ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО.
ПРАВОВОЕ СОПРОВОЖДЕНИЕ БИЗНЕСА

Учебник для магистров

Ответственный редактор
доктор юридических наук, профессор
И. В. Ершова

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК [346+347.7](470+571)(075.8)

ББК 67.404(2Рос)я73

         П71

Авторы:

Ершова И. В., д-р юрид. наук, проф. — гл. 1, § 3 гл. 6, гл. 8, § 1, 3, 5, 9 гл. 9, гл. 20, 22, 23, 25, 27, 29, 38 (совм. с Аганиной Р. Н. и Толмачевой Э. Н.), § 1, 2 гл. 39; Аганина Р. Н., канд. юрид. наук, доц. — гл. 38 (совм. с Ершовой И. В. и Толмачевой Э. Н.); Андреев В. К., д-р юрид. наук, проф. — гл. 4 (совм. с Андреевой Л. В.); Андреева Л. В., д-р юрид. наук, проф. — гл. 4 (совм. с Андреевым В. К.), § 1, 2 гл. 30, гл. 31, § 1, 2 гл. 37; Андронова Т. А., канд. юрид. наук, доц. — гл. 36; Апресова Н. Г., канд. юрид. наук, доц. — гл. 28; Беседин А. Н., канд. юрид. наук, доц. — 2.1—2.3, 2.6, 2.7 § 2 гл. 6; Енькова Е. Е., канд. юрид. наук, доц. — гл. 10; Козина Е. А., канд. юрид. наук, доц. — 2.4, 2.5 § 2 гл. 6; Кузнецова Н. В., канд. юрид. наук, доц. — гл. 12; Лаптев В. А., канд. юрид. наук, доц. — гл. 2, § 3 гл. 7; Мифтахутдинов Р. Т., канд. юрид. наук, доц. — § 5 гл. 5 (совм. с Трофимовой Е. В.); Мохов А. А., д-р юрид. наук, проф. — гл. 16, 17, 18, 24; Отнюкова Г. Д., канд. юрид. наук, проф. — гл. 3, § 1, 2 гл. 5, § 1 гл. 6, § 2 гл. 7, § 2, 4, 8 гл. 9, гл. 11, § 1, 2 гл. 13, гл. 15, 19, § 3 гл. 30, гл. 32, § 1, 2 гл. 35; Свит Ю. П., канд. юрид. наук, доц. — § 1 гл. 7 (совм. с Щербаковой М. А.), гл. 14 (совм. с Щербаковой М. А.); Тарасенко О. А., д-р юрид. наук, проф. — § 6 гл. 7, § 6 гл. 9, § 3 гл. 13, гл. 26, 33, § 3 гл. 39; Толмачева Э. Н., ст. преп. — гл. 38 (совм. с Аганиной Р. Н. и Ершовой И. В.); Трофимова Е. В., канд. юрид. наук, доц. — § 3, 4 гл. 5, § 5 гл. 5 (совм. с Мифтахутдиновым Р. Т.), гл. 21; Туманова Л. К., канд. экон. наук, доцент — § 3, 4 гл. 35; Фролкина Е. Н., канд. юрид. наук, доц. — § 4 гл. 7, § 3, 4 гл. 37; Шевченко О. М., канд. юрид. наук, доцент — § 7 гл. 9, гл. 34; Щербакова М. А., ст. преп. — § 1 гл. 7 (совм. со Свит Ю. П.), § 5 гл. 7, гл. 14 (совм. со Свит Ю. П.).

Рецензенты:

Илюшина М. Н., д-р юрид. наук, проф., заслуженный юрист РФ, зав. кафедрой гражданского и предпринимательского права Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России); Занковский С. С., д-р юрид. наук, проф., зав. сектором предпринимательского права Института государства и права РАН.

Ответственный редактор:

Ершова И. В., д-р юрид. наук, проф., зав. кафедрой предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

В учебнике излагается курс предпринимательского права. В работе проанализированы такие концептуальные категории, как понятие предпринимательского права и предпринимательской деятельности, система источников предпринимательского права, общие положения о субъектах предпринимательства, государственное регулирование и саморегулирование предпринимательской деятельности, правовое регулирование отдельных видов и сфер предпринимательства.

Законодательство приведено по состоянию на март 2016 г.

Книга в первую очередь адресована магистрантам, проходящим подготовку по магистерским программам подготовки юристов для правового сопровождения бизнеса. Учебник может быть интересен широкому кругу читателей: бакалаврам, аспирантам, докторантам, преподавателям юридических вузов, а также практикующим юристам и предпринимателям.

УДК [346+347.7](470+571)(075.8)

ББК 67.404(2Рос)я73

© Коллектив авторов, 2016

© ООО «Проспект», 2016

Список сокращений

1. Государственные органы, международные организации

КС РФ — Конституционный Суд Российской Федерации

ВС РФ — Верховный Суд Российской Федерации

ВАС РФ — Высший Арбитражный Суд Российской Федерации

ЕСПЧ — Европейский Суд по правам человека

ФАС — Федеральный арбитражный суд

ВТО — Всемирная торговая организация

ЕАЭС — Евразийский экономический союз

ТС — Таможенный союз

2. Законодательные акты

АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации

БК РФ — Бюджетный кодекс Российской Федерации

ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации

ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации

ГрК РФ — Градостроительный кодекс Российской Федерации

ЖК РФ — Жилищный кодекс Российской Федерации

ЗК РФ — Земельный кодекс Российской Федерации

КАС — Кодекс административного производства Российской Федерации

КоАП РФ — Кодекс об административных правонарушениях Российской Федерации

НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации

УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации

Закон об адвокатуре — Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

Закон об аккредитации — Федеральный закон от 28 декабря 2013 г. № 412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации»

Закон об АО — Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

Закон об арбитражных судах — Федеральный конституционный закон от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации»

Закон об аудите — Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»

Закон о банках — Федеральный закон от 2 декабря1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»

Закон о Банке России — Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»

Закон о банкротстве — Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

Закон о бухгалтерском учете — Федеральный закон от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»

Закон о валютном регулировании — Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»

Закон о ведомственной охране — Федеральный закон от 14 апреля 1999 г. № 77-ФЗ «О ведомственной охране»

Закон о внешнеторговой деятельности — Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»

Закон о военно-техническом сотрудничестве — Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве РФ с иностранными государствами»

Закон о газоснабжении — Федеральный закон от 31 марта 1999 г. № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации»

Закон о государственно-частном партнерстве — Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации…»

Закон о государственном контроле — Федеральный закон от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»

Закон о государственной регистрации — Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

Закон о государственной регистрации недвижимости — Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости»

Закон о государственной регистрации прав — Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»

Закон о государственной тайне — Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне»

Закон о государственной гражданской службе — Федеральный закон от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе в РФ»

Закон о драгоценных металлах — Федеральный закон от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»

Закон о естественных монополиях — Федеральный закон от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях»

Закон о железнодорожном транспорте — Федеральный закон от 10 января 2003 г. № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации»

Закон о закупках — Федеральный закон от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»

Закон о защите конкуренции — Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»

Закон о защите прав потребителей — Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»

Закон о зонах территориального развития — Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. № 392-ФЗ «О зонах территориального развития в Российской Федерации…»

Закон о ЗПЗИИ — Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»

Закон об инвестиционной деятельности — Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»

Закон об инвестиционном товариществе — Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»

Закон об иностранных инвестициях — Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»

Закон об инвестиционных фондах — Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»

Закон об инсайдерской информации — Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком…»

Закон об информации — Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации»

Закон об ипотеке — Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»

Закон об ипотечных ценных бумагах — Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. «Об ипотечных ценных бумагах»

Закон о капитальных вложениях — Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»

Закон о клиринге — Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»

Закон о коммерческой тайне — Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

Закон о контрольно-кассовой технике — Федеральный закон от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт»

Закон о консолидированной отчетности — Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 208-ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности»

Закон о Конституционном суде — Федеральный конституционный закон от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»

Закон о контрактной системе — Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»

Закон о кооперативах — Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»

Закон о кредитной кооперации — Федеральный закон от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации»

Закон о лекарственных средствах — Федеральный закон от 12 апреля 2010 г. № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств»

Закон о медиации — Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»

Закон о международных договорах — Федеральный закон от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации»

Закон о международном коммерческом арбитраже — Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже»

Закон о местном самоуправлении — Федеральный закон от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»

Закон о МСП — Федеральный закон от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»

Закон о науке — Федеральный закон от 23 августа 1996 г. № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике»

Закон о наукоградах — Федеральный закон от 7 апреля 1999 г. № 70-ФЗ «О статусе наукограда Российской Федерации»

Закон о некоммерческих организациях — Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»

Закон об НПС — Федеральный закон от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»

Закон об обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов — Федеральный закон РФ от 9 февраля 2009 г. № 8-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления»

Закон об обороте земель сельскохозяйственного назначения — Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»

Закон об оперативно-розыскной деятельности — Федеральный закон от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»

Закон об организованных торгах — Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах»

Закон об особенностях эмиссии и обращения ГМЦБ — Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»

Закон об особо охраняемых природных территориях — Федеральный закон от 14 марта 1995 г. № 33-ФЗ «Об особо охраняемых природных территориях»

Закон об отходах производства и потребления — Федеральный закон от 24 июня 1998 г. № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления»

Закон об организации страхового дела — Закон РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»

Закон об ООО — Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Закон об отчуждении имущества — Федеральный закон от 22 июля 2008 г. № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов РФ или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»

Закон охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма — Федеральный закон от 23 февраля 2013 г. № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака»

Закон об охране окружающей среды — Федеральный закон от 10 января 2002 г. № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды»

Закон об оценочной деятельности — Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности»

Закон об ОЭЗ — Федеральный закон от 22 июля 2005 г. № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в РФ»

Закон о партнерствах — Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»

Закон о персональных данных — Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных»

Закон о пожарной безопасности — Федеральный закон от 21 декабря 1994 г. № 69-ФЗ «О пожарной безопасности»

Закон о полиции — Федеральный закона от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ «О полиции»

Закон о порядке осуществления иностранных инвестиций — Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»

Закон о приватизации — Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»

Закон о промышленной политике — Федеральный закон от 31 декабря 2014 г. № 488-ФЗ «О промышленной политике в Российской Федерации»

Закон о рекламе — Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе»

Закон о РЦБ — Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Закон о Сколково — Федеральный закон от 28 сентября 2010 года № 244-ФЗ «Об инновационном центре “Сколково”»

Закон о специальных экономических мерах — Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 281-ФЗ «О специальных экономических мерах»

Закон о специальных мерах при импорте товаров — Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 165-ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров»

Закон о СРО — Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях»

Закон о СРО на финансовом рынке — Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 223-ФЗ «О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка…»

Закон о стратегическом планировании — Федеральный закон от 28 июня 2014 г. № 172-ФЗ «О стратегическом планировании в Российской Федерации»

Закон о стандартизации — Федеральный закон от 29 июня 2015 г. № 162-ФЗ «О стандартизации в Российской Федерации»

Закон о статистическом учете — Федеральный закон от 29 ноября 2007 г. № 282-ФЗ «Об официальном статистическом учете и системе государственной статистики в РФ»

Закон о судебной системе — Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»

Закон о прокуратуре — Федеральный закон от 17 января 1992 г. № 2202-I «О прокуратуре Российской Федерации»

Закон о тарифах — Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса»

Закон о таможенном регулировании — Федеральный закон от 27 ноября 2010 г. № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации»

Закон о теплоснабжении — Федеральный закон от 27 июля 2010 г. «О теплоснабжении»

Закон о территориях опережающего развития — Федеральный закон от 29 декабря 2014 г. № 473-ФЗ «О территориях опережающего социально-экономического развития в Российской Федерации»

Закон о техническом регулировании — Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании»

Закон о торговле — Федеральный закон от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»

Закон о третейских судах — Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации»

Закон об унитарных предприятиях — Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»

Закон об уполномоченных по защите прав предпринимателей — Федеральный закон от 7 мая 2013 г. № 78-ФЗ «Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации»

Закон о фермерском хозяйстве — Федеральный закон от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»

Закон о ЦД — Федеральный закон от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии»

Закон о целевом капитале — Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций»

Закон о частной детективной и охранной деятельности — Закон РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-I «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»

Закон об экспортном контроле — Федеральный закон от 18 июля 1999 г. № 183-ФЗ «Об экспортном контроле»

Закон об электронной подписи — Федеральный закон от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»

Закон об электроэнергетике — Федеральный закон от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»

3. Официальные издания

БНА — Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств

ВСНД и ВС РСФСР — Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР

ВСНД РСФСР — Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР

ВСНД и ВС РФ — Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РФ

Вестник КС РФ — Вестник Конституционного Суда Российской Федерации

Вестник ВАС РФ — Вестник Высшего арбитражного Суда Российской Федерации

Бюллетень ВС РФ — Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации

САПП РФ — Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации

СЗ РФ — Собрание законодательства Российской Федерации

РГ — Российская газета

http://www.pravo.gov.ru — официальный интернет-портал правовой информации

Обращение к читателям

Предлагаемый учебник «Предпринимательское право. Правовое сопровождение бизнеса» является комплексным изданием для магистрантов, обучающихся по программам подготовки юристов для сферы бизнеса. Учебник подготовлен преподавателями кафедры предпринимательского и корпоративного права Университета имени О. Е. Кутафина. Концепция учебника сложилась как итог реализации в Московском государственном юридическом университете имени О. Е. Кутафина (МГЮА) магистерской программы «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)».

Данная программа существует в Университете имени О. Е. Кутафина (МГЮА) с момента перехода образовательной организации на многоуровневую систему подготовки юристов. Первый набор магистрантов был осуществлен в 2010 г. Таким образом, уже не одна сотня юристов получила путевку в профессиональную жизнь, закончив обучение по магистерской программе «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)». А преподаватели имели возможность выстроить систему и разработать методику подачи учебного материала, что во многом и воплощено в предлагаемом издании.

Обратим внимание, что каждая глава учебника предваряется перечнем компетенций («Знать», «Уметь», «Владеть»), освоение которых студент может проверить, ответив на предлагаемые в конце главы контрольные вопросы.

Поскольку для магистра важным является приобретение теоретических знаний, авторы учебника обращали внимание читателей на концептуальные и дискуссионные положения доктрины предпринимательского права. По тексту такие положения обозначены знаком . Углубить свои теоретические знания студент сможет, обращаясь к рекомендованной в конце каждой главы литературе.

В рамках практикоориентированного подхода к изучению материала теоретические положения проиллюстрированы большим количеством примеров из судебной практики, что предваряется знаком . Систематизированный перечень судебных актов представлен в конце учебника. Это тот базовый арсенал, которым студент должен овладеть по завершении изучения предлагаемого курса.

На протяжении всех лет реализации магистерской программы «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)» мы информировали профессиональную общественность о результатах своей деятельности, планах, инновациях¹. В полном объеме извлечения из программ учебных дисциплин профессионального цикла магистерской программы «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)» были опубликованы в приложении к журналу «Предпринимательское право» (№ 3 за 2015 г.).

Образовательная программа ежегодно обновляется с учетом развития науки, культуры, экономики, техники, технологий и социальной сферы.

В целях объективной оценки содержания магистерская программа неоднократно рецензировалась практикующими юристами, представителями работодателей.

Следует отметить, что с момента первого набора и по сей день программа «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)» остается наиболее востребованной в Университете имени О. Е. Кутафина. Причем это первенство сохраняется в условиях жесткой конкуренции, поскольку в рамках названной образовательной организации реализуется более двух десятков разноплановых программ подготовки магистров. Наша программа вызывает большой интерес у абитуриентов, которых, надеемся, не настигает разочарование и в процессе обучения.

Секрет успеха магистерской программы «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)» объясняется рядом факторов. И в первую очередь нам представляется важным то, что программа носит комплексный, межкафедральный характер. Разрабатывая ее, кафедра ставила перед собой цель создать такую систему подготовки будущего магистра, которая позволила бы ему на выходе получить глубокие, но вместе с тем разносторонние знания о столь многоаспектном явлении, как предпринимательство.

Определяя миссию программы и выстраивая обучение, мы стремились сформировать у магистрантов комплексное представление о правовом регулировании предпринимательской деятельности в целом; систематизировать знания о формах, видах и средствах государственного регулирования, целях и способах осуществления государственного контроля за данной деятельностью; углубленно изучить специфику важнейших правовых институтов, отдельных видов предпринимательской деятельности, конкретных методов ее государственного регулирования.

Магистерская программа «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)» имеет своей целью развитие у студентов личностных качеств, а также формирование общекультурных (универсальных) и профессиональных компетенций в соответствии с требованиями Федерального государственного образовательного стандарта ВПО по данному направлению подготовки. Также целью программы является подготовка нового поколения высокообразованных юристов в сфере предпринимательской деятельности, отвечающих динамично изменяющимся требованиям на современном рынке труда и международному уровню профессионального образования.

В реализации профессионального цикла магистерской программы «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)» принимают участие многие кафедры Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА): конкурентного права, трудового права и права социального обеспечения, международного частного права, интеллектуального права, гражданского и административного судопроизводства, административного права, уголовного права, экологического и природоресурсного права, криминалистики. Учитывая, что предпринимательство, или бизнес, суть экономико-правовое явление, в программу введены и экономические дисциплины — «Практика современного бизнеса» и «Управление рисками в предпринимательской деятельности», которые преподаются специалистами кафедры философских и социально-экономических дисциплин Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА). При этом ведущей базовой кафедрой, реализующей магистерскую программу, является кафедра предпринимательского и корпоративного права, членами которой обеспечивается преподавание большей части дисциплин программы.

Магистерская программа «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)» имеет полное учебно-методическое обеспечение.

Кафедрой предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) и издательством «Проспект» в 2012 г. была учреждена серия книг для магистров «Правовое сопровождение бизнеса». Серия представляет собой издания различных жанров: монографии, учебные пособия, учебно-практические пособия, научно-практические пособия и др. В настоящее время студентам предлагаются:

— монографии: Современное предпринимательское право / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2014; Шевченко О. М. Правовое регулирование деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг: новации российского законодательства и актуальные проблемы. М.: Проспект, 2014; Правовое регулирование торговой деятельности в России (теория и практика): монография / отв. ред. Л. В. Андреева. М.: Проспект, 2014; Тарасенко О. А., Хоменко Е. Г. Небанковские кредитные организации: особенности создания и деятельности: монография. М.: Проспект, 2013; Тарасенко О. А. Предпринимательская деятельность субъектов банковской системы России. М.: Проспект, 2015;

— учебники: Банкротство хозяйствующих субъектов / отв. ред. И. В. Ершова, Е. Е. Енькова. М.: Проспект, 2016; Тарасенко О. А., Хоменко Е. Г. Банковское право. Теория и практика применения банковского законодательства. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2016;

— учебные пособия: Ершова И. В., Отнюкова Г. Д., Спектор А. А., Шевченко О. М. Инвестиционное право: учеб. пособие. М.: Проспект, 2014; Мохов А. А. Основы медицинского права Российской Федерации (Правовые основы медицинской и фармацевтической деятельности в Российской Федерации). М.: Проспект, 2013; Мохов А. А. Российское предпринимательское право в тестах. М.: Проспект, 2014;

— научно-практическое пособие: Апресова Н. Г., Ефименко Е. Н. Налогообложение бизнеса. М.: Проспект, 2013;

— учебно-практическое пособие: Ефименко Е. Н., Лаптев В. А. Корпоративные конфликты (споры). М.: Проспект, 2014.

Специальная литература для магистрантов готовится преподавателями Университета имени О. Е. Кутафина в условиях сотрудничества и с другими ведущими российскими издательствами².

Авторы подготовленных для магистрантов книг выражают уверенность в том, что специальная литература помогает студентам приобрести качественные, глубокие и всесторонние знания, значительно повысить уровень профессиональной подготовки, полученный ими в бакалавриате, осваивать предусмотренные Федеральным государственным образовательным стандартом подготовки магистров профессиональные компетенции. Комплексное же представление о правовой среде бизнеса призван дать предлагаемый учебник.

В заключение отметим, что кафедра предпринимательского и корпоративного права Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) и далее будет прилагать максимум усилий для того, чтобы сделать обучение по магистерской программе «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)» полезным и интересным. Надеемся, что большую роль в этом сыграет учебник «Предпринимательское право. Правовое сопровождение бизнеса».

Ершова И. В.,

д. ю. н., профессор, заведующая кафедрой
предпринимательского и корпоративного
права Московского государственного
юридического университета имени О. Е. Кутафина
(МГЮА), научный руководитель
магистерской программы «Правовое
сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)»

Раздел 1.
Введение в предпринимательское право

Глава 1.
Общие положения о предпринимательском праве

Знать: понятие и признаки предпринимательской деятельности; место предпринимательского права в системе отраслей российского права; содержание предмета предпринимательского права; основных представителей науки предпринимательского права.

Уметь: квалифицировать деятельность в качестве предпринимательской; проводить разграничение экономической, хозяйственной, предпринимательской, торговой деятельности; отграничивать предпринимательское право от смежных отраслей права.

Владеть: навыками анализа понятийно-категориального аппарата предпринимательского права; навыками квалификации незаконного предпринимательства.

§ 1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Впервые в современном российском законодательстве понятие предпринимательской деятельности было определено в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности»³, ст. 1 которого определяла: предпринимательская деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли. Предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия. Отметим, что указанный акт категории «предпринимательская деятельность» и «предпринимательство» рассматривал как тождественные.

ГК РФ, определяя в п. 1 ст. 2 круг отношений, регулируемых гражданским законодательством, указывает, в частности, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Указанная конструкция правовой нормы не помешала большинству исследователей сделать вывод о том, что в настоящее время законодательное определение предпринимательской деятельности существует, и закреплено оно в ГК РФ4.

Вместе с тем в науке высказана и иная позиция. О. М. Олейник замечает: «Обзор судебной практики и беглый анализ нормативных предписаний приводит к выводу о том, что в настоящее время в российском праве нет легального определения предпринимательской деятельности»5.

Данная точка зрения небесспорна. И если в доктринальном плане, с точки зрения концепции хозяйственно-правового регулирования, она может быть рассмотрена, то с прикладных позиций именно то определение, которое представлено в п. 1 ст. 2 ГК РФ, ложится в основу квалификации деятельности в качестве предпринимательской.

Вопрос об отраслевой принадлежности понятия предпринимательской деятельности также вызвал дискуссию. В. В. Лаптев указывает, что «будучи сформулированным в ГК РФ, данное определение ориентировано на отношения, регулируемые этим законом»⁶. Указанная позиция излагается и А. Г. Быковым⁷.

Вместе с тем нельзя игнорировать правовую позицию высших судебных инстанций, в рамках которых иначе трактует роль легальной дефиниции предпринимательской деятельности.

Так, в п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем»⁸ (далее — Постановление Пленума ВС РФ № 23) сказано: «При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в пункте 1 статьи 2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности».

Согласно п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 24 октября 2006 г. № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса РФ об административных правонарушениях»⁹ (далее — Постановление Пленума ВС РФ № 18) «решая вопрос о том, образуют ли действия лица состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1 КоАП РФ, необходимо проверять, содержатся ли в них признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в пункте 1 статьи 2 ГК РФ)».

Аналогичные нормы со ссылкой на п. 1 ст. 2 ГК РФ содержатся и в других постановлениях Пленума ВС РФ, а также во всех судебных актах по конкретным спорам, связанным с незаконным предпринимательством.

Как представляется, на сегодняшний день, в условиях отсутствия иных определений предпринимательской деятельности, кроме приведенного в п. 1 ст. 2 ГК РФ, можно говорить о его универсальности и применимости ко всем отношениям, как частноправового, так и публично-правового характера, складывающимся в связи с осуществлением предпринимательства. При этом сразу хотелось бы высказать позицию о несовершенстве законодательного определения предпринимательской деятельности, страдающего целым рядом неточностей как принципиального, так и юридико-технического характера¹⁰.

Анализ легального определения позволяет выделить следующие признаки предпринимательской деятельности.

1. Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью. Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы его деятельности. Объем имущественной самостоятельности зависит от того юридического титула, на основе которого это имущество принадлежит субъекту. Наиболее велика самостоятельность собственника имущества. Принадлежность имущества на праве хозяйственного ведения, и оперативного управления дает наименьший простор для проявления предпринимательской инициативы.

Организационная самостоятельность — это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения о ее ведении, выбора вида, организационно-правовой формы, круга учредителей и т. п. Самостоятельность предпринимателя проявляется и на стадии реализации результатов предпринимательской деятельности. Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предпринимателя, проявляется на всех ее этапах. Предприниматель действует своей властью и в своем интересе, своими действиями реализуя предоставленные ему законодательством права.

Вместе с тем самостоятельность предпринимателя не безгранична. Будучи деятельностью социальной, она должна подчиняться тем социальным нормам, которые действуют в обществе. Среди этих норм ведущую роль играют правовые норы, устанавливая те правила, которыми должен руководствоваться в своей деятельности предприниматель, выходя на рынок.

Следует отметить, что признак самостоятельности отличает предпринимательскую деятельность от деятельности трудовой. Проявление инициативы при осуществлении трудовой деятельности также возможны, однако очевидно, что объем ее несопоставим с самостоятельностью предпринимателя.

2. Предпринимательская деятельность сопряжена с риском¹¹. Рисковый характер предпринимательства коренным образом отличает его от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики, допускавшей существование заведомо убыточных предприятий. Вполне объяснимо в связи с этим, что институт несостоятельности (банкротства), возрождается в нашей стране только с переходом к рынку.

Предпринимательский риск — риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов (п. 2 ст. 929 ГК РФ).

Анализируя риск как признак предпринимательской деятельности, О. Н. Ермолова задается вопросом о том, какие же убытки предпринимателя следует признать риском его деятельности? Отвечая на данный вопрос автор приходит к выводу: «такие, которые угрожают утратой бизнеса либо его сокращением»¹².

Уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска (ст. 939 ГК РФ).

Следует заметить, что категория риска традиционно являлась предметом исследований экономистов. Так, французский экономист Р. Катильон, который считается отцом самого термина «предприниматель», одним из первых выдвинул концепцию риска как отличительной черты предпринимательской деятельности. А. Смит в своем «Исследовании о природе и причинах богатства народов» характеризовал предпринимателя как собственника капитала, берущего на себя риск хозяйствования. По Смиту, предпринимательская прибыль — компенсация собственника за риск. Авторы известного учебника «Экономикс»¹³ К. Макконелл и С. Брю рассматривали предпринимательство как особый вид деятельности, в основе которой лежит ряд признаков, среди которых характеристика предпринимателя как человека, идущего на риск. Предприниматель рискует не только временем, трудом, деловой репутацией, но и вложенными средствами — собственными и своих компаньонов.

В юридической литературе категория риска также вызывает живой интерес, неоднократно предпринимались попытки сформулировать определение данного понятия¹⁴. Не имея возможности представить всю палитру определений, приведем предложенное В. С. Белых, который под предпринимательским риском понимает «потенциальную возможность (опасность) наступления или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя»¹⁵, а также Е. П. Губиным и П. Г. Лахно: «Риск — психическое отношение предпринимателя к результату собственной деловой активности или активности других лиц, а также к результату объективно случайных событий, выражающееся в осознанном допущении отрицательных имущественных последствий»¹⁶.

Проведя исследование указанной категории по различным позициям (понятие, классификация, вероятность наступления, экономического эффекта, степени, способов уменьшения, последствий, обоснованности, страхования, резервирования, ответственности и др.), Н. Г. Апресова в качестве итога отмечает, что «риск, как признак предпринимательской деятельности — явление многоаспектное, требующее осмысления многих законодательно неурегулированных вопросов. Необходимо определенное уточнение базы предпринимательского риска, разработка теории соответствующего методического инструментария для уточнения классификации рисков с учетом специфики предпринимательской деятельности, установления факторов риска, степени их неопределенности, методов и способов оценки рисков и путей их снижения. Необходимо выбирать оптимальное соотношение уровней риска и дохода, а также степени деловой активности. Без учета факторов риска и умения управлять рисками субъекту предпринимательства не обойтись»¹⁷.

3. Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже в том случае, если в результате получена не прибыль, а убыток.

«Само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных статьей 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом» (Пункт 13 Постановления Пленума ВС РФ. № 18).

Вместе с тем если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.

Санкт-Петербургский городской суд, прекращая производство по делу об административном правонарушении в связи с недоказанностью обстоятельств, в Постановлении от 23 июня 2011 г. № 4а-891/11¹⁸ отметил, что «О. задержан сотрудником милиции у дома 22 по Невскому проспекту, где последний занимался индивидуальной предпринимательской деятельностью без специального разрешения и государственной регистрации, а именно продавал книги за денежное вознаграждение… Согласно объяснениям О., он занимался распространением религиозной литературы без получения платы за нее, при этом его деятельность не носила систематический характер. Из материалов дела усматривается, что мировым судьей не был установлен факт осуществления О. торговли книгами, кроме того не обозначены необходимые критерии предпринимательской деятельности, а именно систематичность и ориентированность на получение прибыли».

На получение прибыли как цели деятельности предпринимателя обращали внимание исследователи еще столетия назад.

Так, французский экономист Ж. Б. Сей, современник Д. Риккардо, определял предпринимателя как экономического агента, комбинирующего факторы производства, перемещающего экономические ресурсы из области низкой производительности и низких доходов в область высокой производительности и прибыльности¹⁹. Р. Катильоном был выявлен побудительный мотив предпринимательской деятельности — получение более высокого дохода как платы за несение риска. А. И. Каминка отмечал, что прибыль — это лишь стимул коммерческой деятельности. Цель коммерческой деятельности сама эта деятельность, деятельность, приносящая прибыль²⁰.

С правовой точки зрения понятие прибыль определяется в бухгалтерском, налоговом законодательстве как конечный финансовый результат деятельности хозяйствующего субъекта. Так, в соответствии со ст. 247 НК РФ, прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии НК РФ. За достоверностью формирования финансового результата деятельности предпринимателей осуществляется государственный контроль. Кроме того, предприниматели могут, а в некоторых случаях обязаны прибегать к услугам аудиторов для подтверждения достоверности формирования ими финансовой (бухгалтерской) отчетности. Таким образом, интерес к правильному формированию предпринимательской прибыли носит частно-публичный характер.

Цель получения прибыли положена в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие в ст. 50 ГК РФ.

Квалифицирующий признак предпринимательской деятельности — систематичность в извлечении прибыли.

Четких критериев систематичности предпринимательским законодательством не выработано. Как представляется, в данном случае количественные критерии не могут быть применимы. Важно то, чтобы предприниматель ставит перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на постоянной основе.

Такое понимание содержится и в судебных актах: «отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли (п. 13 Постановления Пленума ВС РФ № 18).

Наличие в деяниях лица цели систематического, а не разового извлечения прибыли является условием привлечения к ответственности по делам о незаконном предпринимательстве²¹.

ВС РФ выработал правовая позиция относительно набора доказательств, подтверждающих факт занятия лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли. Доказательствами, подтверждающими факт занятия указанными лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут являться показания лиц, оплативших товары, работу, услуги, расписки в получении денежных средств, выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этими лицами товаров (выполнение работ, оказание услуг), размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений» (п. 13 Постановления Пленума ВС РФ № 18).

Указанные и иные доказательства приводятся в судебных решениях при привлечении лиц к ответственности по ст. 14.1 КоАП РФ²².

4. В соответствии с легальным определением предпринимательской деятельности, прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Данный признак раскрывает содержание предпринимательской деятельности. При этом, как представляется, он сформулирован весьма неудачно. Дело в том, что предпринимательская деятельность многогранна и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем. Видимо, не имело смысла в законе ограничивать источники получения прибыли, так как они определяются прежде всего рынком. На бессмысленность перечисления возможных направлений предпринимательской деятельности указывает также В. Ф. Попондопуло²³.

Стоит отметить, что в понятии предпринимательской деятельности, которое было дано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности», данный перечень отсутствовал. Такой подход представляется более верным.

Важно и то, что отсутствие выхода предпринимателя с продукцией на рынок является тем основанием, которое не позволяет квалифицировать его деятельность в качестве предпринимательской. Здесь уместно вспомнить, что согласно Закону о защите конкуренции товар определяется как объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Соответственно ведение хозяйственной деятельности с целью удовлетворения собственных потребностей, для своих личных нужд не зарегистрированным в качестве предпринимателя лицом не должно рассматриваться как правонарушение. Нельзя не сказать, что судебная практика по данному вопросу противоречива²⁴.

Говоря о содержании предпринимательской деятельности, важно разграничивать получаемые предпринимателем доходы от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг и доходы собственника, в том числе связанные с распоряжением имуществом.

Правовая позиция по данному вопросу содержится в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ № 23: «в тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство».

Приведенная правовая позиция ложится в основу при рассмотрении конкретных дел²⁵. Однако следует обратить внимание и на практику судов, квалифицирующих систематическую сдачу помещений в аренду без использования для личных целей как предпринимательскую деятельность²⁶.

Также если установлен факт многократного приобретения квартир без цели их личного использования, но с целью последующей реализации, такая деятельность квалифицируется судом как предпринимательская, а продажа квартир рассматривается как продажа товара²⁷. В качестве предпринимательского дохода судами квалифицируется и доход от продажи иного недвижимого имущества, в том числе ранее приобретенного и использовавшегося для ведения предпринимательства, а не в личных целях²⁸.

Как указал ФАС Уральского округа в постановлении от 19 ноября 2013 г. № Ф09 — 10485/13, «по своему характеру систематическая деятельность по продаже и покупке большого количества помещений без цели их личного использования является видом предпринимательской, направленной на получение экономической выгоды».

5. Наконец, как сказано в ст. 2 ГК РФ, предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Указанный признак является формальным, легализующий предпринимательскую деятельность (от лат. legitimus — законный, соответствующий закону или конституции). Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной. В отличие от формального признака, рассмотренные ранее признаки предпринимательской деятельности являются сущностными, и только их совокупность дает возможность квалифицировать деятельность лица как предпринимательскую.

Данный вывод подтвержден КС РФ: отсутствие государственной регистрации само по себе не означает, что деятельность гражданина не может быть квалифицирована в качестве предпринимательской, если по своей сути она фактически является таковой²⁹.

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица является правонарушением. Административная ответственность за данное правонарушение предусмотрена ст. 14.1 КоАП РФ.

Незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряженное с извлечением дохода в крупном размере, влечет уголовную ответственность в соответствии с ч. 1 ст. 171 УК РФ. То же деяние: а) совершенное организованной группой; б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере — квалифицируется в соответствии с ч. 2 ст. 171 УК РФ.

Под доходом в ст. 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. При исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками (п. 12, 13 Постановления Пленума ВС РФ № 23)³⁰.

Правовым последствием отсутствия государственной регистрации является и то, что права незарегистрированных предпринимателей не являются объектом государственной защиты.

Следует поддержать вывод М. И. Клеандрова о том, что «незарегистрированным предпринимателям «входа» нет ни в арбитражные суды, ни в суды общей юрисдикции», «с социальной и правовой сторон их права и жизненные интересы практически не защищены»³¹. Данный вывод базируется и на правовой позиции КС РФ.

Как указал КС РФ, «в рамках уголовно-правового регулирования ответственности за преступления против собственности предпринимательская деятельность является объектом государственной защиты постольку, поскольку она осуществляется лицами, которые имеют соответствующий статус и выполняют обусловленные этим статусом предусмотренные законом и (или) не противоречащие ему экономические функции, направленные на получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг»³².

Глубокое изучение проблемы привело члена-корреспондента РАН, судью КС РФ М. И. Клеандрова к выводу о необходимости «создания качественно нового — в структуре нашей современной судебной системы — сегмента мировой юстиции, способного в предельно упрощенной процессуально-процедурной форме эффективно защищать права и законные интересы незарегистрированных предпринимателей»³³.

Следует отметить, что в научной и учебной литературе предлагается рассматривать и иные, не представленные в законодательном определении признаки предпринимательской деятельности. Обратим внимание на некоторые из них.

Признак профессионализма предпринимательской деятельности. В качестве признака предпринимательской деятельности профессионализм предлагает выделять, в частности, О. М. Олейник³⁴. На практике предпринимательская деятельность не всегда осуществляется профессионально, что не лишает ее квалификации предпринимательской. Данный признак, как представляется, является необходимым лишь для некоторых видов деятельности (например, лицензируемых, в отношении которых введено обязательное членство в СРО и др.). Поэтому более точным признак профессионализма предпринимательской деятельности рассматривать не в качестве обязательного, а в качестве факультативного.

Заметим также, что современное законодательство наряду с понятием «предпринимательская деятельность» ввело в оборот термин «профессиональная деятельность». В отсутствие легального определения последней, ее отличительные признаки вырабатываются в науке³⁵.

Среди факультативных признаков предпринимательской деятельности следует также рассматривать ее новаторский, инновационный характер.

Создателем теории предпринимателя-новатора является экономист Й. Шумпетер, который рассматривал предпринимателя как «агента, реализующего все новые и новые комбинации факторов производства (за счет обновления товарной продукции, поиска новых рынков и т. д.)»³⁶. Выдвинутые Й. Шумпетером признаки находят в настоящее время отражение в формирующемся законодательстве об инновационной деятельности, в том числе Законе о науке.

Среди признаков предпринимательской деятельности Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности» указывал на имущественную ответственность предпринимателя. Несмотря на то, что в современном легальном определении данный признак не получил закрепления, он присущ предпринимательству.

Существуют и иные теоретические разработки дефиниции предпринимательской деятельности. Так, О. М. Олейник, выделяя конституционный, законодательный, доктринальный, судебный уровни определения предпринимательской деятельности, в результате проведенного анализа предлагает итоговое следующее понятие: предпринимательская деятельность — это конституционная форма экономической деятельности, представляющая собой самостоятельное, осуществляемое в своем интересе, в условиях риска и повышенной гражданско-правовой ответственности профессиональное рациональное использование собственных и привлеченных способностей и имущества (материальных и/или нематериальных ресурсов) и создание рабочих мест для разработки и/или производства товаров, предназначенных для введения в оборот путем продажи, выполнения работ, оказания услуг и пользования имуществом с целью получения доходов³⁷.

Обобщая изложенное, все признаки предпринимательской деятельности представляется возможным классифицировать на:

— указанные в законодательном определении предпринимательской деятельности (легальные) и дополнительно предлагаемые в литературе;

— сущностные, характеризующие сущность предпринимательской деятельности, и формальные, характеризующие ее форму;

— обязательные, совокупность которых необходима и достаточна для квалификации деятельности как законной предпринимательской, и факультативные, наличие которых желательно, но не обязательно.

Кроме того, в научной литературе среди признаков предпринимательской деятельности выделяют родовые, присущие любой экономической деятельности (самостоятельность) и видовые (систематичность получения прибыли)³⁸.

Выдвижение родовых и видовых признаков приводит нас к необходимости определения соотношения предпринимательской деятельности с такими видами общественной деятельности, как экономическая, хозяйственная, коммерческая (торговая).Очевидно, что наиболее широким является понятие экономическая деятельность. Экономическую деятельность можно определить как воспроизводственную деятельность, объединяющую такие стадии, как производство, распределение, обмен, потребление.

Хозяйственная деятельность, будучи видом экономической деятельности, определяется как порядок ее организации, руководства и непосредственного осуществления. Как указывает В. К. Мамутов, понятие хозяйственной деятельности включает предпринимательство, но не сводится к нему³⁹. «Предпринимательская и хозяйственная деятельность — это перекрещивающиеся понятия. Не всякая хозяйственная деятельность может считаться предпринимательской»⁴⁰. Предпринимательская деятельность представляет собой разновидность экономической хозяйственной деятельности, обладающую таким видовым признаком, как направленность на получение прибыли.

Коммерческая (торговая) деятельность является видом предпринимательской деятельности.

Как справедливо указывает Л. В. Андреева, «Торговая и торгово-посредническая деятельность хозяйствующих субъектов обособилась и выделилась в самостоятельный вид предпринимательской деятельности»⁴¹. Значение коммерческого права, отмечает автор, обусловлено тем, что оно регулирует отношения по осуществлению и организации коммерческой или торговой деятельности, одного из самых распространенных и издавна сложившихся видов предпринимательской деятельности⁴².

Таким образом, коммерческая деятельность является разновидностью экономической хозяйственной предпринимательской деятельности.

§ 2. Понятие предпринимательского права

Понятие «предпринимательское право» может рассматриваться в нескольких значениях: как отрасль права, отрасль законодательства, научная и учебная дисциплина. Рассмотрим последовательно анализируемое понятие в свете названных четырех аспектов.

Предпринимательское право как отрасль права. Любая отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения. В научной и учебной литературе высказаны различные трактовки понятия предпринимательского права как отрасли. Наиболее общее представление сводится к тому, что предпринимательское право — совокупность норм по регулированию осуществления и организации хозяйственной деятельности⁴³.

Для более детального уяснения понятие предпринимательского права представляется необходимым рассмотреть его предмет, т. е. совокупность общественных отношений, регулируемых данной отраслью права. Эти общественные отношения можно распределить на несколько групп.

1. Центральной и основной группой, несомненно, выступают предпринимательские отношения, т. е. отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Данная группа общественных отношений отличается несколькими существенными признаками. Во-первых, предпринимательскую деятельность ведут равноправные самостоятельные субъекты, которые свободно выходят на рынок, производя товары, выполняя работы, оказывая услуги. Между такими субъектами складываются отношения, которые в науке предпринимательского (ранее — хозяйственного) права принято именовать «горизонтальными», в отличие от «вертикальных», основанных на власти и подчинении.

Рассматриваемая группа общественных отношений является основной, поскольку именно в процессе осуществления предпринимательской деятельности достигается главная ее цель — получение прибыли. Направленность на получение прибыли указывает, в свою очередь, на коммерческий и, следовательно, товарно-денежный характер предпринимательских отношений. Таким образом, первая группа общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права — это коммерческие, товарно-денежные отношения между равноправными несоподчиненными хозяйствующими субъектами, ведущими предпринимательскую деятельность.

2. Вторая группа включает в себя отношения организационного некоммерческого характера, не имеющие непосредственной цели извлечения прибыли. В частности, такие отношения складываются при осуществлении деятельности по созданию, реорганизации и ликвидации организаций, предпринимательских объединений и в ряде других случаев. Создает условия для предпринимательства и деятельность ряда некоммерческих организаций, таких как учреждения, государственные корпорации, объединения и др. Входят в рассматриваемую группу и отношения, складывающиеся при осуществлении профессиональной деятельности (оценочная, арбитражное управление) неразрывно связанной с предпринимательством.

Таким образом, вторая группа отношений, входящих в предмет современного предпринимательского права, весьма неоднородна. Эти отношения объединяет то, что они тесно связаны с предпринимательскими, создают основу для осуществления предпринимательства, а зачастую являются их неотъемлемой частью. Именно поэтому отношения, возникающие в указанных случаях, охватываются хозяйственно-правовым регулированием и входят в предмет предпринимательского права.

3. Третью группу отношений, входящих в предмет предпринимательского права, составляют отношения, возникающие в процессе регулирования предпринимательства. Указанные отношения в свою очередь делятся на две группы:

— отношения по государственному регулированию предпринимательства;

— отношения, складывающиеся при осуществлении саморегулирования.

Отношения по государственному регулированию предпринимательства не характеризуются равенством правового статуса участников. Напротив, они находятся в состоянии подчинения, а сами отношения образно можно представить как «вертикальные».

Необходимость вычленения в составе предмета предпринимательского права управленческих отношений очевидна и базируется на конституционных принципах. Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом (нормативными актами) меру возможного поведения, направленную на достижение преследуемых субъектом целей. Выражение «мера» в дефиниции субъективного права указывает на определенность содержания и границ дозволенного поведения управомоченного лица. Право на осуществление предпринимательской деятельности не предоставляет субъекту безграничной свободы⁴⁴. Оно должно осуществляться в рамках границ, очерченных законодательными актами, содержащими как позитивные правила поведения, так и запреты, применяемые в данной сфере.

Государственное регулирование предпринимательской деятельности проводится по многим направлениям. Необходимость такого регулирования обусловлена тем, что в процессе деятельности сталкиваются частные интересы предпринимателей и публичные интересы общества. Эти интересы должны быть уравновешены и не входить в конфликт друг с другом. Достичь баланса интересов можно разными приемами и способами, которые будут рассмотрены далее.

Таким образом, государство, в целях реализации публичных интересов общества, воздействует на субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, регулируя эту деятельность разными способами и с применением различных форм. Складывающиеся при государственном регулировании предпринимательской деятельности отношения — неотъемлемая составляющая предмета предпринимательского права⁴⁵.

Саморегулирование предпринимательской деятельности — явление, имеющие исторические корни и традиции. Вместе с тем законодательное обеспечение саморегулирования в России стало складываться с принятием Закона о СРО. Применительно к некоторым видам предпринимательской деятельности государство передает часть функций саморегулируемым организациям, делегируя им полномочия регулирования, в том числе контроля за деятельностью предпринимателей. При этом нельзя не отметить тенденцию постепенного расширения тех сфер предпринимательства, где членство в саморегулируемых организациях становится для хозяйствующих субъектов обязательным⁴⁶. Поэтому отношения в сфере саморегулирования стали органичной составляющей предмета предпринимательского права.

4. В предмет предпринимательского права включается и четвертая группа общественных отношений — внутрихозяйственные отношения. В их структуре выделяют отношения внутрикорпоративные, основанные на факте участия лица в хозяйственном обществе, хозяйственном партнерстве в качестве участника (акционера); членские, вытекающих из участия в организациях, основанных на членстве (производственный кооператив)⁴⁷, внутрихозяйственные отношения в унитарных предприятиях. Зачастую такие отношения носят управленческий характер, поскольку возникают в процессе самоорганизации и самоуправления в коммерческих организациях⁴⁸.

Взаимоотношения структурных подразделений, участников, членов организаций регулируются, помимо законодательства, значительным массивом локальных нормативных актов, являющихся составной частью источников предпринимательского права⁴⁹.

Обратим внимание на то, что в современной научной литературе ведется дискуссия о структуре предмета предпринимательского права. Так, В. В. Кванина указывает: «на сегодняшний день предмет предпринимательского права представлен предпринимательской (профессиональной) деятельностью, «вертикальными» имущественными отношениями, договорными обязательствами со специальным режимом предпринимательской деятельности, отношениями, складывающимися при осуществлении саморегулирования, корпоративными отношениями»⁵⁰. Не видя в предлагаемой конструкции противопоставления предложенной нами, отметим, что предмет предпринимательского права динамичен, что предопределено изменениями, постоянно происходящими как в экономике, так и предпринимательской законодательстве.

Рассмотрев группы общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права, можно сделать вывод о том, что все они имеют общее стержневое начало — так или иначе складываются в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Осуществление предпринимательской деятельности, ее обслуживание и регулирование — вот то общественное поле, в рамках которого мы можем говорить о едином предмете отрасли предпринимательского права.

Предпринимательское право как отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие, отношения, отношения по регулированию предпринимательской деятельности, а также внутрихозяйственные отношения.

Как известно, отрасли права разграничиваются не только по предмету, но и по методу правового регулирования.

Термин «метод» происходит от греч. methodos — способ познания, исследования. Под методом правового регулирования понимается совокупность приемов и способов воздействия на отношения, регулируемые соответствующей отраслью права.

Как правило, каждая отрасль предполагает лишь специфичные юридические средства воздействия на определенный вид общественных отношений. Однако в ряде случаев отрасли права регулируют не только типичные для них общественные отношения, но и отношения, так или иначе связанные с ними. Тогда и метод правового регулирования включает юридические средства, характерные не только для данной отрасли, но и для других отраслей права. Кроме того, в сложных отраслях обычно используется не один, а сочетание нескольких методов правового регулирования.

Наука предпринимательского права выделяет:

— метод обязательных предписаний, при котором с помощью императивных норм устанавливаются требования к процессу осуществления предпринимательской деятельности, права и обязанности ее участников;

— метод автономных решений (метод согласования), при котором с помощью диспозитивных норм регулируются отношения равноправных хозяйствующих субъектов;

— метод рекомендаций, при котором одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенную модель поведения, которая может быть принята, либо отвергнута.

Таким образом, взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется публичными интересами, а также учет рекомендаций сторон — это основные характеристики метода правового регулирования предпринимательского права⁵¹.

Предмет и метод правового регулирования являются квалифицирующими признаками деления системы права на отрасли. Именно по предмету и методу отрасли отграничиваются одна от другой, и именно наличие самостоятельного предмета и специфического метода дает возможность говорить об отдельной отрасли.

Следует отметить, что вопрос о предпринимательском праве как самостоятельной отрасли права является дискуссионным. Впрочем, спор о разграничении отраслей права становится уже традиционным для российского правоведения, и носит скорее теоретический, нежели прикладной характер. Обсуждаются различные критерии выделения отраслей (предмет и метод, сфера жизнедеятельности)⁵² и различные их соотношения: первичные, вторичные третичные и прочие правовые образования⁵³; профилирующие или базовые отрасли, специальные отрасли, комплексные отрасли). В. К. Андреев говорит об однолинейности отраслей права, выделяя их только по критерию предмета правового регулирования⁵⁴. Ю. С. Харитонова отмечает: «Мы полагаем, что деление на отрасли права не имеет сегодня былого значения ни для доктрины, ни для практики»⁵⁵.

Представим краткий обзор основных концепций регулирования предпринимательских отношений и взглядов на предпринимательское право как отрасль права, нашедших отражение в научной и учебной литературе.

Представители взглядов на предпринимательское (хозяйственное) право как на самостоятельную отрасль, занимая монистическую позицию, считают, что входящие в ее предмет отношения должны регулироваться одной отраслью права. Последовательно позиция самостоятельности отрасли предпринимательского (ранее — хозяйственного) права отражена в работах В. В. Лаптева⁵⁶, В. К. Мамутова⁵⁷, В. С. Мартемьянова⁵⁸, В. К. Андреева⁵⁹. В частности, В. В. Лаптев писал: «Современным условиям и задачам развития экономики в наибольшей степени соответствует, по нашему мнению, трактовка предпринимательского (хозяйственного) права как самостоятельной отрасли права»⁶⁰.

Диаметрально противоположную позицию отстаивают некоторые представители цивилистической науки, отрицая возможность рассмотрения предпринимательского права в качестве отрасли права. Такая точка зрения представлена в работах Е. А. Суханова⁶¹, В. П. Мозолина⁶². Дуалистическая концепция рассматривает предпринимательские отношения главным образом с позиций гражданского и административного права, полагая, что горизонтальные отношения равноправных субъектов в сфере товарно-денежного оборота должны регулироваться гражданским правом, а вертикальные отношения — административным правом и нормами примыкающих к нему отраслей (финансовым, налоговым и др.).

В. Ф. Попондопуло, предлагая исходить из того, что «коммерческое (предпринимательское, хозяйственное, торговое) право — это подотрасль гражданского права», отмечает: «российский законодатель в определении того, что является коммерческим правом, исходит не из объективного критерия выделения предпринимательских отношений, поскольку они входят в структуру предмета гражданского права, а из субъективного признака — участи я гражданских правоотношениях предпринимателя⁶³».

Высказываются мнения о комплексности данной отрасли⁶⁴, так как ее нормы призваны урегулировать разнородные отношения. В частности, о «комплексном, интегрированном характере предпринимательского права» говорят Е. П. Губин и П. Г. Лахно⁶⁵. Взгляда на предпринимательское право как комплексную отрасль, гармонично сочетающую публично-правовые и частноправовые начала придерживается В. С. Белых⁶⁶. О предпринимательском праве как о «полноценном самостоятельном комплексном элементе правовой системы РФ» пишут В. В. Гущин и В. А. Гуреев⁶⁷. Как представляется, данная позиция в наибольшей степени соответствует реалиям сегодняшнего дня.

Будучи комплексной отраслью, предпринимательское право объединяет в своем предмете правового регулирования разнородные общественные отношения, которые лишь на первый взгляд являются несоединимыми в рамках одной отрасли. Вместе с тем эти отношения специфичны, взаимосвязаны, выступают в единстве, составляя предмет комплексной интегрированной отрасли предпринимательского права. Как справедливо отмечал Е. П. Губин, «сложность содержания и структуры предпринимательских отношений, составляющих предмет предпринимательского права, не дает оснований отвергать их единство, не дает основания рассматривать их в качестве составных, состоящих из самостоятельных элементов»⁶⁸.

Действительно, при внимательном изучении проблемы становится очевидным, что нормы предпринимательского права регулируют общественные отношения, объединенные единым цементирующим началом – предпринимательской деятельности. Воздействие на многообразные аспекты ее осуществления с помощью норм различных отраслей не может дать результат, адекватный потребностям общества. Только комплексное правовое регулирование в рамках одной отрасли, соединяющей публично-правовые и частноправовые начала, способно обеспечить должное воздействие на столь значимое общественное явление, как предпринимательство. По мере развития общественных отношений, кодификации хозяйственного законодательства, комплексная отрасль предпринимательского права должна перерасти в основную самостоятельную отрасль. Все предпосылки для этого существуют.

Следует также учесть теснейшее переплетение и взаимосвязь самых разных общественных отношений, подчас отсутствие резкой грани между близлежащими их видами. Поэтому и грань между отраслями права весьма подвижна, сама система права никогда не пребывает в статике, что соответствует развитию общества⁶⁹. Происходят преобразование прежних отраслей права и становление новых, падение значения одних отраслей и рост влияния других.

Переход России к рыночным отношениям повлек за собой развитие предпринимательской деятельности, а отсюда — объективная необходимость ее всестороннего регулирования. Нормы по правовому регулированию предпринимательской (хозяйственной, торговой) деятельности существуют в любом государстве. В одних странах эти нормы, составляя предпринимательское законодательство, являются частью гражданского права (Италия, Нидерланды), в других представляют особую отрасль (Франция, Германия, Испания, Португалия, Украина). Для обозначения этой отрасли применяются различные термины: торговое, коммерческое, предпринимательское, хозяйственное право. Терминология определяется условиями развития и историческими традициями того или иного государства. В ряде государств, таких как Франция, Германия, Испания, Япония и других, наряду с гражданским кодексом, приняты и действуют торговые кодексы (торговые уложения). На Украине, наряду с Гражданским кодексом, действует Хозяйственный кодекс Украины. В 2015 г. Предпринимательский кодекс принят в Республике Казахстан.

Несмотря на эти различия, для всех государств характерен единый подход к правовому регулированию предпринимательской деятельности: соответствующие правовые нормы создаются и выделяются в особую сферу правового регулирования. Это дает возможность обеспечить развитие предпринимательской деятельности, создать необходимые правовые условия для ее осуществления, защитить как частные интересы предпринимателей, так и публичные интересы государства и общества в целом.

Рассматривая вопрос о предпринимательском праве как отрасли права, следует провести ее отграничение от коммерческого (торгового) права. При этом нужно отметить, что понятие «коммерческое право» по-разному трактуется в современной доктрине. В качестве подотрасли гражданского права представлено коммерческое право в работах Б. И. Пугинского⁷⁰. Считая условными используемые законодателем термины «предпринимательское» и «коммерческое», В. Ф. Попондопуло, как указывалось, рассматривает коммерческое право как подотрасль гражданского права⁷¹.

Нам очевидно, что в настоящее время коммерческое право, регулирующее торговую деятельность, не может быть адекватно обеспечено с помощью лишь частно-правового инструментария гражданского права. Наличие в торговых отношениях как частно-правовых, так и публично-правовых элементов, связанных с организацией торговли, предопределяет отнесение коммерческого права к предпринимательскому праву. В связи с эти, мы присоединяемся к подходу, выработанному в доктрине Л. В. Андреевой, которая ставит «вопрос о формировании коммерческого права в качестве относительно самостоятельной части предпринимательского права»⁷². О коммерческом праве как о составной части предпринимательского права пишет также В. С. Белых⁷³.

Подводя некоторые итоги исследования отметим, что:

— предпринимательское право представляет собой комплексную интегрированную отрасль права, имеющую тенденцию перерастания в основную отрасль;

— коммерческое (торговое) право является подотраслью предпринимательского права.

В учебной и научной литературе наряду с понятием «предпринимательское право» применяется понятие «хозяйственное право». При этом в ряде случаев проводятся разграничения анализируемых понятий⁷⁴, а в других эти понятия отождествляются, о чем свидетельствуют уже сами названия курсов⁷⁵.

Как представляется, с переходом России к рынку и легализацией предпринимательской деятельности, хозяйственное право, пронизанное административно-плановыми началами, преобразуется в предпринимательское право, основанное на иных принципиальных началах. Как писал академик РАН В. В. Лаптев, «При переходе к рыночной экономике сущность хозяйственного права изменяется, оно становится правом предпринимательской деятельности. В связи с этим появляется новый для нашей страны термин «предпринимательское право». По меткому выражению А. Г. Быкова, предпринимательское право — «законный наследник хозяйственного права»⁷⁶.

Как указывалось ранее, понятие «предпринимательское право» может рассматриваться как отрасль права, отрасль законодательства, научная и учебная дисциплина. Рассмотрев понятие предпринимательского права как отрасли права, кратко остановимся на иных ее ипостасях.

Предпринимательское право как отрасль законодательства — это совокупность (система) нормативных правовых актов, содержащих нормы предпринимательского права и регулирующих отношения в сфере предпринимательской деятельности. Предпринимательское законодательстве формируются по принципу единства регулирования предпринимательской деятельности в различных ее формах и проявлениях.

Изучение предпринимательского законодательства предполагает также анализ судебно-арбитражной практики в целях достижения единообразия в понимании и применении норм, содержащихся в источниках права.

Предпринимательское право как научная дисциплина, наука представляет собой систему знаний, совокупность представлений ученых о данной отрасли, ее предмете и методе, источниках, месте в системе иных отраслей права. Влияние различных объективных и субъективных факторов с неизбежностью предопределило изменение этих представлений на разных этапах существования нашего государства. Наука предпринимательского права познает истоки его зарождения, этапы становления и прогнозирует, опираясь на сумму накопленной информации, направления развития.

Предпринимательское право как учебная дисциплина — система обобщенных сведений о предпринимательском праве как отрасли, его законодательстве и практике применения, а также о науке. Предпринимательское право как учебная дисциплина имеет свою систему, которая, не претендуя на универсальность, дает возможность студентам составить полное представление о механизме предпринимательской деятельности, отразить все наиболее существенные ее элементы и стадии.

§ 3. Принципы предпринимательского права

Термин «принцип» происходит от лат. principium — начало, основание. Принципы предпринимательского права — это его основополагающие начала, пронизывающие весь массив правовых норм. В качестве основных принципов предпринимательского права могут быть названы следующие.

1. Принцип свободы предпринимательской деятельности получил свое закрепление в Конституции РФ (ст. 8, 34, 35, 74, 75 и др.). Так, в силу ст. 34 Конституции РФ: «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности».

Этот принцип развит в ГК РФ (например, закрепленный в ст. 1 и 421 ГК РФ принцип свободы договора) и других законодательных актах. Он означает право предпринимателя начинать и вести свое дело в любой сфере предпринимательства, в любой из предусмотренных законом организационно-правовых форм, с использованием любых (не изъятых из оборота) видов имущества и т. д. Данный принцип подтверждается также установлением для большинства коммерческих организаций и индивидуального предпринимателя общей правоспособности.

Однако свобода предпринимателя не безгранична. Как указал Конституционный Суд РФ, «порядок и условия осуществления предпринимательской деятельности, а также — исходя из специфики тех или иных видов деятельности и оказываемых услуг — дополнительные требования к ним могут вводиться только федеральными законами и только в целях защиты названных в статье 55 (часть 3) Конституции РФ ценностей, в том числе здоровья, прав и законных интересов других лиц»⁷⁷.В частности, свобода предпринимательской деятельности ограничивается широкой практикой лицензирования отдельных ее видов, обязательной сертификацией и др. При этом вводимые ограничения прав и свобод граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью, должны быть соразмерными конституционно значимым целям и во всяком случае не создавать препятствий их экономической самостоятельности и инициативе»⁷⁸.

2. Конституционный принцип признания многообразия и юридического равенства форм собственности. Данный принцип закреплен в Конституции РФ (ст. 8, 9, 34, 35). В частности, в соответствии со ст. 8 Конституции РФ: «В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности». Согласно данному принципу, законодательством не могут устанавливаться какие-либо привилегии и ограничения для тех или иных форм собственности, для субъектов, ведущих предпринимательскую деятельность с использованием имущества, находящегося в государственной, муниципальной или частной собственности. В отличие от ранее действовавших преимуществ в защите права государственной собственности⁷⁹, действующее законодательство предусматривает для всех субъектов одинаковые правила защиты.

Предпринимательская деятельность в настоящее время может осуществляться как на основе частной, так и публичной (государственной и муниципальной) собственности.

Заметим, что имущество, находившееся в личной собственности граждан СССР, могло использоваться ими лишь для удовлетворения своих потребностей. С переходом на рыночные условия хозяйствования и возрождением частной собственности, получило широкое развитие частное предпринимательство. Так, ныне и индивидуальные предприниматели, и все коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий) являются собственниками имущества, принадлежащего им на основе частной собственности. Возрастанию роли частной собственности в экономике во многом способствует широкомасштабная приватизация, проводимая в стране с начала 90-х гг. XX века.

Вместе с тем достаточно велик еще объем государственного имущества, используемого в хозяйственной деятельности в различных формах.

3. Принцип единого экономического пространства, т. е. «свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств» на всей территории Российской Федерации, также относится к числу конституционных (ст. 8, 74 Конституции РФ). Согласно этому принципу, на территории РФ не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Ограничения могут вводиться в соответствии с это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

При этом следует указать, что интеграционные процессы, происходящие в экономике, «раздвинули границы» анализируемого принципа. Договором о ЕАЭС (Астана, 29 мая 2014 г.) определено понятие единого экономического пространства, состоящего из территорий государств-членов, на котором функционируют сходные (сопоставимые) и однотипные механизмы регулирования экономики, основанные на рыночных принципах и применении гармонизированных или унифицированных правовых норм, существует единая инфраструктура и в рамках которого обеспечивается свобода движения товаров, услуг, капитала и рабочей силы.

4. Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности. Данный принцип также нашел закрепление в Конституции РФ, в соответствии со ст. 34 которой «не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ст. 8, 34 Конституции РФ). Соблюдение данного принципа — необходимое условие развития рыночной экономики и осуществления предпринимательской деятельности. Важная роль в поддержании конкуренции, борьбе с недобросовестными формами ее проявления и монополистической деятельностью отводится Закону о защите конкуренции.

5. Принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности. Государственное регулирование экономики, предпринимательства осуществляется в любом государстве. Его различные формы и методы определяются политическими условиями, уровнем экономического и социального развития, историческими традициями, национальными особенностями и другими факторами. Переход России к рыночным условиям хозяйствования потребовал пересмотра системы государственного регулирования экономики, замены прямых административных мер воздействия на косвенные экономические.

Вместе с тем признавая необходимость государственного регулирования предпринимательства в качестве принципиального положения, необходимо помнить, что в законодательстве устанавливается правило о недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела (п. 1 ст. 1 ГК РФ).

Говоря о пределах вмешательства государства в предпринимательскую деятельность, приведем правовую позицию Конституционного Суда РФ: «ограничение федеральным законом права владения, пользования и распоряжения имуществом, а также свободы предпринимательской деятельности возможно, только если оно отвечает требованиям справедливости, адекватно, пропорционально, соразмерно и необходимо для защиты конституционно значимых ценностей, в том числе частных и публичных прав и законных интересов других лиц, и не затрагивает само существо конституционных прав, т. е. не ограничивает пределы и применение основного содержания соответствующих конституционных норм»⁸⁰.

Основная цель государственного регулирования предпринимательской деятельности видится в достижении баланса частных интересов предпринимателей и публичных интересов государства и общества в целом. Достижению этой цели и должны способствовать нормы комплексной отрасти предпринимательского права, сочетающей в себе частноправовые и публично-правовые начала.

6. Принцип законности является общеотраслевым и воплощение его в жизнь — основа построения правового государства. Что же касается законности в предпринимательской деятельности, то здесь необходимо обратить внимание на два аспекта.

Во-первых, сама предпринимательская деятельность должна осуществляться при строгом соблюдении требований законов и подзаконных нормативных правовых актов. Принцип законности проявляется также в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц, охраны правопорядка.

Во-вторых, государством должна быть обеспечена законность правовых актов, законность деятельности органов государственной власти и местного самоуправления, регулирующих предпринимательство. Некоторые меры по обеспечению законности предусмотрены действующим законодательством. Так, ст. 13 ГК РФ определяет условия и порядок признания недействительным акта государственного органа и органа местного самоуправления.

Отметим, что сформировавшаяся в доктрине предпринимательского права⁸¹ система принципов была подвергнута критике В. Ф. Попондопуло, который в результате формулирует вывод о том, что «принципы предпринимательского (коммерческого) права — это суть принципы частного права, проявляющиеся особым образом в сфере предпринимательства». По нашему мнению с таким выводом можно согласиться, лишь встав на позицию признания предпринимательского (коммерческого) права подотраслью гражданского права.

§ 4. История предпринимательского (хозяйственного) права

Узкие рамки учебника не позволяют заглянуть в глубь веков и проследить все этапы становления науки предпринимательского, хозяйственного, а ранее торгового права России. Ограничимся лишь кратким экскурсом в историю⁸².

В дореволюционной России развивалось международное и частное торговое право. Существование частного торгового права явилось результатом возникновения внутри государства многочисленных и сложных юридических отношений между частными лицами по поводу торговли. Торговое право определялось как совокупность норм частного права, имеющих ближайшее соприкосновение с торговым оборотом⁸³. В качестве источников русского торгового права можно назвать Устав Торговый, Устав о Промышленности, Устав Кредитный, Устав о векселях, Общий Устав Российских Железных дорог, Положение о государственном промысловом налоге, Устав Судопроизводства Торгового⁸⁴.

В дореволюционной российской науке не было единого мнения о месте торгового права среди иных отраслей. Так, несмотря на существование самостоятельных источников и специфичности предмета правового регулирования, торговое право дореволюционной России Г. Ф. Шершеневич рассматривал не в качестве самостоятельной отрасли, а как специальную часть гражданского права, при этом отмечая «стремление торгового права к обособлению в научном и законодательном отношении»⁸⁵. Вместе с тем такие виднейшие ученые, как П. П. Цитович⁸⁶ и А. И. Каминка⁸⁷ признавали торговое право самостоятельной отраслью российского права.

После революции 1917 г. экономическая и политическая ситуация в стране коренным образом изменилась. Начала складываться плановая экономика, хозяйственная деятельность осуществлялась в основном государственными предприятиями. Возникла необходимость формирования принципиально нового типа законодательства, адекватного крайне специфическим социально-экономическим условиям. Зародилась и начала развиваться концепция хозяйственного права. Однако наука хозяйственного права неодинаково трактовала правовое регулирование хозяйственной деятельности в разные периоды существования советского государства⁸⁸.

В 1920-х гг., в период нэпа, берет свое начало «двухсекторная теория». Основоположник этой теории П. И. Стучка считал, что из двух существовавших в нашей экономике секторов — социалистического и частного — первому суждено развиваться и упрочиваться, а второму уготовано скорое отмирание. Данное положение базировалось на известном постулате В. И. Ленина о том, что «мы ничего «частного» не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное»⁸⁹. Следовательно, должно было развиваться хозяйственное право, обслуживающее социалистический сектор. Поскольку частному сектору было уготовано отмирание, то соответственно должно было отмереть и обслуживающее этот сектор гражданское право.

В целом теория правильно оценивала роль хозяйственного права в деле регулирования хозяйственных социалистических отношений. Что же касается гражданского права, то оно ошибочно связывалось лишь с производственными отношениями в частном секторе экономики и переставало рассматриваться в связи с гражданином и его имущественными потребностями. Сторонники двухсекторной теории неоправданно умаляли роль гражданского права в регулировании имущественных отношений.

Отметим, что в рассматриваемый период развиваются и другие теории: «торгового права» (Д. И. Иваницкий⁹⁰, В. М. Гордон⁹¹, С. Прушицкий⁹² и др.), «промышленного права» (В. Н. Шретер⁹³, С. Минц и др.), «хозяйственно-трудового» права⁹⁴ и др.

Поэтому, когда в 1930-е гг., в период уже безраздельного господства социалистического сектора в экономике, наука снова стала рассматривать вопрос о хозяйственном праве, возник вопрос: куда же поместить гражданина с его имуществом, наймом жилого помещения и наследованием (в это время уже возрожденного института). Ведь гражданское право, рассчитанное на нэповский период развития общества, должно закончило свое существование вместе с частным сектором.

Появляется новая школа единого хозяйственного права, в соответствии с которой гражданин должен занять место в системе хозяйственных связей. Предполагалось, что все имущественные отношения (как между гражданами, так и между социалистическими организациями) должны регулироваться нормами единого хозяйственного права, основным источником которого призван был стать Хозяйственный кодекс. Основоположники данной школы Л. Я. Гинцбург и Е. Б. Пашуканис считали хозяйственное право специфической формой политики пролетарского государства в области организации управления хозяйством. Предлагалось принятие Хозяйственного кодекса⁹⁵, закона о планировании. Отстаивался также тезис о недопустимости деления единого хозяйственного права на две самостоятельные части — хозяйственно-административное и гражданское право. Хозяйственное право должно было включать гражданско-правовые нормы и регулировать все горизонтальные и вертикальные имущественные отношения⁹⁶. Школа единого хозяйственного права правильно отстаивала необходимость формирования особой отрасли советского права — хозяйственного права. «Главная же ошибка этой теории состояла в том, что регулирование всех отношений с участием гражданина предусматривалось в системе единого хозяйственного права, в то время как регулирование их должно было составлять в основном предмет гражданского права»⁹⁷.

Обвинение в попытке ликвидации гражданского права станет центральным в адрес ученых хозяйственной школы. Школа закончила свою жизнь вместе с авторами. Именем Союза ССР хозяйственная концепция была объявлена вредительской, а ее авторы — репрессированы. С 1938 г. высшая школа страны перестала готовить специалистов для народного хозяйства⁹⁸.

Однако необходимость защиты гражданского права послужила лишь красивым поводом. Основной причиной гонений явилось то, что хозяйственная концепция пыталась обосновать необходимость правовых начал в области экономики, что представляло угрозу административно-командной системе. Под влиянием лидера правоведения того времени академика А. Я. Вышинского регулирование хозяйственных отношений в основном было решено рассредоточить в отраслях гражданского и административного права. Зародился дуалистический подход к регулированию экономики, отголоски которого слышны и сегодня.

Хозяйственно-правовая мысль возродилась после ХХ съезда КПСС. В 1960-е гг. получила развитие третья школа хозяйственного права, концепция которой была представлена в работах академика РАН В. В. Лаптева⁹⁹, академика НАН Украины В. К. Мамутова. Преодолев заблуждение предшественников, новая теория «вернула гражданина в лоно гражданского права». Гражданскому законодательству отводилась роль регулирования имущественных неплановых отношений с участием граждан. Такое регулирование должно было осуществляться отдельно от хозяйственно-правового регулирования народнохозяйственного комплекса страны.

Концепция исходила из необходимости единства правового регулирования хозяйственных отношений, складывающихся как при осуществлении хозяйственной деятельности (отношений горизонтального характера), так и при руководстве ею (вертикальные отношения). Фундаментальные предпосылки данной теории состояли в том, что существующие в обществе товарно-денежные отношения находятся под определяющим воздействием планового начала, имеющего властный характер. Поэтому правовое регулирование этих отношений должно представлять синтез начал частного и публичного права и иметь двойственный частно-публичный характер.

На этих же началах должен был быть построен Хозяйственный кодекс СССР, проекты которого создавались в Институте государства и права АН СССР. «В противовес идеям дуалистического гражданско-административного направления, продолжающего отстаивать идеи частичного, фрагментарного совершенствования хозяйственного законодательства в рамках гражданского и административного права, была выдвинута монистическая концепция, позволяющая последовательно и системно усовершенствовать важнейшую часть советской правовой системы»¹⁰⁰.

Хозяйственный кодекс СССР, как и другие предлагавшиеся законы (например, Закон о планировании), так и не был принят, поскольку это не входило в планы бюрократического аппарата.

Отрицание общих начал хозяйственно-правового регулирования крайне усложняло устранение недостатков хозяйственного законодательства, его бессистемность и фрагментарность. И все же хозяйственно-правовая концепция получила значительное развитие в период проведения экономической реформы 1965 г.¹⁰¹, направленной на расширение прав предприятий, повышение роли хозяйственных договоров.

В 90-е гг. XX века в России начался переход от плановой экономики к рыночной, от одной экономической системы к другой. Придание законного статуса предпринимательской деятельности, многообразие форм собственности, в том числе возрождение частной собственности, появление различных организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, возведение свободы договора в ранг принципов, в противовес директивному планированию, — все это потребовало изменения сложившейся ранее концепции. Основоположниками современной школы хозяйственного (предпринимательского) права стали профессора В. С. Мартемьянов, А. Г. Быков, в трудах которых нашли отражение отвечающие потребностям времени представления о предмете данной отрасли и ее системе, были разработаны основные институты.

Курс современного предпринимательского (хозяйственного) права впервые был издан в 1994 г. в виде 2-томного учебника «Хозяйственное право», первый том которого написан В. С. Мартемьяновым, а второй, под редакцией В. С. Мартемьянова, подготовлен коллективом авторов, преподавателей кафедры хозяйственного права Московской государственной юридической академии¹⁰². В Предисловии к учебнику В. С. Мартемьянов писал: «В настоящем курсе лекций представлены общие положения российского хозяйственного права… Курс лекций исходит из объективного единства хозяйственных отношений, определяемого едиными правилами ведения предпринимательской деятельности и ее государственного регулирования в защиту интересов государства и общества. Неразрывное сочетание публичных и частных интересов в предпринимательстве делает необходимым единое регулирование всех отношений этой сферы независимо от того, касается ли это непосредственного ведения хозяйственной деятельности или государственного воздействия на такие отношения»¹⁰³.

На таких же началах — единого регулирования предпринимательской деятельности на основе сочетания частных и публичных интересов — основываются и сегодняшние представления о предпринимательском праве, получившие освещение в предлагаемом учебнике.

Контрольные вопросы

1. Какие общественные отношения составляют предмет предпринимательского права? В каком соотношении находятся предпринимательское и коммерческое право, предпринимательское и хозяйственное право?

2. Каковы признаки предпринимательской деятельности? Соотнесите понятия: экономическая, хозяйственная, предпринимательская, коммерческая деятельность.

3. Дайте характеристику принципам предпринимательского права.

4. Какие основные этапы прошло предпринимательское (хозяйственное, торговое) право в своем развитии? Дайте характеристику школ, концепций, назовите их представителей.

Литература

1. Андреев В. К. Актуальные проблемы гражданского и предпринимательского права России. М.: Российская академия правосудия, 2012.

2. Дойников И. В. Актуальные проблемы предпринимательского (хозяйственного) права. М.; Воронеж: ИД РАО, 2012.

3. История юридических наук в России: сб. статей / под ред. О. Е. Кутафина. М., 2009.

4. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник: в 2 т. / под ред. В. Ф. Попондопуло. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2016.

5. Концепция частного и публичного права России: монография / под ред. В. И. Иванова, Ю. С. Харитоновой. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2013.

6. Концепция частного и публичного права России. Азбука частного права: монография / под ред. В. И. Иванова, Ю. С. Харитоновой. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2015.

7. Коршунов Н. М. Конвергенция частного и публичного права: проблемы теории и практики. М.: Норма, 2011.

8. Лаптев В. В. Предпринимательское (хозяйственное) право. Избранные труды. Екатеринбург: Бизнес, менеджмент, право, 2008.

9. Мамутов В. К. Хозяйственное право. Избранные труды. Екатеринбург: Бизнес, менеджмент, право, 2008.

10. Мартемьянов В. С. Хозяйственное право: учебник. Т. 1. М.: БЕК, 1994.

11. Предпринимательское право Российской Федерации: учебник / отв. ред. Е. П. Губина, П. Г. Лахно. 2-е изд. М.: Норма, 2010.

12. Правовое регулирование экономической деятельности: единство и дифференциация / отв. ред. И. В. Ершова, А. А. Мохов. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.

13. Предпринимательское право России: учебник / под ред. В. С. Белых. М.: Проспект, 2008.

14. Предпринимательское (хозяйственное) право: учебник / под ред. В. В. Лаптева, С. С. Занковского. М.: Волтерс Клувер, 2006.

15. Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред И. В. Ершовой, Г. Д. Отнюковой. М.: Проспект, 2012.

16. Современное предпринимательское право: общие положения и перспективы: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2014.

Глава 2.
Источники предпринимательского права

Знать: понятие и виды источников предпринимательского права.

Уметь: классифицировать источники предпринимательского права; отграничивать источник от формы предпринимательского права.

Владеть: навыками подбора применимой нормы правового регулирования, ориентирования в судебной практике о предпринимательстве.

§ 1. Понятие и виды источников предпринимательского права

Вопрос об источниках права является одним из ключевых, наряду с предметом и методами предпринимательского права, позволяющий определить место предпринимательского права в системе отраслей права. Многообразие существующих в России источников предпринимательского права предопределило научные дискуссии о необходимости принятия самостоятельного кодифицированного акта (Предпринимательского кодекса)¹⁰⁴, а также отсутствия таковой¹⁰⁵.

Источник предпринимательского права — это основа (сила, фактор) формирования, выражения и закрепления норм права, регулирующих предпринимательские и иные экономические отношения. Иными словами источники предпринимательского права — это совокупность норм о предпринимательстве и экономике в целом. При этом, форма предпринимательского права — это способ внутренней организации и внешнего выражения (закрепления) норм о предпринимательской и иной экономической деятельности.

Правовая доктрина исторически сформировала различные типы правопонимания: позитивистский, естественно-правовой, исторический, реалистический, психологический, социологический, марксистский, и другие типы понимания сущности права¹⁰⁶. Несмотря на действительность, которую верно отмечает М. Н. Марченко: «В советский период, охватывающий собой более чем 70-летний отрезок времени, начиная с 1917 г. и кончая 90-ми годами ХХ в., проблемы правопонимания решались, как правило, с «нормативистко-позитивистских» позиций»¹⁰⁷, следует согласиться с выводом М. В. Немытиной о том, что большинство правоведов приходят к выводу о целесообразности «интегрального» правопонимания, позволяющего сочетать в себе элементы разных типов правопонимания для более объективного и детального изучения природы права и различных правовых явлений¹⁰⁸.

В. С. Мартемьянов определял источник права как «государственная воля, выраженная в акте компетентного органа. В конкретном значении источником права являются именно эти акты, содержащие правовые нормы»¹⁰⁹. Хозяйственная школа Украины, в частности в лице К. С. Хахулина, понимает «источник хозяйственного права как официально признанный способ внешнего и внутреннего (содержательного) выражения правил поведения в сфере хозяйствования, обеспечивающий их общеобязательное значение в качестве хозяйственных норм»¹¹⁰. В 60–70-е годы ХХ века, В. В. Лаптев рассматривал в качестве «источника предпринимательского (хозяйственного) права» предпринимательское (тогда оно называлось «хозяйственно») законодательство — совокупность нормативных правовых актов, содержащих нормы регулирования хозяйственных отношений. При этом В. В. Лаптев всегда подчеркивал, что хозяйственное законодательство включает в себя не только законы в собственном смысле, а также и подзаконные акты и иные источники права¹¹¹.

Проводя деление на материальное и формальное значение источников права, В. С. Белых под источником права в материальном смысле понимает силу, создающую право, в то время как при формальном подходе «источник права» — это форма выражения государственной воли¹¹².

Источники предпринимательского права предлагается разделять по следующим критериям.

1. По способу выражения (формирования) норм права, выделяются: общепризнанные принципы и нормы международного права, нормативный правовой акт (законы и подзаконные акты), нормативный правовой договор, судебная практика, правовой обычай, локальные (корпоративные) акты.

2. В зависимости от их юридической силы:

—международные (например, международные договоры);

—внутренние: федеральные (например, федеральные законы, подзаконные акты Правительства РФ и др.), региональные (конституции и уставы субъектов РФ, акты субъектов РФ и др.), муниципальные (муниципальные нормативные акты);

—локальные (уставы и иные локальные правовые акты, нормативные договоры, в том числе, корпоративные договоры, и иные);

—правовые обычаи и судебная практика.

3. По критерию субъектов нормотворчества: федеральные законы — Федеральное Собрание РФ; подзаконные акты РФ — Президент РФ или Правительство РФ; локальные нормативные акты — корпоративные и унитарные организации; правовые обычаи — участники гражданского оборота (хозяйствующие субъекты) и т. д.

4. С учетом временного периода действия можно разделить на постоянные (например, ГК РФ или Закон об АО) и временные/срочные (например, Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества¹¹³).

5. По территории (дислокации) применения нормы предпринимательского права можно поделить на нормы, действующие: на территории Российской Федерации и на территории зарубежных стран¹¹⁴.

6. По адресату (по хозяйствующим субъектам): государство, юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, физическое лицо (член корпорации, инвестор и др.), предпринимательское объединение и муниципалитеты.

7. В зависимости от сферы экономического сектора (реальный, непроизводственный, сельскохозяйственный, финансовый, инновационный, торговый и иные сектора экономики).

8. Источники права можно группировать по принадлежности их к соответствующей подотрасли предпринимательского права (конкурентного, инвестиционного, корпоративного, банковского и др.).

Существуют иные критерии классификации источников предпринимательского права. Так, учитывая реальное состояние правового регулирования экономических отношений в России, в системе источников предпринимательского права можно выделить общую и особенную части.

Общая часть включает в себя источники, регулирующие: общие положения о субъектах предпринимательского права; формы предпринимательства и требования, предъявляемые к экономической (в том числе предпринимательской) деятельности; правовой режим имущества субъектов; приватизация государственного и муниципального имущества; предпринимательско-правовые обязательства; ответственность; расчеты; виды регулирования экономической деятельности: государственное регулирование и саморегулирование; государственная поддержка предпринимательства; специальные территориально-правовые режимы (ОЭЗ, ЗТР и ТОР); правовые основы учета и отчетности результатов экономической деятельности; организация правовой работы на предприятии и др.

Особенная часть посвящена правовому регулированию отдельных сфер экономической деятельности (с учетом статуса участников рынка и правового режима осуществления конкретного вида деятельности), в частности: инвестиционная, строительная, инновационная, транспортная, связь, химическая, автомобилестроение, топливно-энергетическая, добыча полезных ископаемых, финансовая (в том числе кредитная), внешнеэкономическая, торговая, сельскохозяйственная, медицинская, аудиторская, оценочная и иные сферы.

§ 2. Международные нормы о предпринимательстве

При рассмотрении норм международного права в начале следует оговориться о существовании монистического и дуалистического подходов к вопросу о взаимосвязанности международной и национальной систем права. Представители монистических взглядов полагают, что правовая система государства едина и включает в себя нормы национального и международного права. Дуалистическая концепция предполагает существование взаимосвязанных систем права: международного и национального.

В случае с дуалистической теорией предполагается, что национальное право формирует свой «интерес», который впоследствии воплощается во внешней и внутренней политике и, тем самым, оказывает влияние на формирование общих международных принципов и норм (трансформируется в них). Также, наоборот, ряд международных институтов (в частности, ООН, СНГ или ЕАЭС) формируют нормы права, которые впоследствии перенимаются и детально закрепляются в нормах национального законодательства.

Видится, что российская правовая система монистична ввиду прямого закрепления в п. 4 ст. 15 Конституции РФ положения о признании международных норм «составной частью ее правовой системы». Правда, в ряде законов не все так однозначно и в качестве источника права, в частности, где-то упоминаются общепризнанные принципы и нормы международного права (ст. 7 ГК РФ), а где-то, вероятно ввиду их неочевидной правовой определенности, нет (ст. 13 АПК РФ).

К международным нормам права можно отнести 1) общепризнанные принципы, 2) общепризнанные нормы, 3) международные договоры и 4) международные обычаи, которые в силу ст. 15 Конституции РФ и ст. 5 ГК РФ составляют часть российской правовой системы, регулирующей предпринимательство.

Согласно позиции ВС РФ в силу п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»¹¹⁵ под общепризнанными принципами международного права следует понимать основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо (принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств). Под общепризнанной нормой международного права понимается правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

В отличие от принципов, нормы международного права имеют более конкретное выражение или, выражаясь правовым языком, правовую определенность. В системе предпринимательского права выделяются такие общепризнанные принципы, как запрещение злоупотребления правами, обеспечение защиты права собственности, принцип добросовестности. К общепризнанным нормам международного права можно отнести свободу передвижения товаров и свободу конкуренции или признание прекратившим существование отделения (филиала, представительства) корпорации в стране в случае прекращения деятельности корпорации в стране ее места регистрации (инкорпорации).

Законом о международных договорах закреплено, что международные договоры РФ имеют приоритет перед внутренним законодательством.

Международные договоры являются нормативными правовыми договорами. Выделяются два вида международных договоров (п. 3 ст. 5 Закона о международных договорах): 1) официально опубликованные и не требующие издания внутригосударственных актов для применения, а также 2) принимаемые через соответствующие правовые акты (подлежащие ратификация).

В зависимости от того, от чьего имени заключаются международные договоры с иностранными государствами, выделяются три вида: межгосударственные договоры (от имени России), межправительственные договоры (от имени Правительства РФ) и договоры межведомственного характера (от имени федеральных органов исполнительной власти или уполномоченных организаций).

Межгосударственными договорами в сфере предпринимательства выступают, например, Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов (Женева, 19 мая 1956 г.). Примером межправительственного соглашения является Соглашение о поддержке и развитии малого предпринимательства в государствах — участниках СНГ (Москва, 17 января 1997 г.). К межведомственному договору можно отнести Соглашение между Минздравом РФ и Минздравом Киргизской Республики о сотрудничестве в области здравоохранения и медицины (Москва, 27 июля 2000 г.).

Международные обычаи в сфере предпринимательства выступают самыми старыми источниками права, нормы которых вырабатывались исторически сложившимся правилом поведения участников рынка. Имея неписанную и писанную формы выражения, получили широкое распространение документально закрепленные обычаи. Ярким примером служат, в частности, Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс 2010» (англ. Incoterms, International commerce terms), закрепивший аббревиатуры условий международных контрактов (к примеру, цена «CIF» — cost, insurance and freight: товар страхуется и доставляется до порта заказчика без выгрузки), ставшей для юристов, экономистов и менеджеров незаменимым инструментов в международной торговле.

Стремление к унификации в области банковского дела породило создание таких международных предпринимательско-правовых обычаев в банковской сфере, как Унифицированные правила по Инкассо, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (UCP 600) и многие другие.

§ 3. Нормативные правовые акты о предпринимательской деятельности

В отечественном законодательстве не дается легального определения подзаконного нормативного правового акта. Согласно проекту Федерального закона «О нормативных правовых актах в Российской Федерации» (2014 г.)¹¹⁶ нормативный правовой акт — письменный официальный документ, принятый (изданный) в определенной форме субъектом правотворчества в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение, разъяснение, введение в действие, прекращение или приостановление действия правовых норм, содержащих общеобязательные предписания постоянного или временного характера, распространяющиеся на неопределенный круг лиц и рассчитанные на многократное применение.

Законы и подзаконные акты, по мнению А. В. Мицкевича, представляют собой нормативный акт, «оформляющий установление, изменение или отмену правовых норм»¹¹⁷. Законы можно охарактеризовать как внешнюю форму выражения воли государства или «позицию» государства в области экономики и общества в целом. Обязательность применения закона обусловлена тем, что он отражает объективную потребность регулирования общественных отношений (Д. А. Керимов¹¹⁸). Стоит согласиться с мнением Т. Н. Рахманиной и Е.А. Юртаевой, что: «Главная практическая составляющая нормативного регулирования — формирование единой и непротиворечивой системы российского законодательства, строгая согласованность нормативных правовых актов, совершенствование юридического качества законоподготовительной деятельности, организационная и ресурсная обеспеченность реализации законодательных норм»¹¹⁹.

В науке предпринимательского права под категорией «предпринимательское законодательство»¹²⁰ нередко понимают все источники предпринимательского права, в том числе и законы.

Согласно Указу Президента РФ от 15 марта 2000 № 511 «О классификаторе правовых актов»¹²¹, учитывая специфику и предмет регулирования отраслей права, в классификаторе правовых актов выделена «хозяйственная деятельность», наряду с гражданским правом и другими. В правовые акты о хозяйственной деятельности вошли акты, регулирующие: промышленность, геологию, геодезию и картографию, использование атомной энергии, захоронение радиоактивных отходов и материалов, строительство, градостроительство и архитектуру, сельское хозяйство, транспорт, связь, космическую деятельность, торговлю, общественное питание, бытовое обслуживание населения.

В системе законодательства предлагается выделять: Конституцию РФ, законы о поправке в Конституцию РФ, федеральные конституционные законы, федеральные законы и законы субъектов РФ.

Конституция РФ установила основы предпринимательства в стране, закрепив принцип свободы экономической (предпринимательской) деятельности и равной защиты всех форм собственности, свободы конкуренции и ограничения монополий, единое экономическое пространство и т. д. (ст. 8 и 34). Согласно ст. 71 и 72 Конституции РФ нормы, формирующие предпринимательско-правовой режим, относятся к совместному ведению Федерации и ее субъектов¹²².

Федеральные законы в России предлагается делить на кодифицированные и некодифицированные. Кодифицированными нормативными актами выступают: ГК РФ, НК РФ, ЗК РФ, КоАП РФ, ГрК РФ, УК РФ и другие. Очевидно, что одним из ключевых актов выступает ГК РФ, обычно представляемый цивилистами как «экономическая конституция», регулирующая всевозможные сферы жизнедеятельности и гражданского оборота, в практической плоскости ограничивается регулированием имущественных и личных неимущественных отношений.

Более того, как справедливо подчеркнул В. К. Андреев, положение ст. 2 ГК РФ «нуждается в серьезной переработке, а ключевое положение — «имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения», лежащие в основе структуры Гражданского кодекса Российской Федерации, нуждается в изъятии из Кодекса»¹²³.

Некодифицированные федеральные законы предлагается условно разделить на шесть групп, среди которых, регулирующие (устанавливающие)¹²⁴:

1. правовое положение отдельных субъектов права;

2. предпринимательскую деятельность в целом, а также требования к ее осуществлению;

3. конкретный вид предпринимательской (экономической) деятельности в определенной сфере;

4. статус субъектов права и их экономическую деятельность;

5. правовой режим объектов предпринимательско-правовых отношений;

6. предпринимательско-правовые обязательства.

К законам, устанавливающим правовое положение отдельных субъектов, можно отнести Закон об АО, Закона об ООО, Закона о партнерствах, Закон о кооперативах и другие.

Примерами законов, регулирующих в целом предпринимательскую деятельность, устанавливающих требования к ее осуществлению выступают Закон о защите конкуренции, Закона о МСП, Закон о лицензировании или Закон о техническом регулировании.

Специфика отдельных видов предпринимательской деятельности раскрывается в Законе об организации страхового дела, Законе о торговле, Законе о рекламе и т. д.

Встречаются законы, устанавливающие одновременно правовое положение отдельных субъектов предпринимательского права и особенности регулирования их деятельности (например, Закон банках или Закон об организованных торгах).

Правовой режим объектов предпринимательской деятельности в частности отражен в Законе о драгоценных металлах и драгоценных камнях или Законе об обороте земель сельскохозяйственного назначения.

Вопросы предпринимательско-правовых обязательств, в том числе договоров, правовых форм предпринимательства регулируются такими законами как Закон о соглашениях о разделе продукции, Закон о концессионных соглашениях или Закон о контрактной системе и др.

Огромный массив законов, регулирующих предпринимательскую деятельность, говорит об оправданности идеи принятия Предпринимательского кодекса России, учитывая успешный опыт использования подобных актов (предпринимательских либо торговых кодексов) в Австрии, Германии, Франции и других странах. В 2015 г. принят Предпринимательский кодекс Республики Казахстан. На Украине наряду с Гражданским кодексом в течение ряда лет успешно применяется для регулирования хозяйственной деятельности Хозяйственный кодекс.

Более того, в России отмечаются первые шаги на этом пути в виде принятия Закона о промышленной политике, вобравшим в себя не только основы государственного регулирования, но и методы управления промышленным сектором экономики.

Акты нормотворчества субъектов Федерации касаются всевозможных сфер экономической деятельности.

В сфере публично-частного партнерства примерами служат Закон Московской области от 22 июня 2013 г. № 64/2013-ОЗ «Об участии Московской области в государственно-частном партнерстве»¹²⁵, Закон Санкт-Петербурга от 25 декабря 2006 г. № 627-100 «Об участии Санкт-Петербурга в государственно-частных партнерствах»¹²⁶, Закон Республики Татарстан от 1 августа 2011 г. № 50-ЗРТ «О государственно-частном партнерстве в Республике Татарстан»¹²⁷ и т. д.

Региональная поддержка малого и среднего предпринимательства обеспечивается, в частности, Законом Мурманской области от 27 мая 2008 г. № 977-01-ЗМО «О содействии развитию и государственной поддержке малого и среднего предпринимательства в Мурманской области»¹²⁸, Законом Сахалинской области от 16 февраля 2009 г. № 9-ЗО «О поддержке и развитии малого и среднего предпринимательства в Сахалинской области»¹²⁹ и т. д.

Торговля в регионах регулируется специальными актами, среди которых, в частности, Закон г. Москвы от 9 декабря 1998 г. № 29 «О торговой деятельности в городе Москве»¹³⁰ или Закон Самарской области от 5 июля 2010 г. № 76-ГД «О государственном регулировании торговой деятельности на территории Самарской области»¹³¹.

Развитие регионального туризма невозможно без таких законов, как Закон Калининградской области от 9 января 2004 г. № 354 «О государственной поддержке развития туристско-рекреационной сферы на территории Калининградской области»¹³², Закон Республики Крым от 14 августа 2014 г. № 51-ЗРК «О туристской деятельности в Республике Крым» и иных актов.

Предпринимательскую деятельность и экономику в целом невозможно регулировать исключительно законами. В целях исполнения законов, дополнения к законодательному регулированию и более детальной регламентации порядка осуществления экономической деятельности, Президентом РФ, Правительством РФ и федеральными органами исполнительной власти в рамках своих компетенций принимаются подзаконные нормативные правовые акты. Подзаконные акты определяют специфику правового положения субъектов предпринимательского права, особенности порядка осуществления ими экономической деятельности, правовой режим конкретных объектов экономической деятельности и отдельные аспекты регулирования (государственного и саморегулирования) экономики страны.

Данная категория источников права характеризует политику главы государства и экономический курс правительства. Относительно простой (по сравнению с законами) способ принятия подзаконных актов наделил их возможностью оперативно корректировать предпринимательский правопорядок с учетом ситуации в экономике, потребностей общества и иных существенных факторов (финансовых кризисов, стихийных бедствий, изменения конъюнктуры рынка и т. д.).

В российском праве выделяются следующие подзаконные нормативные правовые акты в сфере регулирования предпринимательской деятельности:

1. Акты, принятые во исполнение положений законов (например, постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»¹³³);

2. Акты, принимаемые государственными органами в рамках своей компетенции — дискреционные полномочия (в частности, Указ Президента РФ от 28 февраля 1995 г. № 221 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)»¹³⁴ или постановление Правительства РФ от 27 июня 2013 г. № 543 «О государственном контроле (надзоре) в области регулируемых государством цен (тарифов), а также изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации»¹³⁵).

Предлагается деление подзаконных актов, как и любых нормативных правовых, на основные, производные, вспомогательные и дополнительные (ст. 6 проекта Закона о нормативных правовых актах). Основные акты имеют самостоятельное правовое значение. Производными являются акты, утверждаемые другими нормативными актами (например, правила, положения, инструкции, регламенты). Вспомогательными актами разъясняется, изменяются и отменяются другие нормативные правовые акты. Дополнительными актами конкретизируются положения основного акта.

Важную роль выполняют акты федеральных органов исполнительной власти о предпринимательстве (так называемые ведомственные акты). Еще в советский период М. Н. Николаева справедливо обращала внимание на то, что значение нормативных актов исполнительных органов как источник права постоянно возрастает¹³⁶, поскольку именно исполнительные органы реально воплощают в жизнь позицию государства в части детализации регулирования экономики в стране. Статистические факты роста количества актов федеральных органов исполнительной власти также подчеркивает А. Ф. Ноздрачев, отмечая регулирование ими наиболее важных «сервисных функций государства», обеспечивающих все публичные услуги (транспорт, экологическую безопасность, медицину, санитарное благополучие и др.)¹³⁷. Правда, встречается и критика на запаздывание подзаконного нормотворчества, например в сфере саморегулирования, которое стало возможным в отсутствии четкого указания компетентных федеральных органов в п. 2. ст. 20 Закона о СРО в первые дни после его принятия (Д. Н. Парфирьев¹³⁸).

Нормативные акты федеральных министерств, федеральных служб и федеральных агентств определяют административные процедуры; к примеру, во исполнение подп. 2 п. 2 ст. 3 Закона о защите конкуренции ФАС России утверждена Методика определения необоснованно высокой и необоснованно низкой цены услуги кредитной организации (приказ ФАС России от 24 августа 2012 г. № 548¹³⁹) или в целях эффективного применения Закона о техническом регулировании Минпромэнерго РФ принят приказ от 12 апреля 2006 г. № 78 «Об утверждении Методических рекомендаций по разработке и подготовке к принятию проектов технических регламентов»¹⁴⁰ и т. д.

§ 4. Локальное нормотворчество. Судебная практика

Локальное нормотворчество составляет значимую часть источников предпринимательского права, о чем также свидетельствуют многочисленные труды правоведов последних годов (В. К Андреев, Т. В. Кашанина, М. Н. Марченко и др.)¹⁴¹.

Локальные нормативные акты как источники российского предпринимательского права получили широкое применение в корпоративной практике¹⁴². Возникновение локальных актов регулирования отношений является неизбежностью и обусловлено их адаптированностью к конкретному хозяйствующему субъекту с учетом его направления деятельности, географического положения, трудового коллектива, особенностей рынка и других внешних и внутренних факторов.

Встречаются мнения, согласно которым локальные нормативные акты квалифицируются как гражданско-правовые сделки (Н. В. Козловой¹⁴³). Однако трудно согласиться с мнением об обязательственном характере локальных актов, поскольку сами цивилисты неоднократно замечали особый характер корпоративных (внутрихозяйственных) отношений и отличный от вещных и обязательственных отношений¹⁴⁴.

Локальные нормативные акты характеризуются следующими особенностями:

— простота принятия и отсутствие формализации процесса их принятия (например, как у законов);

— отсутствие необходимости их специального опубликования в официальных периодических изданиях;

— обязательность их исполнения и применения в рамках деятельности конкретного хозяйствующего субъекта;

— рассчитаны на многократное применение;

— отражают задачи и экономическую политику хозяйствующего субъекта, поставленную участниками (акционерами, членами);

— должны соответствовать действующему законодательству и подзаконным нормативным актам.

Локальные акты регулирования можно классифицировать в зависимости от субъектов нормотворчества на: принятые «собственниками» хозяйствующего субъекта (высшим органом управления — общим собранием) или уполномоченными органами (советом директоров, исполнительным органом).

Выделяются в зависимости от срока действия бессрочные и срочные локальные нормативные акты. В основном локальные акты бессрочные (например, устав), не предполагающие период действия, однако в практике встречаются случаи принятия локальных нормативных актов срочного характера (например, положение об обособленном структурном подразделении на время выполнения бизнес-проекта, связанного со строительством промышленного объекта в другом регионе).

В. В. Лаптев предлагает делить локальные акты на акты, утверждаемые учредителями при создании предприятия (устав), и акты, издаваемые в процессе деятельности общества (положения о подразделениях общества, о порядке выплаты дивидендов)¹⁴⁵.

По кругу отношений, регулируемых локальными нормативными актами выделяются: корпоративные (положение об исполнительном органе, о ревизионной комиссии) и трудовые акты (правила внутреннего трудового распорядка). Данное деление весьма условно, поскольку ряд локальных актов являются одновременно источником регулирования и корпоративных, и трудовых отношений (например, устав).

Формами выражения (закрепления) локальных нормативных актов являются: устав, положение об обособленном структурном подразделении (филиале, представительстве и иных обособленных структурных подразделений), положение о порядке выплаты дивидендов (прибыли), положение об органах управления организации, положение об информационной политике, положение об охране конфиденциальной информации, положение о коммерческой тайне, правила внутреннего трудового распорядка, положение о персональных данных работников, штатное расписание и иные локальные акты.

Безусловно, основным локальным актом выступает устав организации, содержащий информацию о наименовании субъекта, адресе его местонахождения, организационно-правовой форме, предмете и целях деятельности, сведения о размерах уставного капитала, структуре и компетенции органов управления, об основных правах, обязанностях и об ответственности участников (акционеров, членов) организации, сведения о филиалах (представительствах) и т. д.

Локальные нормативные акты следует отграничивать от актов индивидуального характера (например, приказов и распоряжений по кадрам), последние из который не обладают свойством нормативности.

В законодательстве и доктрине мы можем наблюдать использование таких терминов, как «корпоративные договоры» (ст. 67.2 ГК РФ), «внутренние договоры», «внутрифирменные договоры» и др. В доктрине предлагается их обозначать «организационно-управленческими договорами», под которым следует понимать договоры (соглашения), связанные с учреждением, реорганизацией и иными вопросами, касающимися правового положения и правосубъектности организации (предпринимательского объединения), а также порядком реализации корпоративных прав (участия)¹⁴⁶.

К организационно-управленческим договорам можно отнести: корпоративные договоры (акционерное соглашение, договор об осуществлении прав участников), соглашения участников предпринимательских объединений (банковского холдинга, инвестиционного товарищества и др.), договоры, связанные с созданием субъекта (например, договор о создании АО), договоры, связанные с реорганизацией и иные.

Указанные нормодоговоры являются локальными источниками регулирования организационно-управленческих отношений в рамках хозяйствующего субъекта (организации или предпринимательского объединения).

В корпоративной практике в свете изменений корпоративного законодательства, в отношении публичных корпораций актуален вопрос о корпоративных кодексах («кодексе корпоративного управления», «кодексе корпоративного поведения» и иные обозначения). Корпоративные кодексы представляют собой свод правил и принципов деловой этики (морально-этических и деловых норм), регулирующий поведение участников и сотрудников корпорации, а также корпоративные процедуры, связанные с управлением и деятельностью корпорации. Специфика корпоративных кодексов как писанных локальных правовых обычаев заключается в том, что обычаи в классическом понимании представляют собой исторически сложившееся правило поведения и кажется некорректным обозначать корпоративные кодексы вновь созданных корпораций локальными обычаями. Вместе с этим, корпоративные кодексы не утрачивают статут обычаев, поскольку также представляют собой свод сложившихся правил деловой этики, адаптированных применительно к конкретной корпорации.

В целях создания инвестиционного климата в стране и развития корпоративных инвестиций Банком России рекомендовано публичным корпорациям принимать собственные кодексы (письмо Банка России от 10 апреля 2014 г. № 06-52/2463 «О Кодексе корпоративного управления»¹⁴⁷). Крупные бизнес-субъекты стали принимать собственные акты (к примеру, Кодекс корпоративного управления НК «Роснефть» или Кодекс корпоративного управления «Газпром»).

Иными писаными локальными обычаями выступают, в частности, правила торговли фондовых или товарных бирж, обычаи в банковской практике, сложившаяся практика при транспортировке грузов, правила речных (морских) торговых портов и другие. В отличие от локальных нормативных актов, писанные обычаи не утверждаются особыми корпоративными процедурами или органами предприятия ибо являются выработанным временем правилом должного поведения участников отношений.

По вопросу признания судебной практики или судебных актов (прецедентов) источником права в России ученые разделились на два лагеря. При этом последние труды правоведов, ранее критикующих судебное нормотворчество и рассматривающих его как вмешательство в законотворчество, стали, скорее всего, «сочувствующими» либо попросту признали судебную практику источником регулирования общественных отношений. Так, в частности Ю. К. Толстой указывает на невозможность рассмотрение источником права конкретные решения судов и одновременно на то, что «источником права можно признавать лишь множественный судебный прецедент по определенной категории дел»¹⁴⁸.

Системы источников права свидетельствует о неизбежном существовании такого источника права как судебная практика, способная корректировать огрехи законодательства и вырабатывать единые подходы в применении и толковании законов. Очевидно, что конкретный судебный прецедент не является источником права, хотя, например, в силу ст. 170 АПК РФ допускается в мотивировочной части решения суда ссылка на постановления Президиумов ВАС РФ и ВС РФ. Источником права является выработанный судебной системой правовой подход, используемый при рассмотрении споров.

Особое место занимают акты КС РФ, поскольку акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу, решения судов и иных органов, основанные на актах или их отдельных положениях, признанных постановлением КС РФ неконституционными, не подлежат исполнению и должны быть пересмотрены в установленных федеральным законом случаях. Указанное свидетельствует о нормативной силе актов КС РФ, способных изменять существующий предпринимательский правопорядок.

Контрольные вопросы

1. Дайте определение понятия «источник предпринимательского права».

2. Охарактеризуйте систему источников предпринимательского права.

3. Какие виды норм международного права регулируют предпринимательские отношения? Охарактеризуйте общепризнанные нормы и принципы международного права.

4. Раскройте значение международных договоров для российского предпринимательства.

5. Охарактеризуйте федеральное законодательство, регулирующее предпринимательскую деятельность.

6. Каково значение региональных источников права в развитии предпринимательства в России?

7. Какие виды локальных источников права регулируют предпринимательские отношения? Дайте характеристику корпоративного договора.

8. Какова ваша позиция об отнесении судебной практики к источникам права?

Литература

1. Андреев В. К. Предпринимательское законодательство России: Научные очерки. М.: Статут, 2008.

2. Государственное регулирование экономической деятельности в условиях членства России во Всемирной торговой организации, Евразийском экономическом сообществе и Таможенном союзе: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Норма: ИНФРА-М, 2014.

3. Лаптев В. А. Решения судов в составе судебной практики: применение закона и принципа справедливости // Арбитражный и гражданский процесс. 2015. № 10.

4. Лаптев В. В. Предпринимательское (хозяйственное) право и реальный сектор экономики. М.: Инфотропик Медиа, 2010.

5. Марченко М. Н. Источники права: учеб. пособие. М.: Норма; ИНФРА-М, 2014.

6. Современное предпринимательское право: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2014.

Глава 3.
Право на осуществление предпринимательской деятельности

Знать: правомочия, составляющие содержание права на осуществление предпринимательской деятельности, правовые формы и режимы осуществления указанной деятельности.

Уметь: разграничивать права, возникающие до и после государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица.

Владеть: навыками квалификации фактов, с которыми закон связывает возникновение права заниматься предпринимательской деятельностью.

§ 1. Содержание права на осуществление предпринимательской деятельности

Право заниматься предпринимательской деятельностью входит в содержание правоспособности гражданина (ст. 18 ГК РФ). Юридической базой этого права является гарантируемая государством свобода экономической деятельности (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Закрепленная в Конституции РФ свобода экономической деятельности предполагает возможность гражданина выбрать сферу приложения своих способностей, имущества, чтобы реализовать свой творческий потенциал, знания, умения, навыки. Он может, например, работать на основе трудового договора и не брать на себя риски и ответственность, характерных для предпринимательской деятельности. Гражданин вправе заниматься экономической деятельностью в виде участия единолично или совместно с другими гражданами и юридическими лицами в уставных капиталах хозяйственных обществ, получать от этого дивиденды. Такая деятельность не рассматривается в качестве предпринимательской, подтверждением чего является тот факт, что для участия в хозяйственных обществах гражданину не требуется предварительная государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

Сущность свободы предпринимательской деятельности заключается, прежде всего, в возможности выбора:

— вида и формы предпринимательства,

— сферы деятельности,

— территории деятельности,

— организационно-правовой формы предпринимательства.

Эти возможности реализуются до государственной регистрации.

С момента государственной регистрации, кроме этого, содержание права на осуществление предпринимательской деятельности, как минимум, составляют правомочия:

— право привлекать трудовые, материальные, финансовые и иные ресурсы, необходимые для осуществления деятельности, на равных условиях с другими предпринимателями и использовать их в целях получения прибыли;

— право производить и реализовать продукты своей деятельности на рынке, иметь равный доступ на соответствующие рынки;

— право на управление своим бизнесом (право на внутренне и внешнее ведение дел);

— право на получение и распределение прибыли.

По характеру, предмету деятельности, она может быть производственной, коммерческой (торговой), относиться к сфере услуг.

В условиях командно-административной системы все предприятия обладали специальной правоспособностью и занимались строго определенными видами деятельности (транспортные, строительные и др.). Сейчас предприниматели (физические и юридические лица) могут совмещать различные виды деятельности, если на этот счет нет ограничений в законе или в учредительных документах. Например, учредители коммерческой организации могут ограничить правоспособность создаваемой ими организации, предусмотреть в уставе предмет и определенные цели деятельности, т. е. установить ограничения в случаях, когда по закону они не предусмотрены (п. 4 ст. 52 ГК РФ). Виды деятельности могут быть лицензируемыми, и тогда для их легитимации необходимо в установленном порядке получить лицензию.

Сфера предпринимательской деятельности определяется по предметно-отраслевому признаку (например, деятельность в сфере транспорта, связи, научно-технической сфере и пр.).

Выбор территории определяется к моменту подготовки необходимых документов для регистрации: индивидуальный предприниматель регистрируется в налоговом органе по месту своего жительства, а юридическое лицо — по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (ст. 8 Закона о государственной регистрации).

Юридические лица расширяют свою деятельность, создавая на других территориях, включая территории иностранных государств, свои филиалы. Государство гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ).

Ограничения перемещения товаров по территории РФ, запреты местными органами власти на ввоз или вывоз товаров с их территории, например, сельскохозяйственной продукции, противоречат Конституции РФ и должны быть оспорены.

Выбор организационно-правовой формы предпринимательства ограничивается перечнем, установленным ГК РФ: коммерческие организации как юридические лица создаются лишь в организационно-правовых формах, предусмотренных для них главой 4 ГК РФ.

Право привлекать трудовые и иные ресурсы, необходимые для осуществления предпринимательской деятельности, имеют как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели. Обратим внимание, что по Закону РФ от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательская деятельности» граждане, не привлекавшие наемный труд, регистрировались в качестве лиц, осуществляющих индивидуальную трудовую деятельность. Предпринимательская деятельность с привлечением наемного труда регистрировалась как предприятие (ст. 2 указанного Закона).

Право на управление своим бизнесом индивидуальный предприниматель осуществляет непосредственно, а также через представителей: управляет персоналом, может создавать и управлять производственными участками (например, участок по заготовке древесины, пекарни в различных районах города, края, области). Одновременно он сам или через представителей совершает сделки с партнерами по бизнесу.

В полном товариществе и товариществе на вере вопросы внутреннего управления делами организации решаются полными товарищами непосредственно по принципу: один участник — один голос (если учредительным договором не предусмотрена зависимость количества голосов от размера вклада учредителей в складочный капитал товарищества). В иных организациях вопросы управления решаются органами управления в пределах их компетенции, предусмотренной в законе и Уставе.

Управление делами общества, товарищества проявляет себя как самоуправление (саморегулирование), составляет управленческий аспект содержания самой предпринимательской деятельности¹⁴⁹.

§ 2. Момент, с которого возникает право на осуществление предпринимательской деятельности

Право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью как элемент его правоспособности возникает с момента рождения (ст. 17, 18 ГК РФ).

В теории факт возникновения этого права с момента рождения, а не по достижении определенного возраста (по аналогии с трудовым правом) объясняется тем, что не всякая предпринимательская деятельность требует личного участия лица, что необходимо различать активную и пассивную предпринимательскую деятельность¹⁵⁰. Предполагается, очевидно, что этой деятельностью может заниматься, от имени малолетнего лица, например, его законный представитель. Но в отличие от права собственности, право на осуществление предпринимательской деятельности нельзя приобрести и осуществлять действиями законных представителей. Право на осуществление предпринимательской деятельности является лишь элементом в содержании правоспособности граждан и юридических лиц, не преобразуясь в субъективное право. Общая правоспособность гражданина возникает с момента рождения, а право легитимно заниматься предпринимательской деятельностью — с момента государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, но не приобретается через представителей. Это следует из анализа ст. 18, 23, 49 ГК РФ.

Возможности, составляющие правоспособность, характеризуют статус субъекта, они не передаваемы. Передача такой возможности третьим лицам означала бы ее ограничение, подобные сделки ничтожны (п. 3 ст. 22 ГК РФ). Не передается это право и по наследству. После смерти гражданина — предпринимателя производится государственная регистрация прекращения его деятельности на основании поступившего в регистрирующий орган документов, подтверждающих факт смерти (п. 2 ст. 22.3 Закона о государственной регистрации). С момента смерти государственная регистрация такого лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу.

Предпринимательская деятельность предполагает совершение разнообразных сделок (закупок сырья, продажи товаров и пр.).

Предпринимательская деятельность всегда активная, в процессе ее осуществления предприниматель вступает в договорные обязательства, становится участником публичных правоотношений, например, налоговых. Поскольку законные представители (родители, усыновители, опекуны) не могут вместо малолетнего вести предпринимательскую деятельность, нести административную и уголовную ответственность за малолетнего «предпринимателя», правильнее было бы связать возникновение права заниматься предпринимательской деятельностью с достижением лицом соответствующего возраста. Полагаем, что оптимальным является возраст 16 лет. Именно с этого возраста по законодательству гражданин может нести налоговую, административную, уголовную ответственность за экономические преступления.

В теории различают общий (международный) статус личности, конституционный (базовый), отраслевой, родовой (специальный) статус и индивидуальный¹⁵¹.

В результате государственной регистрации граждане приобретают официальный (специальный) статус индивидуального предпринимателя. Поскольку они регистрируются в целях осуществления предпринимательской деятельности, получения и присвоения прибыли, право заниматься предпринимательский деятельностью как элемент правоспособности приобретает в широком смысле целевой (специальный) характер.

Это право осуществляется в пределах, установленных законом для предпринимателей. Они в установленном порядке приобретают, например, право на государственную поддержку. Меры государственной поддержки на основе Закона о МСП предоставляются не только организациям, но и индивидуальным предпринимателям, соответствующим критериям малых и средних предприятий. Расширяются их возможности участия в гражданских правоотношениях. Например, создавать полные товарищества могут только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Чтобы создать полное товарищество, граждане сначала должны зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей.

Итак, на основе юридического факта — государственной регистрации:

1. коммерческие организации приобретают статус юридического лица, гражданскую и публичную правоспособность;

2. граждане приобретают:

а) публично-правовой статус, т. е. комплекс прав и обязанностей, составляющих содержание их публичной правоспособности;

б) легитимный частноправовой статус предпринимателя, реализующего право заниматься предпринимательской деятельностью как специальное право целевого характера, направленное на получение прибыли.

Поскольку граждане в силу общей правоспособности (ст. 18 ГК РФ) обладают правом заниматься предпринимательской деятельностью с момента рождения:

— регулярно совершаемые ими сделки с целью получения прибыли без регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, являются действительными. Такие действия, правомерные с точки зрения ГК РФ, рассматриваются как незаконная предпринимательская деятельность с позиций публичного права и влекут административную, а в соответствующих случаях, и уголовную ответственность;

— п. 4 ст. 23 ГК РФ называет деятельность без регистрации предпринимательской деятельностью. К сделкам, совершенным таким предпринимателем без регистрации, суд вправе применить нормы об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью.

По лицензируемым видам деятельности право на осуществление предпринимательской деятельности возникает с момента получения лицензии.

Если условием легитимации такой деятельности является обязательное членство в саморегулируемой организации (СРО), право заниматься ею возникает у хозяйствующего субъекта с момента вступления в СРО или (в установленных законом случаях) с момента выдачи СРО свидетельства о допуске к определенному виду работ.

В настоящее время широко применяется уведомительный порядок начала осуществления предпринимательской деятельности. Юридические лица и индивидуальные предприниматели, если они исполнили обязанность уведомить уполномоченный федеральный орган исполнительной власти о начале этой деятельности, реализуют возможность заниматься ею без каких- либо дополнительных согласований с иными органами власти.

С учетом изложенного, можно утверждать, что существуют различные способы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности:

— фактический (без регистрации, без лицензии, с нарушением условий обязательного членства в СРО или без уведомления органа власти) и легитимный (на основе государственной регистрации, лицензии по лицензируемым видам деятельности, при соблюдении уведомительного порядка, условий членства в СРО);

— с созданием юридического лица и без создания такового. Без создания юридического лица осуществляется предпринимательская деятельность индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством¹⁵².

§ 3. Запреты и ограничения права на осуществление предпринимательской деятельности

Право на осуществление предпринимательской деятельности реализуется в общедозволительном режиме на основе принципа: разрешено все, что не запрещено законом. Запреты формулируются непосредственно в Конституции РФ (в силу ч. 2 ст. 34 Конституции не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию) и в других законах. При этом неукоснительно должен соблюдаться принцип ст. 55 Конституции: права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Запреты и ограничения для предпринимателей в целях защиты публичных интересов государства и общества устанавливаются путем предъявления к ним требований¹⁵³.

Запреты могут быть:

а) абсолютными (предпринимательская деятельность невозможна, поскольку запрещена законом) и относительными (ограничения). В последнем случае запрещено заниматься предпринимательской деятельностью без специального разрешения, государственной регистрации, но регистрация, получение лицензии любым субъектом, соответствующим установленным требованиям (например, лицензионным требованиям и условиям), делают ее легитимной. Абсолютным запретом является, например, запрет деятельности, направленной на недобросовестную конкуренцию (ч. 2 ст. 34 Конституции РФ), на ограничение конкуренции, запрещено злоупотребление доминирующим положением на рынке (п. 1 ст. 10 ГК РФ). При наличии таких запретов, органы государственной исполнительной власти не имеют права разрешать подобную деятельность, а, напротив, обязаны пресекать ее. Большинство запретов в предпринимательском праве конструируются как ограничения: нельзя заниматься предпринимательской деятельностью без регистрации, лицензии, иного разрешения, но можно, получив соответствующее разрешение.

б) установлены законом (например, нельзя продавать товары без сертификата соответствия или зарегистрированной в установленном порядке декларации о соответствии товара требованиям безопасности, предусмотренным техническими регламентами), и (или) учредительными документами. Например, учредители хозяйственного товарищества, общества могут предусмотреть в учредительных документах возможность этих организаций заниматься строго определенными видами предпринимательской деятельности.

§ 4. Правовые формы и режимы осуществления предпринимательской деятельности

Правовые формы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности — это избранные гражданином коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Предпринимательская деятельность может также осуществляться им без создания юридического лица. Как выше отмечалось, гражданин приобретает статус индивидуального предпринимателя (юридической личности в сфере предпринимательства) с момента его государственной регистрации.

Правовой режим предпринимательской деятельности можно определить как совокупность правил, устанавливающих права и обязанности предпринимателя, осуществление которых способствует достижению конкретной, специфической цели правового регулирования. Если говорить о правовом режиме предпринимательской деятельности в целом, предприниматель наделен совокупностью прав и обязанностей, в том числе перед государством, в целях достижения баланса частных и публичных интересов. В своей повседневной деятельности предприниматель руководствуется принципом: дозволено все, кроме того, что прямо запрещено. Запреты и ограничения устанавливаются, главным образом, в публичных интересах и определяют пределы осуществления права на осуществление предпринимательской деятельности.

В зависимости от этапов реализации права на осуществление предпринимательской деятельности, выделяется правовой режим легитимации предпринимательства (регистрационный и лицензионный режим) и правовой режим осуществления предпринимательской деятельности.

В зависимости от содержания регулируемых отношений можно говорить о налоговом, таможенном режиме, режиме внешнеэкономической и иной деятельности предпринимателя. В свою очередь различается общий и специальные налоговые режимы. Например, одним из видов специальных налоговых режимов является упрощенная система налогообложения субъектов малого предпринимательства.

Если нормы — ограничения распространяются на всех или большинство предпринимателей, действует общий режим, если же на часть из них и при этом отмечается тенденция к сокращению меры вмешательства государства в экономику — действует особый (специальный) режим¹⁵⁴. По этому критерию регистрационный режим является общим, а лицензионный — специальным (особым).

В зависимости от политики, которую государство проводит по отношению к субъектам рынка в целях поддержки конкуренции и пресечения монополистической деятельности, выделяется режим поддержки субъектов предпринимательства (например, в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства) и режим особого контроля за субъектами, (к примеру, действующими в условиях естественной монополии и обычной (временной) монополии).

Если сравнивать режим осуществления деятельности в обычных условиях и в особых зонах (экономических, инновационных), то в таких зонах действует льготный режим предпринимательства.

Контрольные вопросы

1. Какие из прав, составляющих содержание права на осуществление предпринимательской деятельности, реализуются до государственной регистрации лица в качестве субъекта предпринимательской деятельности, а какие — после регистрации?

2. В каких правовых формах можно заниматься предпринимательской деятельностью?

3. Укажите виды правовых режимов предпринимательской деятельности.

Литература

1. Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. М., 2010.

2. Бурлуцкая Т. П. Бизнес в законе. От регистрации до ликвидации. М., 2011.

3. Гасумянова А. В. Правовой режим предпринимательства в особых экономических зонах Российской Федерации: учеб. пособие. СПб., 2010.

4. Правовое регулирование экономической деятельности: единство и дифференциация / отв. ред. И. В. Ершова, А. А. Мохов. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.

Глава 4.
Предпринимательские договоры

Знать: понятие предпринимательского обязательства и виды предпринимательских обязательств.

Уметь: выявлять специфические признаки предпринимательских обязательств, отграничивать предпринимательские обязательства от гражданско-правовых обязательств.

Владеть: навыками квалификации предпринимательских обязательств, навыками анализа судебной практики о спорах по заключению, исполнению, изменению и расторжению предпринимательских договоров.

§ 1. Понятие и виды предпринимательских обязательств

В условиях рыночной экономики договор является основной правовой формой организации экономических отношений между хозяйствующими субъектами. Во многих сферах государство стало применять договорную форму регулирования отношений как основный метод взамен административного метода.

Нормативные правовые акты создают правовую основу предпринимательской деятельности. Договор же устанавливает конкретный правовой режим хозяйственных связей между партнерами, определяет формы взаимодействия сторон, порядок и условия исполнения договорных обязательств.

Исторически выделение из общегражданских сделок торговых сделок произошло в средневековой Италии в связи с развитием морской и сухопутной торговли, что потребовало создания специальных правил регулирования торговых операций. В течение длительного периода во многих европейских странах сформировалось специальное законодательство, регулирующее отношения в сфере торговой, а затем и иных сферах предпринимательской деятельности.

В дореволюционной России регулирование торговой деятельности и торгового судопроизводства осуществлялось специальными нормативными актами — Уставом торговым, Уставом судопроизводства торгового. Споры, связанные с торговым оборотом, рассматривались специально созданными судебными органами — коммерческими судами.

В советский период в нормативных правовых актах и практике широко употреблялся термин «хозяйственный договор», понимаемый как правовая форма взаимоотношений социалистических предприятий. Особенностью хозяйственных договоров являлся их плановый характер, поскольку основанием заключения договоров служили плановые акты, обязательные для обеих или хотя бы одной стороны договора. К признакам хозяйственного договора ученые относили особый состав участников (социалистические организации) и товарный характер¹⁵⁵.

ГК РФ регулирует также и отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Договорные и иные обязательства, осуществляемые коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями, и направленные для целей, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, получают в отдельных главах общей части обязательственного права специальное регулирование. В связи с принятым Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»¹⁵⁶ особенности исполнения и обеспечения исполнения обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также предпринимательских договоров значительно возросли.

Предпринимательскую деятельность ведут равноправные, самостоятельные субъекты, которые производят товары, выполняют работы и оказывают услуги, вступают между собой в отношения, которые в науке предпринимательского права принято именовать горизонтальными¹⁵⁷.

В учебниках по предпринимательскому праву и монографиях обычно помещают главу о предпринимательском договоре¹⁵⁸, хотя нормы ГК РФ дают основания применительно к горизонтальным отношениям говорить об обязательствах по осуществлению предпринимательской деятельности, предпринимательских обязательствах. В Разделе III ГК РФ, по крайней мере, двадцать семь раз выделяются специфические особенности регулирования обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Более чем в двадцати статьях подраздела I «Общие положения об обязательствах» употребляется словосочетание «обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности», однако в п. 1 ст. 307.1 ГК РФ нет указаний о соотношении его с правилами об отдельных видах предпринимательских договоров.

В общей части обязательственного права в целом ряде случаев устанавливается особый порядок исполнения обязательств, связанных с осуществлением сторонами или стороной предпринимательской деятельности (ст. 310, 315, 316, 317.1, 322 ГК РФ), предусматриваются особенности обеспечения исполнения обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности, а главное, возможна безвиновная ответственность предпринимателей за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед контрагентом.

Большую роль для развития предпринимательства, для установления надежных договорных связей играют правила, установленные ст. 431.2 ГК РФ. Она предусматривает дополнительные санкции к стороне, осуществляющей предпринимательскую деятельность, если она дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения. В этих случаях сторона, предоставившая недостоверные заверения, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.

Приведенные лишь отдельные нормы ГК РФ с очевидностью свидетельствуют о специальном регулировании предпринимательских (горизонтальных) отношений.

Вместо дуализма гражданского и торгового (коммерческого) кодексов, существующих во Франции, ФРГ, других развитых странах в России законодатель попытался урегулировать разнородные по характеру и цели отношения в едином кодифицированном законе. Однако эта концепция, заложенная в п. 1 ст. 2 ГК РФ, оказалась реализованной фрагментарно. Но даже при таком далеко неполным регулировании в ГК РФ предпринимательской деятельности, есть все основания утверждать, что обязательство, связанное с предпринимательской деятельностью, является самостоятельным типом наряду с гражданско-правовым обязательством. Своеобразные качества предпринимательского обязательства нередко «заслонены» общими чертами обязательственного права. Правил, содержащихся в ст. 309, 310, 311, 312, 314, 315, 316, 322,401, 421, 426, 428 раздела III Общей части обязательственного права, явно недостаточно для регулирования предпринимательских договоров. Характерно, что общих норм о предпринимательских договорах в подразделе 2 ГК РФ практически не содержится.

Отдельными федеральными законами устанавливаются особые режимы осуществления предпринимательской деятельности, при которых не применяется ГК РФ. Так, Законом об ОЭЗ установлено, что отношения в сфере особых экономических зон в РФ регулируются Соглашением по вопросам свободных (специальных, особых) экономических зон на таможенной территории Таможенного союза и таможенной процедуры свободной таможенной зоны от 18 июня 2010 г., иными актами таможенного законодательства Таможенного союза, законодательством РФ об особых экономических зонах (которое состоит из Закона об ОЭЗ и принимаемых в соответствии с ним иных федеральных законов) и иным законодательством РФ. Специальное предпринимательское законодательство применяется к отношениям по осуществлению инвестиционной деятельности и др.

Основой современного учения о предпринимательских обязательствах является разработанная в советский период становления хозрасчетных отношений теория хозяйственных обязательств, подразделяемых на хозяйственно-оперативные, складывающиеся между предприятиями-товаропроизводителями, хозяйственно-управленческие и внутрихозяйственные обязательства¹⁵⁹.

В рыночной экономике, основанной на многообразии форм собственности и свободе предпринимательской деятельности, развитии корпоративных отношений, понятие предпринимательского обязательства получило новое наполнение.

Определение гражданско-правового обязательства, сформулированное в ст. 307 ГК РФ, можно применять и к другим видам обязательства, являющегося межотраслевой категорией. В настоящее время предпринимательские обязательства можно классифицировать на обязательства между субъектами предпринимательской деятельности (горизонтальные), возникающие преимущественно на основе возмездных договоров по реализации товаров, выполнению работ, оказанию услуг; предпринимательско-управленческие (вертикальные), возникающие между субъектами, находящимися в субординационных отношениях, обладающими юридической и имущественной самостоятельностью; внутрикорпоративные, складывающиеся в хозяйственных обществах (корпорациях) в связи с осуществлением их участниками и органами управления действий, связанных с предпринимательской деятельностью.

К горизонтальным обязательствам следует отнести и договоры (контракты, соглашения), заключаемые публично-правовыми образованиями (РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями), правовым основанием их вступления в договорные отношения являются нормы главы пятой ГК РФ.

§ 2. Договоры между субъектами предпринимательской деятельности

Обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, преимущественно возникают из договоров. Внесенные изменения и дополнения в ГК РФ¹⁶⁰, в частности, новые конструкции (рамочный договор (ст. 429.1), опционный договор (ст. 429.3), абонентский договор (ст. 429.4), правило о регулировании непоименованных договоров (п. 2 ст. 421) рассчитаны в основном на договоры, заключаемые субъектами предпринимательской деятельности и свидетельствуют о значительном повышении роли договора.

Термин «предпринимательский договор» в ГК РФ не употребляется, хотя, как было показано выше, в него включены специальные правила о обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности или в сфере предпринимательской деятельности.

В настоящее время большинство ученых признает существование предпринимательского договора, хотя понимают его неоднозначно — в качестве договора, по крайней мере, одной из сторон которого является субъект предпринимательской деятельности¹⁶¹ либо договора, обеими сторонами которого являются предприниматели¹⁶².

Тенденция к дифференциации правового регулирования договорных отношений в зависимости от субъектного состава существует достаточно давно и в зарубежных правопорядках. Как отмечает М. И. Кулагин, во многих государствах договоры коммерсантов, предпринимателей выделяются в специальную категорию торговых сделок. Последние регламентируются специальными нормами торгового законодательства (включая торговые кодексы) и торговыми обычаями¹⁶³.

Сущность предпринимательского договора проистекает из понятия предпринимательской деятельности, определение которой предусмотрено в ст. 2 ГК РФ, отражающее рисковый характер, направленность на систематическое получение прибыли лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Буквальное толкование данной статьи позволяет сделать вывод, что предпринимательским договором может быть признан договор, одной из сторон которого является субъект предпринимательской деятельности. Вместе с тем при таком понимании предпринимательского договора, как верно отмечает С. С. Занковский, в договорах, в которых предприниматель является одной стороной, а гражданин — другой, например розничной купле-продаже, продавец и покупатель подчинены разным правовым режимам. Первый действует на основании публичных и частноправовых норм, последний не выходит за пределы частной сферы¹⁶⁴.

Предпринимательским договором следует признать договор, опосредующий отношения по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, пользованию имуществом, обеими сторонами которого являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, которые подчинены единому правовому режиму, сочетающему частноправовые и публично-правовые начала.

В литературе выделяют потребительские договоры — договоры между субъектом предпринимательской деятельности и гражданином или лицом без гражданства, приобретающим товары, заказывающим работы, услуги исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности¹⁶⁵.

В. Ф. Яковлевым приведена классификация предпринимательских договоров по степени соотношения свободы и повышенной ответственности на три группы. Первая — договоры между предпринимателями. Вторая — между предпринимателями и потребителями, не являющимися предпринимателями. Третья — между предпринимателями и публичными образованиями (РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями). В наибольшей степени свобода договора реализуется в двусторонних предпринимательских договорах. Ответственность предпринимателей друг перед другом строится на началах правового равенства¹⁶⁶.

Предпринимательско-публичные договоры характеризуются ограничением свободы договора императивными нормами, регулирующими конкурентный порядок осуществления государственных закупок, обеспечивающих, с одной стороны, равные возможности для участия предпринимателей в торгах, а с другой стороны, наиболее экономное и рациональное использование средств, предназначенных для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Договоры, заключаемые публично-правовыми образованиями, выступающими в качестве покупателей, заказчиков (государственные и муниципальные закупки), регулируются нормами о предпринимательских договорах, хотя имеют и специальные правила.

В законодательстве следует закрепить общие договорные принципы взаимодействия государства и муниципальных образований с предпринимателями — обеспечение баланса прав и обязанностей обеих сторон, развитие добросовестной конкуренции, эффективное использование бюджетных средств, предотвращение коррупции, гласность и прозрачность при заключении и исполнении договоров.

Рассматривая понятие предпринимательского договора, следует отметить, что конструкция договора как социального регулятора в настоящее время широко распространена в различных сферах деятельности, в том числе и в отношениях, регулируемых ранее императивными нормами. А. Д. Корецкий считает очевидным, что «…конститутивные элементы договора не зависят от особенностей разных отраслей права»¹⁶⁷. Договор стал межотраслевой правовой категорией, которую можно определить в качестве соглашения, т. е. взаимосогласованного волеизъявления в требуемой законом форме, направленного на установление взаимных прав и обязанностей либо их изменение или прекращение.

Предпринимательский договор имеет частно-публичный характер. ГК РФ отражает лишь частный интерес предпринимателей. Вместе с тем публичность предпринимательской деятельности обусловливает необходимость ее государственного регулирования, соблюдения требований налогового, таможенного, бюджетного и иных отраслей законодательства, устанавливающих обязательные государственные требования к осуществлению предпринимательской деятельности.

Предпринимательский договор является самостоятельным договорным типом, а не видом или разновидностью гражданско-правового договора и имеет целый ряд специальных признаков, основным из которых является то, что предпринимательский договор является правовой формой осуществления предпринимательской деятельности или создания ее предпосылок (например, учредительный договор).

Кроме того, субъектный состав предпринимательских договоров, состоящий из юридически равноправных и формально равных лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, предопределяет в максимально большей степени действие принципа свободы договора, и в то же время ограничение его действия в целях защиты публичных интересов. Такие ограничения касаются всех составляющих этого принципа: ограничение собственной инициативы в заключении договора (например, обязательность заключения государственного контракта для субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке); ограничение свободы выбора вида заключаемого договора (так, Правила поставки газа в РФ предписывают заключать договор поставки газа)¹⁶⁸; ограничение свободы выбора контрагента в публичных договорах; ограничение свободы в формулировании условий договора (например, в типовых договорах); ограничение свободы в выборе способа заключения договора (обязательное заключение договора на торгах).

Характерными признаками предпринимательских договоров являются также их возмездный характер, особый порядок разрешения споров, повышенная безвиновная ответственность предпринимателей за ненадлежащее исполнение договорных обязательств (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Конституционность п. 3 ст. 401 ГК РФ об основаниях ответственности за нарушение обязательства оспаривалась в КС РФ. При этом КС РФ указал, что «наличие вины — общий и общепризнанный принцип юридической ответственности во всех отраслях права, и всякое исключение из него должно быть выражено прямо и недвусмысленно, т. е. закреплено непосредственно. Исключением из принципа вины в гражданском праве является положение п. 3 ст. 401 ГК РФ, согласно которому, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Таким образом, в сфере предпринимательской деятельности обстоятельством, освобождающим от ответственности, является лишь воздействие непреодолимой силы»¹⁶⁹.

§ 3. Предпринимательско-управленческие обязательства

Важным элементом предпринимательской деятельности является ее государственное регулирование, которое нередко облекается в обязательственно-правовые формы. Деятельность государственных органов, органов местного самоуправления по управлению экономикой финансируется за счет средств федерального, региональных и местных бюджетов. Предоставление средств из этих бюджетов строится на властном подчинении одной стороны другой, а БК РФ предусматривает особенности правового статуса казенного учреждения. При недостаточности лимитов бюджетных обязательств, доведенных казенному учреждению для исполнения его денежных обязательств по таким обязательствам от имени РФ, субъекта РФ, муниципального образования отвечает соответственно орган государственной власти (государственный орган), орган местного самоуправления, орган местной администрации, осуществляющий бюджетные полномочия главного распорядителя бюджетных средств, в ведении которого находятся соответствующее казенное учреждение (ст. 161 БК РФ).

Предоставление бюджетных инвестиций частным коммерческим организациям влечет возникновение права государственной или муниципальной собственности на эквивалентную часть уставных (складочных) капиталов, указанных лиц, которое оформляется соответствующим договором (ст. 80 БК РФ).

Предпринимательско-управленческими обязательствами опосредуются отношения по приватизации государственного и муниципального имущества. Законом о приватизации регулируются отношения, возникающие при приватизации государственного и муниципального имущества и связанные с ним отношения по управлению государственным и муниципальным имуществом. Планирование приватизации и договор купли-продажи государственного и муниципального имущества представляет собой единое предпринимательское обязательство. Правительство РФ осуществляет конституционное полномочие по управлению федеральным имуществом, разрабатывает и утверждает прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества. В разработке плана принимают участие федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов РФ, федеральные государственные унитарные предприятия, а также открытые акционерные общества, акции которых находятся в федеральной собственности, иные юридические лица и граждане. На основе прогнозного плана принимается решение по условиям приватизации федерального имущества. В нем содержаться наименование имущества, способ приватизации, нормативная цена, иные необходимые для приватизации сведения. Решение о приватизации конкретного федерального имущества, равно как и прогнозные план (программа) приватизации в целом исходят из экономической и иной целесообразности отчуждения федерального имущества в частную собственность.

Условия о приватизации, содержащиеся в решении Правительства РФ или федерального органа исполнительной власти, становятся обязательными условиями договора купли- продажи этого имущества. Этот договор является отдельным видом договора купли-продажи и на него не распространяются правила гл. 30 ГК РФ, поскольку ст. 21 и другими нормами Закона о приватизации урегулированы все условия данного договора. В частности, в нем должны быть предусмотрены условия о порядке осуществления покупателем полномочий в отношении приватизируемого имущества до перехода к нему права собственности на это имущество, сведения о наличии в отношении продаваемых зданий и сооружений, строений или земельного участка обременения (в том числе публичного сервитута), сохраняемого при переходе прав на указанные объекты.

Значительные, имеющие значение для осуществления предпринимательской деятельности, изменения были внесены в НК РФ 1 июня 2011 г. НК РФ был дополнен разделом V «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашения о ценообразовании». В частности, в ст. 105.3 НК РФ различаются коммерческие и финансовые условия в сделках между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании между налогоплательщиком и налоговым органом представляет особый вид предпринимательско-управленческого договора.

В предпринимательско-управленческих договорах преимущественное значение имеет не имущественный, а управленческий элемент.

КС РФ неоднократно указывал, что нормы налогового законодательства исходят не только из публичных интересов государства, но и из частных интересов физических и юридических лиц как субъектов гражданских правоотношений, они должны быть гармонизированы с носящими диспозитивный характер нормами гражданского законодательства. Налоговые обязательства, будучи прямым следствием деятельности в экономической сфере, неразрывно связаны с нею. Их возникновению, как правило, предшествует вступление лица в гражданские правоотношения, т. е. налоговые обязательства базируются на гражданско-правовых отношениях, либо тесно с ними связаны.

Как отмечается в постановлении КС РФ от 23 декабря 2009 г. № 20-П РФ «По делу о проверке конституционности положения абзаца пятого подпункта 2 пункта 1 статьи 165 Налогового Кодекса Российской Федерации в связи с запросом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации», предполагается наличие в налоговом законодательстве норм, реализация которых находится в зависимости от правового регулирования, содержащегося в иных отраслях законодательства (в том числе от гражданско-правового регулирования, содержащегося в иных отраслях, и не исключается наличие норм, использующих понятия других отраслей законодательства в собственном налоговом смысле»¹⁷⁰.

От предпринимательско-управленческих договоров необходимо отличать договорные конструкции. Их существо выражается, прежде всего, в технико-юридическом закреплении типичных договорных условий сторон, как правило, независимых от тех или иных видов договоров. Например, конструкция публичного договора. В п. 1. ст. 426 ГК РФ указано, что лицо, осуществляющее предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность, обязано по характеру своей деятельности осуществлять обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг в отношении каждого, кто к нему обратиться (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.).

Кроме ранее предусмотренных в ГК РФ договорных конструкций присоединения и предварительного договора, Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ в ГК РФ в качестве таковых включены: опцион на заключение договора (ст. 429.2), опционный договор (ст. 429.3), абонентский договор (ст. 429.4).

§ 4. Корпоративный договор

Новым видом договора, регулирующим внутрихозяйственные отношения предпринимательских структур, является корпоративный договор. Впервые корпоративные договоры (акционерные соглашения — ст. 32.1 Закона об АО и договор участников общества с ограниченной ответственностью — п. 3 ст. 8 Закона об ООО) появились в названных законах соответственно в 2009 г. и 2008 г.

Исходя из понятия корпоративных отношений, закрепленных в ч. 1 п. 1 ст. 2 ГК РФ, о них можно говорить только как об отношениях, которые складываются в рамках института юридического лица. При этом не все внутренние отношения юридического лица являются корпоративными. Они могут быть таковыми лишь в корпоративных организациях. Ими являются отношения между участниками (членами) корпорации; между участниками и самой корпорацией; между корпорацией и органами юридического лица.

В настоящее время корпоративный договор регулируется ст. 67.2, п. 5 ст. 406.1 и п. 4 ст. 431.2 ГК РФ. Главная его особенность заключается в том, что права и обязанности сторон корпоративного договора сосредоточены в гл. 4 ГК РФ, сами же корпоративные отношения отделены как от правового положения участников гражданского оборота, так и от договоров и иных обязательств (ч. I п. 1 ст. 2 ГК РФ). Не случайно в п. 3 ст. 307.1 ГК РФ предусмотрено, что общие положения об обязательствах применяются к требованиям, возникшим из корпоративных отношений (гл. 4), поскольку иное не установлено ГК РФ, иными законами или не вытекает из существа корпоративных отношений. Названная норма расположена после положений о договорных обязательствах (п. 1 ст. 307.1 ГК РФ), поскольку корпоративный договор не может рассматриваться как соглашение сторон, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). Существо корпоративного договора выражается в том, что он направлен на осуществление уже имеющихся у участников хозяйственного общества именно корпоративных, а не гражданских прав.

Корпоративный договор является предпринимательско-управленческим обязательством, о чем свидетельствует его основной предмет — осуществление голосования по вопросам компетенции общего собрания участников, хотя он может включать в себя и иные действия участников по управлению хозяйственным обществом.

Предпринимательский характер корпоративного договора проявляется в возмещении потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств и не связанных с нарушением обязательства его стороной (ст. 406.1 ГК РФ), и в возмещении убытков, причиненных недостоверностью заверений об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (например, соответствие договора применимому к нему праву) (ст. 431.2 ГК РФ). Приведенные нормы ГК РФ подтверждают ошибочность мнения авторов, которые рассматривают корпоративный договор как разновидность гражданско-правового договора с корпоративным элементом¹⁷¹.

Корпоративный договор следует рассматривать не как гражданско-правовой договор, осложненный корпоративным элементом, а в качестве элемента управления хозяйственным обществом, договорного способа организации и осуществления предпринимательской деятельности.

Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой договор об осуществлении своих корпоративных (членских) прав (корпоративный договор), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ).

Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании хозяйственного общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с ГК РФ и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов и их компетенции уставом общества (ч. III п. 2 ст. 67.2 ГК РФ).

Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).

Корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 3 ст. 67.2 ГК РФ).

Участниками хозяйственного общества осуществляется корпоративный контроль за действиями его органов. Участники и акционеры хозяйственных обществ вправе участвовать в управлении, обжаловать решения органов общества, влекущих гражданско-правовые последствия, оспаривать сделки, совершенные органами юридического лица с нарушением их полномочий, выступать от имени последнего, участвовать в распределении прибыли. Таким образом, существо корпоративного договора состоит не в регулировании имущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, а в участии в управлении делами общества.

Согласование действий участников хозяйственного общества путем заключения корпоративного договора по приобретению или отчуждению долей (акций) в уставном капитале по установленной цене и при наступлении или ненаступлении определенных обстоятельств выступает в качестве дополнительного условия корпоративного договора (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ). Природа этих действий схожа с обычной куплей-продажей долей в уставном капитале (акций).

В силу прямого указания закона в корпоративном договоре можно предусматривать обязанность одной стороны возместить потери другой стороне в случае наступления определенных в соглашении обстоятельств и не связанных с нарушением обязательства его стороной. В корпоративном договоре соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок их определения. Потери возмещаются независимо от признания договора незаключенным или недействительным, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 406.1 ГК РФ).

Важным стимулом для внедрения в предпринимательскую практику является сообщение сторонами корпоративного договора достоверных заверений об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения. В случае дачи другой стороне недостоверных заверений об обозначенных обстоятельствах сторона обязана возместить убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или выплатить неустойку. Признание корпоративного договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует возмещению убытков по требованию стороны или уплате неустойки.

Сторона, полагавшаяся на недостоверные сведения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 431.2 ГК РФ).

Участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора. В случае неисполнения этой обязанности участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных убытков. Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены Законом об акционерных обществах.

Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственно общества (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).

Пункт 6 ст. 67.2 ГК РФ свидетельствует о том, что корпоративный договор в определенной степени конкурирует с решениями высшего и других органов хозяйственного общества. При заключении корпоративного договора всеми участниками хозяйственного общества может создаться ситуация, когда решения органов корпорации могут по иску одного участника корпоративного договора ставиться под сомнение, поскольку суд может отказать в удовлетворении такого требования, если будет доказано, что члены совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов действовали разумно и добросовестно.

Таким образом, изменения в главе 4 ГК РФ и включение в нее норм о корпоративном договоре, а также предусмотрение возмещения потерь, возникших в случае наступления определенных в корпоративном договоре обстоятельств (ст. 406.1 ГК РФ), и возмещение другой стороне корпоративного договора убытков, причиненных недостоверностью заверений об обстоятельствах, или уплата неустойки, предусмотренной корпоративным договором (ст. 431.2 ГК РФ), создают все условия для заключения корпоративного договора, поскольку его неисполнение или ненадлежащие исполнение влечет за собой применение мер гражданско-правовой ответственности.

В соответствии с п. 36 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» по смыслу ст. 67.2 ГК РФ споры, возникающие между участниками корпоративного договора, в том числе в связи с его недействительностью, заключением, исполнением, изменением или расторжением, рассматриваются арбитражным судом (ст. 225.1 АПК РФ) (п. 36)¹⁷².

Контрольные вопросы

1. Какими признаками обладает предпринимательское обязательство?

2. Какие виды предпринимательских обязательств Вы знаете?

3. Каковы основания классификации предпринимательских договоров?

4. Как Вы понимаете сущность корпоративного договора и каковы правила его регулирования?

Литература

1. Занковский С. С. Предпринимательские договоры. М.: Волтерс Клувер, 2004.

2. Корецкий А. Д. Теоретико-правовые основы учения о договоре. СПб.: Юридический Центр Пресс, 2001.

Раздел II.
Субъекты предпринимательской деятельности

Глава 5.
Общие положения о субъектах предпринимательской деятельности

Знать: понятие и признаки субъектов предпринимательской деятельности, критерии их классификации; понятие и основные этапы создания субъектов предпринимательской деятельности; понятие, виды и порядок реорганизации и ликвидации коммерческих организаций.

Уметь: отграничивать субъектов предпринимательской деятельности от иных субъектов предпринимательского права, определять роль государства в предпринимательских правоотношениях; применять нормы, регулирующие создание, реорганизацию и ликвидацию коммерческих организаций; разграничивать отдельные способы прекращения деятельности субъектов предпринимательства.

Владеть: навыками классификации субъектов предпринимательской деятельности; навыками толкования правовых источников, регулирующих создание и прекращение деятельности субъектов предпринимательства, анализа судебной практики по делам, связанным с созданием и прекращением деятельности субъектов предпринимательства, защиты прав кредиторов при реорганизации и ликвидации коммерческих организаций.

§ 1. Понятие и признаки субъектов предпринимательской деятельности

1.1. Субъекты предпринимательского права и лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью

Субъекты предпринимательского права — это лица, непосредственно ведущие предпринимательскую деятельность, а также саморегулируемые организации, которые регулируют и контролируют предпринимательскую и профессиональную деятельность своих членов, РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, действующие в лице органов власти.

Указанные субъекты являются носителями прав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности¹⁷³.

Государство, муниципальные образования непосредственно не осуществляют предпринимательскую деятельность — не производят товары, не выполняют работы (услуги), аналогично тому, как это делают индивидуальные предприниматели, коммерческие организации. Подобная деятельность производится публично-правовыми образованиями опосредованно через создаваемые ими унитарные предприятия. Вместе с тем государство, муниципальные образования, являясь собственниками принадлежащего им имущества, распоряжаются им, например, в процессе приватизации, передают в аренду, передают участки недр инвесторам на основе соглашений о разделе продукции и иным образом используют его, получая доходы от такого использования. Продажа имущества РФ и передача его в аренду возложены на Федеральное агентство по управлению государственным имуществом.

В литературе имеется и иная точка зрения: что государство — РФ, субъекты РФ, а также муниципальные образования, используя свое имущество, осуществляют предпринимательскую деятельность, хотя преобладающей в их деятельности является хозяйственно — организующая деятельность и регулирующее воздействие в отношении всех субъектов — предпринимателей¹⁷⁴.

Полагаем, что государство, равно как и муниципальные образования, непосредственно само, от своего имени, предпринимательской деятельностью не занимается, так как:

а) Конституция РФ говорит об управлении государственной собственностью (п. «д» ст. 71), муниципальной собственностью (ч. 1 ст. 132), не квалифицируя эту деятельность в качестве предпринимательской. В то же время предусмотрено право физического лица (человека и гражданина) на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом, экономической деятельностью (ч. 1 ст. 34 Конституции РФ).

б) В силу ГК РФ предпринимательской деятельностью занимаются физические и юридические лица (ст. 23, 50), зарегистрированные в установленном законом порядке. РФ, субъекты РФ, муниципальные образования участвуют в гражданских правоотношениях, действуя, соответственно, через органы государственной власти, органы местного самоуправления (ст. 124, 125 ГК). Но, как известно, не всегда совершение даже возмездных сделок является предпринимательской деятельностью. Предпринимательской признается деятельность, обладающая целым рядом признаков, которые рассмотрены в главе 1 учебника. Во всяком случае, ГК РФ не относит публично-правовые образования к субъектам предпринимательской деятельности.

в) Закон о защите конкуренции называет в качестве хозяйствующих субъектов индивидуальных предпринимателей, коммерческие организации, а также некоммерческие организации, занимающиеся деятельностью, приносящей им доход (ст. 4 Закона о защите конкуренции). Если рассматривать деятельность публичных образований (их органов) по использованию имущества в качестве предпринимательской, это будет противоречить и ч. 3 ст. 15 Закона о защите конкуренции, запрещающей совмещение функций органов государственной исполнительной власти и органов местного самоуправления с функциями хозяйствующих субъектов.

Деятельность государства, органов местного самоуправления по использованию и распоряжению принадлежащим им имуществом является, прежде всего, формой регулирования создания и развития рыночных отношений, основанных на конкуренции (приватизация), поддержки предпринимательства (аренда государственного и муниципального имущества с применением понижающих и повышающих коэффициентов в зависимости от видов деятельности арендаторов — предпринимателей, государственные и муниципальные гарантии по обязательствам предпринимателей, предоставление предпринимателям в установленных случаях субсидий и иные виды поддержки); косвенного воздействия на ценообразование в интересах сельскохозяйственных товаропроизводителей (государственные закупки зерна по заранее объявленным ценам, обеспечивающим возмещение затрат сельскохозяйственных товаропроизводителей и получение ими необходимой прибыли), в интересах покупателей в условиях дефицита (например, вследствие неурожая сельскохозяйственных культур интервенции зерна на рынок за счет государственных фондов), ресурсного обеспечения предпринимательской деятельности (например, доступ на аукционной основе к недрам, иным ресурсам, принадлежащим государству) и иного регулирующего воздействия на рынок с использованием возможностей публичных образований как собственников.

Государство, муниципальные образования реализуют свою правосубъектность через органы государственной исполнительной власти и органы местного самоуправления. При этом независимо от вида правоотношения (по осуществлению предпринимательской деятельности или регулированию таковой) субъектом правоотношения является публичное образование — РФ, субъект РФ, муниципальное образование. Мы согласны с В. С. Мартемьяновым, что «в хозяйственном праве все субъекты действуют на основе имущественного обособления. Права и обязанности государства тесно связаны с его имущественной базой: на нее ложатся соответствующие обременения по программам, актам об имущественных обязательствах»¹⁷⁵. От себя отметим, что за незаконные действия государственных органов, органов местного самоуправления их должностных лиц ответственность в форме возмещения убытков перед предпринимателями несут РФ, субъект РФ, муниципальное образование: убытки возмещаются за счет принадлежащего им на праве собственности имущества (казны), главным образом за счет средств бюджета соответствующего уровня (ст. 16, 126 ГК РФ). Местное самоуправление не входит в систему органов государственной власти. Местное самоуправление в РФ обеспечивает самостоятельное решение населением вопросов местного значения, владение, пользование, распоряжение муниципальной собственностью (ст. 130 Конституции РФ).

Основной субъект предпринимательского права — лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Обобщенным (родовым) понятием для таких лиц — организаций по ранее действовавшему (до принятия ч. 1 ГК РФ) законодательству было понятие «предприятие» (ст. 4 Закона РФ от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности»). В настоящее время термин предприятие используется законодателем для обозначения только таких юридических лиц как государственные и муниципальные унитарные предприятия. В основном же его значении по ГК РФ предприятие это не субъект, а объект — имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК РФ).

Однако в теории коммерческие организации по-прежнему рассматриваются как предприятия¹⁷⁶, законодателю предлагается вернуться к сложившемуся в теории и на практике термину предприятие для обозначения коммерческих организаций либо закрепить в ГК РФ иной, но единый термин для обозначения всех субъектов предпринимательской деятельности, например, хозяйствующий субъект, хотя «он явно проигрывает термину “предприятие”»¹⁷⁷.

Отметим, что Закон о защите конкуренции называет хозяйствующими субъектами не только индивидуальных предпринимателей; коммерческие организации; занимающиеся деятельностью, приносящей доходы, некоммерческие организации; но также физических лиц, не зарегистрированных в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющих профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами в силу членства в саморегулируемой организации (например, оценщики, арбитражные управляющие).

1.2. Признаки субъектов предпринимательской деятельности

Субъекты предпринимательской деятельности отличаются следующими признаками.

1. Наличие комплексной правосубъектности, которая охватывает как частно-правовые, так и публично-правовые аспекты предпринимательской деятельности¹⁷⁸. Субъекты предпринимательского права могут участвовать и участвуют как в гражданских, так и публичных правоотношениях. Хозяйствующие субъекты могут выступать участниками имущественного оборота и одновременно являются носителями публичных прав и обязанностей¹⁷⁹.

Правосубъектность отличается от хозяйственной компетенции:

а) правосубъектностью (правоспособностью и дееспособностью) обладают граждане, юридические лица, публичные образования. Хозяйственной компетенцией обладают органы государственной и муниципальной власти и органы юридического лица. Например, ст. 65.3.ГК РФ говорит об исключительной компетенции высшего органа управления корпорации;

б) содержание правосубъектности составляют субъективные права и обязанности, которые лицо может приобрести при наличии соответствующих юридических фактов. Содержание компетенции составляют полномочия — права действовать от имени субъекта, наделившего полномочиями, и одновременно обязанность действовать от имени и в интересах субъекта, органом которого реализующий полномочия является;

в) права и обязанности, составляющие правосубъектность, не передаваемы (отчуждать можно субъективные права, но не права как элементы правоспособности). Полномочия, составляющие хозяйственную компетенцию, в случаях, предусмотренных законом и учредительными документами, могут передаваться другим органам. Например, вопросы неисключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, указанные в ст. 33 Закона об ООО, могут быть Уставом отнесены к компетенции другого органа управления (совета директоров, исполнительного органа) общества.

Гражданская правоспособность хозяйствующих субъектов может быть общей — она дает возможность приобретать права и обязанности, связанные с любыми видами деятельности, кроме запрещенных.

Учредители (участники) юридического лица могут ограничить его правоспособность сами в учредительных документах. Тогда возникает ограниченная правоспособность юридического лица. Сделки, совершенные в противоречие с целями деятельности, определенно ограниченными в учредительных документах, являются оспоримыми сделками (ст. 173 ГК РФ).

Некоторые юридические лица обладают специальной правоспособностью, т. е. они могут иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в уставе и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Исключительной правоспособностью обладают юридические лица, осуществляющие такие, указанные в законе, виды деятельности, которые являются единственно возможными для хозяйствующих субъектов, какие — либо другие виды деятельности для них запрещены. Исключительной правоспособностью обладают, например, страховщики, банки и другие кредитные организации, аудиторские организации, открытые акционерные инвестиционные фонды, биржи.

2. Наличие обособленного имущества, принадлежащего хозяйствующему субъекту на праве собственности, а унитарному предприятию — на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Конечно, для осуществления предпринимательской деятельности может использоваться и арендуемое имущество, и на базе арендуемого имущества можно реализовать собственный экономический интерес к ведению дел в целях получения прибыли. Однако в случае банкротства арендуемое имущество не входит в конкурсную массу, на него не обращается взыскание по требованиям кредиторов. Соответственно, для банков, иных кредиторов, инвесторов предпочтительнее иметь дело с организацией, обладающей собственным имуществом, в размере, гарантирующем имущественные интересы кредиторов.

Обособленное имущество учитывается организацией на самостоятельном балансе, а арендуемое — за балансом.

3. Обособленное имущество является основой самостоятельной имущественной ответственности субъекта предпринимательской деятельности¹⁸⁰.

4. Сочетание ведения субъектами предпринимательской деятельности и руководства ею. Обеспечение юридического лица ресурсами, организацию производства товаров и его реализацию обеспечивают органы управления организацией. Генеральный директор предприятия (коммерческой организации) с помощью своих заместителей, директоров управляет персоналом, совершает сделки от имени организации, представляет ее в государственных органах, суде. Члены органов управления коммерческих организаций, другие менеджеры действуют в интересах организации — предпринимателя, сами же они субъектами предпринимательства не являются¹⁸¹. Индивидуальные предприниматели осуществляют внутреннее и внешнее ведение дел непосредственно и через своих представителей (например, нанимая работников — продавцов в сфере торговли). В полном товариществе и товариществе на вере органы управления не создаются, делами организации управляют полные товарищи.

5. Субъекты предпринимательской деятельности должны быть зарегистрированы в установленном порядке и приобрести статус юридического лица, индивидуального предпринимателя.

В. В. Лаптев¹⁸² выделяет и иные признаки предприятия (коммерческой организации), в частности:

— организационное единство. Этот признак предприятия означает, что оно имеет определенную структуру и организацию. Отметим, что указанный признак является одним из общих признаков юридического лица. Надо иметь в виду, что такие юридические лица как товарищества (полные и коммандитные) не обладают традиционными признаками организационного единства: Там не создаются органы управления, все вопросы управления решаются по общему согласию полных товарищей (решения принимаются на основе принципа один участник — один голос, если иное не предусмотрено учредительным договором). Во внешних правоотношениях от имени товарищества действуют все полные товарищи, если учредительным договором не предусмотрено, что они ведут дела совместно, либо ведение дел поручается отдельным участникам (ст. 72 ГК РФ).

— наличие у предприятия фирменного наименования, которое индивидуализирует предприятие в правовых отношениях. Отметим, что коммерческие организации регистрируются под фирменным наименованием. Фирменное наименование, наряду с другими сведениями об организации, отражается в едином государственном реестре юридических лиц (подп. «а» п. 1 ст. 5 Закона о государственной регистрации).

Юридическое лицо имеет исключительное право на свое фирменное наименование, вправе требовать от лица, неправомерно использующее тождественное или сходное до степени смешения фирменное наименование, прекращения такого использования и возмещения убытков (ст. 1474 ГК РФ). Такое требование может быть предъявлено при условии: а) осуществления юридическими лицами с тождественным фирменным наименованием аналогичной деятельности (например, обе организации заняты в сфере строительства); б) фирменное наименование правообладателя было включено в единый государственный реестр ранее, чем фирменное наименование другого юридического лица.

Надо, однако, иметь в виду, что законом не предусмотрена процедура проверки регистрирующим органом наименования коммерческой организации на не повторяемость. Соответственно, не пресекается появление организаций с одинаковыми фирменными наименованиями. Полагаем, что по отношению к юридическому лицу, чье фирменное наименование совпадает с фирменным наименованием другой коммерческой организации, не может быть применена санкция в виде возмещения убытков. Во-первых, само юридическое лицо может быть не виновно в дублировании чужого наименования, оно присвоено создаваемому юридическому лицу его учредителями. Во-вторых, юридическое лицо со своим фирменным наименованием легитимировано в установленном законом порядке, следовательно, использование им своего фирменного наименования является правомерным. Другое дело, если, например, юридическое лицо «С.» реализует товар, проставляя на этикетках, упаковке чужое фирменное наименование, например, своего конкурента — организации «Д». Подобные незаконные действия рассматриваются в качестве формы недобросовестной конкуренции (п. 4 ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции) и могут быть основаниями гражданско-правовой ответственности и возбуждения производства по делу об административном правонарушении.

§ 2. Классификация субъектов предпринимательской деятельности

В основу классификации субъектов предпринимательской деятельности могут быть положены различные критерии.

1. Характер выполняемых функций. По этому критерию выделяются субъекты, непосредственно ведущие предпринимательскую деятельность (индивидуальные предприниматели и коммерческие организации). Предприниматели реализуют комплекс функций: привлечение и использование материальных, трудовых и иных ресурсов, организация производства, управление персоналом и организацией в целом, продажа произведенных товаров и др. Предпринимательская деятельность представляет собой единство производственной и организационной (управленческой) функций. Встречаются хозяйствующие субъекты, которые одновременно руководят деятельностью других организаций. К таковым относятся основные организации, указания которых являются обязательными для дочерних (ст. 67.3 ГК РФ). В отличие от субъектов предпринимательской деятельности, главным для публично-правовых образований (РФ, субъекты РФ, муниципальные образования), являются регулирование и контроль за предпринимательской деятельностью, но они могут быть и участниками гражданских правоотношений. Саморегулируемые организации создаются в целях регулирования и контроля за предпринимательской и профессиональной деятельностью своих членов. При этом они не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 14 Закона о СРО).

2. Форма собственности, на базе которой действуют субъекты предпринимательской деятельности. В РФ признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Все коммерческие организации, кроме унитарных предприятий, все некоммерческие организации, кроме учреждений, являются собственниками своего имущества. Унитарные предприятия действуют на базе государственной или муниципальной собственности. Будучи юридическими лицами, унитарные предприятия используют государственное, муниципальное имущество на основе принадлежащих им вещных прав на имущество — хозяйственного ведения или оперативного управления (ст. 114, 115 ГК РФ).

3. Форма организации предпринимательской деятельности: различаются индивидуальные предприниматели — физические лица и организации — юридические лица.

4. Количество субъектов, участвующих в предпринимательской деятельности и непосредственно присваивающих полученную прибыль: выделяются отдельные предприниматели (индивидуальные предприниматели, организации — юридические лица) и группы предпринимателей. К последним, например, можно отнести договорные объединения, не являющиеся юридическими лицами (простое товарищество, крестьянское (фермерское) хозяйство).

5. Правовой статус субъектов предпринимательской деятельности может быть определен только ГК РФ (хозяйственные товарищества) или ГК РФ и другими законами (например, Закон об АО, Закон об ООО).

6. Количество работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей: при некоторых дополнительных условиях, субъекты предпринимательской деятельности относятся к малым или средним предприятиям.

7. Виды деятельности могут предопределять положение хозяйствующего субъекта в качестве налогоплательщика. Например, организации и индивидуальные предприниматели, производящие сельскохозяйственную продукцию и (или) выращивающие рыбу, осуществляющие ее первичную и последующую (промышленную) переработку и реализующие эту продукцию, при условии, что в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) доля дохода от реализации произведенной ими продукции, включая продукцию первичной переработки, составляют не менее 70%, могут перейти на уплату единого сельскохозяйственного налога в порядке, предусмотренном нормами главы 26.1 НК РФ «Система налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог)». Организации и индивидуальные предприниматели, занимающимися видами деятельности, предусмотренными главой 26.3 НК РФ (например, оказанием бытовых услуг, розничной торговлей), обязаны платить единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности, если система налогообложения в виде такого налога введена законом субъекта РФ. Уплата организациями единого налога заменяет налог на прибыль, на имущество, налог на добавленную стоимость, за исключением НДС, взимаемого при импорте товаров (п. 4 ст. 346.26 НК РФ).

8. Можно выделить также критерии, которые имеют значение для классификации субъектов предпринимательства, действующих в качестве юридических лиц:

а) по цели деятельности они могут быть коммерческими и некоммерческими организациями (ст. 50 ГК РФ);

б) по содержанию правоспособности различаются организации с общей, специальной, исключительной, ограниченной самими учредителями в учредительных документах правоспособностью;

в) по наличию или отсутствию у участников (учредителей) права участия (членства) в организации различаются корпоративные (корпорации) и унитарные юридические лица (ст. 65.1 ГК РФ). Члены корпоративной организации формируют высший орган управления корпорацией. Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами;

г) по соотношению прав на имущество учредителей (участников) и самой организации различаются организации:

— на имущество которых их учредители имеют право собственности. К ним относятся государственные и муниципальные предприятия и финансируемые собственником учреждения;

— организации — собственники имущества, по отношению к которым учредители (участники) в связи с участием в корпоративной организации приобретают корпоративные (членские) права и обязанности, включая имущественные (по типу обязательственных) права. Из коммерческих организаций к ним относятся хозяйственные товарищества и общества, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства;

— юридические лица, по отношению к которым их учредители (участники) не имеют имущественных прав — ни вещных, ни обязательственных. К ним, в частности, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды;

д) по организационно-правовой форме: коммерческие организации могут создаваться в виде хозяйственных товариществ (полные товарищества и товарищества на вере); крестьянских (фермерских) хозяйств; хозяйственных партнерств; хозяйственных обществ (общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, акционерные общества); производственных кооперативов; государственных и муниципальных предприятий. Перечень является закрытым;

е) по месту, занимаемому на рынке товаров и услуг, выделяются субъекты, работающие в условиях естественной монополии и обычные (временные) монополисты. По отношению к первой категории монополистов осуществляется государственное регулирование цен, определяются потребители, подлежащие обязательному обслуживанию и (или) устанавливается минимальный уровень их обеспечения (в случае невозможности удовлетворения в полном объеме в товарах и услугах субъекта естественной монополии). В отношении обычных монополистов ведется контроль за тем, чтобы не было злоупотребления доминирующим положением на рынке товаров и услуг, пресекаются согласованные действия хозяйствующих субъектов, ограничивающих конкуренцию;

ж) по степени зависимости одной организации от другой различаются основные и дочерние, основные и зависимые хозяйственные общества. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (ст. 67.3 ГК РФ). Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала первого общества (п. 4 ст. 6 Закона об ООО);

з) по наличию в уставном капитале организации доли государства, муниципальных образований. Так, организации с долей публичной собственности превышающей 25%, не могут получить статус субъекта малого и среднего предпринимательства, предусмотренный Законом о МСП. Также, согласно ст. 5 Закона о приватизации, они не могут быть покупателями государственного и муниципального имущества в процессе приватизации;

и) по наличию в уставном капитале иностранных инвестиций — существуют организации с определенной долей иностранных инвесторов, организации, уставный капитал которых полностью сформирован за счет средств иностранных инвесторов и хозяйственные общества и товарищества без иностранного участия.

9. На основе договоров могут создаваться объединения — простые товарищества, концерны, консорциумы, пулы, которые не являются в целом юридическими лицами и не выступают как правосубъектные организации в гражданском обороте.

§ 3. Создание субъектов предпринимательской деятельности

Под созданием субъекта предпринимательской деятельности понимаются совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу соответствующего правового статуса¹⁸³.

В науке предпринимательского права выделяются различные способы создания субъектов предпринимательского права, исходя из того, по чьей воле и каким образом создаются субъекты права (учредительно-распорядительный, учредительный, договорно-учредительный, дозволительно-учредительный)¹⁸⁴, а также характера и степени участия в решении данных вопросов публичной власти (разрешительный, распорядительный, явочно-нормативный и явочный способ)¹⁸⁵.

Приобретение физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя обусловлено такими юридическими фактами как рождение, достижение определенного законом возраста, государственная регистрация. Согласно п. 3 ст. 49 ГК РФ юридические лица как субъекты права возникают с момента внесения сведений об их создании в единый государственный реестр юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ). С точки зрения целей настоящей главы наибольший интерес представляет рассмотрение вопроса о создании коммерческих организаций.

Действующее законодательство сохраняет неопределенность в отношении места, которое занимает понятие «создание коммерческих организаций» в системе смежных категорий. В ряде нормативных актов оно употребляется как родовое по отношению к возникновению новых организаций, а также организаций, образованных в результате реорганизации (ст. 60 ГК РФ, ст. 8 Закона об АО, подп. 4 п. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции). В рамках второго подхода создание и реорганизация рассматриваются как самостоятельные способы образования организаций, являющегося по отношению к ним родовым понятием (ст. 173.1, ст. 173.2 УК РФ, ст. 5 Закона о государственной регистрации).

Содержание понятия «создание коммерческой организации» также неоднозначно, поскольку оно одновременно рассматривается как момент и как процесс ее возникновения. Согласно п. 8 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, однако осуществление государственной регистрации невозможно без соответствующего решения учредителей и совершения ими иных действий, предшествующих регистрации.

В правовой доктрине преобладает точка зрения о возникновении юридических лиц в результате совокупности юридических фактов, т. е. сложного юридического состава¹⁸⁶. В. В. Долинская также отмечает, что возникновение субъекта представляет собой сложный комплекс последовательных процедур, сочетающих меры как частноправового, так и публично-правового регулирования¹⁸⁷.

Создание коммерческой организации представляет собой процесс, включающий две неразрывно связанные стадии — учреждение и государственную регистрацию¹⁸⁸. Более детальная периодизация процесса создания коммерческих организаций позволяет говорить о трех этапах стадии учреждения (подготовительном этапе, принятии решения о создании организации, а также этапе подготовки к государственной регистрации), а также о трех этапах стадии государственной регистрации (представление документов для государственной регистрации; принятие регистрирующим органом решения о государственной регистрации; выдача документов, подтверждающих факт государственной регистрации).

Значительно усложнена процедура создания кредитных организаций состоящая, по мнению Л. Г. Ефимовой, из следующих стадий: 1) согласование фирменного наименования кредитной организации с Банком России; 2) предоставление документов о создании в Банк России; 3) государственная регистрация кредитной организации, включающая принятие Банком России решения по существу вопроса о регистрации, а также совершение регистрационных записей о кредитной организации и уведомление всех заинтересованных лиц; 4) формирование уставного капитала кредитной организации; 5) получение первичной лицензии на совершение банковских операций¹⁸⁹. Предъявление специальных требований к созданию кредитных организаций обусловлено тем особым местом, которое занимают указанные субъекты (прежде всего, банки) в финансовой системе государства, привлекая значительные по объему денежные средства физических и юридических лиц. Разрешая возникновение кредитных организаций, Банк России должен одновременно проверить их будущую финансовую устойчивость, удостовериться в добросовестности учредителей и компетентности руководителей.

Выделив в качестве основных стадий процесса создания коммерческих организаций в РФ их учреждение и государственную регистрацию, отметим, что каждый из данных этапов имеет свои цели, а также особенности в применяемых методах регулирования. Детальное регулирование процедуры государственной регистрации по сравнению с регламентацией отношений, возникающих между учредителями создаваемых организаций, позволяет говорить о преобладании в данных случаях различных методов регулирования — диспозитивного на стадии учреждения и императивного на стадии государственной регистрации. Говоря о недостаточном внимании к создаваемым коммерческим организациям со стороны государства, А. А. Мохов отмечает, что «для вновь созданных организаций наиболее остро стоят задачи по адаптации к конкретным условиям... Именно здесь как никогда высока регулирующая (в первую очередь стимулирующая) роль законодательства»¹⁹⁰.

Под учреждением коммерческой организации понимается совершение учредителями совокупности юридически значимых действий и принятие ими решений, направленных на создание юридического лица и приобретение предусмотренных законом прав. Законодатель регулирует содержание данной стадии возникновения юридического лица лишь в самом общем виде, в связи с чем предполагается достаточно большая степень свободы в определении действий учредителей. Дифференциация правового регулирования создания юридических лиц проявляется на данном этапе в виде специальных требований законодателя к учредителям, организационно-правовой форме, наименованию, размеру капитала и порядку его формирования, органам управления отдельных юридических лиц (например, кредитных организаций).

Характеризуя организационные отношения, возникающие в процессе учредительной деятельности, С. В. Борисова справедливо указывает, что не все они доступны для правового воздействия, например, когда речь идет о действиях учредителя, осуществляющего поиск будущих партнеров, сбор необходимой информации, разработку проекта учредительных документов, созыв учредительного собрания, хотя правовые предписания оказывают на нее опосредованное воздействие посредством фиксации в законодательстве конечного юридически значимого результата¹⁹¹.

Подготовительный этап стадии учреждения коммерческой организации начинается с комплектования состава учредителей организации, выбора учредителями ее организационно-правовой формы, разработки проектов учредительных документов, составляющих правовую основу деятельности организации наряду с нормами действующего законодательства. На первом этапе также происходит определение фирменного наименования и места нахождения коммерческой организации, размера и порядка формирования ее уставного (складочного) капитала, в необходимых случаях — денежная оценка материальных ценностей, имущественных прав и прав пользования результатами интеллектуальной деятельности, которыми оплачивается уставный (складочный) капитал.

Фигура учредителя как лица, принявшего решение об учреждении коммерческой организации, является ключевой для первой стадии ее создания. В качестве учредителей коммерческих организаций на сегодняшний день могут выступать физические лица, коммерческие и некоммерческие организации, РФ и ее субъекты, а также муниципальные образования. Реализация данной возможности конкретным лицом, намеревающимся выступить в качестве учредителя, обусловлена:

— наличием у физического лица полной гражданской дееспособности (согласно ст. 26 ГК РФ членами кооперативов вправе быть несовершеннолетние, достигшие шестнадцатилетнего возраста);

— отсутствием ограничений, связанных с правовой формой учредителя (в качестве общего правила ст. 7 Закона об ООО и ст. 10 Закона об АО устанавливают запреты на учреждение хозяйственных обществ государственными органами и органами местного самоуправления, а также хозяйственными обществами, состоящими из одного лица, если они выступают единственными учредителями);

— отсутствием ограничений, связанных с родом занятий учредителя — физического лица (действующее законодательство содержит определенные ограничения на владение государственными или муниципальными служащими акциями (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций) и их участие в деятельности органов управления хозяйствующими субъектами¹⁹², однако абсолютного запрета выступать в качестве учредителей коммерческих организаций не устанавливает);

— требованиями, предъявляемыми к количественному составу учредителей той или иной организационно-правовой формы (число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать 50 — ст. 7 Закона об ООО; хозяйственное партнерство не может быть учреждено одним лицом и не может иметь более 50 участников — ст. 4 Закона о партнерствах; число членов производственного кооператива не может быть менее 5 — ст. 4 Закона о кооперативах);

— требованиями о принадлежности определенной доли уставного капитала создаваемой коммерческой организации обозначенным в законе субъектам (согласно п. 3 ч. 2 ст. 18 Закона об аудите доля уставного (складочного) капитала аудиторской организации, принадлежащая аудиторам и (или) аудиторским организациям, должна быть не менее 51%).

Организационно-правовая форма создаваемой коммерческой организации по общему правилу определяется учредителями свободно (кроме ограничений, обусловленных формой собственности учредителя). Следует также учесть наличие императивных требований законодательства к легитимации коммерческих организаций со специальной правоспособностью: создание кредитных организаций (ст. 1 Закона о банках) и организаторов торгов (ст. 5 Закона об организованных торгах) в организационно-правовых формах хозяйственных обществ; создание бирж (ст. 9 Закона об организованных торгах) и акционерных инвестиционных фондов (ст. 2 Закона об инвестиционных фондах) в форме акционерных обществ; запрет на создание аудиторских организаций в форме публичных акционерных обществ, государственных или муниципальных унитарных предприятий (п. 1 ч. 2 ст. 18 Закона об аудите).

Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Фирменное наименование является средством индивидуализации коммерческой организации, ему предоставляется правовая охрана (ст. 1225 ГК РФ). В соответствии с положениями ст. 8 Конвенции по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.)¹⁹³ об охране фирменного наименования без обязательной подачи заявки или регистрации в России применяется явочный принцип возникновения права на фирму¹⁹⁴ (с момента государственной регистрации коммерческой организации).

Общие требования к фирменному наименованию содержатся в ст. 1473 ГК РФ, конкретизируются в иных нормах ГК РФ и в специальных законах применительно к организациям различных организационно-правовых форм и сфер деятельности. Фирменное наименование определяется в учредительных документах организации и включается в ЕГРЮЛ при ее государственной регистрации.

Фирменное наименование должно содержать указание на организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. Род деятельности указывается в наименовании организаций, обладающих специальной (унитарные предприятия) либо исключительной (банки, аудиторские организации, инвестиционные фонды и др.) правоспособностью.

Фирменное наименование биржи должно содержать слово «биржа», а фирменное наименование торговой системы — словосочетания «торговая система» или «организатор торговли» в любом падеже (ст. 9 и ст. 12 Закона об организованных торгах). По общему правилу использование слов «биржа», «торговая система», «организатор торгов», производных от них слов и сочетаний с ними в своем фирменном наименовании иными лицами не допускается. Ответственность за нарушение данного требования предусмотрена ч. 2 ст. 14.24 КоАП РФ.

Коммерческая организация должна иметь одно полное фирменное наименование и вправе иметь одно сокращенное фирменное наименование на русском языке, а также одно полное фирменное наименование и (или) одно сокращенное фирменное наименование на любом языке народов РФ и (или) иностранном языке.

ГК РФ содержит перечень запретов, связанных с формулировкой фирменного наименования коммерческих организаций. Так, в фирменное наименование не могут включаться полные или сокращенные официальные наименования: иностранных государств (а также слова, производные от таких наименований), органов государственной власти и местного самоуправления, общественных объединений; обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

Особые правила установлены в отношении слов «Российская Федерация», «Россия» и производных от них. Так, фирменное наименование государственного унитарного предприятия может содержать указание на принадлежность такого предприятия соответственно РФ и субъекту РФ. Остальным коммерческим организациям для такого указания необходимо специальные разрешение¹⁹⁵. Согласно п. 1 ст. 54 ГК РФ нормативными правовыми актами субъектов РФ может быть установлен порядок использования в наименованиях юридических лиц официального наименования субъектов РФ.

Согласно ст. 1474 ГК РФ защита исключительного права на фирменное наименование базируется на совокупности таких признаков, как совпадение сегмента рынка и тождество или сходство фирменных наименований до степени смешения. Юридическое лицо, использующее фирменное наименование, тождественное фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в ЕГРЮЛ ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица, по требованию правообладателя обязано по своему выбору прекратить использование данного фирменного наименования в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, или изменить свое фирменное наименование, а также обязано возместить правообладателю причиненные убытки.

В силу п. 4 ст. 1474 ГК РФ требование прекратить использование фирменного наименования и возместить правообладателю причиненные убытки может заявить только правообладатель. Органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, на основании п. 5 ст. 1473 Кодекса предоставлено право предъявить в суд только иск о понуждении к изменению фирменного наименования и только в том случае, если фирменное наименование юридического лица не соответствует требованиям п. 3 или 4 этой статьи (п. 60 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26 марта 2009 г. № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»¹⁹⁶).

Закрепленный в ст. 1474 ГК РФ механизм представляется вполне достаточным для охраны интересов коммерческой организации, зарегистрированной ранее конкурента. Более сложной выглядит ситуация с защитой прав потребителей и контрагентов, которых может ввести в заблуждение идентичность названий двух организаций. Если субъекты предпринимательской деятельности должны проявлять при выборе делового партнера разумную осмотрительность (например, проверив его основной государственный регистрационный номер), то проблема защиты нарушенных прав потребителей требует отдельного внимания правовой науки. В данном отношении показателен пример Японии, где Закон «О компаниях», вступивший в силу в 2006 г., отказался от запрета на регистрацию юридических лиц с идентичными или схожими наименованиями в одном населенном пункте, но не допускает их регистрацию по одному и тому же адресу¹⁹⁷.

Вторым средством индивидуализации коммерческой организации является место нахождения, которое учредители вправе определять самостоятельно. Включение сведений о месте нахождения в ЕГРЮЛ и учредительный документ организации способствует установлению с ней связи, осуществлению контроля за ее деятельностью, необходимо для постановки организации на налоговый учет, позволяет определить право, подлежащее применению к внешнеэкономическим сделкам, подсудность споров. По месту нахождения хозяйственных обществ, как правило, проводятся их общие собрания¹⁹⁸.

Признание местом нахождения юридического лица места его государственной регистрации основано на концепции домициля как места, где предполагается нахождение руководства организации. Согласно п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено Законом о государственной регистрации.

В ЕГРЮЛ также должен быть указан адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица, однако место фактического нахождения организации не всегда бывает известно заинтересованным лицам. В связи с этим в п. 3 ст. 54 ГК РФ установлено, что юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.

Обеспечение достоверности сведений о месте нахождения организации, сообщаемых при государственной регистрации, стало определяющим вектором развития правового регулирования государственной регистрации юридических лиц в последние годы.

До принятия Федерального закона от 28 июня 2013 г. № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям»¹⁹⁹ указание в заявлении о государственной регистрации недостоверной информации о месте нахождения юридического лица рассматривалось регистрирующими органами как непредставление заявления²⁰⁰, однако названный законодательный акт закрепил специальное основание отказа в государственной регистрации юридических лиц — наличие у регистрирующего органа подтвержденной информации о недостоверности содержащихся в представленных в регистрирующий орган документах сведений об адресе юридического лица (подп. «р» п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации).

Примерный перечень обстоятельств, свидетельствующих о недостоверности указанных сведений, приведен в п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»²⁰¹. Согласно п. 4 данного постановления регистрация юридического лица по адресу жилого объекта недвижимости допускается в тех случаях, когда собственник объекта дал на это согласие, причем оно предполагается, если названный адрес является адресом места жительства учредителя (участника) или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Следует отметить, что Федеральный закон от 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»²⁰² подтвердил возможность указания в качестве адреса юридического лица адреса места жительства учредителя либо места жительства лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица (абз. 6 п. 6 ст. 17 Закона о государственной регистрации).

В качестве второго этапа стадии учреждения коммерческой организации выступает принятие решения об учреждении. Волеизъявление учредителей на создание коммерческой организации является ключевым моментом стадии учреждения и фиксируется в протоколе учредительного собрания. В случае, когда учредителем организации является одно лицо, соответствующие вопросы оформляются единоличным решением учредителя.

В названном решении указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава (или о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом), о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица, а также иные сведения, предусмотренные законом (например, об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных, имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями для оплаты уставного (складочного) капитала. В решении об учреждении корпоративного юридического лица указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица (ст. 50.1 ГК РФ).

В случае учреждения коммерческой организации двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно. В то же время для принятия решения по отдельным вопросам, выносимым на собрание учредителей, может быть установлен иной порядок (п. 4 ст. 9 Закона об АО).

Вопрос о правовой природе решения учредительного собрания является в правовой науке дискуссионным. Представляется возможным согласиться с точкой зрения С. А. Карелиной о том, что решение общего собрания (в том числе учредительного) следует рассматривать как самостоятельный юридический факт, порождающий возникновение корпоративных правоотношений, наряду со сделками и подлежащий легитимации в форме государственной регистрации²⁰³.

Учредительные документы занимают первое место в иерархии документов юридических лиц, определяющих их правовое положение и включающих также внутренние регламенты и иные внутренние документы. В то же время стороны корпоративного договора (договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерного соглашения) не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества (ст. 67.2 ГК РФ).

Состав учредительных документов для разных видов коммерческих организаций различен. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ является учредительный договор, который заключается его учредителями и к которому применяются положения ГК РФ об уставе юридического лица. Для остальных коммерческих организаций в качестве единственного учредительного документа предусмотрен устав. Общее содержание учредительных документов определяется ст. 52 ГК РФ, а для отдельных видов организаций — в соответствующих разделах ГК и специальных законодательных актах.

Согласно ст. 52 ГК РФ, устав юридического лица, утвержденный его учредителями (участниками), должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида (например, ст. 12 Закона об ООО, ст. 11 Закона об АО). В учредительных документах унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций, должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица.

Юридические лица могут действовать на основании устава, утвержденного учредителями, или на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом²⁰⁴. Сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, указываются в решении о его учреждении и в ЕГРЮЛ. Сведения о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица отражаются в таком случае не в уставе, а в ЕГРЮЛ. Указанное положение направлено на упрощение процедуры создания юридических лиц, позволяет сократить расходы и время учредителей на подготовку документов, оптимизирует работу регистрирующего органа. Заинтересованные лица могут ознакомиться с типовым уставом на официальном сайте органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц (ФНС России).

Учредители акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью заключают соответственно договор о создании общества и договор об учреждении общества, определяющие порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению указанных организаций и не являющиеся их учредительными документами. Договоры о создании (учреждении) хозяйственных обществ регламентируют две группы организационных отношений: отношений участников между собой по поводу распределения и оплаты долей (акций) и совершения ими фактических и юридических действий, направленных на возникновение нового субъекта права. Так, согласно п. 5 ст. 11 Закона об ООО, договор об учреждении общества определяет порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. При учреждении хозяйственных партнерств учредители заключают соглашение об управлении партнерством, содержание которого раскрывается в ст. 6 Закона о партнерствах. Соглашение об управлении партнерством также не является его учредительным документом.

Содержанием третьего этапа являются действия по реализации решения об учреждении коммерческой организации. Сюда необходимо включить действия по подготовке комплекта документов, представляемых для государственной регистрации коммерческой организации, включая нотариальное свидетельствование подлинности подписи заявителя на заявлении о государственной регистрации.

Анализ закрытого перечня документов²⁰⁵, закрепленного в ст. 12 Закона о государственной регистрации, позволяет определить их как минимально достаточные для подтверждения волеизъявления учредителей на создание коммерческой организации (решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ), фиксации ее правового статуса (учредительные документы юридического лица в двух экземплярах, один из которых с отметкой регистрирующего органа возвращается заявителю), а также получения сведений, используемых для осуществления государственного контроля и информирования заинтересованных лиц обо всех существенных параметрах созданной организации (подписанное заявителем заявление о государственной регистрации). Представление документа, подтверждающего оплату государственной пошлины в размере, предусмотренном ст. 333.33 НК РФ, призвано доказать исполнение соответствующей обязанности перед государством.

Особняком в данном перечне стоят документы, свидетельствующие о правовом статусе юридического лица — учредителя коммерческой организации (выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство), поскольку их представление касается только организаций, имеющих в составе учредителей иностранные юридические лица.

Для подтверждения таких ключевых моментов, как соответствие представленных учредительных документов установленным законодательством требованиям; достоверность сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации; соблюдение установленного порядка учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации; согласование в установленных законом случаях вопросов создания юридического лица с компетентными органами публичной власти, по общему правилу достаточно нотариально удостоверенной подписи заявителя, в качестве которого выступает один из учредителей создаваемой коммерческой организации.

На данном этапе, т. е. до государственной регистрации, должно начаться формирование складочного капитала хозяйственного товарищества (п. 2 ст. 73 ГК РФ), а также имущества производственного кооператива (п. 2 ст. 106.3 ГК РФ). Сроки и порядок внесения участниками вкладов в складочный капитал хозяйственного партнерства определяется соглашением об управлении партнерством (п. 6 ст. 6 Закона о партнерствах). Формирование уставного капитала акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, уставного фонда государственных и муниципальных унитарных предприятий производится после их государственной регистрации (ст. 34 Закона об АО, п. 1 ст. 16 Закона об ООО, ст. 13 Закона об унитарных предприятиях).

Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»²⁰⁶ наметил тенденцию усиления контроля за формированием уставного капитала хозяйственных обществ с закреплением обязанности их учредителей оплатить не менее трех четвертей уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть — в течение первого года деятельности общества, если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах. Поскольку действующие нормы Закона об АО и Закона об ООО допускают государственную регистрацию указанных хозяйственных обществ без предварительной оплаты трех четвертей уставного капитала, должно применяться положение абз. 2 п. 4 ст. 66.2 ГК РФ о несении участниками общества субсидиарной ответственности по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала.

Процесс создания коммерческой организации завершается ее государственной регистрацией²⁰⁷, однако до начала осуществления предпринимательской деятельности организации также необходимо открыть расчетный счет²⁰⁸.

Согласно принципу «одного окна», в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации регистрирующий орган представляет в форме электронного документа сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ в государственные внебюджетные фонды для регистрации юридических лиц в качестве страхователей. На основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ , происходит постановка организаций на учет в налоговых органах (п. 3 ст. 83 НК РФ). Сведения из ЕГРЮЛ представляются ФНС России в Федеральную службу государственной статистики (Росстат) для включения организации в Статистический регистр хозяйствующих субъектов (Статрегистр Росстата)²⁰⁹.

Пункт 3 ст. 2 Закона об унитарных предприятиях сохраняет обязанность унитарного предприятия иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на его место нахождения. В то же время для хозяйственных обществ данное требование больше не является обязательным²¹⁰, если иное не предусмотрено федеральным законом. При наличии печати сведения о ней должны содержаться в уставе общества.

§ 4. Реорганизация субъектов предпринимательской деятельности

В отличие от индивидуальных предпринимателей, прекращение деятельности которых по общему правилу не предполагает правопреемства, юридические лица могут как полностью прекратить предпринимательскую деятельность (в результате ликвидации), так и иметь правопреемников в отношении их имущества и обязательств. Реорганизация является процедурой, при которой права и обязанности юридических лиц переходят к другим юридическим лицам в порядке правопреемства.

В. С. Мартемьянов отмечал, что «реорганизация означает только прекращение существования предприятия в его прежнем виде (путем слияния, разделения, присоединения, преобразования в иную организационно-правовую форму) без прекращения его дел и имущества на основе правопреемства»²¹¹. Таким образом, категория правопреемства является ключевой для понимания сущности реорганизации и ее отличий от других способов реструктуризации или консолидации бизнеса.

Вопрос о понятии и правовой природе реорганизации (а следовательно, об основаниях и порядке ее оспаривания) является в юридической науке дискуссионным. Одни авторы полагают, что реорганизация юридического лица может рассматриваться в качестве сделки²¹². Более обоснованным представляется мнение о том, что реорганизация как акт правопреемства представляет собой сложный юридический состав²¹³, который может включать в себя такой юридический факт, как сделка (например, договор о присоединении или слиянии)²¹⁴.

В отсутствие законодательного закрепления понятия «реорганизация» представляется возможным сформулировать следующее ее определение. Реорганизация представляет собой совокупность решений и юридически значимых действий учредителей (органов) юридических лиц и государственных органов, направленных на осуществление перехода прав и обязанностей юридических лиц к другим юридическим лицам в порядке правопреемства, а также совершаемых уполномоченным государственным органом актов государственной регистрации создания и прекращения юридических лиц, изменений, вносимых в их учредительные документы.

Среди нормативных правовых актов, регулирующих реорганизацию юридических лиц, необходимо прежде всего назвать ГК РФ (ст. 57–60.2). В соответствии с п. 1 ст. 57 ГК РФ особенности реорганизации кредитных, страховых и других финансовых организаций определяются законами, регулирующими их деятельность. Порядок осуществления реорганизации также конкретизирован законодательными актами об отдельных видах и организационно-правовых формах юридических лиц.

Согласно п. 3 ст. 57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Такие случаи установлены в подп. 1–3, 6, 7 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции в целях осуществления антимонопольного контроля за экономической концентрацией. В случаях, предусмотренных ст. 31 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган должен быть уведомлен о произошедшей реорганизации.

Статья 50 НК РФ определяет правовые последствия реорганизации для исполнения обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов), детализируя их применительно к различным формам реорганизации.

Особенности бухгалтерской (финансовой) отчетности при реорганизации юридического лица установлены ст. 16 Закона о бухгалтерском учете, а также Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций²¹⁵. Отдельные аспекты осуществления реорганизации регулируются также подзаконными актами ФНС России и Банка России.

ГК РФ устанавливает пять форм (способов) реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. При осуществлении реорганизации во всех формах, кроме выделения, происходит прекращение деятельности юридических лиц. В свою очередь, все формы реорганизации, за исключением присоединения, предполагают возникновение новых юридических лиц.

В хозяйственно-правовой литературе отмечается, что такие формы реорганизации, как слияние и присоединение, «...были широко распространены в условиях плановой экономики, когда значительное внимание уделялось укрупнению хозяйствующих субъектов»²¹⁶, что соответствовало высокой степени монополизации экономики советского периода. Осуществление структурных реформ сделало востребованными способы реорганизации, направленные на разукрупнение хозяйствующих субъектов. Так, в рамках реформы электроэнергетики была проведена реорганизация РАО «ЕЭС России» путем выделения из него всех компаний целевой структуры отрасли.

Законодательство содержит ограничения для преобразования коммерческих и некоммерческих организаций в иные организационно-правовые формы, а также указывает случаи, когда невозможно изменение вида юридического лица, например его преобразование из коммерческой организации в некоммерческую, из корпорации в унитарную организацию. Так, общее правило ст. 68 ГК РФ о преобразовании хозяйственных товариществ и обществ только в хозяйственные товарищества и общества другого вида или производственные кооперативы дополняется запретом на преобразование хозяйственных товариществ и обществ в некоммерческие организации, а также унитарные коммерческие организации.

Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»²¹⁷ легализовал смешанную (совмещенную) реорганизацию, допускающую одновременное сочетание различных ее форм, а также участие в реорганизации двух и более юридических лиц, созданных в разных организационно-правовых формах (п. 1 ст. 57 ГК РФ). Ранее возможность осуществления смешанной реорганизации признавалась юридической наукой²¹⁸, но законодательно допускалась только для акционерных обществ (ст. 19.1 Закона об АО).

Особенности правопреемства при осуществлении реорганизации регулируются ст. 58 ГК РФ. Переход к правопреемникам прав и обязанностей юридических лиц, реорганизованных в формах разделения и выделения, происходит в соответствии с передаточным актом, содержание которого определяется ст. 59 ГК РФ. При слиянии и присоединении весь объем прав и обязанностей реорганизованных юридических лиц переходит к правопреемнику, поэтому при данных формах реорганизации передаточный акт не составляется. В указанных случаях факт правопреемства может подтверждаться документом, содержащим сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации юридического лица, и документами прекративших в результате реорганизации деятельность юридических лиц, определяющими соответствующие права и обязанности.

При реорганизации в форме преобразования права и обязанности юридического лица изменяются лишь в отношении учредителей (участников). Неизменность прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в отношении других лиц позволяет не применять к отношениям, возникающим при реорганизации в форме преобразования, правила ст. 60 ГК РФ, гарантирующие права кредиторов.

Согласно разъяснению, данному в п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»²¹⁹, исключением из данного правила является положение п. 1 ст. 60 ГК РФ об обязанности юридического лица уведомить уполномоченный государственный орган о начале реорганизации.

Вопрос о характере правопреемства зависит от формы реорганизации. Универсальное правопреемство, предполагающее одновременный переход правопреемникам всех прав и обязанностей правопредшественников как единого целого, имеет место при всех формах реорганизации, за исключением выделения, где происходит передача части прав и обязанностей правопредшественника, т. е. правопреемство является сингулярным²²⁰.

Выделение видов реорганизации возможно по различным критериям. Наличие или отсутствие в реорганизации договорного начала позволяет говорить о договорной и внедоговорной реорганизации. В зависимости от основания реорганизации можно выделить добровольную и принудительную реорганизацию.

Согласно п. 1 ст. 57 ГК РФ основанием реорганизации юридического лица может быть решение его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов²²¹ или по решению суда²²². Механизм реализации решения о принудительной реорганизации установлен п. 2 ст. 57 ГК РФ.

Первым этапом процедуры реорганизации является принятие решения о реорганизации, включающего указание на утверждение передаточного акта, учредительных документов возникающих юридических лиц, изменений, вносимых в учредительные документы реорганизуемых юридических лиц (при реорганизации в формах слияния или присоединения — также договора о слиянии или договора о присоединении), избрание органов юридических лиц.

Перечень вопросов, разрешаемых при осуществлении различных форм реорганизации, а также компетенция органов юридических лиц по принятию соответствующих решений регламентированы в законодательных актах, посвященных отдельным видам юридических лиц. Так, при реорганизации должны быть определены условия эмиссии (конвертации, погашения) акций, их распределения среди акционеров; решается вопрос о распределении долей в уставном капитале реорганизованных или создаваемых обществ с ограниченной ответственностью.

Рассматривая требования акционера о признании недействительным решения общего собрания акционеров о реорганизации в форме присоединения, Президиум ВАС РФ указал, что действующее законодательство не устанавливает обязательных требований для расчета коэффициента конвертации акций и не предписывает производить расчет этого коэффициента по рыночной стоимости акций; в основе определения коэффициента конвертации лежит принцип свободы договора, условия договора присоединения стороны вправе определять по своему усмотрению (Постановление Президиума ВАС РФ от 6 ноября 2012 г. № 8838/12)²²³.

Следующими этапами реорганизации являются уведомление регистрирующего органа о начале процедуры реорганизации юридического лица и публикация уведомления о реорганизации.

Согласно п. 1 ст. 60 ГК РФ юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации обязано уведомить в письменной форме уполномоченный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании данного уведомления в ЕГРЮЛ вносится запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации.

Далее реорганизуемое юридическое лицо дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц²²⁴, уведомление о своей реорганизации. В нем указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, которые могут быть предусмотрены законом²²⁵. Порядок исполнения данных обязанностей конкретизирован для случаев, когда в реорганизации участвуют два и более юридических лица.

Статья 13.1 Закона о государственной регистрации также устанавливает обязанность юридического лица в течение пяти рабочих дней после даты направления в регистрирующий орган вышеуказанного уведомления в письменной форме уведомить известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Изменяя состав и правовое положение участников хозяйственного оборота, объем их имущества и обязательств, реорганизация может затрагивать интересы многих лиц — кредиторов, учредителей (участников) реорганизованных юридических лиц, а также государства. Так, передача при реорганизации в форме выделения большей части ликвидных активов новому юридическому лицу с одновременным сохранением кредиторской задолженности на балансе организации, из которой произошло выделение, способна привести последнюю к банкротству, что не позволит кредиторам удовлетворить свои требования в полном объеме.

В числе норм, направленных на обеспечение прав кредиторов при реорганизации юридических лиц, необходимо назвать, в первую очередь, требование п. 1 ст. 59 ГК РФ, согласно которому передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Гарантиям прав кредиторов юридического лица при его реорганизации посвящена также ст. 60 ГК РФ, согласно которой:

1. Предусмотрен рассмотренный выше порядок уведомления кредиторов о начале процедуры реорганизации.

2. Кредитор, чьи права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица, может предъявить в судебном порядке и не позднее чем в тридцатидневный срок с даты опубликования последнего уведомления о реорганизации требование о досрочном исполнении соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения — прекращении обязательства и возмещении связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом. Данная возможность не может быть реализована кредитором, которому предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным в соответствии с п. 4 ст. 60 ГК РФ. Предъявление кредитором указанного иска не является основанием для приостановления процедуры реорганизации, однако указанные требования должны быть исполнены до ее завершения. В противном случае солидарную ответственность перед кредитором несут юридические лица, созданные в результате реорганизации, лица, перечисленные в ст. 53¹ ГК РФ, если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора, а при реорганизации в форме выделения — также реорганизованное юридическое лицо.

3. Установлена солидарная ответственность реорганизованного и созданных в результате реорганизации юридических лиц в случае, если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также в случае недобросовестного распределения активов и обязательств реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов. Таким образом, выработанные ранее судебной практикой подходы к вопросу о необходимости справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого акционерного общества между его правопреемниками²²⁶, нашли отражение в действующем правовом регулировании реорганизации юридических лиц.

Гарантии прав учредителей (участников) реорганизуемых юридических лиц специально регламентированы только Законом об АО (Ст. ст. 18, 19, 75). В 2014 г. были законодательно закреплены положения о признании недействительным решения о реорганизации юридического лица (ст. 60.1 ГК РФ) и признании реорганизации корпорации несостоявшейся (ст. 60.2 ГК РФ). Право предъявлять соответствующие требования предоставлено соответственно участникам реорганизованных юридических лиц и корпораций. Иные лица могут заявлять требование о признании недействительным решения о реорганизации, если такое право им предоставлено законом, однако кредиторы упомянуты в числе лиц, которым должны быть возмещены убытки, причиненные недействительным решением о реорганизации. Принципиальные различия в правовых последствиях признания решения о реорганизации недействительным и признания реорганизации корпорации несостоявшейся обнаруживаются в вопросе о судьбе прекративших деятельность и созданных в результате реорганизации юридических лиц: во втором случае возврат к положению, существовавшему до осуществления реорганизации, возможен, в первом случае — нет.

Завершающий этап реорганизации — государственная регистрация юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации; государственная регистрация прекращения в результате реорганизации деятельности юридических лиц; государственная регистрация изменений к учредительным документам реорганизованных юридических лиц, продолжающих свою деятельность. Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. Юридическое лицо, к которому осуществляется присоединение, считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации, допускается не ранее истечения срока для обжалования решения о реорганизации (трех месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом).

Для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются документы, предусмотренные ст. 14 Закона о государственной регистрации.

В законодательных актах, посвященных отдельным видам юридических лиц, закреплено, что государственная регистрация юридических лиц, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных юридических лиц, осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в установленном порядке (п. 5 ст. 51 Закона об ООО, п. 6 ст. 15 Закона об АО, п. 8 ст. 29 Закона об унитарных предприятиях). В противном случае регистрирующий орган принимает решение об отказе в государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в соответствии с подп. «а» п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации²²⁷.

Специальными основаниями отказа во внесении записей в ЕГРЮЛ в связи с реорганизацией юридических лиц являются: участие в реорганизации юридического лица, в отношении которого принято решение о его ликвидации; неисполнение юридическим лицом в процессе реорганизации обязанности уведомить кредиторов и несоблюдение установленного законодательством РФ порядка проведения процедуры реорганизации юридического лица (подп. «в», «с», «х» п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации). Так, согласно п. 2 ст. 59 ГК РФ непредставление передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

Созданные в результате реорганизации юридические лица обязаны после государственной регистрации совершить определенные действия по легитимации своей деятельности (например, открыть расчетный счет в банке). Передача правопреемнику реорганизованной организации прав и обязанностей, вытекающих из публично-правовых отношений, осуществляется в соответствии с требованиями законодательства. Так, согласно ст. 18 Федерального закона от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»²²⁸ лицензия подлежит переоформлению только при реорганизации в форме преобразования или слияния (при наличии на дату государственной регистрации правопреемника реорганизованных юридических лиц у каждого участвующего в слиянии юридического лица лицензии на один и тот же вид деятельности).

§ 5. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности

Ликвидация является одним из видов прекращения юридического лица, но, в отличие от реорганизации, означает прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК РФ).

В российском праве конца XIX в. — первой половины XX в. под прекращением юридического лица понималась только ликвидация²²⁹, что было следствием отсутствия правового регулирования реорганизации. Позднее реорганизация, наряду с ликвидацией, была отнесена законодателем к одному из способов прекращения юридических лиц²³⁰.

Правовые основы ликвидации юридических лиц, установленные в главе 4 ГК РФ, подверглись существенным изменениям в ходе реформы гражданского законодательства²³¹. Следует отметить направленность новелл ГК РФ на разграничение различных форм прекращения юридических лиц без правопреемства и повышение защиты кредиторов ликвидируемого юридического лица. ГК РФ теперь более подробно регламентирует в статьях 61–64.1 основания ликвидации юридических лиц, права и обязанности лиц, участвующих в процессе ликвидации и саму процедуру ликвидации.

Нормы ГК РФ о ликвидации, конкретизированные в специальных законах²³², посвященных отдельным видам юридических лиц, нуждаются в гармонизации с общим законом и до их приведения в соответствии с ГК РФ должны применяться не только с учетом принципа lex specialis derogat generali, но также и правила: lex posterior derogat legi priori²³³.

Исходя из действующего гражданско-правового регулирования, следует считать ликвидацию основным способом прекращения юридического лица без правопреемства. Банкротство в силу п. 6 ст. 61 ГК РФ также рассматривается как частный случай ликвидации. Однако прекращение юридического лица без правопреемства возможно и в административном порядке — по решению регистрирующего органа в случае исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ или в связи отчуждением имущества унитарного предприятия, государственного или муниципального учреждения (ст. 21.1 и 21.2 Закона о государственной регистрации).

Юридическое лицо, которое в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло налоговую отчетность и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность и может быть исключено из ЕГРЮЛ. Решение о предстоящем исключении юридического лица из реестра принимает регистрирующий орган, который должен в течение трех дней с момента принятия такого решения опубликовать соответствующую информацию, а также сведения о порядке и сроках направления заявлений всем лицам, чьи права и законные интересы могут быть затронуты в связи с его исключением (включая само недействующее юридическое лицо и его возможных кредиторов). При отсутствии каких-либо заявлений в течение трех месяцев с момента опубликования указанных сведений юридическое лицо автоматически исключается из реестра. В соответствии с п. 2 ст. 64.2 ГК РФ прекращение юридического лица в таком порядке влечет те же правовые последствия, что и ликвидация.

Согласно разъяснениям, данным в постановлении Пленума ВАС РФ от 20 декабря 2006 г. № 67 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц»²³⁴, процедура исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ является специальным основанием прекращения юридического лица, не связанным с его ликвидацией, причем ее применение допускается и в тех случаях, когда указанное лицо имеет задолженность но налогам, сборам, пеням и санкциям перед бюджетами разных уровней.

Целью введения упрощенной процедуры прекращения юридических лиц является снижение издержек по «расчистке» ЕГРЮЛ от субъектов, не ведущих хозяйственную деятельность. Административный порядок не предусматривает ликвидационных процедур, связанных с удовлетворением требований кредиторов и распределением имущества, поскольку у таких лиц, как правило, отсутствуют и то и другое.

Круг субъектов, объем их прав и обязанностей и сама процедура прекращения юридического лица, ее основания и цели существенно различаются у ликвидации, регулируемой ГК РФ, конкурсного производства как ликвидационной процедуры банкротства и у прекращения юридического лица в административном порядке. Ключевым критерием для разграничения этих трех процедур служит состояние имущественного субстрата ликвидируемого юридического лица.

Ликвидация по правилам ГК РФ применяется в случаях, когда имущества организации достаточно для расчетов с кредиторами; банкротство — когда имущества не хватает для полного удовлетворения требований кредиторов, но достаточно для проведения процедуры банкротства и частичного удовлетворения требований (п. 4 ст. 62 ГК РФ); административный порядок прекращения юридических лиц применяется тогда, когда у юридического лица полностью отсутствует имущество или его недостаточно даже для проведения ликвидационной процедуры (п. 6 ст. 62 ГК РФ)²³⁵.

Таким образом, действующий ГК РФ четко разграничил между собой три формы прекращения юридических лиц без правопреемства: ликвидацию по правилам ГК РФ, банкротство и административный порядок прекращения недействующего юридического лица. Основой данного разграничения фактически является степень достаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов.

Необходимо учесть, что п. 2 ст. 21.1 Закона о государственной регистрации был признан не соответствующим Конституции РФ в той мере, в какой содержащееся в нем положение допускает исключение из ЕГРЮЛ юридического лица, имеющего признаки недействующего, в отношении которого судом по заявлению кредитора введена процедура банкротства²³⁶.

Ликвидация юридического лица может осуществляться в добровольном и принудительном порядке. Банкротство как форма прекращения юридического лица de lege lata всегда носит принудительный характер, поскольку осуществляется на основании решения суда.

Основанием добровольной ликвидации является решение учредителей (участников) либо уполномоченного на то органа юридического лица. Добровольная ликвидация может осуществляться в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано. К возможным причинам добровольной ликвидации, перечисленным в п. 2 ст. 61 ГК РФ, можно добавить и нецелесообразность продолжения деятельности юридического лица.

Основания принудительной ликвидации, осуществляемой только по решению суда, можно разделить на три группы: 1) если при создании юридического лица были допущены грубые нарушения закона, не подлежащие устранению впоследствии (подп. 1 п. 3 ст. 61 ГК РФ); 2) если юридическое лицо неоднократно или грубо нарушает закон в ходе своей деятельности (подп. 2–4 п. 3 ст. 61 ГК РФ); 3) в случае невозможности достижения целей, ради которых юридическое лицо создано²³⁷, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется (подп. 5 ст. 61 ГК РФ). Случаи принудительной ликвидации могут быть предусмотрены не только в ГК РФ, но и в иных федеральных законах (подп. 6 ст. 61 ГК РФ).

Принудительная ликвидация по двум первым группам оснований является мерой ответственности, санкцией за нарушение обязательных для юридических лиц нормативных актов. В соответствии с позицией КС РФ, предусмотренная законодательством санкция в виде ликвидации юридического лица «по своему конституционно-правовому принципу не может быть назначена по одному лишь формальному основанию неоднократности нарушений законодательства, а должна применяться в соответствии с общеправовыми принципами юридической ответственности и быть соразмерной допущенным юридическим лицом нарушениям и вызванным ими последствиям»²³⁸.

Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, указанным в п. 3 ст. 61 ГК РФ, может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом, либо учредителем.

В п. 29 постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» приведены примеры случаев ликвидации юридического лица по иску учредителя вследствие невозможности достижения целей, ради которых оно создано: невозможность сформировать органы юридического лица, длительный корпоративный конфликт, в ходе которого существенные злоупотребления допускались всеми участниками хозяйственного товарищества или общества и т. д.

Основания принудительной ликвидации юридических лиц могут быть разделены на общие, применимые к любому субъекту предпринимательства (например, осуществление деятельности, запрещенной законом) и специальные, предназначенные для отдельных субъектов предпринимательской деятельности (например, неоплата или неполная оплата в установленный срок уставного капитала кредитной организацией).

Процедура ликвидации предполагает совершение ряда действий, которые призваны обеспечить надлежащее исполнение организацией ее обязательств перед другими лицами и перед государством, независимо от того, является ли ликвидация добровольной или принудительной (п. 2 ст. 62 ГК РФ). Согласно п. 5 ст. 61 ГК РФ решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица. Неисполнение решения суда является основанием для осуществления ликвидации юридического лица арбитражным управляющим за счет имущества юридического лица, что позволяет решить практическую проблему, связанную с игнорированием учредителями судебных актов о принудительной ликвидации.

Обязанности лица, принявшего решение о ликвидации, перечислены в ст. 62 ГК РФ, среди них особо следует отметить следующие:

1. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица²³⁹, обязаны в течении трех рабочих дней письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в ЕГРЮЛ сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п. 1 ст. 62 ГК РФ). После внесения указанной записи в ЕГРЮЛ не допускается государственная регистрация изменений учредительных документов ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации (п. 2 ст. 20 Закона о государственной регистрации).

2. При недостаточности имущества юридического лица учредители (участники) юридического лица обязаны совершить действия по ликвидации юридического лица солидарно за свой счет (п. 2 ст. 62 ГК РФ). Таким образом, лица, создавшие юридическое лицо, должны также позаботиться о том, чтобы это юридическое лицо цивилизованным образом прекратило свое существование, и найти для этого необходимые средства.

3. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора) и установить порядок и сроки ликвидации.

Вопрос о статусе ликвидационной комиссии является в правовой науке дискуссионным. Приведем точку зрения Т. П. Шишмаревой о том, что ликвидационная комиссия выполняет функции органов юридического лица, представляя его интересы вовне²⁴⁰.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде. В п. 4 ст. 62 ГК РФ закреплена обязанность ликвидационной комиссии действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а также его кредиторов. В состав ликвидационной комиссии могут входить учредители, их представители, руководитель, главный бухгалтер ликвидируемой организации или любые другие лица.

Несмотря на то, что ликвидационную комиссию возглавляет ее руководитель, субсидиарную ответственность, например, за необращение в суд с заявлением о признании ликвидируемого юридического лица банкротом, будут солидарно нести все члены ликвидационной комиссии. Также в силу п. 2 ст. 64.1 ГК РФ убытки, причиненные учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица или его кредиторам должны возмещать все члены ликвидационной комиссии.

Далее ликвидационная комиссия в соответствии с абз. 1. п. 1 ст. 63 ГК РФ обязана осуществить публикацию о ликвидации юридического лица, порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Данные правила представляют собой лишь дополнительную гарантию для кредиторов, так как в силу абз. 2 п. 1 ст. 63 ГК РФ ликвидационная комиссия обязана сама принять меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомить в письменной форме каждого кредитора о ликвидации юридического лица.

ВС РФ определением от 27 мая 2015 г. № 310-ЭС14-8980 отменил судебные акты об отказе кредитору в иске о взыскании убытков с ликвидатора юридического лица, причиненных утратой возможности получения удовлетворения требований за счет имущества юридического лица и направил дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. При этом ВС РФ указал, что установленный статьями 61–64 ГК РФ порядок ликвидации юридического лица не может считаться соблюденным в ситуации, когда ликвидатору было доподлинно известно о наличии не исполненных обязательств перед кредитором, при этом ликвидатор внес в ликвидационные балансы заведомо недостоверные сведения — составил балансы без учета указанных обязательств ликвидируемого лица и не произвел по ним расчета²⁴¹.

На данном этапе ликвидационная комиссия (ликвидатор) также производит следующие действия:

1. переоформляет в банке карточку с образцами подписей лиц, имеющих право распоряжаться счетом, на руководителя и членов ликвидационной комиссии;

2. проходит (при необходимости) проверки в налоговом органе и государственных внебюджетных фондах по месту учета и ликвидирует имеющуюся задолженность по налогам и страховым взносам;

3. проводит инвентаризацию имущества ликвидируемой организации;

4. по истечении срока, установленного для предупреждения работников о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, производит увольнение работников.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица²⁴². Требования, удовлетворенные вступившим в законную силу решением суда, включаются в промежуточный ликвидационных баланс независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом²⁴³.

Следующим этапом ликвидационная комиссия производит расчеты с кредиторами ликвидируемой организации. Если имеющихся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений, за исключением объектов стоимостью не более ста тысяч руб. (согласно утвержденному промежуточному ликвидационному балансу), для продажи которых проведение торгов не требуется. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в очередности, установленной ст. 64 ГК РФ²⁴⁴, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения. Данная очередность имеет существенное значение только для лиц, которые не могут быть признаны банкротами (п. 3, подп. 1 п. 5.1 ст. 64 ГК РФ), так как для других субъектов, как отмечалось выше, при ликвидации по правилам ГК РФ денежных средств должно быть достаточно для удовлетворения всех кредиторов. Законом же о банкротстве предусмотрена иная очередность удовлетворения требований, отличная от очередности, установленной ГК РФ.

ГК РФ уделяет повышенное внимание защите прав кредиторов ликвидируемого юридического лица. В силу п. 1 ст. 64.1 ГК РФ ликвидационная комиссия не вправе производить расчеты с признанными кредиторами до судебного рассмотрения требований кредиторов, которые она не признала. На защиту интересов кредиторов также направлена новая процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического, исключенного из ЕГРЮЛ (п. 5.2 ст. 64 ГК РФ). Данная процедура не предусматривает восстановление исключенного лица в ЕГРЮЛ, что направлено на минимизацию расходов в ходе данной процедуры и максимальное удовлетворение требований кредиторов (либо учредителей) за счет обнаруженного имущества юридического лица, после его прекращения.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается в том же порядке, что и промежуточный ликвидационный баланс (п. 6 ст. 63 ГК РФ). Кредиторы ликвидируемых учреждения или казенного предприятия при недостаточности у последних имущества, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание, вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого учреждения или этого предприятия (п. 7 ст. 63 ГК РФ).

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или корпоративные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительным документом юридического лица. При наличии спора между учредителями (участниками) относительно того, кому следует передать вещь, она продается ликвидационной комиссией с торгов (п. 8 ст. 63 ГК РФ).

На завершающей стадии ликвидации ликвидационная комиссия передает документы по личному составу и финансово-хозяйственной деятельности на государственное хранение в соответствующий архивный орган, закрывает банковские счета организации, уничтожает ее печати и штампы.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ (п. 9 ст. 63 ГК РФ).

Для завершения ликвидации юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица предоставляются документы, предусмотренные ст. 21 Закона о государственной регистрации.

Стоит отметить, что институт ликвидации не применяются к прекращению предпринимательской деятельности граждан. Основания и порядок государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя регулируются ст. 22.3 Закона о государственной регистрации.

Контрольные вопросы

1. Какие признаки отличают субъекта предпринимательской деятельности?

2. Укажите критерии классификации и виды субъектов предпринимательской деятельности.

3. Что понимается под созданием субъектов предпринимательской деятельности? Каковы этапы создания коммерческой организации?

4. В чем заключается отличие реорганизации от ликвидации? Укажите виды и формы реорганизации.

5. Раскройте содержание отдельных этапов ликвидации юридического лица. Какие основания установлены для принудительной ликвидации?

Литература

1. Габов А. В. Ликвидация юридических лиц. История развития института в российском праве, современные проблемы и перспективы. М., 2011.

2. Габов А. В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М., 2014.

3. Гришаев С. П. Эволюция законодательства о юридических лицах // СПС «Гарант», 2015.

4. Корпоративное право: учебный курс / отв. ред. И. С. Шиткина. М.: Кнорус, 2015.

5. Лаптев В. В. Предпринимательское (хозяйственное) право и реальный сектор экономики. М., 2010.

6. Правовое регулирование экономической деятельности: единство и дифференциация / отв. ред. И. В. Ершова, А. А. Мохов. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.

7. Пашков А. В. Субъекты предпринимательского права (теоретическое исследование): монография. Самара, 2013.

8. Современное предпринимательское право: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М., 2014.

Глава 6.
Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности

Знать: ограничения в приобретении статуса индивидуального предпринимателя; порядок создания и членства в крестьянском (фермерском хозяйстве); понятие и особенности организационно-правовых форм коммерческих корпораций; особенности правового положения унитарных предприятий; систему источников права, определяющих правовой статус отдельных организационно-правовых форм коммерческих организаций.

Уметь: отграничивать правоспособность граждан-индивидуальных предпринимателей от юридических лиц; учитывать при осуществлении предпринимательской деятельности содержание специальной правоспособности государственных и муниципальных унитарных предприятий; определять организационно-правовые формы организаций, оптимально подходящих для ведения предпринимательской деятельности, преимущества и недостатки этих организационно-правовых форм; выявлять тенденции изменений законодательства о коммерческих организациях и своевременно учитывать их в предпринимательской деятельности.

Владеть: навыками поиска, применения, анализа законодательства, регулирующего деятельность индивидуальных предпринимателей, унитарных и корпоративных коммерческих организаций.

§ 1. Правовое положение индивидуального предпринимателя

Индивидуальный предприниматель — физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Ограничения в приобретении статуса индивидуального предпринимателя следующие.

1. Возраст. Заниматься предпринимательской деятельностью вправе граждане (а также иностранные граждане и лица без гражданства), достигшие 18 лет, а также несовершеннолетние, вступившие в брак до достижения этого возраста, либо эмансипированные — т. е. объявленные дееспособными по решению органа опеки или попечительства или по решению суда (в соответствии со ст. 27 ГК РФ). Несовершеннолетние вправе приобрести статус индивидуального предпринимателя, зарегистрироваться в качестве такового с письменного, нотариально удостоверенного согласия родителей, усыновителей попечителей (ст. 22.1 Закона о государственной регистрации). Закон не определяет возраст таких лиц. На наш взгляд, следовало бы установить его — с 16 лет. Именно с этого возраста наступает налоговая, административная ответственность, уголовная ответственность за экономические преступления. Обратим внимание, что членом крестьянского (фермерского хозяйства) может стать физическое лицо, достигшее 16 лет.

2. Состояние здоровья само по себе не является препятствием для государственной регистрации лица в качестве индивидуального предпринимателя. Но надо иметь в виду, что существуют определенные ограничения (противопоказания) для лиц дееспособных, но страдающих различными серьезными заболеваниями, к работе на высоте, под землей, работе, требующей быстрой реакции и осторожности (на транспорте, в охране с оружием и пр.). Подобные обстоятельства, препятствующие выполнению конкретной работы, выявляются не в момент регистрации, а при получении водительских прав, прав на ношение оружия, а в установленных случаях — при аттестации специалистов, выдаче лицензии.

3. Запрет осуществления предпринимательской деятельностью гражданам, занимающим должности в связи с их государственной гражданской службой (ст. 17 Закона о государственной гражданской службе). Однако Закон о государственной регистрации не предусматривает такого основания в отказе от регистрации как выполнение лицом обязанностей должностного лица в системе государственной службы. В качестве санкции за совмещение обязанностей государственного служащего с предпринимательской деятельностью, прежде всего, должны применяться меры дисциплинарного воздействия, вплоть до расторжения служебного контракта и освобождения гражданского служащего от занимаемой должности (ст. 37 Закона о государственной гражданской службе).

4. Виды деятельности. Индивидуальные предприниматели обладают общей правоспособностью и могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, кроме запрещенных законом.

В силу п. 3. ст. 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

В случаях, предусмотренных законом, индивидуальный предприниматель, как и юридическое лицо, лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.

Однако некоторые виды деятельности осуществляют только юридические лица, но не индивидуальные предприниматели (например, банковская деятельность, деятельность в качестве страховщиков, инвестиционных фондов, профессиональных участников рынка ценных бумаг, организаторов торговли).

Предусмотрены некоторые особенности легитимации и осуществления деятельности индивидуального предпринимателя:

— отсутствие требования стартового капитала для регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (в отличие от коммерческих организаций, формирующих уставный (складочный) капитал, уставный (паевый) фонд);

— меньшее количество документов, представляемых в регистрирующий орган (нет учредительных документов);

— отсутствие обязанности ведения бухгалтерского учета, если индивидуальный предприниматель ведет налоговый учет, отражая хозяйственные операции в Книге учета доходов и расходов, зарегистрированной в налоговом органе;

— облегченный переход (по сравнению с юридическими лицами) на упрошенную систему налогообложения. Например, препятствием такого перехода для юридических лиц является наличие основных средств с остаточной стоимостью по балансу более 100 млн руб. (ст. 346.12 НК РФ) (учитываются основные средства, которые подлежат амортизации и признаются амортизируемым имуществом в соответствии с гл. 25 НК РФ). На индивидуальных предпринимателей это ограничение не распространяется, если они не ведут бухгалтерский учет.

— право перехода на патентную систему налогообложения, если средняя численность наемных работников индивидуального предпринимателя не превышает 15 человек за налоговый период, (в соответствии с правилами главы 26.5 НК РФ). Это возможно, если они занимаются видами деятельности, перечисленными ст. 346.43 НК РФ (например, ремонтом и пошивом швейных, меховых и кожаных изделий, головных уборов и изделий из текстильной галантереи, ремонтом, пошивом и вязанием трикотажных изделий; ремонтом, чисткой, окраской, пошивом обуви).

Индивидуальные предприниматели, применяющие патентную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость. Документом, удостоверяющим право на применение патентной системы налогообложения, является патент на осуществление одного из видов предпринимательской деятельности, в отношении которого законом субъекта РФ введена патентная система налогообложения. Налоговая ставка устанавливается в размере 6% от потенциально возможного к получению годового дохода индивидуального предпринимателя по соответствующему виду предпринимательской деятельности, установленному законом субъекта РФ.

Законами субъектов РФ может быть установлена налоговая ставка в размере 0% для налогоплательщиков — индивидуальных предпринимателей, впервые зарегистрированных после вступления в силу указанных законов и осуществляющих предпринимательскую деятельность в производственной, социальной и (или) научной сферах (ст. 346.50 НК РФ).

Указанные особенности относятся к неким преимуществам в деятельности индивидуального предпринимателя по сравнению с юридическими лицами. Но риск индивидуального предпринимателя в ряде случаев выше риска юридических лиц. Ведь его имущество не обособлено на балансе, как это имеет место в деятельности юридических лиц. Поэтому по требованиям кредиторов индивидуальный предприниматель отвечает всем своим имуществом, за исключением небольшого перечня имущества, на которое не может быть обращено взыскание по требованиям кредиторов (предусмотрен ст. 446 ГПК РФ).

Требования кредиторов к гражданину, не связанные с ведением им предпринимательской деятельности, могут быть предъявлены к нему и после завершения процедур банкротства (ст. 25 ГК РФ). Юридическое лицо после завершения процедуры конкурсного производства исключается из ЕГРЮЛ. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя с момента принятия решения суда о признании его несостоятельным (банкротом) утрачивает юридическую силу (п. 1 ст. 25 ГК РФ). Но, в отличие от юридического лица, которое в результате банкротства как субъект права прекращает существование, физическое лицо живет и работает, а по истечении года со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом), вправе вновь зарегистрироваться в качестве предпринимателя (ст. 216 Закона о банкротстве).

Особенности правового статуса крестьянского (фермерского) хозяйства без образования юридического лица. В соответствии со ст. 23 ГК РФ граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с Законом о фермерском хозяйстве. Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

Статус других членов фермерского хозяйства (кроме его главы) ст. 23 ГК РФ не определен. Закон о фермерском хозяйстве рассматривает фермерское хозяйство, по сути, в качестве организации, но не являющейся юридическим лицом. Эта организация:

— создается гражданами, связанными родством (или свойством). В его состав могут входить и граждане, не состоящие с главой хозяйства в родстве. Однако их максимальное количество не должно превышать пять человек. Фермерское хозяйство может быть создано и одним лицом. Право на создание фермерского хозяйства имеют дееспособные граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства (ст. 3 Закона о фермерском хозяйстве);

— фермерское хозяйство основано на членстве;

— глава фермерского хозяйства организует его деятельность, без доверенности действует от имени хозяйства, организует ведение учета и отчетности, осуществляет прием на работу в фермерское хозяйство работников и их увольнение (ст. 17 Закона о фермерском хозяйстве);

— фермерское хозяйство осуществляет предпринимательскую деятельность и к этой деятельности применяются правила гражданского законодательства о деятельности коммерческих организаций — юридических лиц, если иное не вытекает из федерального закона, иных нормативных правовых актов или существа обязательства.

Члены фермерского хозяйства не являются наемными работниками, они реализуют функции предпринимателей, за исключением представительских функций, возложенных на главу фермерского хозяйства.

Отметим, что граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства вправе создать юридическое лицо — крестьянское (фермерское) хозяйство (ст. 86.1 ГК РФ).

§ 2. Коммерческие корпоративные организации

В соответствии с п. 2 ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Из указанных лиц к коммерческим корпоративным организациям (корпорациям) относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, и производственные кооперативы. Хозяйственные товарищества и общества в соответствии с законодательством создаются в формах: полного товарищества, товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества.

2.1. Полное товарищество

Согласно п. 1 ст. 69 ГК РФ полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Правовое положение полного товарищества регулируется ГК РФ, специального закона об этой организационно-правовой форме не принято.

Участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Число участников полного товарищества (полных товарищей) не может быть менее двух.

Отличительной особенностью этой организационно-правовой формы является возложение на членов товарищества субсидиарной ответственности по его долгам. Иными словами, в случае недостаточности у полного товарищества имущества для того, чтобы отвечать им по обязательствам перед кредиторами, полные товарищи отвечают по долгам такой организации всем своим личным имуществом, не зависимо от того, связано ли это имущество с предпринимательской деятельностью полного товарищества или нет.

Субсидиарную ответственность по обязательствам полного товарищества несут:

— участники, являющиеся членами товарищества на момент привлечения к ответственности,

— выбывшие участники товарищества — по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия — в течение двух лет после утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором соответствующий товарищ выбыл из состава товарищества.

По причине возложения на участников полного товарищества субсидиарной ответственность по его долгам требований к минимальному размеру складочного капитала (имущества) такой организации не установлено.

В целях недопустимости ограничения ответственности участников полного товарищества перед кредиторами в п. 2 ст. 69 ГК РФ содержится положение о том, что лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, который подписывается всеми его участниками. В учредительном договоре должны содержаться сведения о фирменном наименовании и месте нахождения товарищества; условия о размере и составе его складочного капитала; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал.

Создание в полном товариществе как таковых органов управления, характерных, к примеру, для хозяйственных обществ, не предусмотрено. Возможно два альтернативных порядка управления полным товариществом (аналог функции высшего органа управления — общего собрания участников хозяйственных обществ):

— все вопросы управления решаются по общему согласию всех ее участников (единогласно) — этот порядок применяется по умолчанию, т. е. если учредительным договором не предусмотрено иное;

— отдельные вопросы управления решаются большинством голосов участников — этот порядок должен быть предусмотрен в учредительном договоре товарищества.

Число голосов, которым обладает каждый участник полного товарищества может различаться в зависимости от того, какую модель выберут участники полного товарищества в учредительном договоре:

— по умолчанию каждый участник полного товарищества обладает одним голосом вне зависимости от того, какой долей в складочном капитале он обладает;

— учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов участника полного товарищества, к примеру, с учетом размера вклада участника в складочный капитал товарищества.

Для полных товариществ законодательством предусмотрены четыре возможных альтернативных модели ведения дел (аналог функций исполнительных органов хозяйственных обществ):

по умолчанию:

1. каждый участник действует от имени полного товарищества самостоятельно и без доверенности;

если это предусмотрено учредительным договором:

2. все участники полного товарищества действуют от его имени совместно, т. е. при совершении сделок полным товариществом требуется согласованное выражение воли всеми его участниками;

3. ведение дел поручено одному участнику полного товарищества, остальные участники действуют от имени товарищества на основании доверенности;

4. ведение дел поручено некоторым из участников полного товарищества, остальные участники полного товарищества действуют на основании доверенности.

При использовании третьей и четвертой из указанных моделей ведения дел полного товарищества законодательством предусмотрена возможность прекращения полномочий товарищей, ведущих дела, в судебном порядке по требованию одного или нескольких других участников при наличии к тому серьезных оснований, в частности, вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей, обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел. В этом случае изменения в учредительный договор вносятся на основании судебного решения.

Сведения о лицах, ведущих дела от имени полного товарищества, должны содержаться в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ).

Основными обязанностями участника полного товарищества являются:

— участие в деятельности товарищества в соответствии с его учредительным договором;

— внесение не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества до его государственной регистрации, а оставшейся суммы — в срок, установленный учредительным договором;

— не совершение без согласия остальных участников полного товарищества от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества (воздержаться от конкурирующей деятельности);

— несение субсидиарной ответственности всем своим имуществом по обязательствам товарищества.

Среди основных прав участников полного товарищества (корпоративных прав) можно назвать, в частности:

— право на получение информации о деятельности полного товарищества;

— право на получение прибыли от участия в полном товариществе;

— право на выход из товарищества;

— право с согласия остальных участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу;

— право потребовать от другого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу все приобретенной выгоды в случае нарушения таким участником обязанности воздержаться от конкурирующей деятельности;

— право требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества в случаях, предусмотренных законом.

Возможность выхода участника из товарищества зависит от срока, на который оно создается:

— в случае, если товарищество учреждено на определенный учредительным договором срок, выход из него до наступления этого срока возможен только по уважительной причине;

— в случае, если товарищество создано без указания в учредительном договоре срока, на который оно учреждается, отказ от участия в таком товариществе может быть заявлен не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества.

Исключение участника из полного товарищества возможно исключительно в судебном порядке. Ему должно предшествовать принятие единогласного решения об исключении, принятое остающимися участниками, а также наличие к тому серьезных оснований. Такими основаниями, в частности, могут быть: грубое нарушение товарищем своих обязанностей, обнаружившаяся неспособность к разумному ведению дел товарищества и другие.

В соответствии с ГК РФ в полном товарищества возможно установление двух способов распределения прибыли и убытков:

— если иное не предусмотрено учредительным договором прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале;

— учредительным договором может быть установлено, что прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками непропорционально их долям в складочном капитале (к примеру, участник, ведущий дела полного товарищества будет участвовать в прибыли и убытках в большей степени, чем другие участники, не зависимо от размера его вклада в складочный капитал товарищества).

В силу особенностей рассматриваемой организационно-правовой формы полного товарищества, закон определяет ничтожными заключаемые участниками полных товариществ соглашения:

— об ограничении или устранении субсидиарной ответственности участников по обязательствам товарищества;

— об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках;

— об отказе от права выйти из товарищества.

Законом предусмотрен особый случай для ликвидации полного товарищества — если в нем останется единственный участник. В этом случае данный участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником, преобразовать полное товарищество в хозяйственное общество в порядке, предусмотренном законом.

2.2. Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников — вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Правовое положение товариществ на вере регулируется ГК РФ (нормы о товариществе на вере, и постольку поскольку это не противоречит этим нормам — правила о полном товариществе), отдельного закона о коммандитных товариществах не принято.

Особенностью данной организационно-правовой формы является то, что к коммандитных товариществах существует два вида участников:

— полные товарищи, положение которых установлено правилами ГК РФ об участниках полного товарищества;

— вкладчики (коммандитисты).

Вкладчиками в соответствии с п. 5 ст. 66 ГК РФ могут быть граждане, юридические лица и публично-правовые образования. В товариществе на вере должно быть не более 20 вкладчиков.

Учредительным документом коммандитного товарищества является учредительный договор, который подписывается всеми полными товарищами. Коммандитисты не принимают участия в согласовании и подписании учредительного договора.

Управление и ведение дел в товариществе на вере осуществляется полными товарищами. В п. 2 ст. 84 ГК РФ указывается, что вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Кроме этого, коммандитисты не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества, даже если такие действия причинили товариществу на вере убытки.

Статус вкладчика в товариществе на вере подтверждается свидетельством, которое выдается коммандитисту товариществом в удостоверение внесения им вклада в складочный капитал.

Основной обязанностью вкладчиков в коммандитном товариществе является внесение вкладов в складочный капитал, совокупный размер которых определяется учредительным договоров.

Вкладчики имеют права:

— получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на долю вкладчика в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором.

— знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

— по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

— при ликвидации товарищества на вере получить вклад из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов, преимущественно перед полными товарищами.

Доля вкладчика (полностью или ее часть) в складочном капитале коммандитного товарищества может быть передана другому вкладчику или третьему лицу без какого либо согласия со стороны других вкладчиков, полных товарищей или самого товарищества, а также в любой период времени. При этом вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части), и это правило не может быть изменено в учредительном договоре коммандитного товарищества.

Специфическим основанием для ликвидации товарищества на вере является выбытие из товарищества всех его вкладчиков. Вместе с тем полные товарищи вправе в этом случае вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

2.3. Крестьянское (фермерское) хозяйство

Ведение совместной деятельности в области сельского хозяйства гражданами возможно в двух формах:

— без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, при этом главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя;

— с образованием юридического лица в форме крестьянского (фермерского) хозяйства.

Таким образом, понятие «крестьянское (фермерское) хозяйство» употребляется как наименование отдельной организационно-правовой формы, так и объединения лиц без создания юридического лица.

Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в качестве юридического лица, в соответствии с п. 1 ст. 86.1 ГК РФ признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.

Правовое регулирование крестьянского (фермерского) хозяйства как юридического лица осуществляется ст. 86.1 ГК РФ, специального закона об этой организационно-правовой форме не принято (Закон о КФХ регулирует деятельность крестьянских (фермерских) хозяйств, не обладающих статусом юридического лица).

Участниками крестьянского (фермерского) хозяйства могут быть только граждане, причем гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица.

Учредительным документом крестьянского (фермерского) хозяйства является соглашение о создании крестьянского (фермерского) хозяйства.

Законодательством не установлено требований о минимальном размере капитала крестьянского (фермерского) хозяйства.

Порядок управления крестьянским (фермерским) хозяйством определяется в соответствии с соглашением о его создании.

Особенностью крестьянского (фермерского) хозяйства как организационно-правовой формы юридического лица является то, что законом установлен особый порядок обращения взыскания на имущество такого лица: при обращении взыскания на принадлежащий крестьянскому (фермерскому) хозяйству земельный участок, находящийся в собственности хозяйства, земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению. Это связано с необходимостью обеспечения требования об использовании земельного участка по его целевому назначению и установленными законодательством требованиями к личности собственника этого особого объекта прав.

Еще одной особенностью крестьянского (фермерского) хозяйства является то, что члены этого юридического лица несут по его обязательствам субсидиарную ответственность, что делает крестьянское (фермерское) хозяйство близким по правовому статусу с хозяйственными товариществами.

2.4. Акционерное общество

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу; участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Источником регулирования правого положения акционерных обществ, помимо ГК РФ, является принятый в соответствии с ним Закон об АО.

Принимая за основу форму и степень имущественного участия акционеров в деятельности рассматриваемого хозяйственного общества, можно определить акционерное общество как объединение капиталов. Формирование уставного капитала посредством оплаты номинальной стоимости акций не предполагает иного, помимо материального (например, личного), участия акционеров в предпринимательской деятельности акционерных обществ, что влечет следующие особенности: (1) отсутствие значения лично-доверительного элемента в отношениях между акционерами; (2) возможность любого правоспособного субъекта выступать участником акционерного общества; (3) наличие многозвенной структуры управления, требующей регламентации в учредительном документе акционерного общества.

Принадлежность акций конкретному лицу удостоверяет его участие в уставном капитале акционерного общества и подтверждает статус акционера. Являясь бездокументарными ценными бумагами, акции имеют высокую оборотоспособность и тем самым обеспечивают «подвижность» капитала, т. е. возможность его перемещения между отраслями экономики путем продажи акций на открытом рынке.

Уставный капитал акционерного общества формируется из номинальной стоимости всех выпущенных и размещенных акций. Оплата уставного капитала при учреждении акционерного общества совершается путем приобретения учредителями акций по их номинальной стоимости, которая определяется уставом и является одинаковой для всех обыкновенных акций общества.

Акции акционерного общества в зависимости от объема предоставляемых ими прав делятся на две категории: обыкновенные акции и привилегированные акции, номинальная стоимость которых не может превышать 25% от уставного капитала акционерного общества. Устав акционерного общества может предусматривать один или несколько типов привилегированных акций.

Обыкновенная именная акция предоставляет акционеру весь перечень корпоративных прав, включая право участвовать в управлении обществом путем голосования на общем собрании акционеров по всем вопросам компетенции данного органа управления. Объем прав по привилегированной акции значительно уже, поскольку данная ценная бумага не предоставляет права голосовать на общих собраниях, за исключением случаев предусмотренных п. 4 ст. 32 Закона об АО (например, при принятия решений по вопросам ликвидации либо реорганизации общества).

Привилегированная акция предоставляет акционеру право на получение дивиденда, выплачиваемого из чистой прибыли общества, при условии принятия общим собранием акционеров соответствующего решения (объявление дивиденда) с соблюдением ограничений на объявление и выплату дивидендов, предусмотренных п. 3 ст. 102 ГК РФ и ст. 43 Закона об АО. Данная категория акций предоставляет их владельцу право голосовать по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров только в том случае, если на годовом общем собрании не было принято решение о выплате дивидендов либо принято решение о неполной выплате дивидендов. Данное право прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере (ст. 32 Закона об АО).

Способом учета владельцев и держателей акций является реестр владельцев ценных бумаг (реестр акционеров). Согласно ст. 8 Закона о РЦБ деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг осуществляет регистратор, являющийся профессиональным участником рынка ценных бумаг и имеющий лицензию на осуществление данного вида деятельности. Поскольку акция не имеет овеществленной формы, способом удостоверения права на данную ценную бумагу является выписка из реестра акционеров по лицевому счету владельца или номинального держателя акций, а также выписка по счету депо в случае депонирования акций. В реестре акционеров фиксируется обременение акций и переход прав на акции, который определяется списанием ценных бумаг со счета одного лица и зачислением их на счет другого зарегистрированного лица (ст. 29 Закона о РЦБ).

В рамках реформы Гражданского кодекса РФ законодатель отказался от деления акционерных обществ на общества закрытого типа и открытого типа, а также ввел новый критерий, позволяющий классифицировать хозяйственные общества на публичные и непубличные. Согласно ст. 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (посредством открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Акционерные общества, не отвечающие указанным признакам, равно как и общества с ограниченной ответственностью, являются непубличными обществами.

Таким образом, акционерное общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и фирменном наименовании (ст. 7 Закона об АО). Статус публичного акционерного общества исключает ограничение оборота акций данного общества: не может быть ограничено количество акций, принадлежащих одному акционеру; уставом общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества; никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного общества, за исключением случая реализации преимущественного права покупки дополнительно выпускаемых обществом акций.

При этом имеется возможность как приобретения публичного статуса непубличным акционерным обществом, так и прекращение данного статуса у публичных акционерных обществ при соблюдении порядка и условий, предусмотренных статьями 7.1 и 7.2 Закона об АО.

Поскольку уставный капитал общества является имущественной гарантией интересов его кредиторов, Закон об АО предусматривает требование к минимальному размеру уставного капитала, который составляет сто тысяч руб. для публичного акционерного общества и десять тысяч руб. для непубличного акционерного общества.

Единственным учредительным документом акционерного общества является устав, который наряду с данными о размере уставного капитала, количестве, номинальной стоимости и категориях акций и иной информацией, должен содержать сведения о структуре органов управления, распределении между ними компетенции и порядке принятия решений (п. 3 ст. 98 ГК, ст. 11 Закона об АО).

Являясь объединением капиталов, акционерное общество имеет сложную структуру управления, включающую волеобразующий и волеизъявляющие органы управления. Необходимость структурирования системы управления акционерным обществом объясняется множественностью участников данной корпорации, характерной динамикой состава акционеров и, как правило, отсутствием их личного участия в предпринимательской деятельности акционерного общества.

Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Компетенция общего собрания акционеров, которая в публичном акционерном обществе не может быть расширена уставом в сравнении с тем, как она определена Законом об АО, включает преимущественно вопросы, связанные с формированием и регламентацией деятельности нижестоящих органов управления и контроля (избрание членов совета директоров, членов ревизионной комиссии, утверждение внутренних документов и т. д.), а также вопросы, имеющие определяющее значение для перспектив хозяйственной деятельности общества (увеличение или уменьшение уставного капитала, выплата дивидендов) и судьбы юридического лица (реорганизация и ликвидация).

Акционерное общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров, на котором должны решаться вопросы, связанные с подведением итогов отчетного года (утверждение годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности, распределение прибыли, в том числе объявление или выплата дивидендов), и вопросы формирования органов общества (избрание совета директоров, ревизионной комиссии, утверждение аудитора). Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными.

Порядок созыва, проведения и принятия решений общим собранием определяется ст. 49–63 Закона об АО, нормативно-правовыми актами регулятора на рынке ценных бумаг (Банк России), уставом и положением об общем собрании акционеров общества. Нарушение данного порядка влечет риск признания в судебном порядке недействительным решения общего собрания по иску акционера, который не принимал участия в общем собрании или голосовал против принятия такого решения.

В публичных акционерных обществах согласно п. 3 ст. 97 ГК РФ является обязательным формирование коллегиального органа управления (наблюдательный совет, совет директоров), число членов которого не может быть менее пяти. При этом единоличный исполнительный орган и члены коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава наблюдательного совета (совета директоров) и председательствовать в совете.

Наблюдательный совет (совет директоров) контролирует деятельность исполнительных органов и выполняет иные функции, возложенные на него Законом об АО и уставом акционерного общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется исполнительным органом, который может быть единоличным (директор, генеральный директор) и коллегиальным (правление, дирекция). По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющая компания) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Принцип свободы образования исполнительных органов проявляется в том, что Закон об АО позволяет относить их избрание к компетенции общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета) по усмотрению большинства акционеров, а также допускает выбор единоличной или коллегиальной формы и одновременное сочетание данных исполнительных органов (например, наличие правления и генерального директора, выполняющего функцию председателя правления). Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

Компетенция исполнительных органов определяется по остаточному принципу, т. е. в нее входят вопросы, не отнесенные к компетенции вышестоящих органов управления (общего собрания, совета). Единоличный исполнительный орган без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия (ревизор) общества.

2.5. Общество с ограниченной ответственностью

Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Правое положение общества с ограниченной ответственностью определяется ГК РФ и Законом об ООО.

Участником общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты права (физические и юридические лица), за исключением органов государственной и муниципальной власти. Допускается участие в обществе единственного субъекта, но с соблюдением установленного п. 2 ст. 7 Закона об ООО запрета на создание «компании одного лица», согласно которому общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать пятидесяти.

Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав. До 1 июля 2009 г. наряду с уставом учредительным документом общества являлся учредительный договор, который требовал государственной регистрации налоговым органом (регистрирующий орган) в каждом случае изменения субъектного состава учредителей, что создавало препятствия в осуществлении текущей хозяйственной деятельности и в итоге явилось для законодателя одним из оснований для исключения учредительного договора из числа учредительных документов общества с ограниченной ответственностью.

Уставный капитал, выполняющий гарантийную функцию для интересов кредиторов общества, формируется из стоимости вкладов его участников, которую Закон об ООО именует номинальной стоимостью долей участников. Минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью составляет десять тысяч руб.

Номинальная стоимость доли в уставном капитале общества, которая указывается в его уставе, является абстрактной оценочной величиной и, как правило, не соответствует действительной стоимости доли, определяемой с учетом величины чистых активов общества.

Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, только в пределах стоимости принадлежащих им долей. Участники, не полностью внесшие свои вклады, несут в связи с этим солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли.

Закон об ООО предусматривает основания и порядок изменения величины уставного капитала общества. В частности, допускается возможность увеличения уставного капитала, но при условии его полной оплаты, одним из следующих способов: (1) за счет имущества самого общества, что влечет увеличение номинальной стоимости долей участников без изменения их размера; (2) дополнительных вкладов участников; (3) за счет вкладов третьих лиц, если это не запрещено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уменьшение уставного капитала осуществляется вследствие погашения долей, принадлежащих самому обществу, или уменьшения номинальной стоимости долей участников. Уменьшение уставного капитала может иметь место как в добровольном (по решению участников), так и в обязательном порядке. В частности, общество обязано зарегистрировать уменьшение уставного капитала в том случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала.

Размер доли в уставном капитале непосредственно влияет на объем прав участников общества, так как соразмерно ей между участниками распределяется чистая прибыль общества и ликвидационная квота в случае ликвидации общества. Более того, возможность влиять на принятие решений общим собранием участников также непосредственно зависит от величины участия в уставном капитале, поскольку каждому участнику принадлежит количество голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале.

Переход доли в уставном капитале к третьему лицу, не являющемуся участником общества, требует соблюдения преимущественного права покупки доли другими участниками общества и (или) общества. Цель преимущественного права покупки доли заключается в предоставлении участникам и (или) обществу возможности приобретения доли в случае, если один из участников общества имеет намерение продать или совершить отчуждение иным образом принадлежащей ему доли (части доли) третьему лицу, не участвующему в уставном капитале общества.

По общему правилу, сделки, направленные на отчуждение доли в уставном капитале, равно как и сделки залога доли, подлежат нотариальному удостоверению. Согласно п. 12. ст. 21 Закона об ООО доля в уставном капитале переходит к приобретателю с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) соответствующей записи на основании правоустанавливающих документов.

Предшествующие отчуждению доли в уставном капитале действия участника по соблюдению преимущественного права покупки данной доли иными участниками и (или) обществом, нотариальному удостоверению сделки, а также действия регистрирующего органа по внесению соответствующей записи в ЕГРЮЛ свидетельствуют о том, что доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью обладают меньшей оборотоспособностью в сравнении с акциями акционерного общества.

Предоставленная Законом об ООО возможность установить запрет на отчуждение доли в уставном капитале третьим лицам и переход доли в порядке универсального правопреемства свидетельствуют о том, что общество с ограниченной ответственностью, являясь объединением капиталов, содержит некоторые признаки союза лиц. Личный элемент отношений между участниками в обществе с ограниченной ответственностью, хотя и не имеет такого определяющего значения, как, например, в хозяйственных товариществах, тем не менее влияет на «закрытость» круга участников общества.

Участник общества может утратить данный статус не только вследствие отчуждения принадлежащей ему доли в уставном капитале другому участнику общества, самому обществу либо третьему лицу, а также по итогам процедуры добровольного выхода из общества или принудительного исключения из общества.

Каждый участник может выйти из общества на основании собственного заявления при соблюдении двух условий: (1) право на выход из общества предоставлено уставом общества; (2) выход участника не приведет к тому, что в обществе не останется ни одного участника. Возможность установления в учредительном документе запрета на выход участника из общества может объясняться намерением избежать неблагоприятных для общества имущественных последствий, поскольку по факту заявления участника о выходе у общества возникает обязанность выплатить ему действительную стоимость его доли либо выдать соответствующее такой стоимости имущество.

Исключение участника из общества является мерой ответственности за грубое нарушение обязанностей участника и осуществляется в судебном порядке по требованию других участников. Правовые последствия исключения участника из общества являются идентичными последствиям его добровольного выхода по заявлению: доля участника переходит к обществу и в течение года согласно решению общего собрания либо распределяется между участниками, либо предлагается для приобретения участникам общества или третьим лицам, а исключенный из общества участник приобретает право требовать от общества выплаты ему действительной стоимости данной доли²⁴⁵.

Законодателем предусмотрена для общества с ограниченной ответственностью структура его органов по аналогии с системой управления непубличным акционерным обществом: высшим органом является общее собрание участников и исполнительным органом — единоличный орган в лице генерального директора (директора, президента) и (или) коллегиальный (правление, дирекция). Уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета). Также как и лица, входящие в состав органов управления акционерного общества, директор, член правления, член совета директоров (наблюдательного совета), управляющая организация или управляющий общества с ограниченной ответственностью в силу п. 3 ст. 53 ГК РФ обязаны при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей действовать в интересах общества добросовестно и разумно. На основании ст. 44 Закона об ООО и ст. 71 Закона об АО единоличный исполнительный орган и лица, входящие в коллегиальные органы управления хозяйственного общества несут ответственность за убытки, причиненные обществу их виновными действиями либо бездействием. ВАС РФ в Постановлении от 30 июля 2013 г. № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» приводит критерии недобросовестности и неразумности директоров, основания для освобождения от их ответственности, определяет статус заявителя требования о возмещении убытков, которым может выступать как общество, так и его участник.

2.6. Хозяйственное партнерство

Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Правовой режим хозяйственного партнерства определяется Законом о партнерствах.

Ключевой особенностью этой организационно-правовой формы юридического лица является то, что корпоративными правами (правами, связанным с созданием, деятельностью и прекращением деятельности корпоративном организации) помимо участников могут обладать также иные лица, не являющиеся участниками корпорации — стороны соглашения об управлении партнерством. Устранение всех участников партнерства от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.

Участниками хозяйственных партнерств могут быть граждане и юридические лица. Минимальное число участников партнерства — два члена, максимальное — пятьдесят.

Учредительным документом хозяйственного партнерства является его устав.

Законодательством установлен ряд ограничений для хозяйственных партнерств; они не вправе:

— осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

— размещать рекламу своей деятельности;

— учреждать и участвовать в других юридических лицах, за исключением ассоциаций (союзов).

Требований о минимальном размере складочного капитала хозяйственного партнерства не установлено.

Система органов управления хозяйственным партнерством определяется его уставом и соглашением об управлении. В обязательном порядке в хозяйственном партнерстве образуется исполнительный орган (генеральный директор, президент и другие), избираемый из числа участников партнерства в порядке и на срок, определяемые в уставе.

Среди особенностей хозяйственного партнерства необходимо назвать предусмотренный законодательством (п. 4 ст. 3 Закона о партнерствах) механизм исполнения обязательств партнерства одним из его участников, несколькими участниками или всеми участниками партнерства.

Помимо прав и обязанностей членов хозяйственного партнерства, предусмотренных законодательством, иные права и обязанности участников партнерства, в также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства, порядок и сроки осуществления прав и обязанностей регулируются соглашением об управлении партнерством. Указанное соглашение заключается при учреждении партнерства, его сторонами в обязательном порядке выступают все его участники, кроме этого, сторонами могут быть любые третьи лица, не являющиеся участниками партнерства, а также само партнерство в случае, если это предусмотрено уставом партнерства.

Соглашение об управлении партнерством заключается в письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению (так же как и любые вносимые в него изменения) и хранится у нотариуса по месту нахождения партнерства. Сведения о соглашении и о его содержании не вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц.

Среди положений, содержащихся в соглашении об управлении партнерством (существенные условия соглашения), предусмотренных п. 6 ст. 6 Закона о партнерствах:

— сведения о предмете деятельности партнерства;

— условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, порядке изменения долей участников партнерства в складочном капитале партнерства;

— условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал партнерства.

Соглашение может предусматривать, в частности, права участников на непропорциональное размеру долей участие в управлении партнерством, ограничение прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, порядок, сроки и условия вовлечения в деятельность партнерства других юридических и физических лиц.

Исполнение обязательств из соглашения об управлении партнерством может быть обеспечено, в частности, неустойкой; в случае нарушения обязательств может быть предусмотрено возмещение убытков, выплату компенсации (в том числе в твердой денежной сумме), применение иных мер ответственности.

Прием в хозяйственное партнерство новых участников осуществляется по единогласному решению всех участников партнерства.

Участники партнерства (но не третьи лица, являющиеся сторонами соглашения об управлении партнерством) могут быть исключены из организации как в судебном порядке, так и по единогласному решению остальных участников партнерства в зависимости от оснований для исключения. Указанные основания могут быть предусмотрены только законом.

В случае отчуждения доли участника партнерства преимущественным правом приобретения (если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством) обладают как остальные участники хозяйственного партнерства, так и само партнерство.

2.7. Производственный кооператив (артель)

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Источниками правового регулирования создания, деятельности и прекращения деятельности производственного кооператива являются ГК РФ, Закон о сельскохозяйственной кооперации, Закон о производственных кооперативах.

Участниками производственных кооперативов могут быть:

— граждане (физические лица);

— если это предусмотрено законом и уставном производственного кооператива — юридические лица.

Публично-правовые образования не могут быть участниками производственных кооперативов.

Число членов кооператива не должно быть менее пяти.

Учредительным документом производственного кооператива является устав, который, помимо прочего, должен содержать положения о характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности, об ответственности за нарушение обязанности принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива.

Имущество производственного кооператива, находящееся в его собственности делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть имущества кооператива может составлять неделимые фонды (не распределенные на паи участников), используемые на цели, определенные в уставе. Особенностью правового режима этого фонда является то, что на неделимый фонд производственного кооператива не может быть обращено взыскание по долгам члена кооператива.

Условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об ответственности за нарушение членами кооператива обязательства по внесению паевых взносов содержатся в уставе. К моменту государственной регистрации производственного кооператива его член обязан внести не менее десяти процентов паевого взноса, а остальную часть — в течение года с момента государственной регистрации кооператива.

Высшим органом управления производственного кооператива является общее собрание его членов.

Исполнительными органами производственного кооператива являются:

— председатель кооператива (этот орган образуется в обязательном порядке);

— правление кооператива (если образование правления предусмотрено законом или уставом кооператива).

Спецификой порядка формирования исполнительных органов производственного кооператива является то, что членами правления кооператива и председателем кооператива могут быть только члены этой организации. Таким образом, одно и то же лицо потенциально может принимать участие в управлении кооперативом одновременно участвуя в двух его органах управления: общем собрании и исполнительном органе. Участие в исполнительном органе не дает члену производственного кооператива каких либо преимуществ, поскольку в соответствии с законом член производственного кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Особенностью производственного кооператива является то, что его прибыль распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом о производственных кооперативах и уставом кооператива, в таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Каждый член производственного кооператива вправе по своему усмотрению выйти из этой организации, при этом ему подлежит выплате стоимость пая или выдается имущество, стоимость которого соответствует стоимости его пая, а также должны быть произведены другие выплаты, предусмотренные уставом.

Возможны следующие сроки выплаты выходящему члену кооператива:

— по окончании финансового года и утверждении бухгалтерской (финансовой) отчетности кооператива — это правило действует, если уставом не установлено иное;

— в иные сроки, предусмотренные уставом производственного кооператива.

Член производственного кооператива может быть исключен из него по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, в также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива. Такой порядок отличается от установленного для хозяйственных обществ, где исключение возможно только по решению суда.

Дополнительное основание для исключения члена кооператива предусмотрено в случае, если он одновременно является членом правления кооператива. Таким основанием является членство участника в аналогичном кооперативе (нарушения принципа недопустимости конкуренции).

Последствиями исключения участника из кооператива, помимо прекращения корпоративных прав, являются установление обязанности кооператива выплатить исключенному участнику стоимость пая или выдать имущество, стоимость которого соответствует стоимости его пая, осуществить иные выплаты, предусмотренных уставом производственного кооператива.

В отношении порядка передачи членом производственного кооператива пая или его части могут быть установлены следующие варианты регулирования:

— передача пая или его части другому члену кооператива допускается — это правило действует если иное не установлено законом и уставом кооператива;

— передача пая или его части другому члену кооператива не допускается — это правило может быть предусмотрено законом и уставом кооператива;

— передача пая или его части гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается с согласия общего собрания членов кооператива, при этом другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая или его части.

В случае смерти члена кооператива возможны следующие последствия:

— наследники умершего члена кооператива могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива;

— в случае, если принятие в члены кооператива наследников умершего члена кооператива не возможно в соответствии с уставом, а равно если члены кооператива решили не принимать в члены кооператива наследников умершего члена кооператива кооператив обязан выплатить наследникам умершего члена стоимость пая.

§ 3. Правовое положение унитарных коммерческих организаций

Как уже отмечалось, в соответствии с п. 2 ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых форме государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Комплексный анализ правового положения государственных и муниципальных унитарных предприятий проведен в научной литературе²⁴⁶. Отметим, что вопрос правомерности отнесения всех унитарных предприятий к разряду коммерческих организаций в доктрине является дискуссионным²⁴⁷.

От других коммерческих организаций — хозяйственных товариществ, обществ, партнерств, крестьянских (фермерских) хозяйств, производственных кооперативов — государственные унитарные предприятия (ГУПы) и муниципальные унитарные предприятия (МУПы) отличаются рядом существенных признаков.

Во-первых, данная форма хозяйственной деятельности базируется на публичной — государственной или муниципальной — собственности, тогда как иные коммерческие организации действуют на основе частной формы собственности. Предусмотренная законодательством возможность создания унитарных предприятий позволяет РФ, субъектам РФ, муниципальным образованиям вовлечь принадлежащее им имущество в хозяйственный оборот, получить прибыль, обеспечить государственные и муниципальные нужды, удовлетворить иные публичные потребности. От имени РФ, субъекта РФ, муниципального образования права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют соответственно органы государственной власти или местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. Пунктом 1 ст. 2 Закона об унитарных предприятиях определены организации, уполномоченные осуществлять от имени РФ права собственника имущества федерального государственного предприятия²⁴⁸.

Во-вторых, ГУПы и МУПы создаются как унитарные, в то время как прочие коммерческие организации являются корпоративными по форме своего устройства. В соответствии со ст. 113 ГК РФ, унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закреплено за ней собственником имущество. Имущество ГУПов и МУПов является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

В силу п. 1 ст. 65.1 ГК РФ юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными. Данное положение в полной мере применимо к государственным и муниципальным предприятиям.

Помимо этого, как представляется, одним из элементов проявления «унитарности» является и то, что управление предприятиями осуществляется на принципе единоначалия руководителем (директором).

Классификация государственных и муниципальных унитарных предприятий может быть проведена по следующим основаниям:

а) в зависимости от того, в чьей собственности находится имущество унитарных предприятий, они могут быть федеральными, субъектов РФ и муниципальными;

б) в зависимости права на имущество самого предприятия, они могут создаваться и действовать на основе хозяйственного ведения или оперативного управления. ГУПы и МУПы, действующие на праве оперативного управления, именуются казенными.

Отметим, что ГУПы и МУПы являются единственным видом коммерческих организаций, не являющихся собственником своего имущества.

Основы правового положения ГУПов и МУПов установлены нормами ГК РФ и Закона об унитарных предприятиях²⁴⁹. Законодательные основы получили развитие в подзаконных нормативных правовых актах, которые детализируют такие вопросы, как порядок создания, назначения руководителя, определение эффективности деятельности предприятий, их отчетность, разграничение полномочий между государственными органами управления и др. В качестве примера назовем Правила создания и регулирования деятельности федеральных казенных предприятий, утвержденные постановлением Правительства РФ от 15 декабря 2007 г. № 872²⁵⁰ (далее — Правила).

ГУПы и МУПы создаются в распорядительном порядке. В силу п. 1 ст. 114 ГК РФ, унитарное предприятие создается от имени публично-правового образования решением уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. В решении определяются цели и предмет деятельности предприятия.

Следует иметь в виду, что в силу ст. 49 ГК РФ ГУПы и МУПы имеют специальную правоспособность. В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона об унитарных предприятиях, такое предприятие может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в уставе этого унитарного предприятия, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Закон об унитарных предприятиях предусматривает исчерпывающий перечень случаев создания предприятий на праве хозяйственного ведения и оперативного управления.

Так, ГУПы и МУПы, основанные на праве хозяйственного ведения, могут создаваться в случае:

— необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, которое необходимо для обеспечения безопасности РФ;

— необходимости осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения продовольственной безопасности государства;

— необходимости осуществления научной и научно-технической деятельности в отраслях, связанных с обеспечением безопасности РФ;

— необходимости разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящейся в сфере интересов РФ и обеспечивающей безопасность РФ и др.

Казенные предприятия могут создаваться в случае:

— если преобладающая или значительная часть производимой продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг предназначена для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта РФ или муниципального образования;

— необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, необходимого для обеспечения безопасности РФ, функционирования воздушного, железнодорожного и водного транспорта, реализации иных стратегических интересов РФ;

— необходимости осуществления деятельности по производству товаров, оказанию услуг, реализуемых по установленным государством ценам в целях решения социальных задач;

— необходимости разработки и производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота и ограниченно оборотоспособной;

— при необходимости осуществления отдельных дотируемых видов деятельности и ведения убыточных производств;

— необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами²⁵¹ исключительно для казенных предприятий.

Согласно Закону об унитарных предприятиях, унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие), однако ему предоставлено право, по согласованию с собственником, на создание филиалов и открытие представительств. Кроме того, унитарное предприятие может быть участником (членом) коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, в которых допускается участие юридических лиц. Унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций. Решение об участии предприятия в коммерческой или некоммерческой организации принимается с согласия собственника его имущества.

Учредительным документом ГУПов и МУПов является устав. Устав утверждается уполномоченным государственным органом или органом местного самоуправления либо организацией, на которую законом возложены полномочия осуществления прав собственника имущества предприятия. Устав федерального казенного предприятия утверждает Правительство РФ. Содержание устава и порядок внесения в него изменений определяется ст. 9 Закона об унитарных предприятиях. Государственная регистрация унитарных предприятий осуществляется в соответствии с Законом о государственной регистрации.

В ГУПах и МУПах, основанных на праве хозяйственного ведения, формируется уставных фонд. Законом об унитарных предприятиях установлен его минимальный размер: не менее чем 5000 МРОТ, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации предприятия — для государственного предприятия, не менее чем 1000 МРОТ — для муниципального предприятия. Уставный фонд ГУПа и МУПа должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.

Особенностью правового положения казенных предприятий является то, что уставный фонд в них не формируется. Это единственная коммерческая организация такого рода.

В отношении ГУПов и МУПов законодательством предусмотрена полная и самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам. В силу ст. 7 Закона об унитарных предприятиях, предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Унитарное предприятие не несет ответственность по обязательствам собственника его имущества. В свою очередь собственник не несет ответственности по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, если несостоятельность (банкротство) такого предприятия вызвана собственником его имущества.

Особенностью правового положения казенных предприятий является обязанность собственника нести субсидиарную ответственность по их обязательствам своих предприятий при недостаточности их имущества. Вследствие этого на казенные предприятия не распространяется законодательство о несостоятельности (банкротстве).

Специфика правового положения ГУПа и МУПа во многом обусловлена правовым режимом имущества, которое, как уже отмечалось, закрепляется за предприятием на праве хозяйственного ведения или оперативного управления²⁵².

Согласно закону, собственник имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия. В соответствии с ч. 2 ст. 17 Закона об унитарных предприятиях, ГУП или МУП, действующее на праве хозяйственного ведения, ежегодно перечисляет в соответствующий бюджет часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, в порядке, в размерах и в сроки, которые определяются Правительством РФ²⁵³, уполномоченными органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления.

Порядок распределения и использования доходов казенного предприятия также определяются Правительством РФ, уполномоченными органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления. Так, в соответствии с Правилами, чистая прибыль федерального казенного предприятия по результатам отчетного года подлежит распределению в следующем порядке: не более 25% чистой прибыли подлежат зачислению в федеральный бюджет; не менее 75% полученной чистой прибыли подлежат зачислению в резервный фонд и иные фонды в соответствии с уставом предприятия, а также расходуются по согласованным с уполномоченным органом направлениям, в том числе по направлениям инвестиционного характера.

Собственнику имущества ГУПа и МУПа законодательство предоставляет широкий круг прав, неисчерпывающий перечень которых приведен ст. 20 Закона об унитарных предприятиях. Так, собственник имущества ГУПов и МУПов:

1. принимает решение о создании, реорганизации или ликвидации унитарного предприятия, назначает ликвидационную комиссию и утверждает ликвидационные балансы унитарного предприятия.

Ликвидация и реорганизация федеральных государственных унитарных предприятий, включенных в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ²⁵⁴, осуществляются Правительством РФ на основании решения Президента РФ.

В случаях и в порядке, предусмотренных Законом о защите конкуренции, решения о создании и реорганизации предприятий должны быть согласованы с антимонопольным органом;

2. определяет цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия, а также дает согласие на участие унитарного предприятия в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

3. определяет порядок составления, утверждения и установления показателей планов (программы) финансово-хозяйственной деятельности унитарного предприятия²⁵⁵; утверждает показатели экономической эффективности деятельности унитарного предприятия и контролирует их выполнение;

4. утверждает устав унитарного предприятия, вносит в него изменения²⁵⁶;

5. формирует уставный фонд ГУПа и МУПа, действующего на праве хозяйственного ведения;

6. назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает с ним, изменяет и прекращает трудовой договор²⁵⁷;

7. согласовывает прием на работу главного бухгалтера унитарного предприятия, заключение с ним, изменение и прекращение трудового договора;

8. утверждает бухгалтерскую отчетность и отчеты унитарного предприятия;

9. дает согласие на распоряжение недвижимым имуществом;

10. осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего унитарному предприятию имущества;

11. дает согласие на создание филиалов и открытие представительств унитарного предприятия;

12. дает согласие на участие унитарного предприятия в иных юридических лицах;

13. дает согласие в случаях, предусмотренных Законом об унитарных предприятиях, на совершение крупных сделок, сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и иных сделок²⁵⁸;

14. принимает решения о проведении аудиторских проверок, утверждает аудитора и определяет размер оплаты его услуг. Часть 4 ст. 5 Закона аудите предусматривает, что договор на проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности государственного или муниципального унитарного предприятия заключается с аудиторской организацией или индивидуальным аудитором, определенными путем проведения не реже чем один раз в пять лет открытого конкурса в порядке, установленном Законом о контрактной системе.

Помимо указанных правомочий, собственник имущества казенного предприятия вправе:

1. изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое и используемое не по назначению имущество;

2. доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд;

3. утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.

Контроль за деятельностью унитарного предприятия осуществляется органом, осуществляющим полномочия собственника, и другими уполномоченными органами.

Разграничение полномочий по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия между федеральными органами исполнительной власти утверждено Постановлениями Правительства РФ: от 3 декабря 2004 г. № 739 «О полномочиях федеральных органов исполнительной власти по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия»²⁵⁹; от 6 июня 2003 г. № 333 «О реализации федеральными органами исполнительной власти полномочий по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия»²⁶⁰, другими актами. Следует также иметь в виду, что распоряжением Правительства РФ от 20 июня 2011 г. № 1060-р утвержден Перечень федеральных государственных унитарных предприятий, в отношении которых установлен специальный порядок принятия федеральными органами исполнительной власти решений по отдельным вопросам деятельности этих предприятий²⁶¹.

Порядок взаимодействия органов исполнительной власти города Москвы при осуществлении прав собственника имущества и учредителя государственных унитарных предприятий (государственных предприятий, казенных предприятий) г. Москвы определен Постановлением Правительства Москвы от 21 сентября 2011 г. № 441-ПП.

Единоличным исполнительным органом ГУПа и МУПа является его руководитель, назначаемый собственником и подотчетный ему. Руководитель унитарного предприятия действует от имени унитарного предприятия без доверенности, в том числе представляет его интересы, совершает в установленном порядке сделки от имени унитарного предприятия, утверждает структуру и штаты унитарного предприятия, осуществляет прием на работу работников такого предприятия, заключает с ними, изменяет и прекращает трудовые договоры, издает приказы, выдает доверенности в порядке, установленном законодательством.

Как указал ВС РФ, «трудовая функция руководителя организации в силу ч. 1 ст. 273 ТК РФ состоит в осуществлении руководства организацией, в том числе выполнении функций ее единоличного исполнительного органа, т. е. в совершении от имени организации действий по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации, правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т. д.)»²⁶².

Руководитель унитарного предприятия организует выполнение решений собственника имущества унитарного предприятия, должен действовать в интересах предприятия добросовестно и разумно. Правовой статус руководителя предприятия определяется ст. 21 Закона об унитарных предприятиях и трудовым законодательством.

Занятие должности руководителя ГУПа или МУПа влечет за собой ограничение правосубъектности данного лица. Так, в силу п. 2 ст. 21 Закона об унитарных предприятиях, руководитель унитарного предприятия не вправе быть учредителем (участником) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации, за исключением случаев, если участие в органах коммерческой организации входит в должностные обязанности данного руководителя, а также принимать участие в забастовках.

Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. № 234²⁶³ определен порядок заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных ГУПов. В частности, данным актом установлено, что назначение руководителей унитарных предприятий, по общему правилу, осуществляется на конкурсной основе²⁶⁴. Аттестация руководителей унитарных предприятий проводится один раз в три года²⁶⁵.

Порядок назначения и освобождения от занимаемой должности руководителей государственных унитарных предприятий (государственных предприятий, казенных предприятий) города Москвы, порядок оплаты труда руководителей государственных унитарных предприятий (государственных предприятий, казенных предприятий) г. Москвы утвержден Постановлением Правительства Москвы от 21 сентября 2011 г. № 441-ПП.

Руководитель унитарного предприятия отчитывается о деятельности предприятия в порядке и в сроки, которые определяются собственником имущества унитарного предприятия. Порядок отчетности руководителей федеральных государственных унитарных предприятий утвержден постановлением Правительства РФ от 4 октября 1999 г. № 1116²⁶⁶.

Необходимо подчеркнуть, что руководитель ГУПа и МУПа несет ответственность за убытки, причиненные унитарному предприятию его виновными действиями (бездействием). Собственник предприятия может предъявить ему иск о возмещении таких убытков.

В случаях, определенных федеральными законами и изданными в соответствии с ними правовыми актами, в унитарном предприятии могут быть образованы совещательные органы (ученые, педагогические, научные, научно-технические советы и другие). Уставом унитарного предприятия должны быть определены структура таких органов, их состав и компетенция.

В заключение отметим, что законодательством многих странах с предусмотрено создание государственных унитарных предприятий. Так, подобные хозяйствующие субъекты существуют в государствах — членах ЕАЭС. К примеру, ст. 51 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан²⁶⁷ предусматривает среди прочих коммерческих организаций функционирование государственных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (казенных предприятий). Следует отметить, что создание государственных предприятий (государственное предпринимательство) рассматривается в качестве одной из форм участия государства в предпринимательской деятельности (ст. 192 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан).

Статья 113 Гражданского кодекса Республики Беларусь²⁶⁸ предусматривает создание унитарных предприятий, являющихся коммерческими организациями. В форме унитарных предприятий в Республике Беларусь могут быть созданы государственные (республиканские или коммунальные) либо частные унитарные предприятия. Имущество республиканского унитарного предприятия принадлежим ему на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, имущество коммунального унитарного предприятия — на праве хозяйственного ведения.

Различные организационно-правовые формы государственных предприятий предусмотрены законодательством стран БРИКС. В частности, по законодательству Бразилии государственное предприятие (empresas estatais) — это предприятие, финансируемое из бюджета (дотационное), являющееся юридическим лицом частного права, имеющее собственное имущество и капитал, находящийся в собственности Союза (штатов, муниципалитетов и Федерального округа) или его учреждений, отправляющих функции публичной администрации косвенным образом, создаваемые на основании закона для выполнения функций предпринимательского характера, которые правительству желательно будет реализовывать по мотивам административной потребности или необходимости²⁶⁹.

Согласно ст. 2 Закона Китайской Народной Республики 1998 г. «О промышленных предприятиях общенародной собственности», такое предприятие представляет собой социалистическую организацию, производящую товары и самостоятельно ведущую хозяйственную деятельность согласно закону, самостоятельно отвечающую за прибыли и убытки, использующую самостоятельный хозяйственный расчет. Имущество предприятия относится к общенародной собственности, государство в соответствии с принципом отделения права собственности от права хозяйствования предоставляет предприятию имущество в хозяйственное управление²⁷⁰.

Контрольные вопросы

1. Вправе ли несовершеннолетние лица заниматься предпринимательской деятельностью?

2. Приведите примеры видов деятельности, которыми вправе заниматься только юридические лица, но не индивидуальные предприниматели.

3. В чем особенности правового положения корпоративных и унитарных коммерческих организаций? Какова система источников правового регулирования их деятельности?

Литература

1. Андреев В. К., Лаптев В. А. Корпоративное право современной России: монография. М.: Проспект, 2015.

2. Болдырев В. А. Юридические лица — несобственники в системе субъектов гражданского права. Омск, 2010.

3. Дойников И. И. Государственное предпринимательство. М.: Приор, 2000.

4. Дойников И. В. Управление государственной собственностью. М.: Воронеж, 2012.

5. Ершова И. В. Проблемы правового режима государственного имущества в хозяйственном обороте. М.: Юриспруденция, 2001.

6. Козлова Н. В. Правосубъектность юридического лица. М.: Статут, 2005.

7. Корпоративное право: учебный курс / отв. ред. И. С. Шиткина. М.: Кнорус, 2015.

8. Корпоративные отношения: комплексные проблемы теоретического изучения и нормативно-правового регулирования / под ред. Е. Д. Тягай. М.: Норма; ИНФРА-М, 2014.

9. Косякова Н. И. Государственное предприятие в рыночной экономике. М.: Юриспруденция, 2001.

10. Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС: учебник: в 2 т. / под ред. К. М. Беликовой. М.: РУДН, 2015.

11. Пилецкий А. Е. Теоретические проблемы правового статуса предприятия в социально-экономической системе государства. Самара, 2001.

12. Суханов Е. А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014.

13. Тихомиров М. Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. М., 2007.

14. Юридические лица в гражданском праве / отв. ред. В. Н. Литовкин, О. В. Гутников. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, 2011.

Глава 7.
Правовое положение отдельных хозяйствующих субъектов

Знать: виды и особенности правового статуса некоммерческих организаций, специфику формирования имущества и участия некоммерческих организаций в хозяйственной деятельности; понятие филиала, представительства; понятие и правовой статус предпринимательских объединений; особенности правового статуса страховых организаций, требования к финансовой устойчивости страховых организаций; понятие банка и небанковской кредитной организации; основные требования, предъявляемые к организаторам торговли; процедуру регистрации кредитных организаций.

Уметь: определять условия осуществления приносящей доход деятельности отдельными видами некоммерческих организаций; определять отличие филиала от представительства юридического лица; выявлять признаки предпринимательских объединений и отграничивать их от иных субъектов права; ориентироваться в системе правовых актов, регулирующих правовое положение организаторов торговли; выявлять особенности правового статуса биржи и торговой системы; определять условия осуществления страховой организацией страховой деятельности; отграничивать банк от небанковской кредитной организации.

Владеть: навыками разработки локальных нормативных актов, регламентирующих осуществление приносящей доход деятельности, а также навыками представительства интересов некоммерческой организации по вопросам ведения хозяйственной деятельности; навыками составления локального акта юридического лица — Положения о филиале, представительстве; ином подразделении навыками анализа судебной практики по делам с участием предпринимательских объединений; навыками анализа документов, разрабатываемых организаторами торговли; навыками разработки локальных нормативных актов, регламентирующих деятельность страховых организаций, а также навыками представительства интересов страховой организации по вопросам осуществления страховой деятельности; навыками государственной регистрации кредитной организации.

§ 1. Правовое положение некоммерческих организаций, осуществляющих приносящую доход деятельность

Понятие и виды некоммерческих организаций. Согласно п. 1 ст. 50 ГК РФ, организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками, признаются некоммерческими организациями.

Некоммерческие организации традиционно признаются субъектами предпринимательского права. Они могут создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных п. 3 ст. 50 ГК РФ. Большинство некоммерческих организаций — корпорации. Это:

1. потребительские кооперативы, а также относимые к ним фонды проката, общества взаимного страхования;

2. общественные организации, включая политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления;

3. общественные движения;

4. ассоциации (союзы), включая некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные и адвокатские палаты;

5. товарищества собственников недвижимости, в том числе товарищества собственников жилья;

6. казачьи общества, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации;

7. общины коренных малочисленных народов РФ;

8. адвокатские палаты;

9. адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами.

Некоммерческие корпоративные организации основаны на членстве, они создаются по решению учредителей, принятому на их общем (учредительном) собрании, конференции, съезде и т. п.

Некоторые некоммерческие организации являются унитарными:

1. фонды, в том числе общественные и благотворительные;

2. учреждения: государственные учреждения (в том числе, государственные академии наук), муниципальные учреждения и частные (в том числе общественные) учреждения;

3. автономные некоммерческие организации;

4. религиозные организации;

5. публично-правовые компании.

Некоммерческие унитарные организации создаются лицами, не приобретающими прав, основанных на членстве. Учреждения создаются учредителем — собственником имущества, закрепляемого за учреждением. Унитарный характер некоммерческой организации не исключает соучредительства. Оно невозможно только в случаях, прямо предусмотренных законом. Например, при создании учреждений (ст. 123.21 ГК).

В настоящее время сложилось трехуровневое правовое регулирование статуса некоммерческих организаций. Основные положения содержатся в ГК РФ. Сохраняют действие Закон о некоммерческих организациях, Закон о целевом капитале, Федеральный закон от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»²⁷¹. Особенности деятельности некоммерческих организациях в отдельных сферах определяются специальными законами, например, ЖК РФ, Федеральный закон от 29 ноября 2007 г. № 286-ФЗ «О взаимном страховании»²⁷².

Правоспособность некоммерческой организации. Некоммерческие организации обладают специальной правоспособностью: они могут иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным учредительным документом, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (п. 1 ст. 49 ГК РФ). Некоммерческие организации создаются для удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ (п. 2 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях). Уставными целями предопределяются виды деятельности, которые может осуществлять некоммерческая организация (п. 1 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях). Это могут быть любая деятельность, за некоторыми исключениями. Так, значительная часть государственных компаний и государственных корпораций²⁷³ осуществляет виды деятельности, присущие коммерческим организациям, однако, в целях, непосредственно не связанных с извлечением прибыли. Например, государственная корпорация Внешэкономбанк осуществляет инвестиционную, внешнеэкономическую, страховую деятельность и т. д. При этом, его основная цель — обеспечение повышения конкурентоспособности экономики России, ее диверсификации, стимулирование инвестиционной деятельности²⁷⁴.

Законодательством могут устанавливаться ограничения на виды деятельности, которыми вправе заниматься некоммерческие организации отдельных видов, а в отношении учреждений — отдельных типов. Кроме того, ограничения могут устанавливаться с учетом сферы деятельности некоммерческой организации. Так, для обеспечения финансовой устойчивости кредитных потребительских кооперативов им запрещается предоставлять займы лицам, не являющимся членами данного кооператива; выпускать эмиссионные ценные бумаги; осуществлять торговую и производственную деятельность (п. 1 ст. 6 Закона о кредитной кооперации).

Отдельные виды деятельности могут осуществляться некоммерческими организациями только на основании лицензии. Например, общества взаимного страхования осуществляют страховую деятельность на основании лицензии (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 29 ноября 2007 г. № 286-ФЗ «О взаимном страховании»).

Некоммерческие организации, за исключением учреждений, обладают имуществом на праве собственности. За учреждениями имущество закрепляется на праве оперативного управления. Объем правомочий учреждения в отношении закрепленного за ним имущества зависит от его вида и типа (ст. 298 ГК РФ).

Источниками формирования имущества некоммерческой организации являются регулярные и единовременные поступления от учредителей (участников, членов); добровольные имущественные взносы и пожертвования; выручка от реализации товаров, работ, услуг; дивиденды (доходы, проценты), получаемые по ценным бумагам и вкладам; доходы, получаемые от собственности некоммерческой организации; другие не запрещенные законом поступления (п. 1 ст. 26 Закона о некоммерческих организациях).

Порядок регулярных поступлений от учредителей (участников, членов) определяется уставом некоммерческой организации. Для государственных корпораций и компаний субъекты, обязанные делать взносы и порядок их внесения, определяются законом.

По общему правилу, законодательство не предусматривает каких-либо специальных требований к наличию у некоммерческой организации имущества, формированию определенных фондов. Однако, если некоммерческая организация намеревается осуществлять приносящую доход деятельность, обязательно наличие имущества, достаточного для осуществления указанной деятельности. Для некоммерческих организаций, действующих в отдельных сферах деятельности, предусматривается формирование определенных фондов. Например, для кредитных потребительских кооперативов обязательно наличие резервного фонда (подп. 1 п. 4 ст. 6 Закона о кредитной кооперации).

Прибыль, полученная некоммерческой организацией, по общему правилу, идет на достижение уставных целей и не распределяется среди учредителей (участников). Исключением являются потребительские кооперативы. Например, доходы кредитного кооператива могут распределяться между членами кредитного кооператива (пайщиками) путем начисления на паевые взносы (п. 1 ст. 27 Закона о кредитной кооперации).

Конституционный Суд РФ указал на различия между доходами членов потребительского кооператива и распределяемой прибылью между участниками коммерческой организации, в частности, это: цель использования — увеличение размера паевых взносов; особый порядок распределения в виде отсутствия непосредственного поступления денежных средств членам кооператива в самостоятельное распоряжение²⁷⁵.

Некоторые виды некоммерческих организаций вправе формировать целевой капитал — часть имущества некоммерческой организации, которая образуется и пополняется за счет пожертвований, внесенных в порядке и в целях, предусмотренных Законом о целевом капитале, и (или) за счет имущества, полученного по завещанию, а также за счет неиспользованного дохода от доверительного управления указанным имуществом. Это имущество передается в доверительное управление в целях получения дохода, используемого для финансирования уставной деятельности организации.

Существует два варианта формирования целевого капитала:

— некоммерческая организация одновременно является собственником целевого капитала и получателем дохода от него;

— собственником целевого капитала является специализированная некоммерческая организация²⁷⁶, создаваемая в форме фонда, исключительно с целью формирования, передачи в доверительное управление и дальнейшего распределения доходов от целевого капитала между другими некоммерческими организациями.

Собственниками целевого капитала могут быть фонды, в том числе, общественные, автономные некоммерческие организации, общественные и религиозной организации.

Получателями дохода от целевого капитала с помощью специализированной некоммерческой организации могут быть некоммерческие организации, за исключением государственных корпораций, политических партий и общественных движений.

Целевой капитал может использоваться в сфере образования, науки, здравоохранения, культуры, физической культуры и спорта (за исключением профессионального спорта), искусства, архивного дела, социальной помощи (поддержки), охраны окружающей среды, оказания гражданам бесплатной юридической помощи и осуществления их правового просвещения, а также в целях функционирования общероссийского обязательного общедоступного телеканала общественного телевидения.

Некоммерческая организация — собственник целевого капитала, вправе осуществлять только определенные распоряжением Правительства РФ от 13 сентября 2007 г. № 1227-р «О перечне видов платной деятельности, которую вправе осуществлять некоммерческая организация — собственник целевого капитала» виды платной деятельности²⁷⁷.

Доход от целевого капитала используется в целях, предусмотренных законом, уставом некоммерческой организации — собственника целевого капитала, договором пожертвования или завещанием, а в случаях, предусмотренных законом, решением совета по использованию целевого капитала (п. 1 ст. 13 Закона о целевом капитале).

Некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность при соблюдении следующих условий (п. 4 ст. 50 ГК РФ):

— она должна служить достижению целей создания организации и соответствовать указанным целям;

— ее осуществление предусмотрено учредительным документом;

— имеется достаточное для ее осуществления имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (данное ограничение не распространяется на казенные и частные учреждения).

В законодательстве отсутствует понятие приносящей доход деятельности, что создает трудности в определении соотношения данной деятельности с предпринимательской. Согласно п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях, некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность, т. е. можно сделать вывод, что понятие «приносящая доход деятельность» шире понятия «предпринимательская деятельность».

На некоммерческую организацию в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность²⁷⁸. То есть такая деятельность остается по своей сути предпринимательской²⁷⁹.

§ 2. Правовое положение обособленных подразделений

Понятие филиала дано в ст. 55 ГК РФ: филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Здесь же дается понятие представительства: представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Таким образом, указанная норма ГК РФ говорит о двух разновидностях территориально обособленных подразделений юридических лиц — филиалах и представительствах.

Отличие данных подразделений друг от друга заключается в круге решаемых ими задач. Чтобы показать это различие, рассмотрим основные этапы осуществления предпринимательской деятельности:

а) обеспечение предстоящей деятельности всем необходимым: сырьем, материалами, оборудованием и пр. На этом этапе заключаются договоры на снабжение организации соответствующими ресурсами, осуществляется фактическая работа по их исполнению, например, транспортировка ресурсов собственным транспортом, сортировка, хранение, подготовка к переработке и пр. Филиал может вести всю эту деятельность, включая правовую — руководитель филиала вправе совершать сделки, но от имени юридического лица. Руководитель представительства только совершает сделки от имени юридического лица, но в исполнении сделок представительство не участвует.

б) производство товара, подготовка его к продаже. Эту деятельность вправе вести филиал, но не представительство.

в) заключение договоров по отчуждению продукта (товара), например, по договору поставки. Эти юридические действия совершает как руководитель филиала, так и представительства.

г) исполнение договоров о реализации товаров — например, оформление товаросопроводительных документов, передача товар покупателю непосредственно или передача и оформление передачи товара для доставки покупателям различными видами транспорта и пр. Эту деятельность ведет филиал, но не представительство.

Итак, согласно ст. 55 ГК РФ представительскую (правовую) функцию юридического лица реализуют как филиалы, так и представительства, а производственную — только филиалы.

Филиалы и представительства — это организации, не имеющие статуса юридического лица. Они возглавляются руководителями, назначаемыми юридическим лицом. Руководители филиалов и представительств, представляя интересы работодателя, в пределах своих полномочий пользуются правом найма и увольнения работников, заключают от имени работодателя коллективные договоры. Статья 7 ТК РФ определяет, что коллективный договор может заключаться в организации в целом, в ее филиалах, представительствах и иных обособленных структурных подразделениях (обратим внимание, что ТК РФ, в отличие от ГК РФ, говорит о возможности существования и других, помимо филиалов и представительств, обособленных подразделений юридического лица).

Филиалы и представительства действуют на основе положений о них, утвержденных юридическим лицом.

Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом. Филиалы могут иметь отдельный баланс, расчетный счет в банке. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в ЕГРЮЛ.

В силу общедозволительного метода регулирования гражданских правоотношений на основе принципа: разрешено все, что не запрещено, — коммерческие организации создают и другие территориально обособленные от него подразделения, т. е. не обладающие всеми признаками филиала, представительства, указанными в ст. 55 ГК РФ. На практике они именуются по разному: агентства, отделения, конторы, бюро и пр. Организация, имеющая обособленные подразделения, обязана встать на налоговый учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе как по своему месту нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения (п. 1 ст. 83 НК РФ).

Филиалы и представительства создаются:

— в акционерных обществах — по решению совета директоров;

— в обществах с ограниченной ответственностью — по решению собрания участников общества;

— в производственных кооперативах — по решению собрания членов кооператива;

— в товариществах — полных и товариществах на вере — органы управления не создаются, управление осуществляется полными товарищами. Соответственно эти участники товарищества по общему согласию вправе создавать филиалы и открывать представительства.

По ранее действовавшему законодательству производилась государственная регистрация филиалов и представительств российских организаций, в порядке, установленном для предприятий (ст. 14 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности»). В настоящее время регистрация филиалов и представительств российских коммерческих организаций законодательством не предусмотрена.

Филиал и представительство действуют на основе Положений о них. Положение является локальным нормативным актом юридического лица. В акционерном обществе положение о филиале утверждается советом директоров, в обществах с ограниченной ответственностью — собранием участников общества.

Статус филиала и представительства в ГК РФ четко не определен. Не раскрывается, например, что означает обособленность подразделения. Статья 55 ГК РФ говорит только о наделении юридическим лицом своего филиала и представительства имуществом, но об обязательном учете этого имущества на отдельном балансе подразделения, являющемся частью самостоятельного балансового учета организации в целом, не упоминается. Отсюда в теории и на практике исходят из того, что могут существовать филиалы, не имеющие отдельного баланса²⁸⁰.

На наш взгляд, обособленность филиала и представительства означает:

— территориальную обособленность, т. е. нахождение подразделения в другой, по отношению к юридическому лицу, административно- территориальной единице (на территории другого края, области, муниципального образования);

— организационную обособленность, действие не являющейся юридическим лицом организации во главе с руководителем на основе утвержденного в установленном порядке Положения о ней;

— относительную имущественную обособленность, выражающуюся в наличии у подразделения отдельного баланса. Отдельный баланс ведется для нужд управления организацией как юридическим лицом в целом, в том числе в целях обеспечения составления достоверной бухгалтерской отчетности.

Ответственность по обязательствам филиала или представительства несет юридическое лицо. Филиал, представительство иное подразделение как части коммерческой организации не могут быть объявлены банкротами. Банкротству подлежат сами коммерческие организации — юридические лица.

§ 3. Правовое положение предпринимательских объединений

Предпринимательские объединения получили широкое распространение на современном этапе развития экономической системы России.

Исторически первое упоминание о предпринимательских объединениях можно встретить в антимонопольном законодательстве. Так, в США Антитрестовский закон Шермана (1890 г.) признавал незаконными картельные соглашения. Гражданский кодекс Франции (1804 г.) в положениях о субъектах права упоминал простое товарищество как торговое объединение коммерсантов (ст. 1871 и 1872). В Англии согласно Актам «О монополиях и ограничительной практике» (1948 г.), «О ценах за перепродажу» (1964 г.) и «О монополиях и слияниях» (1965 г.) создавались особая комиссия и специализированный суд по ограничительной практике.

В России одним из первых хозяйственных объединений выступает Синдикат сахарозаводчиков (1887 г.). В советские годы образовывались производственные (ЗиЛ, ГАЗ) и промышленные объединения («Росторф», «Росуголь»).

В современном российском законодательстве понятие «предпринимательское объединение» отсутствует, встречаются лишь его отдельные организационно-правовые формы (банковский холдинг, страховой пул, инвестиционное товарищество и т. д.).

Под предпринимательским объединением следует понимать объединение двух и более взаимосвязанных хозяйствующих субъектов, имеющих общие цели, соответствующие проводимой единой экономической политике²⁸¹.

В доктрине выделяются различные признаки предпринимательских объединений, среди которых: 1) наличие устойчивых внутренних отношений контроля и зависимости между головной и дочерними компаниями; 2) имущественная обособленность и юридическая самостоятельность членов объединения; 3) единая экономическая политика и другие (И. С. Шиткина²⁸², К. Я. Портной²⁸³, С. Н. Грудницкая²⁸⁴ и др.).

Раскрыв признаки, можно дать более емкое определение предпринимательскому объединению — это объединение двух и более организаций и(или) индивидуальных предпринимателей, между которыми существуют экономическая и(или) организационная зависимость, образованное в целях реализации общих интересов членов объединения и проводящее единую экономическую политику.

Предпринимательское объединение является субъектом предпринимательского права и обладает специальной правосубъектностью²⁸⁵. Характеризуя правосубъектность, можно отметить, что в научной литературе встречаются позиции о «неполной» («частичной») правосубъектности либо «квазисубъектности» предпринимательских объединений²⁸⁶. С данной позицией трудно согласиться, поскольку положения законодательства и действительная ситуация в экономике говорят об обратном.

А. Г. Лисицын-Светланов справедливо подчеркивает, что данные субъекты предпринимательской деятельности являются наиболее эффективными формами предпринимательства в реальном секторе экономики²⁸⁷.

Понятие «предпринимательское объединение» в доктрине иногда заменяется категорией «объединение организаций корпоративного типа»²⁸⁸, «производственно-хозяйственный комплекс» («хозяйственная система»)²⁸⁹ или «хозяйственное объединение».

Следует отграничить понятие «предпринимательское объединение» от понятий «объединение предприятий», или «объединение предпринимателей». Объединение предприятий — это любое объединение двух и более организаций. Родовым понятием, является «объединение предпринимателей», под которым понимается объединение двух и более хозяйствующих субъектов (индивидуальных предпринимателей, организаций и самих предпринимательских объединений). Объединение предприятий и объединение предпринимателей могут быть как коммерческими (предпринимательскими), так и некоммерческими (союзы, ассоциации). Предпринимательские объединения всегда основаны на экономической взаимосвязи ее участников, а некоммерческие объединения (союзы) могут осуществлять только координационную функцию. Также предпринимательские объединения (в отличие от некоммерческих объединений) не обладают правами юридического лица.

Нормы об участии предпринимательских объединений в правоотношениях можно встретить в российском законодательстве. Законом о промышленной политике закрепляется участие «интегрированных структур оборонно-промышленного комплекса» и «промышленных кластеров» (совокупности субъектов в сфере промышленности, связанных близостью дислокации и функциональной зависимостью) в формировании промышленной политики, включающей в себя правовые, экономические, организационные и иные меры, направленные на развитие промышленности России (ст. 5). ГК РФ содержит положение о дочерних обществах (ст. 67.3). НК РФ ввел понятие «взаимозависимые лица» (ст. 20 и 105.14).Законом о защите конкуренции к субъектам конкурентного права отнесена «группа лиц». Законом о капитальных вложениях (ст. 4) к субъектам инвестиционной деятельности отнесены «объединения юридических лиц», создаваемые на форме простого товарищества (договор о совместной деятельности) без статуса юридического лица

Некоторые виды предпринимательских объединений регулируются специальными законами, например, Законом об инвестиционных товариществах — инвестиционные товарищества, Законом о банках — банковские холдинги и банковские группы, Законом об организации страхового дела — страховые пулы и другие.

Актуальнейший и по настоящее время законопроект № 99049555-2 «О холдингах» был снят с рассмотрения ввиду нецелесообразности²⁹⁰. С предложением о принятии закона о холдинге либо о предпринимательских объединениях неоднократно высказывался В. С. Белых²⁹¹.

Основная классификация предпринимательских объединений производится по организационно-правовым формам, выделяются холдинги простое товарищество. При этом под организационно-правовой формой объединения следует понимать правовую конструкцию (структуру) организации и управления объединением, а также взаимоотношения между ее участниками. Ранее третьей организационно-правовой формой выделялась финансово-промышленная группа (ФПГ), однако впоследствии она была упразднена²⁹².

По способу организации и управления выделяются вертикальные (банковский холдинг), горизонтальные (простое товарищество) и смешанные объединения (например, два и более холдинга объединяются на основе договора простого товарищества в более крупное предпринимательское объединение).

В зависимости от наличия (отсутствия) воли участников при образовании предпринимательского объединения выделяются добровольные (например, инвестиционные товарищества, картели или страховые пулы)и принудительные объединения (в частности, образованные в результате реорганизации в форме выделения).

Предпринимательские объединения состоят из нескольких участников, а значит в зависимости от масштабов деятельности (территории дислокации) классифицируются на образованные в пределах одного государства (национальные) либо на территории различных государств (транснациональные и межгосударственные объединения).

В зависимости от отраслевой принадлежности предпринимательские объединения делятся на отраслевые (металлургическая, инновационная и т. д.) и межотраслевые (строительно-инвестиционная, научно-производственная и другие).

Рассматривая различные цели создания объединения, выделяются: получение наибольшей прибыли и (или) экономического господства на рынке, повышение конкурентоспособности, продвижение определенной продукции на рынке.

Закономерность возникновения и широкое распространение данного субъекта права продиктовано сущностью экономических отношений вне зависимости от уровня правового регулирования предпринимательства в России. Экономическая основа предпринимательства: имущество (активы), объединение активов, объединение труда, состояние спроса и предложения на рынке и другие органически образовывают производственно-хозяйственные комплексы (предпринимательские объединения), способные реализовать любой бизнес-проект. Видится необходимым законодательная определенность в установлении такой организационно-правовой формы субъекта предпринимательского права как предпринимательское объединение.

§ 4. Правовое положение организаторов торговли

Основным законодательным актом, регулирующим правовое положение организаторов торговли, является Закон об организованных торгах. Из сферы действия указанного закона исключены отношения, возникающие при заключении договоров путем проведения торгов в форме аукциона или конкурса в соответствии с законодательством РФ, а также отношения на оптовом рынке электрической энергии (мощности), регулируемые Законом об электроэнергетике.

В соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 2 Закона об организованных торгах под организатором торговли понимается лицо, оказывающее услуги по проведению организованных торгов²⁹³ на товарном и (или) финансовом рынках на основании лицензии биржи или лицензии торговой системы. Таким образом, в законе предусмотрены две разновидности организаторов торговли — биржа и торговая система.

Биржей является организатор торговли, имеющий лицензию биржи; торговой системой признается организатор торговли, имеющий лицензию торговой системы (ч. 1 ст. 9, ч. 1 ст. 12 Закона об организованных торгах). Лицензия биржи и лицензия торговой системы выдаются Банком России без ограничения их срока действия. Лицензия выдается лицу — соискателю лицензии при соблюдении лицензионных требований и условий, установленных ч. 2 ст. 26 Закона об организованных торгах.

В соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона об организованных торгах организатором торговли может являться только хозяйственное общество, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом биржа может быть создана только в форме акционерного общества (ч. 2 ст. 9 Закона об организованных торгах).

В доктрине отмечается, что организационно правовая форма акционерного общества в наибольшей степени соответствует специфике деятельности организаторов торговли и в этой связи обращается внимание на целесообразность создания в форме акционерных обществ не только бирж, но и торговых систем²⁹⁴.

В Законе об организованных торгах (ч. 1 ст. 8) установлены требования к минимальному размеру собственных средств организаторов торговли²⁹⁵: минимальный размер собственных средств биржи должен составлять не менее 100 млн руб., торговой системы — не менее 50 млн руб.

Специальные требования предусмотрены законодательством (ч. 3 ст. 9, ч. 2 ст. 12 Закона об организованных торгах) в отношении фирменного наименования организаторов торговли. Так, фирменное наименование биржи должно содержать слово «биржа», а фирменное наименование торговой системы должно содержать словосочетания «торговая система» или «организатор торговли» в любом падеже.

Законодательством установлен запрет на осуществление организатором торговли производственной, торговой и страховой деятельности, деятельности кредитных организаций, деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельности по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, деятельности акционерных инвестиционных фондов, деятельности негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию; организатор торговли не может являться центральным контрагентом.

Дополнительно к перечисленным выше видам деятельности, в отношении биржи закон предусматривает также запрет на совмещение биржей своей деятельности с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью, а также с деятельностью по управлению ценными бумагами (ч. 5 ст. 9 Закона об организованных торгах).

В случае совмещения торговой системой своей деятельности с клиринговой деятельностью, она не должна совмещать такую деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью на рынке ценных бумаг, а также с деятельностью по управлению ценными бумагами.

Следует также учитывать, что торговая система не вправе совершать действия и оказывать услуги, которые на основании федеральных законов и принятых в соответствии с ними нормативными актами могут совершаться (оказываться) только биржей. Например, торговая система, по общему правилу, не может оказывать услуги по проведению организованных торгов, на которых заключаются договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами²⁹⁶ (исключения могут быть предусмотрены нормативными актами Банка России); в отличие от биржи, торговая система не вправе осуществлять листинг ценных бумаг путем их включения в котировальные списки²⁹⁷.

При совмещении организатором торговли деятельности по организации торговли с иными («разрешенными») видами деятельности, он должен создать для осуществления деятельности по проведению торгов одно или несколько отдельных структурных подразделений, а также принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, возникающего в связи с таким совмещением.

В Законе об организованных торгах закреплены требования к органам управления и работникам организатора торговли (ст. 6)²⁹⁸, а также требования к его учредителям (участникам) (ст. 7). Обратим внимание, что избрание (назначение) лиц на определенные в ч. 9 ст. 6 Закона об организованных торгах должности, допускается с предварительного согласия Банка России.

Оправданно отметить, что деятельность организаторов торговли относится к числу наиболее зарегламентированных видов предпринимательской деятельности, которая регулируется не только нормативными правовыми актами, но и большим количеством документов, разрабатываемых в обязательном порядке самими организаторами торговли. Среди таких документов в первую очередь следует назвать правила организованных торгов (ст. 4 Закона об организованных торгах). Указанные правила подлежат регистрации в Банке России и в них должны содержаться, в частности, следующие сведения: требования к участникам торгов; требования к способам и периодичности идентификации участников торгов; порядок допуска лиц к участию в организованных торгах; порядок допуска (прекращения допуска) товаров и (или) иностранной валюты к торгам; правила листинга (делистинга) ценных бумаг; порядок и условия подачи заявок; порядок заключения на организованных торгах договоров.

Помимо правил организованных торгов, организаторы торговли обязаны зарегистрировать в Банке России и документы, определяющие: порядок организации и осуществления внутреннего контроля; порядок организации мониторинга организованных торгов, а также контроля за участниками торгов и иными лицами в соответствии с требованиями нормативных актов; меры, направленные на снижение рисков деятельности по организации торгов, и др.²⁹⁹ В случае, если организаторы торговли осуществляют проведение торгов, на которых заключаются договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, они должны утвердить и зарегистрировать в Банке России спецификации таких договоров, соответствующие требованиям нормативных актов Банка России³⁰⁰.

Исходя из анализа Закона об организованных торгах следует, что организатор торговли в процессе осуществления своей деятельности, в том числе, обязан:

— осуществлять контроль (за соблюдением участниками и иными лицами правил проведения торгов; за соответствием допущенных к организованным торгам товаров, ценных бумаг и их эмитентов требованиям, установленным правилами организованных торгов и др.);

— организовать и осуществлять внутренний контроль и внутренний аудит³⁰¹;

— вести реестр участников торгов и их клиентов, реестр заявок и реестр заключенных на организованных торгах договоров в соответствии с нормативными актами Банка России;

— организовать систему управления рисками, связанными с организацией торгов, а также с осуществлением операций с собственным имуществом;

— составлять годовую консолидированную финансовую отчетность в соответствии с требованиями Закона о консолидированной отчетности;

— обеспечить свободный доступ к ознакомлению с указанной в ч. 2 ст. 22 Закона об организованных торгах информацией всем заинтересованным в этом лицам, причем независимо от целей получения такой информации.

Правоотношения организатора торговли с участниками торгов оформляются договором об оказании услуг по проведению организованных торгов (ст. 3 Закона об организованных торгах). Условия данного договора предусматриваются в правилах организованных торгов и его заключение осуществляется путем присоединения к указанному договору.

Функции государственного регулирования и надзора за осуществлением деятельности по проведению организованных торгов возложены на Банк России, его полномочия в данной сфере закреплены в ст. 25 Закона об организованных торгах.

За нарушение законодательства об организованных торгах ст. 14.24 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность. В отношении организаторов торговли установлены, в частности, следующие составы правонарушений: нарушение порядка раскрытия информации; воспрепятствование проведению Банком России проверок или уклонение от таких проверок; нарушение установленных ограничений на совмещение деятельности по проведению организованных торгов с иными видами деятельности; нарушение правил организованных торгов.

§ 5. Правовое положение страховых организаций

Общие положения о правовом статусе страховщика. Страхование осуществляется специализированными организациями (страховщиками), к которым законодательством установлен ряд требований.

Страховщиками признаются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ для осуществления страхования, перестрахования, взаимного страхования и получившие лицензии в установленном порядке (п. 1 ст. 6 Закона об организации страхового дела).

Фирменное наименование страховщика должно содержать:

1. указание на организационно-правовую форму субъекта страхового дела;

2. указание на вид деятельности страховщика с использованием слов либо «страхование» и (или) «перестрахование», либо «взаимное страхование», а также производных от таких слов и словосочетаний;

3. обозначение, индивидуализирующее субъект страхового дела.

Страховщик не вправе использовать полностью обозначение, индивидуализирующее другой субъект страхового дела. Данное положение не распространяется на дочерние и зависимые общества субъекта страхового дела (п. 3,4 ст. 4.1 Закона об организации страхового дела).

Таким образом, страховщик — субъект страхового правоотношения, который за плату в виде страховой премии обязан обеспечить страховую защиту выступающего в качестве объекта страхования интереса страхователя (застрахованного лица), что в материальном смысле выражается в осуществлении при наступлении страхового случая страховой выплаты лицу, в пользу которого производится страхование³⁰².

Поскольку Закон об организации страхового дела не содержит специальных указаний, страховые организации могут создаваться и действовать в любых организационно-правовых формах, предусмотренных законодательством. В зарубежном законодательстве вопрос об организационно-правовых формах страховщиков решается различным образом. Например, в Германии разрешение на право осуществления страховой деятельности может выдаваться только акционерным обществам, союзам взаимного страхования, а также корпорациям и учреждениям публичного права (п. 1 § 7 Закона ФРГ «О надзоре за страховыми предприятиями (Закона о страховом надзоре)» 1901 г. в ред. от 17 декабря 1993 г.). В Китайской Народной Республике страховые организации создаются в форме обществ с ограниченной ответственностью или государственной компании (ст. 69 Закона о страховании Китайской Народной Республики 1995 г.

Кроме того, ст. 8 Директивы Европейского Союза по координации законодательных, регламентационных и административных положений, касающихся доступа к деятельности по прямому страхованию, иному, чем страхование жизни, и ее осуществления от 24 июля 1973 г. (с изменениями и дополнениями на 1990 г.) (73/239/ССЕ) предусмотрена выдача лицензии государствами — членами ЕС предприятиям, имеющим установленную форму, например, в Бельгии — акционерное общество, коммандитное акционерное товарищество, ассоциация взаимного страхования, кооператив; во Франции — акционерное общество, общество взаимного страхования, союз таких обществ.

Пункт 2 ст. 6 Закона об организации страхового дела предусматривает специализацию деятельности страховщиков. Они вправе осуществлять либо только личное страхование, либо только имущественное страхование и страхование от несчастных случаев и болезней, медицинское страхование. Подобные правила обусловлены различными принципами формирования и размещения страховых резервов по имущественному и личному страхованию и направлены на защиту интересов страхователей и выгодоприобретателей.

Закон об организации страхового дела характеризует страховщиков как юридических лиц, созданных для осуществления страховой деятельности.

Ограничение правоспособности страховщика направлено на защиту интересов страхователей, застрахованных лиц, выгодоприобретателей. Это объясняется тем, что в случае допуска страховщиков к иной, кроме страхования, деятельности, их имущество может быть обременено связанными с ней обязательствами, что может негативно отразиться на их способности исполнить обязательства по договорам страхования³⁰³.

Страховщики осуществляют оценку страхового риска, получают страховые премии, формируют страховые резервы, инвестируют активы, определяют размер убытков или ущерба, производят страховые выплаты, осуществляют иные, связанные с исполнением договора страхования действия.

По итогам каждого отчетного года деятельность страховой организации подлежит обязательному актуарному оцениванию ответственным актуарием. Актуарное заключение, подготовленное по итогам обязательного актуарного оценивания, представляется страховщиком в орган страхового надзора вместе с годовой бухгалтерской (финансовой) отчетностью, если иной срок представления такого актуарного заключения не установлен органом страхового надзора, но не позднее 1 июля года, следующего за отчетным годом.

Страховщики должны вести обособленный учет расходов по видам обязательного страхования в порядке, установленном органом страхового надзора.

Закон об организации страхового дела ограничивает участие иностранных юридических лиц в осуществлении страховой деятельности на территории Российской Федерации.

Страховые организации, являющиеся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) либо имеющие долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49%, не могут осуществлять в РФ страхование жизни, здоровья и имущества граждан за счет средств, выделяемых на эти цели из соответствующего бюджета федеральным органам исполнительной власти (страхователям), страхование, связанное с осуществлением закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также страхование имущественных интересов государственных организаций и муниципальных организаций.

В случае, если размер (квота) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций превышает 50%, орган страхового надзора прекращает выдачу лицензий на осуществление страховой деятельности страховым организациям, являющимся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) или имеющим долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49%.

Страховая организация обязана получить предварительное разрешение органа страхового надзора на увеличение размера своего уставного капитала за счет средств иностранных инвесторов и (или) их дочерних обществ, на отчуждение в пользу иностранных инвесторов (в том числе на продажу иностранным инвесторам) своих акций (долей в уставном капитале), а российские акционеры (участники) обязаны получить <предварительное разрешение органа страхового надзора на отчуждение принадлежащих им акций (долей в уставном капитале) страховой организации в пользу иностранных инвесторов и (или) их дочерних обществ.

Страховая организация, являющаяся дочерним обществом по отношению к иностранному инвестору (основной организации) или имеющая долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49%, имеет право осуществлять в РФ страховую деятельность, если иностранный инвестор (основная организация) не менее пяти лет является страховой организацией, осуществляющей свою деятельность в соответствии с законодательством соответствующего государства.

Требования, предъявляемые к финансовой устойчивости страховой организации. Одной из составляющих правового статуса страховой организации является ее способность своевременно и в полном объеме выполнять обязательства по заключенным им договорам страхования имеющимися активами, т. е. ее платежеспособность. Платежеспособность страховой организации является внешним проявлением финансовой устойчивости, чему уделяется большое значение. Это связано с тем, что страховая организация, заключив договор страхования, принимает на себя значительные денежные обязательства, которые выражаются в готовности в любой момент произвести страховые выплаты, компенсирующие понесенные страхователем убытки при наступлении страхового случая. Причем — в этом проявляется особенность страхования — сумма денежных средств, которую выплатит страховщик страхователю в виде страховой выплаты, как правило, во много раз больше суммы, которую страховщик получает от страхователя в виде страховой премии.

Закон об организации страхового дела выделяет следующие гарантии обеспечения финансовой устойчивости страховщиков:

1. экономически обоснованные страховые тарифы;

2. страховые резервы, достаточные для исполнения обязательств по страхованию, сострахованию, перестрахованию, взаимному страхованию;

3. собственные средства;

4. перестрахование.

Законом об организации страхового дела определено, что собственные средства страховщиков (за исключением обществ взаимного страхования) включают в себя уставный капитал, резервный капитал, добавочный капитал, нераспределенную прибыль.

Основа финансовой устойчивости страховщика закладывается еще при его учреждении, на этом этапе главными являются размер и структура уставного капитала, который в процессе осуществления страховой деятельности пополняется за счет различных источников (прибыль, эмиссионный доход и проч.). Он необходим для начала деятельности, так как первое время у страховой организации нет других средств, кроме уставного капитала, для выполнения обязательств по договорам страхования, а поступление страховых взносов на этом этапе еще незначительно.

Закон об организации страхового дела устанавливает, что страховщики должны обладать полностью оплаченным уставным капиталом, размер которого должен быть не ниже установленного минимального размера уставного капитала.

Страховые организации должны обладать полностью оплаченным уставным капиталом, размер которого должен быть не ниже установленного настоящим Законом минимального размера уставного капитала.

Минимальный размер уставного капитала страховых организаций, осуществляющих исключительно медицинское страхование, устанавливается в сумме 60 млн руб. Однако с 1 января 2017 г. он должен быть равен 120 млн руб.

Минимальный размер уставного капитала страховых организаций, осуществляющих иные виды страхования, определяется на основе базового размера равного 120 млн руб. и следующих коэффициентов:

1 — для осуществления личного страхования от несчастных случаев и болезней;

1 — для осуществления личного страхования от несчастных случаев и болезней и (или) имущественного страхования;

2 — для осуществления страхования жизни;

2 — для осуществления страхования жизни и личного страхования от несчастных случаев и болезней;

4 — для осуществления перестрахования, а также страхования в сочетании с перестрахованием.

Изменение минимального размера уставного капитала страховщика допускается только федеральным законом не чаще одного раза в два года при обязательном установлении переходного периода.

Внесение в уставный капитал заемных средств и находящегося в залоге имущества не допускается.

Следует отметить, что это небольшие суммы по сравнению с мировыми требованиями законодательства в отношении уставного капитала страховщиков. В Западной Европе и США они колеблются от 5 до 20 млн долл. В Азербайджане первая цифра равна 2 млн евро.

Второй составляющей финансовой устойчивости страховщика является наличие у страховщика страховых резервов.

Для обеспечения исполнения обязательств по страхованию, сострахованию, перестрахованию, взаимному страхованию страховщики на основании актуарных расчетов определяют выраженную в денежной форме величину страховых резервов (формируют страховые резервы) и обеспечивают их активами (средствами страховых резервов). Средств страховых резервов должно быть достаточно для исполнения обязательств страховщиков по осуществлению предстоящих страховых выплат по договорам страхования, сострахования, по перестрахованию, взаимному страхованию и исполнения иных действий по обслуживанию указанных обязательств.

Потребность в страховых резервах обусловлена вероятностным характером страховых событий и неопределенностью момента их наступления и величины ущерба. Согласно теории вероятности, застрахованные объекты подвергаются одному и тому же риску в разное время и на различных территориях.

Третья составляющая финансовой устойчивости страховщика — наличие необходимых собственных средств, обеспеченных активами, отвечающими требованиям диверсификации, возвратности, прибыльности и ликвидности. К собственным средствам ст. 25 Закона об организации страхового дела, помимо уставного капитала, относит резервный капитал, добавочный капитал, нераспределенную прибыль.

Одним из факторов, обеспечивающих финансовую устойчивость страховщика является достаточность страховых премий (тарифов) для осуществления страховых выплат.

Страховой тариф есть ставка страховой премии с единицы страховой суммы с учетом объекта страхования и характера страхового риска.

Страховая премия (или брутто-премия) является платой страхователя за страховую услугу. Она состоит из нетто-премии и нагрузки. Нетто-премия предназначена для формирования страхового фонда, из которого будут производиться выплаты по страховым случаям. Нагрузка служит для покрытия расходов и формирования плановой прибыли страховщика.

Для обеспечения финансовой устойчивости и платежеспособности величина собственных средств страховщика должна соответствовать объему его страховых операций. Обязательства, превышающие возможности страховой организации, должны быть переданы ею в перестрахование.

Закон об организации страхового дела определяет перестрахование как деятельность по защите одним страховщиком (перестраховщиком) имущественных интересов другого страховщика (перестрахователя), связанных с принятием последним по договору страхования (основному договору) обязательств по страховой выплате (п. 1 ст. 13).

Перестрахование помогает создать страховой организации сбалансированный страховой портфель, путем передачи части принятого на себя риска в перестрахование. Таким образом, обеспечивается устойчивость финансового положения страховщика и увеличивается его гарантия по страховой выплате.

Специфической чертой процесса страхования является то, что в распоряжении страховщика в течение определенного срока находятся временно свободные от обязательств средства (страховые резервы и иные денежные фонды), которые могут быть размещены в инвестиции в целях получения дохода.

Инвестиционная деятельность составляет второй по приоритетности (после страховых премий) источник доходов страховщиков. Она оказывает существенное влияние на финансовую устойчивость страховой организации. При проведении инвестиционных операций страховщики зависят от состояния финансового рынка и несут инвестиционные риски³⁰⁴.

§ 6. Правовое положение кредитных организаций

Роль банков в предпринимательском обороте трудно переоценить. Они осуществляют посреднические расчетные операции между хозяйствующими субъектами, кредитуют рыночное хозяйство, способствуют активному использованию временно свободных денежных средств, привлекая их во вклады. События последнего времени показывают, что состояние банковской системы страны отражается и на отдельно взятом гражданине и на государстве в целом.

Эффективность банковской системы зависит от эффективности работы составляющих ее кредитных организаций, в связи с чем, к капиталу таких организаций, процедуре их создания и лицам, ходатайствующим на должности руководителей, предъявляются повышенные требования.

Деятельность кредитных организаций регламентируется банковским законодательством, среди которого основополагающая роль отводится Закону о банках.

В соответствии с названным законом кредитная организация — это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные законодательством. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Из легального определения кредитной организации вытекают ее следующие признаки:

1. Кредитная организация является юридическим лицом, причем коммерческой организацией;

2. Кредитная организация может быть создана в определенной организационно-правовой форме — хозяйственного общества;

3. Кредитная организация может быть образована на основе любой формы собственности;

4. Для осуществления банковских операций кредитная организация должна в установленном порядке получить лицензию Банка России.

Банковское законодательство выделяет два вида кредитных организаций: банки и небанковские кредитные организации.

В соответствии с легальным определением, банк — это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Анализируя легальное определение небанковской кредитной организации (далее — НКО), установленное в ст. 1 Закона о банках, отметим, что оно несовершенно с точки зрения логики. Пункт 1 ч. 3 ст. 1 закрепляет понятие одного из видов НКО, а п. 2 — обобщенное понятие иных НКО. Представляется, что необходимо различать делимое и члены деление, т. е. объем родового понятия и видовое понятие. В связи с этим, допустимо предложить следующее доктринальное понятие НКО, сформулированное с учетом системного толкования законодательства: небанковская кредитная организация — специализированная, низкорисковая кредитная организация, включенная в банковскую систему России и имеющая право выполнять отдельные банковские операции, сочетание которых устанавливается федеральным законом или нормативными актами Банка России³⁰⁵.

В связи с тем, что НКО являются специализированными кредитными организациями, по сравнению с банками для них значительно сокращен объем банковских операций и сделок. В настоящий момент законодательством предусмотрено три вида НКО — расчетные небанковские кредитные организации (далее — РНКО) небанковские депозитно-кредитные организации (далее — НДКО) и платежные НКО.

Наибольшее распространение получили РНКО, деятельность которых, как следует из их названия, сосредоточена на осуществлении переводов денежных средств и ограниченного количества поддерживающих его банковских операций (инкассации денежных средств, купле-продаже иностранной валюты и др.)³⁰⁶. Известными РНКО являются ООО «Вестерн Юнион ДП Восток», ОАО «Инкахран».

Ко второму виду небанковских кредитных организаций, относятся небанковские кредитные организации, осуществляющие депозитные и кредитные операции. Статус НДКО характеризуется большим количеством запретительных норм. Преимущественно они занимаются выдачей кредитов за счет собственных средств. Ограниченность источников их финансирования при ограниченности источников дохода, влечет за собой высокую финансовую уязвимость НДКО, в связи с чем, эта форма НКО оказалась малопривлекательной для участников рынка.

Платежные НКО являются участниками рынка электронных платежей и в основной своей массе обслуживают физических лиц. Их предпринимательская деятельность успешно стартовала в правовом поле российской банковской системы в 2012–2013 гг.

Приведем немного статистических данных.

По состоянию на 1 сентября 2015 г. в России действовало 774 кредитные организации (из них 721 банк, 53 — НКО)³⁰⁷, при этом территориальное развитие розничных финансовых услуг в России носит крайне неоднородный характер. Помимо Москвы, наиболее обеспечены банковскими услугами Санкт-Петербург, Новосибирская, Самарская, Тюменская и Амурская области. Подавляющая часть регионов находится вне пределов нормального финансового обслуживания. Высокие издержки на создание и обслуживание банковской филиальной сети делают нерентабельной ее работу в небольших населенных пунктах, что ограничивает возможности для быстрой экспансии банков из мегаполисов в регионы. Действующие в России банки в основном являются национальными. К международным банкам относятся Внешэкономбанк, Внешторгбанк и др. Несмотря на значимость данных банков в России, их деятельность заграницей имеет низкий удельный вес (всего за рубежом действует 6 филиалов российских кредитных организаций). Любопытным является и тот факт, что на территории РФ отсутствуют филиалы иностранных банков, что объясняется необходимостью поддержания отечественных кредитных организаций. В связи с этим, деятельность иностранных банков, осуществляется посредством участия в создании или приобретении долей (акций) в уставном капитале российских кредитных организаций. Доля нерезидентов в совокупном зарегистрированном уставном капитале всех кредитных организаций на 1 июля 2015 г. составляла 20,53%. Здесь уместно заметить, что характерная для России степень присутствия иностранного капитала сопоставима с показателями влиятельных стран с развитой национальной банковской системой, которые также не очень стремятся допускать на свой рынок филиалы иностранных банков. Однако мы вынуждены констатировать, что банковская система России по многим индикаторам отстает от ведущих стран мира.

Обобщая изложенный материал, мы можем представить схему банковской системы России.

Процедура создания кредитной организации отлична от создания иных коммерческих организаций. Прежде всего, ее особенности касаются размера уставного капитала, порядка государственной регистрации, компетенции руководителей кредитной организации и др.

В настоящий момент в отношении банков установлены следующие требования к минимальному размеру уставного капитала:

1. для вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций — 300 млн руб.;

2. для вновь регистрируемого банка, который ходатайствует о получении лицензии на привлечение во вклады средств физических лиц — не менее 3 миллиардов 600 млн руб.

В связи с тем, что объем правоспособности НКО уже по сравнению с банками, законодатель снизил для них требования к уставному капиталу. Согласно ст. 11 Закона о банках минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой РНКО устанавливается в сумме 90 млн руб., вновь регистрируемой НДКО и платежной НКО — в сумме 18 млн руб.

Кроме числовых значений к уставному капиталу кредитных организаций предъявляются содержательные и процедурные требования.

Содержательные требования предписывают, что уставный капитал кредитной организации может быть сформирован только за счет определенного рода средств. Большую часть уставного капитала банка (80%) должны составлять денежные средства, при этом имеет значение источник денежных средств. Уставный капитал кредитной организации должен быть оплачен в течение 1 месяца с момента получения уведомления о государственной регистрации кредитной организации Банком России в 100% размере.

Особенности порядка государственной регистрации кредитной организации касаются органов, участвующих в этом процессе, документов, необходимых для прохождения процедуры легитимации, сроков регистрации и других факторов. Детально процесс создания кредитной организации описан в Инструкции Банка России от 2 апреля 2010 г. № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций³⁰⁸».

Решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Принятие решения о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций или об отказе в этом производится в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления необходимых документов.

Внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка.

Лицензия на осуществление банковских операций кредитной организации выдается после ее государственной регистрации и оплаты уставного капитала. С момента получения лицензии кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции.

Банковская лицензия не имеет срока действия. Однако она может быть отозвана Банком России по основаниям, перечисленным в ст. 20 Закона о банках. Отзыв банковской лицензии влечет принудительную ликвидацию банка.

Помимо этого кредитные организации подвергаются пруденциальному регулированию со стороны Банка России: они обязаны соблюдать экономические нормативы и обязательные резервные требования, осуществлять противодействие легализации доходов, полученных преступным путем, организовывать внутренний контроль целях обеспечения эффективности и результативности банковской деятельности. Кредитные организации подлежат ежегодному обязательному аудиту и обязаны публиковать в открытой печати годовой отчет.

Контрольные вопросы

1. Каковы виды некоммерческих организаций по действующему законодательству?

2. Каково соотношение приносящей доход деятельности и предпринимательской деятельности некоммерческой организации?

3. Какие структурные подразделения организации должны быть указаны в ЕГРЮЛ?

4. В чем заключается различие между филиалом и представительством юридического лица?

5. Раскройте понятие «предпринимательское объединение». Каковы отличительные признаки предпринимательского объединения и особенности реализации ими правосубъектности?

6. Какие виды организаторов торговли предусмотрены законодательством, какие требования к ним предъявляются?

7. Раскройте понятия «банк», «небанковская кредитная организация». Перечислите виды НКО и охарактеризуйте их специализацию.

8. Назовите особенности процедуры создания кредитной организации.

Литература

1. Болтинова О. В., Грачева Е. Ю. Правовые основы страхования: учеб. пособие. М.: Проспект, 2011.

2. Брагинский М. И. Договор страхования. М., 2000.

3. Гришаев С. П. Страхование: учебно-практическое пособие // СПС «Гарант», 2009.

4. Лаптев В. А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М.: Волтерс Клувер, 2008.

5. Кутьева Д. А., Макарова В. А. Особенности управления финансовыми ресурсами в некоммерческой организации. СПб., 2014.

6. Мыскин А. В. К вопросу о правосубъектности филиалов юридических лиц // Российская юстиция. 2012. № 8.

7. Портной К. Я. Правовое положение холдингов в России. М.: Волтерс Клувер, 2004.

8. Сойфер Т. В. Гражданско-правовые основы формирования и развития некоммерческих организаций. М., 2012.

9. Тарасенко О. А. Предпринимательская деятельность субъектов банковской системы России: монография. М.: Проспект, 2015.

10. Шевченко О. М. Правовое регулирование деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг: новации российского законодательства и актуальные проблемы: монография. М.: Проспект, 2014.

11. Шиткина И. С. Предпринимательские объединения: учебно-практическое пособие. М.: Юрист, 2001.

12. Юридические лица в гражданском праве: юридические лица в российском гражданском праве (коммерческие и некоммерческие организации) / М. М. Вильданова, А. В. Габов и др.; ред. В. Н. Литовкин, О. В. Гутников. М., 2012.

Глава 8.
Правовое регулирование деятельности субъектов малого и среднего... предпринимательства

Знать: понятие и условия отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства, инфраструктуры поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства; алгоритм получения мер поддержки.

Уметь: квалифицировать хозяйствующего субъекта в качестве субъекта малого и среднего предпринимательства определенной категории; выявлять особенности нормативного правового регулирования их деятельности и применять их на практике.

Владеть: навыками включения в реестр субъекта малого и среднего предпринимательства, оформления документов для получения поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства.

§ 1. Система нормативного правового регулирования деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства

Законодательное регулирование деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства (далее — МСП) осуществляется Законом о МСП. Данный закон определяет понятия субъектов МСП и инфраструктуры их поддержки, виды и формы такой поддержки, устанавливает особенности нормативного правового регулирования деятельности субъектов МСП.

Развитие эти положения находят в иных законодательных актах. Это, в частности, ГК РФ, НК РФ, Закон о бухгалтерском учете, Закон о контрактной системе, Закон о закупках, Закон об отчуждении имущества, Закон о государственном контроле и др.

Во исполнение законодательных положений принимаются подзаконные нормативные правовые акты, определяющие конкретные меры поддержки субъектов малого и среднего бизнеса. В качестве примера приведем Указ Президента РФ от 5 июня 2015 г. № 287 «О мерах по дальнейшему развитию малого и среднего предпринимательства», которым принято предложение Правительства РФ о создании специального института поддержки малого и среднего бизнеса путем переименования ОАО «Небанковская депозитно-кредитная организация «Агентство кредитных гарантий» в АО «Федеральная корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства» с сохранением 100% акций АО в федеральной собственности, а также определены задачи указанной корпорации развития МСП. Укажем также Постановление Правительства РФ от 30 декабря 2014 г. № 1605 «О предоставлении и распределении субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации на государственную поддержку малого и среднего предпринимательства, включая крестьянские (фермерские) хозяйства», Постановление Правительства РФ от 21 августа 2010 г. № 645 «Об имущественной поддержке субъектов малого и среднего предпринимательства при предоставлении федерального имущества».

Помимо федерального законодательства, большую роль в правовом регулировании деятельности субъектов МСП играют нормативные правовые акты субъектов РФ, где приняты специальные законы (Закон Тюменской области от 5 мая 2008 г. № 18 «О развитии малого и среднего предпринимательства в Тюменской области», Закон Кемеровской области от 27 декабря 2007 г. № 187-ОЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства», Закон Краснодарского края от 4 апреля 2008 г. № 1448-КЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Краснодарском крае» и др.) и направленные на их исполнение подзаконные нормативные правовые акты; действуют программы (подпрограммы) развития МСП; функционирует инфраструктура поддержки малого и среднего бизнеса; созданы специальные органы исполнительной власти, реализующие государственную политику в данной сфере.

§ 2. Понятие субъекта малого и среднего предпринимательства

Субъекты малого и среднего предпринимательства — хозяйствующие субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели), отнесенные в соответствии с условиями, установленными Законом о МСП, к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям, и средним предприятиям.

Анализ указанной нормы позволяет говорить о том, что российским законодательством установлено две категории субъектов МСП: малые предприятия и средние предприятия. Микропредприятия, относясь к категории малых, являются их разновидностью.

Содержание понятия субъекта МСП получило раскрытие в ст. 4 Закона о МСП. В силу данной нормы к субъектам МСП относятся зарегистрированные в соответствии с законодательством РФ и соответствующие условиям, установленным ч. 1.1 ст. 4 Закона о МСП, хозяйственные общества, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы, сельскохозяйственные потребительские кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства и индивидуальные предприниматели.

Законом о МСП определены три группы условий (ограничений) для получения статуса субъекта МСП:

1. для хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств должно быть выполнено хотя бы одно из следующих требований:

а)³⁰⁹ суммарная доля участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов (за исключением суммарной доли участия, входящей в состав активов инвестиционных фондов) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не превышает 25%, а суммарная доля участия иностранных юридических лиц и (или) юридических лиц, не являющихся субъектами МСП, не превышает 49%. Ограничение в отношении суммарной доли участия иностранных юридических лиц и (или) юридических лиц, не являющихся субъектами МСП, не распространяется на общества с ограниченной ответственностью, соответствующие требованиям, указанным в подпунктах «в»–«д» данного пункта;

б) акции акционерного общества, обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, отнесены к акциям высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики в порядке, установленном Правительством РФ³¹⁰;

в) деятельность хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат учредителям (участникам) соответственно таких хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств — бюджетным, автономным научным учреждениям либо являющимся бюджетными учреждениями, автономными учреждениями образовательным организациям высшего образования;

г) хозяйственные общества, хозяйственные партнерства получили статус участника проекта в соответствии с Законом о Сколково;

д) учредителями (участниками) хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств являются юридические лица, включенные в утвержденный Правительством РФ перечень юридических лиц, предоставляющих государственную поддержку инновационной деятельности в формах, установленных Законом о науке. Юридические лица включаются в данный перечень³¹¹ в порядке, установленном Правительством РФ³¹², при условии соответствия одному из следующих критериев:

— юридические лица являются публичными акционерными обществами, не менее 50% акций которых находится в собственности РФ, или хозяйственными обществами, в которых данные публичные акционерные общества имеют право прямо и (или) косвенно распоряжаться более чем 50% голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы таких хозяйственных обществ, либо имеют возможность назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета);

— юридические лица являются государственными корпорациями, учрежденными в соответствии с Законом о некоммерческих организациях;

— юридические лица созданы в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2010 г. № 211-ФЗ «О реорганизации Российской корпорации нанотехнологий»;

2. среднесписочная численность работников за предшествующий календарный год хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, соответствующих одному из требований, указанных в п. 1, производственных кооперативов, сельскохозяйственных потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств, индивидуальных предпринимателей не должна превышать следующие предельные значения среднесписочной численности работников для каждой категории субъектов МСП:

а) от 101 до 250 человек для средних предприятий;

б) до 100 человек для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия — до 15 человек;

3. доход хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, соответствующих одному из требований, указанных в п. 1, производственных кооперативов, сельскохозяйственных потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей, полученный от осуществления предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год, который определяется в порядке, установленном НК РФ, суммируется по всем осуществляемым видам деятельности и применяется по всем налоговым режимам, не должен превышать предельные значения, установленные Правительством РФ для каждой категории субъектов МСП.

Исполняя данную обязанность, Правительство РФ³¹³ утвердило предельные значения дохода: микропредприятия — 120 млн руб.; малые предприятия — 800 млн руб.; средние предприятия — 2 млрд руб.

По общему правилу, категория субъекта МСП определяется в соответствии с наибольшим по значению условием, установленным пунктами 2 и 3. Категория субъекта МСП для индивидуальных предпринимателей, не привлекавших для осуществления предпринимательской деятельности в предшествующем календарном году наемных работников, определяется в зависимости от величины полученного дохода в соответствии с п. 3.

Вновь созданные юридические лица, вновь зарегистрированные индивидуальные предприниматели (в период с 1 августа текущего календарного года по 31 июля года, следующего за текущим календарным годом), а также индивидуальные предприниматели, применяющие только патентную систему налогообложения, относятся к микропредприятиям.

По общему правилу категория субъекта МСП изменяется в случае, если предельные значения выше или ниже предельных значений, указанных в п. 2 и 3, в течение трех календарных лет, следующих один за другим, при условии, что иное не установлено настоящей частью. Иной порядок установлен для вновь созданных юридических лиц, вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей.

Обратим внимание на ранее действовавшее правило ч. 2 ст. 4 Закона о МСП, согласно которому предельные значения выручки от реализации товаров (работ, услуг) и балансовой стоимости активов устанавливаются Правительством РФ один раз в пять лет с учетом данных сплошных статистических наблюдений за деятельностью субъектов малого и среднего предпринимательства³¹⁴. Соответственно актуализация финансовых показателей отнесения к малым и средним предприятиям предполагалась по итогам результатов сплошных статистических наблюдений за деятельностью субъектов малого и среднего предпринимательства, проводившихся в 2015 г.³¹⁵ Отмена рассматриваемой нормы позволяет Правительству РФ изменять финансовые показатели отнесения к субъектам МСП с любой периодичностью.

Сведения о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях, отвечающих условиям отнесения к субъектам МСП, вносятся в единый реестр субъектов МСП.

Ведение единого реестра субъектов МСП осуществляется Федеральной налоговой службой (ФНС России). В едином реестре субъектов МСП содержатся сведения, перечень которых определен ч. 3 ст. 4.1 Закона о МСП.

Порядок внесения сведений в единый реестр субъектов МСП и исключение таких сведений из реестра осуществляются ФНС России в порядке, установленном ч. 5 ст. 4.1 Закона о МСП.

Кроме того, определен перечень органов исполнительной власти и лиц, обязанных представлять в ФНС России ежегодно в срок (до 5 июля сведения по состоянию на 1 июля текущего календарного года) сведения, необходимые для ведения реестра. К примеру, управляющей компанией представляется реестр участников проекта, предусмотренный Законом о Сколково.

Сведения, содержащиеся в едином реестре субъектов МСП, 10-го числа каждого месяца размещаются в сети Интернет на официальном сайте ФНС России и являются общедоступными в течение пяти календарных лет, следующих за годом их размещения.

§ 3. Особенности нормативного правового регулирования деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства

Закон о МСП (ч. 2 ст. 6) определяет цели государственной политики в области развития рассматриваемой категории хозяйствующих субъектов. Для достижения этих целей предусматриваются особенности нормативного правового регулирования их деятельности. При этом некоторые особенности распространяются лишь на малые предприятия, другие — как на малые, так и на средние.

Важно указать, что ст. 7 Закон о МСП лишь обозначает особенности правового регулирования деятельности субъектов МСП, не раскрывая их содержания. Такая конструкция нормы предполагает необходимость обращения к специальному законодательству, детально определяющему особенности деятельности организаций малого и среднего бизнеса. представим общую характеристику названных правил.

1. Специальные налоговые режимы, упрощенные правила ведения налогового учета, упрощенные формы налоговых деклараций по отдельным налогам и сборам для малых предприятий³¹⁶. НК РФ предусматривает виды, условия, порядок перехода и применения специальных налоговых режимов.

Как указывает И. А. Смагина, «непосредственно сами лица, ведущие малое или среднее предпринимательство, отмечают, что при выборе рода деятельности, а также создании своего предприятия их привлекли специальные налоговые режимы, предусмотренные для рассматриваемых хозяйствующих субъектов»³¹⁷.

Анализ налогового законодательства позволяет сделать вывод о том, что применительно к субъектам малого предпринимательства следует говорить о таких специальных налоговых режимах, как упрощенная система налогообложения, система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, патентная система налогообложения. Вместе с тем в НК РФ четко не указано, что рассматриваемые налоговые режимы предусмотрены именно для субъектов малого предпринимательства. Более того, нормы НК РФ содержат ряд дополнительных условий и ограничений перехода на специальные налоговые режимы.

Обратим внимание и на то, что в соответствии с НК РФ³¹⁸, Законами субъектов РФ может быть установлена налоговая ставка в размере 0% для налогоплательщиков — индивидуальных предпринимателей, впервые зарегистрированных после вступления в силу указанных законов и осуществляющих предпринимательскую деятельность в производственной, социальной и (или) научной сферах. Указанная льгота действует в отношении субъектов, применяющих упрощенную и (или) патентную система налогообложения.

Налогоплательщики могут воспользоваться правом на «налоговые каникулы» со дня их государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей непрерывно в течение двух налоговых периодов.

Виды предпринимательской деятельности в производственной, социальной и научной сферах, в отношении которых устанавливается налоговая ставка в размере 0%, устанавливаются субъектами РФ на основании Общероссийского классификатора услуг населению и (или) Общероссийского классификатора видов экономической деятельности. При этом доля доходов от реализации товаров (работ, услуг) при осуществлении видов предпринимательской деятельности, в отношении которых применялась налоговая ставка в размере 0%, в общем объеме доходов от реализации товаров (работ, услуг) должна быть не менее 70%.

Законами субъектов РФ могут быть установлены ограничения на применение налогоплательщиками, налоговой ставки в размере 0%, в том числе в виде:

— ограничения средней численности работников;

— ограничения предельного размера доходов от реализации, получаемых индивидуальным предпринимателем при осуществлении вида предпринимательской деятельности, в отношении которого применяется налоговая ставка в размере 0%.

В качестве примера приведем Закон г. Москвы от 18 марта 2015 г. № 10
«Об установлении ставок налогов для налогоплательщиков, впервые зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей и перешедших на упрощенную систему налогообложения и (или) патентную систему налогообложения»³¹⁹. Данный закон содержит:

а) перечни видов предпринимательской деятельности, осуществление которых индивидуальными предпринимателями, перешедшими на упрощенную систему налогообложения (текстильное производство, производство одежды, мебели, музыкальных товаров, научные исследования и разработки и др.) и патентную систему налогообложения (ремонт и пошив швейных, меховых и кожаных изделий, услуги по обучению населения на курсах и по репетиторству, выполнение переводов с одного языка на другой и др.), дает право применения налоговых каникул;

б) ограничение средней численности наемных работников индивидуального предпринимателя, которая за налоговый период не должна превышать 15 человек.

2. Упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, включая упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность, и упрощенный порядок ведения кассовых операций для малых предприятий.

Закон о бухгалтерском учете предусматривает ряд существенных особенностей ведения бухгалтерского учета субъектами малого предпринимательства.

Так, субъекты малого предпринимательства вправе применять упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, включая упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность. Вместе с тем в ч. 5 ст. 6 Закона о бухгалтерском учете определен перечень экономических субъектов, которые не применяют упрощенные способы ведения бухгалтерского учета. К ним, в частности, отнесены организации, бухгалтерская (финансовая) отчетность которых подлежит обязательному аудиту.

Кроме того, руководителю малого предприятия, применяющего упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, а также руководителю среднего предприятия (за исключением экономических субъектов, указанных в ч. 5 ст. 6 Закона о бухгалтерском учете) предоставлено право принять ведение бухгалтерского учета на себя.

Что касается индивидуальных предпринимателей, то согласно ч. 2 ст. 6 Закона о бухгалтерском учете, им предоставлено право не вести бухгалтерский учет в случае, если в соответствии с НК РФ они ведут учет доходов или доходов и расходов и (или) иных объектов налогообложения в порядке, установленном налоговым законодательством. Однако в случае, если индивидуальный предприниматель принял решение вести бухгалтерский учет, он сам организуют его ведение и хранение документов бухгалтерского учета, а также несет иные обязанности, установленные Законом о бухгалтерском учете для руководителя экономического субъекта.

Упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, включая упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность, для субъектов малого предпринимательства должны быть установлены федеральными стандартами бухгалтерского учета. Пока не приняты соответствующие стандарты бухгалтерского учета, следует руководствоваться действующими положениями, среди которых Типовые рекомендации по организации бухгалтерского учета для субъектов малого предпринимательства, утвержденные приказом Минфина России от 21 декабря 1998 г. № 64н.

Упрощенная система формирования бухгалтерской отчетности малыми предприятиями определена:

— приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. № 43н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» ПБУ 4/99». В силу п. 3 данного Положения, оно применяется Минфином России как при установлении типовых форм бухгалтерской отчетности, так и при установлении упрощенного порядка формирования бухгалтерской отчетности для субъектов малого предпринимательства и некоммерческих организаций.

— приказом Минфина России от 2 июля 2010 г. № 66н «О формах бухгалтерской отчетности организаций». Согласно данному акту, организации — субъекты малого предпринимательства формируют бухгалтерскую отчетность упрощенной системе. Формы бухгалтерского баланса и отчета о финансовых результатах деятельности субъектов малого предпринимательства утверждены в качестве приложения № 5 к приказу Минфина России от 2 июля 2010 г. № 66н.

Важно, что ведение бухгалтерского учета и формирование бухгалтерской отчетности по упрощенным правилам является правом, а не обязанностью малых предприятий. Организация, применяющая упрощенные способы, имеет возможность самостоятельно избирать, какие упрощенные способы применять для ведения бухгалтерского учета. Выбор отдельных упрощенных способов осуществляется, как правило, исходя из условий хозяйствования, величины организации и других соответствующих факторов³²⁰.

Основным правовым актом, регулирующим отношения по ведению кассовых операций является Указание Банка России от 11 марта 2014 г. № 3210-У «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства»³²¹.

3. Упрощенный порядок составления субъектами малого и среднего предпринимательства статистической отчетности. Во исполнение данного законодательного правила приказами Федеральной службы государственной статистики утверждаются специальные формы статистической отчетности для: малых предприятий (№ ПМ), микропредприятий (№ МП-микро); индивидуальных предпринимателей (№ ИП), а также указания по их заполнению. Так, приказом Росстата от 3 декабря 2015 г. № 613 утверждены формы № ПМ-пром «Сведения о производстве продукции малым предприятием», № 1-ИП (мес.) «Сведения о производстве продукции индивидуальным предпринимателем»; приказом Росстата от 15 июля 2015 г. № 320 — форма № ПМ «Сведения об основных показателях деятельности малого предприятия».

4. Льготный порядок расчетов за приватизированное субъектами малого и среднего предпринимательства государственное и муниципальное имущество³²². Льготы в сфере приватизации определены Законом об отчуждении имущества. Отношения, связанные с участием субъектов МСП в приватизации арендуемого имущества и не урегулированные Законом об отчуждении имущества, регулируются Законом о приватизации.

В целях правильного и единообразного применения арбитражными судами РФ положений Закона об отчуждении имущества выработаны рекомендации, изложенные в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 5 ноября 2009 г. № 134³²³.

Согласно Закону об отчуждении имущества, субъекты МСП, при возмездном отчуждении арендуемого имущества из государственной собственности субъекта РФ или муниципальной собственности пользуются преимущественным правом на приобретение такого имущества по цене, равной его рыночной стоимости и определенной независимым оценщиком в порядке, установленном Законом об оценочной деятельности (с правом обжалования достоверности величины рыночной стоимости объекта оценки, используемой для определения цены выкупаемого имущества).

Преимущественное право выкупа может быть реализовано при наличии следующих условий:

1. Арендуемое имущество по состоянию на 1 июля 2015 г. находится в их временном владении и (или) временном пользовании непрерывно в течение двух и более лет в соответствии с договором или договорами аренды такого имущества.

Субъект МСП пользуется правом на приобретение такого имущества по цене, равной его рыночной стоимости только при условии, что он является арендатором по договору аренды недвижимого имущества (заключенному как с указанием срока аренды, так и на неопределенный срок), действующему на момент принятия соответствующим органом решения о приватизации данного имущества. Если на момент принятия решения о приватизации недвижимого имущества срок договора аренды истек, но арендатор, несмотря на возражения со стороны арендодателя, не вернул имущество арендодателю, права на приобретение у него не возникает³²⁴.

При этом передача недвижимого имущества в субаренду не лишает арендатора преимущественного права приобретения арендованного имущества в собственность на основании Закона об отчуждении имущества.

Судами установлено, что Администрация разрешила предпринимателю сдавать арендуемые ею нежилые помещения в субаренду. При таких обстоятельствах суды пришли к правильному выводу о том, что Администрация безосновательно отказала предпринимателю в реализации ею преимущественного права приобретения арендуемого помещения в собственность и обоснованно удовлетворила требование предпринимателя³²⁵.

2. Отсутствует задолженность по арендной плате за такое имущество, неустойкам (штрафам, пеням).

3. Арендуемое имущество не включено в утвержденный в соответствии с ч. 4 ст. 18 Закона о МСП Перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам малого и среднего предпринимательства.

Вместе с тем следует учитывать, что в силу п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Арендуемое обществом помещение включено правительством Москвы в Перечень 16.12.2008, т. е. после опубликования Федерального закона от 22 июля 2008 г. № 159-ФЗ (25.07.2008) и за 16 дней до возникновения у общества возможности обращения с заявлением о выкупе помещения. Такие действия правительства Москвы нарушают права и законные интересы общества, создают ему препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности и направлены на воспрепятствование реализации им преимущественного права выкупа этого имущества, предоставленного данным Законом³²⁶.

Согласно Закону об отчуждении имущества, арендаторы имеют право инициативы (путем направления заявления в уполномоченный орган) по приобретению включенного в такие Перечни имущества при условии, если:

а) арендуемое имущество по состоянию на 1 июля 2015 г. находится в их временном владении и (или) временном пользовании непрерывно в течение трех и более лет в соответствии с договором или договорами аренды такого имущества;

б) арендуемое имущество включено в утвержденные Перечни в течение пяти и более лет до дня подачи указанного заявления.

Органы государственной власти субъектов РФ или органы местного самоуправления, уполномоченные на осуществление функций по приватизации имущества, предусматривают в решениях об условиях приватизации преимущественное право арендаторов на приобретение арендуемого имущества; направляют арендаторам — субъектам МСП, копии указанных решений, предложения о заключении договоров купли-продажи и проекты договоров купли-продажи арендуемого имущества.

В случае согласия субъекта МСП на использование преимущественного права на приобретение арендуемого имущества договор купли-продажи арендуемого имущества должен быть заключен в течение 30 дней со дня получения указанным субъектом предложения о его заключении и (или) проекта договора купли-продажи арендуемого имущества.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 5 Закона об отчуждении имущества, оплата недвижимого имущества приобретаемого субъектами малого и среднего предпринимательства при реализации преимущественного права осуществляется единовременно или в рассрочку. Право выбора порядка оплаты (единовременно или в рассрочку), а также срока рассрочки в установленных пределах принадлежит субъекту МСП. Срок рассрочки оплаты приобретаемого субъектами малого и среднего предпринимательства такого имущества при реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества устанавливается законами субъектов РФ, но не должен составлять менее пяти лет.

Следует обратить внимание на то, что порядок оплаты имущества, касающийся внесения платежей, устанавливается органами государственной власти или местного самоуправления. Данное положение подтверждается и судебной практикой³²⁷.

Согласно ч. 2, 3 ст. 9 Закона об отчуждении имущества, субъект МСП с 1 января 2009 г. (дата вступления в силу указанных норм) по своей инициативе вправе направить в уполномоченный орган заявление о соответствии условиям отнесения к категории субъектов малого или среднего предпринимательства и о реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества.

Как разъяснил Президиум ВАС РФ в п. 3 Информационного письма от 5 ноября 2009 г. № 134, подача арендатором такого заявления не влечет возникновения у него обязанности заключить договор купли-продажи данного имущества.

Субъекты МСП имеют право обжаловать отказ уполномоченного органа в реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества, а также его бездействие в части принятия решения об отчуждении арендуемого имущества и (или) совершения юридически значимых действий, необходимых для реализации рассматриваемого преимущественного права³²⁸.

При этом следует учитывать правовую позицию Конституционного Суда РФ, который в Постановлении от 20 декабря 2010 г. № 22-П признал не противоречащими Конституции РФ ч. 2, 3 ст. 9 Закона об отчуждении имущества, «поскольку эти положения в их конституционно-правовом смысле в системе действующего правового регулирования не предполагают возможности принудительного отчуждения из муниципальной собственности объектов, хотя и предоставленных в аренду субъектам малого и среднего предпринимательства, но необходимых муниципальным образованиям для решения вопросов местного значения и соответствующих требованиям законодательства о составе объектов муниципальной собственности»³²⁹.

4. Особенности участия субъектов малого предпринимательства в качестве поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в осуществлении закупок товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд. Указанные особенности определены ст. 30 Закона о контрактной системе.

Так, заказчики обязаны осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства в объеме не менее чем 15% совокупного годового объема закупок путем проведения открытых конкурсов, конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, электронных аукционов, запросов котировок, запросов предложений, в которых участниками закупок являются только субъекты малого предпринимательства. При этом начальная (максимальная) цена контракта не должна превышать 20 млн руб.

При определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) указанными способами в извещениях об осуществлении закупок устанавливается ограничение в отношении участников закупок, которыми могут быть только малые предприятия. В этом случае участники закупок обязаны декларировать в заявках на участие в закупках свою принадлежность к субъектам малого предпринимательства.

В случае признания не состоявшимся определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в порядке, установленном Законом о контрактной системе, заказчик вправе отменить указанное ограничение и осуществить закупки на общих основаниях. При этом такие закупки, осуществленные на общих основаниях, не учитываются в объеме закупок, осуществленных заказчиками у субъектов малого предпринимательства.

По итогам года заказчик обязан составить отчет³³⁰ об объеме закупок у субъектов малого предпринимательства и до 1 апреля года, следующего за отчетным годом, разместить такой отчет в единой информационной системе. В такой отчет заказчик включает информацию о заключенных контрактах с субъектами малого предпринимательства, а также информацию о несостоявшемся определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) с участием субъектов малого предпринимательства.

Заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства. В таком случае в контракты включаются условия: о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа малых предприятий; об объеме такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта; о гражданско-правовой ответственности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) за неисполнение условия о привлечении субъектов малого предпринимательства. Типовые условия контрактов, предусматривающих привлечение к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, могут устанавливаться Правительством РФ.

Особенности закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц определены Законом о закупках.

В частности, в силу ч. 8.2 ст. 3 Закона о закупках Правительство РФ определяет перечень конкретных заказчиков, обязанных осуществить закупку инновационной и высокотехнологичной продукции у субъектов МСП.

Постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2014 г. № 1352³³¹ утверждены:

— Положение об особенностях участия субъектов МСП в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема;

— Требования к содержанию годового отчета о закупке товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц у субъектов МСП;

— Форма годового отчета о закупке товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц у субъектов МСП.

Корпорация развития МСП, органы исполнительной власти субъектов РФ или созданные ими организации осуществляют мониторинг соответствия: утвержденных планов закупки товаров, работ, услуг, планов закупки инновационной продукции, высокотехнологичной продукции, лекарственных средств, изменений, внесенных в такие планы, годового отчета о закупке у субъектов МСП, годового отчета о закупке инновационной продукции, высокотехнологичной продукции (в части закупки у субъектов МСП) требованиям законодательства РФ, предусматривающим участие субъектов МСП в закупке³³².

Корпорация развития малого и среднего предпринимательства, органы исполнительной власти субъектов РФ или созданные ими организации вправе обжаловать в судебном порядке действия (бездействие) заказчика в отношении субъектов МСП.

5. Меры по обеспечению прав и законных интересов субъектов МСП при осуществлении государственного контроля (надзора).

Указанные меры определены Законом государственном контроле. Так, если по общему правилу срок проведения как документарной, так и выездной проверки хозяйствующего субъекта не может превышать 20 рабочих дней, то в отношении одного субъекта малого предпринимательства общий срок проведения плановых выездных проверок не может превышать 50 часов для малого предприятия и 15 часов для микропредприятия в год.

В случае необходимости при проведении проверки получения документов и (или) информации в рамках межведомственного информационного взаимодействия проведение проверки может быть приостановлено руководителем (заместителем руководителя) органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля на срок, необходимый для осуществления межведомственного информационного взаимодействия, но не более чем на десять рабочих дней. Повторное приостановление проведения проверки не допускается.

На период действия срока приостановления проведения проверки приостанавливаются связанные с указанной проверкой действия органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля на территории, в зданиях, строениях, сооружениях, помещениях, на иных объектах субъекта малого предпринимательства.

Следует также иметь в виду, что в исключительных случаях срок проведения выездной плановой проверки может быть продлен руководителем такого органа в отношении малых предприятий не более чем на 50 часов, микропредприятий не более чем на 15 часов.

Важно отметить введенный с 2016 года мораторий на проведение плановых проверок малых предприятий. В силу ст. 26.1 Закона о государственном контроле по общему правилу с 1 января 2016 г. по 31 декабря 2018 г. не проводятся плановые проверки в отношении юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, отнесенных к субъектам малого предпринимательства, за исключением юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих виды деятельности, перечень которых устанавливается Правительством РФ³³³ в соответствии с ч. 9 ст. 9 Закона о государственном контроле.

Положения о моратории применяются в отношении видов контроля (надзора), вопросы организации и осуществления которых регулируются Законом о государственном контроле, за исключением видов контроля, указанных в ч. 6 ст. 26.1 (федерального государственного надзора в области обеспечения радиационной безопасности; федерального государственного контроля за обеспечением защиты государственной тайны; внешнего контроля качества работы аудиторских организаций и др.).

Мораторий может не применяться к лицам, в отношении которых ранее было вынесено вступившее в законную силу постановление о назначении административного наказания за совершение грубого нарушения, определенного в соответствии с КоАП РФ, или административного наказания в виде дисквалификации или административного приостановления деятельности либо принято решение о приостановлении и (или) аннулировании лицензии, выданной в соответствии с Законом о лицензировании, и с даты окончания проведения проверки, по результатам которой вынесено такое постановление либо принято такое решение, прошло менее 3 лет. В этом случае орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля при формировании ежегодного плана проведения плановых проверок вправе принять решение о включении в него проверки в отношении таких лиц, приведя в плане дополнительную информацию об указанном постановлении либо решении, дате их вступления в законную силу и дате окончания проведения проверки, по результатам которой вынесено постановление либо принято решение.

Субъект малого предпринимательства вправе подать в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля заявление³³⁴ об исключении из ежегодного плана проведения плановых проверок проверки в отношении его, если полагает, что проверка включена в ежегодный план в нарушение положений ст. 26.1 Закона о государственном контроле.

В случае представления должностным лицам органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля при проведении плановой проверки документов, подтверждающих отнесение юридического лица, индивидуального предпринимателя к лицам субъектам малого предпринимательства и при отсутствии оснований неприменения моратория, проведение плановой проверки прекращается, о чем составляется соответствующий акт.

В заключении нельзя не отметить, что в законодательстве РФ предусмотрены особенности нормативного правового регулирования деятельности субъектов малого предпринимательства, не нашедшие отражения в Законе о МСП. К примеру, согласно ч. 2 ст. 59 ТК РФ, по соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться с лицами, поступающими на работу к работодателям — субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания — 20 человек). Обращает на себя вниманием тот факт, что нормой ТК РФ установлены иные количественные показатели предельного числа работников малого предприятия, дифференцированные к тому же по видам деятельности.

§ 4. Поддержка субъектов малого и среднего предпринимательства

Поддержка субъектов малого и среднего предпринимательства — деятельность органов государственной власти РФ, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, организаций, образующих инфраструктуру поддержки субъектов МСП, осуществляемая в целях развития МСП в соответствии с государственными программами (подпрограммами) РФ, государственными программами (подпрограммами) субъектов РФ и муниципальными программами (подпрограммами), содержащими мероприятия, направленные на развитие МСП, а также деятельность акционерного общества «Федеральная корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства» (корпорация развития МСП), осуществляемая в соответствии с Законом о МСП, в качестве института развития в сфере МСП.

Так, постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2014 г. № 316³³⁵ утверждена Государственная программа РФ «Экономическое развитие и инновационная экономика», составной частью которой является Подпрограмма «Развитие малого и среднего предпринимательства». Сроки реализации Программы: 29 марта 2013 г. — 31 декабря 2020 г. В качестве ответственного исполнителя подпрограммы определено Министерство экономического развития РФ. Цель подпрограммы — увеличение доли субъектов малого и среднего предпринимательства в экономике РФ.

Отметим важность достижения указанной цели. Несмотря на предпринимаемые в последние годы усилия по государственной поддержке малого и среднего предпринимательства, его доля в экономике России еще недостаточно велика и мало сопоставима с соответствующими показателями стран с рыночной развитой экономик ой. Как отметил Президент РФ В. В. Путин, выступая 7 апреля 2015 г. на заседании Государственного совета³³⁶, «малый и средний бизнес развивается по-прежнему медленно. Он представлен, прежде всего, индивидуальными предпринимателями и микропредприятиями, его вклад в ВВП страны не превышает 21%. Для сравнения скажу, что в других странах с развитой экономикой это доля 50 и более процентов, у нас — 21%. Доля в общем обороте продукции услуг – всего 25%».

Среди основных задач определены: обеспечение доступности финансовой, имущественной, образовательной и информационно-консультационной поддержки для субъектов МСП; сокращение издержек субъектов МСП, связанных с государственным регулированием; совершенствование системы налогообложения для субъектов МСП.

На реализацию подпрограммы выделены значительные бюджетные ресурсы. Ожидаемыми результатами реализации подпрограммы в количественном выражении является: увеличение числа субъектов МСП в расчете на 1 тыс. человек населения РФ с 42,2 единицы в 2012 году до 52,7 единицы в 2020 году; доведение общего количества вновь созданных рабочих мест (включая вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей) в секторе МСП к 2020 году не менее чем до 980 тыс.

В силу ст. 14 Закона о МСП, основными принципами поддержки МСП являются:

1. заявительный порядок обращения субъектов МСП за оказанием поддержки;

2. доступность инфраструктуры поддержки для всех субъектов МСП;

3. равный доступ субъектов МСП, соответствующих условиям, установленным нормативными правовыми актами РФ, нормативными правовыми актами субъектов РФ, муниципальными правовыми актами, принимаемыми в целях реализации государственных и муниципальных программ (подпрограмм), к участию в указанных программах (подпрограммах);

4. открытость процедур оказания поддержки;

5. оказание поддержки с соблюдением требований, установленных Законом о защите конкуренции. Отметим, что Закон о защите конкуренции содержит специальные правила оказания поддержки субъектам МСП. Эти правила касаются, в частности, особенностей заключения договоров в отношении государственного и муниципального имущества (территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя), предоставления государственных и муниципальных преференций. Понятие государственных и муниципальных преференций закреплено в ст. 4 Закона о защите конкуренции.

Государственные или муниципальные преференции — предоставление органами исполнительной власти, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями отдельным хозяйствующим субъектам преимущества, которое обеспечивает им более выгодные условия деятельности, путем передачи государственного или муниципального имущества, иных объектов гражданских прав либо путем предоставления имущественных льгот, государственных или муниципальных гарантий.

В соответствии с правовой позицией, определенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 11 сентября 2012 г. № 4290/12³³⁷, к государственным и муниципальным преференциям не могут быть отнесены меры, равным образом улучшающие положение всех тех хозяйствующих субъектов одного или нескольких товарных рынков, чье положение может быть улучшено без нарушения требований законодательства. Также не подпадают под понятие преференций положения нормативных актов, действующие в отношении неопределенного круга лиц, если не будет доказано, что их применение фактически приводит к избирательному предоставлению льгот по произвольному усмотрению органов власти лишь отдельным хозяйствующим субъектам, действующим на одном товарном рынке.

Важно отметить, что в исключение из общего правила, в соответствии с государственными программами (подпрограммами), содержащими мероприятия, направленные на развитие МСП, предоставление государственной и муниципальной преференции осуществляется без предварительного письменного согласия антимонопольного органа (ст. 19 Закона о защите конкуренции).

Согласно принципиальному положению Закона о МСП, поддержка может быть реализована в заявительном порядке. При обращении субъектов МСП за оказанием поддержки они должны представить документы, подтверждающие их соответствие условиям, предусмотренным правовыми актами, принимаемыми в целях реализации государственных программ (подпрограмм) развитие МСП.

Органы исполнительной власти и местного самоуправления, оказывающие поддержку субъектам МСП, ведут реестры субъектов малого и среднего предпринимательства — получателей поддержки. Положение о ведении реестров утверждено постановлением Правительства РФ от 6 мая 2008 г. № 358³³⁸.

В соответствии с Законом о МСП поддержка не может оказываться в отношении субъектов МСП:

1. являющихся кредитными организациями, страховыми организациями (за исключением потребительских кооперативов), инвестиционными фондами, негосударственными пенсионными фондами, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, ломбардами;

2. являющихся участниками соглашений о разделе продукции;

3. осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса;

4. являющихся в порядке, установленном законодательством РФ о валютном регулировании и валютном контроле, нерезидентами РФ, за исключением случаев, предусмотренных международными договорами РФ.

Финансовая поддержка не может оказываться субъектам МСП, осуществляющим производство и (или) реализацию подакцизных товаров, а также добычу и (или) реализацию полезных ископаемых, за исключением общераспространенных полезных ископаемых.

В оказании поддержки должно быть отказано в случае, если:

1. не представлены документы, определенные правовыми актами, принимаемыми в целях реализации государственных программ (подпрограмм), или представлены недостоверные сведения и документы.

2. не выполнены условия оказания поддержки;

3. ранее в отношении заявителя — субъекта МСП, было принято решение об оказании аналогичной поддержки (поддержки, условия оказания которой совпадают, включая форму, вид поддержки и цели ее оказания) и сроки ее оказания не истекли;

4. с момента признания субъекта МСП допустившим нарушение порядка и условий оказания поддержки, в том числе не обеспечившим целевого использования средств поддержки, прошло менее чем три года.

При обращении за оказанием поддержки вновь созданные юридические лица и вновь зарегистрированные индивидуальные предприниматели, сведения о которых внесены в единый реестр субъектов МСП заявляют о соответствии условиям отнесения к субъектам МСП по форме, утвержденной Минэкономразвития России³³⁹.

Акционерное общество «Федеральная корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства» (корпорация развития МСП) осуществляет свою деятельность в качестве института развития в сфере МСП в целях координации оказания субъектам МСП поддержки, предусмотренной Законом о МСП.

В основным задачам корпорации развития МСП отнесены:

1. оказание поддержки субъектам МСП и организациям, образующим инфраструктуру поддержки субъектов МСП;

2. привлечение денежных средств российских, иностранных и международных организаций в целях поддержки субъектов МСП;

3. организация системы мер информационной, маркетинговой, финансовой и юридической поддержки субъектов МСП;

4. организация мероприятий, направленных на увеличение доли закупки товаров, работ, услуг заказчиками, определяемыми Правительством РФ, у субъектов МСП в годовом объеме закупки товаров, работ, услуг, в годовом объеме закупки инновационной продукции, высокотехнологичной продукции;

5. обеспечение информационного взаимодействия корпорации развития МСП с органами государственной власти, органами местного самоуправления, иными органами, организациями в целях оказания поддержки субъектам МСП;

6. подготовка предложений о совершенствовании мер поддержки субъектов МСП, в том числе предложений о совершенствовании нормативно-правового регулирования в этой сфере.

Функции корпорации определены ч. 4 ст. 25.1 Закона о МСП.

Важнейшим направлением государственной политики в отношении малого и среднего бизнеса является формирование инфраструктуры поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, которая представляет собой систему коммерческих и некоммерческих организаций, которые создаются, осуществляют свою деятельность или привлекаются в качестве поставщиков (исполнителей, подрядчиков) для осуществления закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд при реализации государственных программ (подпрограмм) РФ, государственных программ (подпрограмм) субъектов РФ, муниципальных программ (подпрограмм), обеспечивающих условия для создания субъектов МСП, и для оказания им поддержки.

Согласно Закону о МСП, инфраструктура поддержки субъектов МСП включает в себя также центры и агентства по развитию предпринимательства, государственные и муниципальные фонды поддержки предпринимательства, фонды содействия кредитованию (гарантийные фонды, фонды поручительств), акционерные инвестиционные фонды и закрытые паевые инвестиционные фонды, привлекающие инвестиции для субъектов МСП, технопарки, научные парки, инновационно-технологические центры, бизнес-инкубаторы, палаты и центры ремесел, центры поддержки субподряда, маркетинговые и учебно-деловые центры, агентства по поддержке экспорта товаров, лизинговые компании, консультационные центры, промышленные парки, индустриальные парки, агропромышленные парки, центры коммерциализации технологий, центры коллективного доступа к высокотехнологичному оборудованию, инжиниринговые центры, центры прототипирования и промышленного дизайна, центры трансфера технологий, центры кластерного развития, государственные фонды поддержки научной, научно-технической, инновационной деятельности, осуществляющие деятельность в соответствии с законодательством РФ, микрофинансовые организации предпринимательского финансирования³⁴⁰ и иные организации.

Законом о МСП установлено, что поддержка субъектов МСП включает в себя финансовую, имущественную, информационную, консультационную поддержку таких субъектов, поддержку в области подготовки, переподготовки и повышения квалификации их работников, поддержку в области инноваций и промышленного производства, ремесленничества, при осуществлении внешнеэкономической и сельскохозяйственной деятельности.

Меры поддержки определены Законом о МСП (ст. 17–25) и детализированы в подзаконных нормативных правовых актах³⁴¹.

Так, Постановление Правительства РФ от 30 декабря 2014 г. № 1605 утвердило Правила предоставления и распределения субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов РФ на государственную поддержку МСП, включая крестьянские (фермерские) хозяйства, в рамках подпрограммы «Развитие малого и среднего предпринимательства» государственной программы Российской Федерации «Экономическое развитие и инновационная экономика». Во исполнение данного акта принят пакет приказов Минэкономразвития России³⁴². Распределение (перераспределение) субсидий между субъектами РФ утверждается Правительством РФ в пределах объемов бюджетных ассигнований, предусмотренных в федеральном законе о федеральном бюджете на текущий финансовый год и плановый период.

Корпорация развития МСП, проводит мониторинг оказания органами исполнительной власти и органами местного самоуправления поддержки субъектам МСП и организациям, образующим инфраструктуру поддержки субъектов МСП, а также мониторинг оказания организациями, образующими инфраструктуру поддержки субъектов МСП, поддержки субъектам МСП и составляет отчет о результатах проведения указанных мониторингов³⁴³.

Государственная поддержка МСП и условия ее предоставления предусмотрены также законодательством субъектов РФ. Так, в г. Москве правовой режим малого и среднего бизнеса установлен Законом г. Москвы от 26 ноября 2008 г. № 60 «О поддержке и развитии малого и среднего предпринимательства в городе Москве». Постановлением Правительства Москвы от 8 декабря 2009 г. № 1338-ПП утверждены Положение о Реестре субъектов малого и среднего предпринимательства Москвы и Регламент его ведения³⁴⁴.

Отраслевым органом исполнительной власти Москвы, осуществляющим функции по разработке и реализации государственной политики г. Москвы в сфере поддержки и развития предпринимательства, является Департамент науки, промышленной политики и предпринимательства города Москвы (http://dnpp.mos.ru).

Путем объединения большого числа структур поддержки создано государственное бюджетное учреждение «Малый бизнес Москвы» (http://www.mbm.ru) и функционируют его подразделения в административных округах.

В Москве осуществляются поддержка субъектов МСП различных видов (финансовая, имущественная поддержка и др.), создан Единый центр госзаказа, реализуются образовательные программы, ведется консультирование субъектов МСП, действуют коворкинги (от англ. сoworking — совместная работа), бизнес-инкубаторы, технопарки.

Образована инфраструктура поддержки малого и среднего бизнеса Москвы, куда входят, в частности: Фонд содействия кредитованию малого бизнеса Москвы (http://fs-credit.mbm.ru), Фонд содействия развитию микрофинансовой деятельности (http://www.fundmfi.ru), Московский фонд подготовки кадров и содействия развитию инновационной деятельности (http://www.mfpk.ru).

Созданы специальные электронные сервисы для предпринимателей:

— Навигатор услуг (http://ekp.mbm.ru), ресурс представляет собой агрегатор услуг, ориентированных главным образом на малый и средний бизнес);

— Аналитика МБМ (http://analitika.mbm.ru), цель портала — информирование о социально-экономических показателях деятельности сектора МСП и состоянию деловой среды столицы);

— Инвестиционный портал (Альтернативное финансирование) (http://invest.mbm.ru), где субъекты МСП получают доступ к дополнительным источникам финансирования развития бизнеса; инвесторы с минимальным риском получают инструменты поиска привлекательных и высокодоходных проектов для инвестирования собственных средств на любых этапах развития проекта);

— Простобизнес (http://prostobusiness.ru), ресурс www.prostobusiness.ru будет полезен всем начинающим предпринимателям в деле регистрации, развития своего дела, получения госуслуг);

— Оценка качества образовательных программ (http://edu.mbm.ru), ресурс предназначен для проведения опросов предпринимателей и участников образовательных программ) и др.

Целью Штаба по защите прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности является создания благоприятных условий для ведения предпринимательской деятельности в Москве. Сайт штаба (http://shtab.mos.ru) предназначен для всесторонней поддержки субъектов бизнеса, столкнувшихся с избыточными административными барьерами, а также служит инструментом получения обратной связи и приема обращений (жалоб) от предпринимателей.

В заключении отметим, что Распоряжением Правительства РФ от 2 июня 2016 г. N1083-р утверждены Стратегия развития малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации на период до 2030 года и План мероприятий («дорожная карта») по ее реализации. Цель Стратегии — развитие сферы малого и среднего предпринимательства как одного из факторов, с одной стороны, инновационного развития и улучшения отраслевой структуры экономики, а с другой стороны, — социального развития и обеспечения стабильно высокого уровня занятости.

Контрольные вопросы

1. Раскройте понятие субъекта МСП.

2. Каковы особенности нормативного правового регулирования деятельности малых и средних предприятий?

3. Что понимается под инфраструктурой поддержки МСП?

4. Каковы основные правила оказания государственной поддержки субъектам МСП?

Литература

1. Вайпан В. А. Основы, проблемы и новые изменения в правовом регулировании деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства // Журнал предпринимательского и корпоративного права. 2016. № 2.

2. Гусева Т. А., Гришина К. В., Леташова И. С. Руководство по организации малого и среднего бизнеса: правовые аспекты. М.: Деловой двор, 2010.

3. Ершова И. В. Специальный правовой режим деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства: доктринальные и законодательные подходы // Журнал предпринимательского и корпоративного права. 2016. № 2.

4. Ершова И. В. Дефиниция субъекта малого и среднего предпринимательства: законодательные, статистические, доктринальные подходы // Актуальные проблемы российского права. 2013. № 9.

5. Малое и среднее предпринимательство: правовое обеспечение / Л. В. Андреева, Т. А. Андронова и др., отв. ред. И. В. Ершова. М.: Юриспруденция, 2014.

Глава 9.
Правовой режим имущества субъектов предпринимательской деятельности

Знать: понятие имущества, основания для классификации имущества; права, учитываемые в качестве нематериальных активов, критерии отнесения объектов к нематериальным активам; виды фондов и резервов по их целевому назначению; понятие иностранной валюты; виды ценных бумаг по российскому праву и особенности правового режима отдельных групп ценных бумаг.

Уметь: классифицировать имущество — вещи и имущественные права; определять основания приобретения нематериальных активов; разграничивать фонды и резервы по источникам их формирования; различать виды денежных средств; отличать документарную форму ценной бумаги от бездокументарной.

Владеть: информацией о порядке государственной регистрации объектов недвижимости; информацией о случаях и порядке государственной регистрации создания и перехода исключительных прав на основе договоров;

информацией о порядке формирования фондов и резервов, владеть навыками составления локальных актов о создании фондов и резервов; навыками определения «валюты долга» и «валюты платежа»; навыком отнесения конкретной ценной бумаги к категории эмиссионной или неэмиссионной.

§ 1. Права на имущество

Правовой режим имущества означает совокупность установленных законодательством правил по владению, пользованию и распоряжению им. Этот режим зависит от ряда факторов, в частности от юридического титула, на основании которого имущество принадлежит субъекту, от его целевого назначения.

Имущественную основу хозяйствования составляет право собственности. Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Согласно ст. 209 ГК РФ, собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

В соответствии со ст. 8 Конституции РФ в РФ признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Особенности приобретения и прекращения права собственности на имущество, а также владения, пользования и распоряжения им в зависимости от формы собственности устанавливаются лишь законом. Закон также определяет виды имущества, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности.

Субъектами частной собственности являются граждане и юридические лица. Применительно к сфере предпринимательства следует отметить, что индивидуальные предприниматели, коммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, являются собственниками имущества, на базе которого они осуществляют хозяйствование (в том числе имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям).

Используемое в предпринимательской деятельности имущество, принадлежащее гражданам-предпринимателям и организациям, обособляется от имущества иных лиц. Юридической формой обособления имущества юридических лиц выступает его закрепление на самостоятельном балансе или смете. Имеющееся у субъектов предпринимательской деятельности имущество подлежит учету и оценке.

В силу ст. 8.1 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, права, закрепляющие принадлежность объекта гражданских прав определенному лицу, ограничения таких прав и обременения имущества (права на имущество) подлежат государственной регистрации.

Статья 8.1 ГК РФ содержит основополагающие правила государственной регистрации прав на имущество, подлежащие применению независимо от того, что является объектом регистрации (права на недвижимое имущество, доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и др.). Данная норма распространяется на регистрацию в различных реестрах: Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, Едином государственном реестре юридических лиц и т. д. (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»)³⁴⁵.

Права на недвижимое имущество и сделки с ним подлежат государственной регистрации в соответствии с Законом о государственной регистрации прав, а с 1 января 2017 г. — в соответствии с Законом о государственной регистрации недвижимости.

Имущество индивидуальных предпринимателей и организаций служит основой реализации полной имущественной ответственности по их обязательствам. Согласно ст. 56 ГК РФ юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Правила об имущественной ответственности граждан-предпринимателей закреплены ст. 24 ГК РФ.

Субъектами права государственной собственности³⁴⁶ являются РФ и субъекты РФ, а муниципальной собственности — муниципальные образования. Разграничение публичной собственности осуществляется в порядке, определенном Постановлением Верховного Совета РФ от 27 декабря 1991 г. № 3020-1 «О разграничении государственной собственности в РФ на федеральную собственность, государственную собственность республик в составе РФ, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную собственность»³⁴⁷.

Законодательством урегулирован порядок управления государственной собственностью. В соответствии со ст. 71 Конституции РФ в ведении РФ находится федеральная государственная собственность и управление ею. Согласно п. «г» ст. 114 Конституции РФ управление федеральной собственностью осуществляет Правительство РФ. Минэкономразвития России реализует функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере имущественных отношений, Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (Росимущество) — функции по управлению федеральным имуществом.

Государственное имущество подлежит учету³⁴⁸, занесению в реестр, инвентаризации.

В субъектах РФ созданы соответствующие органы государственной власти, осуществляющие функции по управлению государственным имуществом (например, в Москве — Департамент городского имущества Москвы³⁴⁹). Уставом г. Москвы определены: состав имущества г. Москвы (ст. 20), объекты собственности г. Москвы, не подлежащие отчуждению (ст. 21), объекты собственности муниципальных образований в г. Москве (ст. 22), основы разграничения собственности на территории г. Москвы (ст. 23) и др.

Имущественная казна г. Москвы — движимое и недвижимое имущество, находящееся в собственности г. Москвы и не закрепленное за государственными унитарными предприятиями г. Москвы, казенными предприятиями г. Москвы или государственными бюджетными или автономными учреждениями г. Москвы, за исключением средств бюджета г. Москвы и потребляемых вещей³⁵⁰.

Для ведения хозяйственной деятельности государственное и муниципальное имущество передается государственным и муниципальным унитарным предприятиям и закрепляется за ними на праве хозяйственного ведения и оперативного управления.

Право хозяйственного ведения представляет собой производное от права собственности вещное право юридических лиц — несобственников по хозяйственному и иному использованию имущества собственника. Право хозяйственного ведения было впервые введено в хозяйственный оборот Законом РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности».

Основы современного правового режима хозяйственного ведения закреплены гл. 19 ГК РФ и Законом об унитарных предприятиях³⁵¹.

Субъектами права хозяйственного ведения могут быть только государственные или муниципальные унитарные предприятия. Имущество, переданное предприятию на праве хозяйственного ведения, выбывает из фактического обладания собственника-учредителя и зачисляется на баланс предприятия. Это имущество становится «распределенным», обособленным от имущества других лиц, в том числе и собственника, и служит базой самостоятельной имущественной ответственности предприятия.

Закрепляя имущество за предприятиями, собственник передает им часть своих правомочий. Вместе с тем законодательство определяет права и самого собственника в отношении имущества, находящегося в хозяйственном ведении.

Имущество унитарного предприятия, действующего на праве хозяйственного ведения, формируется за счет: имущества, закрепленного за унитарным предприятием собственником этого имущества; доходов унитарного предприятия от его деятельности; иных не противоречащих законодательству источников.

Право хозяйственного ведения возникает с момента передачи такого имущества унитарному предприятию. Правомочие владения оформляется путем закрепления переданного имущества на самостоятельном балансе.

В соответствии с п. 1, 2 ст. 299 ГК РФ право хозяйственного ведения и право оперативного управления возникают на основании акта собственника о закреплении имущества за унитарным предприятием или учреждением, а также в результате приобретения унитарным предприятием или учреждением имущества по договору или иному основанию. В силу абз. 5 п. 1 Ст. 216 ГК РФ право хозяйственного ведения и право оперативного управления относятся к вещным правам лиц, не являющихся собственниками. В этой связи право хозяйственного ведения и право оперативного управления на недвижимое имущество возникают с момента их государственной регистрации. Поскольку в федеральном законе, в частности в ст. 295 ГК РФ, определяющей права собственника в отношении имущества, находящегося в хозяйственном ведении, не предусмотрено иное, собственник, передав во владение унитарному предприятию имущество, не вправе распоряжаться таким имуществом