрены особенности защиты прав трудового коллектива организации-должника, особенности банкротства государственных предприятий, финансово-кредитных организаций, а также организаций, не являющихся предприятиями (видимо, некоммерческих организаций).

§ 3. Субъекты отношений банкротства

Субъектами отношений, возникающих в сфере банкротства, являются должник, кредиторы, и ряд других лиц.

В качестве должников Закон о банкротстве Китая рассматривает предприятия, являющиеся юридическими лицами (ст. 2), а также иные юридические лица, если их ликвидация отнесена к банкротству положениями иных законов (ст. 135).

Банкротство иных юридических лиц, если их ликвидация отнесена к банкротству положениями иных законов, проводится с учетом процедуры, предусмотренной Законом о банкротстве Китая.

Банкротство государственных предприятий осуществляется по правилам Закона о банкротстве Китая с учетом положений Государственного совета КНР (ст. 133).

Банкротство финансово-кредитных организаций (коммерческих банков, брокерских компаний, страховых компаний и иных финансово-кредитных учреждений) также осуществляется по правилам Закона о банкротстве Китая с учетом положений контрольно-надзорного органа Государственного совета КНР в финансовой сфере. Указанный орган может обратиться в народный суд с ходатайством о проведении финансового оздоровления или ликвидации и банкротства данного финансово-кредитного учреждения. В случае принятия данным органом в управление, передаче в доверительное управление и осуществления иных мероприятий по отношению финансово-кредитного учреждения, в котором возникли серьезные риски хозяйственной деятельности, допускается обращение в народный суд с ходатайством о прекращении гражданских судебных разбирательств или исполнительного производства, в котором данное финансово-кредитное учреждение выступает в качестве ответчика или должника соответственно. Государственный совет КНР может на основании положений Закона о банкротстве Китая и иных законодательных актов разработать меры предупреждения банкротства финансово-кредитных учреждений (ст. 134).

Закон о банкротстве Китая не предусматривает банкротства физических лиц, хотя этот вопрос активно обсуждается в Китае. Отсутствие правил о банкротстве физических лиц, в особенности индивидуальных предпринимателей, существенно повышает кредитные риски участников рыночных отношений и не позволяет использовать преимущества института банкротства для добросовестных граждан, попавших в тяжелое финансовое положение по объективным причинам, связанные с освобождением таких граждан от бремени займов и предоставлением им возможности начать экономическую жизнь сначала.

На практике возник вопрос о применимости положений Закона «О банкротстве предприятий» к ликвидации индивидуальных частных предприятий. Ответ на данный вопрос был опубликован 1 декабря 2012 г. Верховным Народным Судом КНР. Со ссылкой на Закон КНР «Об индивидуальных частных предприятиях» Верховный Народный Суд КНР разъяснил, что в случае недостатка имущества индивидуального частного предприятия для погашения всех его обязательств в случае ликвидации предприниматель обязан погасить обязательства предприятия другим своим имуществом (ст. 31 Закона КНР «Об индивидуальных частных предприятиях»). Закон КНР «О банкротстве предприятий» регулирует банкротство и ликвидацию юридических лиц – предприятий. Ликвидация других организаций проводится с учетом установленной данным законом процедуры банкротства, если ликвидация осуществляется в случае несостоятельности организации (ст. 135 Закона). Следовательно, по мнению Верховного Народного Суда КНР, в случае невозможности своевременного погашения обязательств индивидуальным частным предприятием и недостатка его имущества для погашения всех обязательств или очевидной неплатежеспособности предприятия ликвидация индивидуального частного предприятия может проводиться с учетом процедуры ликвидации при банкротстве, предусмотренной Законом КНР «О банкротстве предприятий».⁴⁰

Кредиторы – это лица, имеющие на момент принятия заявления о признании должника банкротом требования к должнику по денежным обязательствам, по уплате обязательных платежей, по оплате труда.

Правовое положение кредиторов различно: одни из них наделены правом обращаться в суд с заявлением кредитора и обладают голосом на собраниях кредиторов Конкурсные кредиторы), а другие не обладают такими правами.

Так, кредиторы по требованиям, связанным с выплатой заработной платы, медицинских пособий, компенсаций нетрудоспособности или инвалидности, пособий по утрате кормильца, иных компенсаций, которые должник обязан им выплачивать в соответствии с законодательством, не наделены правом обращаться в суд с заявлением кредитора и не обладают голосом на собраниях кредиторов. Однако после проверки задолженности по их требованиям, она включается управляющим в реестр требований кредиторов, о чем делается публичное объявление (ст. 48). Интересы таких кредиторов представляют представитель трудового коллектива должника, а также представители профсоюза, которые должны принимать участие в работе собрания кредиторов и высказывать рекомендации по соответствующим вопросам.

Кредиторы не вправе обращаться к должнику об удовлетворении их требований в индивидуальном порядке, так как Закон о банкротстве Китая предусматривает определенную очередность удовлетворения требований кредиторов. Интересы всех кредиторов представляют собрание кредиторов и комитет кредиторов. Закон о банкротстве Китая детально регламентирует правила созыва и проведения собрания кредиторов и комитета кредиторов. Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются только конкурсные кредиторы (включая кредиторов по налоговым требованиям), требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. Каждый из них обладает на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру его требования к общей сумме требований по обязательствам должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. Решения собрания кредиторов принимаются простым большинством голосов присутствующих на собрании кредиторов, имеющих право голоса и представляющих не менее 1/2 от общей суммы прав кредиторов, не обеспеченных имущественным залогом.

Собрание кредиторов может принять решение о создании комитета кредиторов, который формируется из представителей собрания кредиторов и одного представителя трудового коллектива или профсоюза должника. Количество членов комитета кредиторов не должно превышать девяти человек.

Управляющий – это лицо, которое под контролем собрания (комитета) кредиторов и народного суда реализует цели процедур, применяемых в деле о банкротстве: ликвидации юридического лица-должника (конкурсного производства) или финансового оздоровления. Порядок назначения управляющего народным судом определен ст. 22 Закона о банкротстве Китая.

Должность управляющего может занимать ликвидационная комиссия, сформированная из сотрудников соответствующих структур и органов, или общественная посредническая структура (юридическая фирма, бухгалтерская фирма, фирма по проведению банкротства и ликвидации и т.д.), а также физические лица, обладающие необходимыми профессиональными качествами. Не могут занимать должность управляющего: лица, отбывавшие уголовное наказание за умышленно совершенные преступления; лица, у которых были отозваны лицензии на ведение профессиональной деятельности, связанной с выполнением должностных обязанностей управляющего; лица, имеющие заинтересованность в данном деле; иные лица, которые по мнению народного суда не могут занимать должность управляющего.

В случае если на должность управляющего назначается физическое лицо, необходимо участие данного лица в страховании профессиональной ответственности.

Полномочия управляющего определены ст. 25 Закона о банкротстве Китая и включают, в частности, анализ финансового состояния должности; управление его имуществом; ведение реестра требований кредиторов (ст. 57, 58 Закона о банкротстве Китая); созыв собрания кредиторов (ст. 62 Закона о банкротстве Китая). Управляющий может по разрешению народного суда принимать на работу необходимых сотрудников. Вознаграждение управляющего устанавливается народным судом.

Освобождение управляющего от должности осуществляется по разрешению народного суда.

Закон о банкротстве Китая предусматривает определенную роль Государственного совета КНР, его контрольно-надзорного органа в регулировании отношений банкротства государственных предприятий и финансово-кредитных учреждений.

Особое место в деле о банкротстве занимает народный суд, который, осуществляя правосудие, существенным образом влияет на ход судопроизводства по делу о банкротстве, возбуждая и прекращая его, удовлетворяя и отклоняя ходатайства лиц, участвующих в деле, вынося соответствующие судебные акты, тем самым, контролируя законность и обоснованность деятельности должника, кредиторов, управляющего, собрания (комитета) кредиторов, иных лиц, участвующих в процессе по делу о банкротстве.

§ 4. Судопроизводство по делам о банкротстве

Дела о банкротстве в Китае рассматриваются народными судами по месту нахождения должника, т.е. относятся к делам исключительной подсудности (ст. 3 Закона о банкротстве Китая). Судопроизводство по делам о банкротстве осуществляется по правилам Гражданского процессуального кодекса КНР⁴¹ с особенностями, предусмотренными Законом о банкротстве Китая (ст. 4 Закона о банкротстве Китая).⁴²

Особенности судопроизводства по делам о банкротстве характерны для всех его стадий: стадии возбуждения судопроизводства по делу, стадии подготовки дела к судебному разбирательству, стадии судебного разбирательства по делу, стадии исполнения судебного акта, вынесенного по делу, стадии обжалования и пересмотра судебного акт по делу.

Возбуждается судопроизводство по делу о банкротстве народным судом на основании заявления (ходатайства) о признании должника банкротом, поданного лицом, имеющим право на обращение в суд с таким заявлением. Такими лицами при определенных условиях могут быть: должник, кредиторы, налоговый орган, орган социального страхования, трудовой коллектив должника, а также лица, на которых возложена обязанность по подаче такого заявления (ликвидаторы).

В соответствии со ст. 7 Закона о банкротстве Китая при наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 2 Закона (наличие признаков банкротства должника), должник может обратиться в народный суд с ходатайством о проведении финансового оздоровления, проведении примирительной процедуры или признании банкротом и ликвидации.

В случае если должник не имеет возможности своевременно погасить долговые обязательства, кредиторы могут обратиться в народный суд с ходатайством о проведении финансового оздоровления или признании банкротом и ликвидации.

В случае обнаружения недостаточности имущества предприятия для погашения долговых обязательств в период его обычной ликвидации, лицо, которое в соответствии с законом является ответственным за проведение ликвидации (ликвидатор, ликвидационная комиссия), обязано обратиться в народный суд с заявлением о признании банкротом и ликвидации.

Заявление о признании должника банкротом должно содержать следующие сведения: основные сведения о заявителе и должнике; цель подачи заявления; факты и причины подачи заявления (доказательства); иные сведения, которые, по мнению народного суда должны содержаться в заявлении.

В случае если заявителем является должник, то он должен дополнительно представить в народный суд разъяснение о своем финансовом состоянии, реестры дебиторской и кредиторской задолженности, соответствующие документы бухгалтерского учета, проект урегулирования отношений с трудовым коллективом, а также сведения о выплате заработной платы и взносов на социальное страхование трудового коллектива.

При принятии заявления кредитора народный суд в течение 5 дней должен уведомить должника об этом. При наличии возражений должник должен обратиться в народный суд с протестом в течение 7 дней с момента получения уведомления народного суда. В течение 7 дней после окончания срока подачи протеста народный суд выносит определение о принятии или отказе принять заявление к рассмотрению.

Если возражений должника не поступило, народный суд должен вынести определение о принятии или отказе принять заявление к рассмотрению в течение 15 дней с момента получения заявления (ст. 10, 12 Закона о банкротстве Китая). Указанные определения могут быть обжалованы.

Одновременно с вынесением определения о принятии к рассмотрению заявления о банкротстве народный суд должен назначить управляющего.

В течение 25 дней с момента принятия к рассмотрению заявления о банкротстве народный суд должен уведомить известных ему кредиторов и сделать публичное объявление об этом. Уведомление и публичное объявление должны содержать сведения о: заявителе, должнике и управляющем; дате принятия народным судом к рассмотрению заявления о банкротстве; сроке, месте и основных сведениях для подачи кредиторами своих требований; требованиях к дебиторам и балансодержателям должника о погашении долговых обязательств и передаче имущества управляющему; дате и месте проведения первого собрания кредиторов; иные сведения, которые по мнению народного суда должны быть оглашены или о которых необходимо уведомить.

Подготовка дела о банкротстве к судебному разбирательству включает в себя ряд процессуальных действий суда: установление круга лиц, участвующих в деле; проверка обоснованности требований заявителя и других кредиторов к должнику; принятие мер по обеспечению требований кредиторов и интересов должника; некоторые другие действия.

К лицам, участвующим в деле, относятся должник; кредиторы; управляющий; лица, предоставившие обеспечение; иные лица в случаях, предусмотренных законом (например, контрольно-надзорный орган Государственного совета КНР при банкротстве финансово-кредитных организаций – ст. 134 Закона о банкротстве Китая). Лица, участвующие в деле, будучи заинтересованными в исходе дела, имеют права и несут обязанности, установленные процессуальным законодательством, а также Законом о банкротстве Китая.

Наряду с лицами, участвующими в деле, к процессу по делу о банкротстве могут быть привлечены иные лица (лица, участвующие в процессе по делу о банкротстве): представитель трудового коллектива; представитель профсоюза; собственник имущества юридического лица-должника; участники юридического лица-должника; иные лица в случаях, предусмотренных законом, например, свидетели, эксперты, переводчики. Права и обязанности таких лиц определяются нормами процессуального законодательства и Закона о банкротстве Китая.

Проверка обоснованности заявленных требований проводится народным судом не только при принятии заявления о признании должника банкротом (проверка требований заявителя и возражений должника), но и в последующем по мере подачи заявлений кредиторами о вступлении в дело о банкротстве. Так, в ст. 20, 21, 45 Закона о банкротстве Китая установлено, что после принятия народным судом к рассмотрению заявления о банкротстве должно быть приостановлено производство по ранее начатым и незавершенным гражданским делам, имеющим отношение к должнику; производство данных дел возобновляется после передачи имущества должника под контроль управляющего; после принятия народным судом к рассмотрению заявления о банкротстве гражданские дела, имеющие отношение к должнику, могут быть приняты только тем народным судом, который принял к рассмотрению заявление о банкротстве; срок заявления о правах кредитора начинает течь с даты публичного объявления народным судом о принятии к рассмотрению заявления о банкротстве и не должен быть меньше 30 дней или более 3 месяцев.

В отношении обеспечительных мер Законом о банкротстве Китая предусмотрено, что после принятия народным судом к рассмотрению заявления о банкротстве такие меры (принятые ранее в отношении должника) должны быть отменены и приостановлены исполнительные меры, а гражданские дела, имеющие отношение к должнику, могут быть приняты только тем народным судом, который принял к рассмотрению заявление о банкротстве (ст. 19). Соответственно, только этим судом могут быть приняты необходимые меры обеспечения требований к должнику.

Судебное разбирательство по делу о банкротстве завершается принятием одного из следующих судебных актов: 1) о признании должника банкротом и о его ликвидации, если установлены признаки банкротства; 2) об отказе в признании должника банкротом, если отсутствуют признаки банкротства; 3) о введении финансового оздоровления, если имеется соответствующее ходатайство; 4) о прекращении производства по делу о банкротстве, если по результатам проведения финансового оздоровления восстановлена платежеспособность должника, либо по иным основаниям, предусмотренным Закона о банкротстве Китая; 5) об утверждении мирового