А.В. Гриненко

Адвокатура в вопросах и ответах

Учебное пособие

Издание третье,
переработанное и дополненное

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.965(470+571)(075.8)

ББК 67.75(2Рос)я73

Г85

Автор:

Гриненко А. В., доктор юридических наук, профессор, член Научно-консультативного совета при Верховном Суде Российской Федерации, профессор кафедры уголовного права, уголовного процесса и криминалистики Московского государственного института международных отношений (университет) Министерства иностранных дел Российской Федерации.

В учебном пособии в форме вопросов и ответов изложено содержание курса «Адвокатура». Рассмотрены принципы организации и деятельности адвокатуры, полномочия адвокатов, система адвокатских образований. Особое внимание уделено характеристике конкретных направлений деятельности адвокатов.

Учебное пособие соответствует государственному образовательному стандарту высшего профессионального образования в Российской Федерации. Издание позволит надлежащим образом подготовиться к зачету и экзамену.

Законодательство приведено по состоянию на июль 2017 г.

Для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов и факультетов, а также иных лиц, интересующихся вопросами юриспруденции.

УДК 347.965(470+571)(075.8)

ББК 67.75(2Рос)я73

© Гриненко А. В., 2014

© Гриненко А. В., 2017, с изменениями

© ООО «Проспект», 2017

Предисловие

Важнейшим критерием, характеризующим уровень развития общества, является наличие в нем эффективного правозащитного механизма. В настоящее время государство создает правовую базу, которая призвана обеспечивать незыблемость закрепленного в ст. 2 Конституции РФ положения о том, что человек, его права и свободы являются высшей ценностью, а признание, соблюдение и защита прав и свобод составляет обязанность государства.

В правозащитный механизм вовлечены не только государственные органы, но и иные структуры. Одним из наиболее значимых институтов гражданского общества является адвокатура, которая представляет собой сообщество лиц, обладающих высокой квалификацией в области юриспруденции и значительными возможностями по охране и защите прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц.

Необходимость адвокатской деятельности как важнейшей составляющей современного общества прямо закреплена в Конституции РФ, где в ст. 48 (ч. 1) указано, что каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи, а в предусмотренных законом случаях такая помощь оказывается бесплатно.

Адвокаты — это лица, обладающие высокой квалификацией, значительным опытом в различных сферах правоприменительной деятельности, которые призваны оказывать юридическую помощь и защищать права и законные интересы всех тех, кто в этом нуждается. Адвокатская деятельность не является предпринимательской, поскольку основной ее целью не является получение прибыли.

Поскольку адвокаты не входят в государственный механизм, они действуют независимо от каких бы то ни было органов и должностных лиц. Управление адвокатским сообществом осуществляют сами адвокаты, которые входят в органы адвокатского самоуправления и осуществляют данную деятельность наряду с исполнением своего основного предназначения.

В связи с этим настоящее учебное пособие является весьма актуальным. В нем в концентрированном виде изложены вопросы, определяющие понятие адвокатуры как важнейшего института цивилизованного гражданского общества. В разделе, посвященному статусу адвоката, изложены основания и процедура его присвоения, приостановления и прекращения. Достаточно детальное освещение получили проблемы обеспечения независимости адвоката и соблюдения адвокатской тайны. Дана характеристика всех адвокатских образований — адвокатского кабинета, коллегии адвокатов, адвокатского бюро и юридической консультации, приведены их сходные и отличительные признаки.

Особое внимание уделено участию адвоката в различных видах правоприменительной деятельности с целью оказания юридической помощи и обеспечения всемерной реализации прав, свобод и законных интересов своего доверителя.

Материал подан в достаточно доступной форме, что позволяет использовать его не только студентам, обучающимся по юридической специальности, но и иным заинтересованным лицам.

Настоящее учебное пособие подготовлено в полном соответствии с учебной программой курса «Адвокатура в Российской Федерации» для высшего профессионального образования.

Глава 1.
Общая характеристика адвокатской деятельности и адвокатуры в Российской Федерации

Понятие адвокатской деятельности и ее основные признаки

Адвокатская деятельность в Российской Федерации является одним из видов социально значимой деятельности, которая обеспечивает реализацию прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц в различных ситуациях.

В соответствии с п. 1 ст. 1 Закона об адвокатуре адвокатской деятельностью является юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в установленном законом порядке, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечение доступа к правосудию.

Из данного определения следует, что адвокатская деятельность характеризуется рядом признаков.

1. Данная деятельность представляет собой юридическую помощь. Это означает, что адвокаты оказывают содействие в разрешении именно юридических вопросов, т.е. вопросов, возникающих в процессе правового регулирования тех либо иных социальных отношений. Адвокаты не оказывают содействие в непосредственном разрешении конфликтов, если они не имеют правового характера, не вправе вмешиваться в оперативное руководство предприятием и т.п. С другой стороны, адвокаты оказывают содействие в досудебном разрешении ситуаций, в ведении переговоров, если по их результатам при недостижении договоренности может быть начат гражданский или арбитражный процесс. Таким образом, основным критерием, позволяющим выделить наличие или отсутствие данного признака, является то, имеет ли конкретная ситуация правовой характер и требуется ли для ее разрешения использование специальных юридических знаний.

2. Данная деятельность осуществляется на профессиональной основе. Данный признак означает, что лицо занимается адвокатской деятельностью в качестве основной. Он состоит в штате того либо иного адвокатского образования, является членом адвокатской палаты субъекта РФ, занимается постоянным повышением своей профессиональной квалификации. Адвокат по общему правилу не вправе сочетать свою профессиональную деятельность с иными видами деятельности. Исключение составляет лишь возможность адвоката одновременно заниматься научной, педагогической и иной творческой деятельностью.

3. Данную деятельность вправе осуществлять лишь лица, которые получили статус адвоката в установленном законом порядке. Порядок приобретения лицом статуса адвоката установлен ст. 9 Закона об адвокатуре. Никакие иные действия не влекут появления у лица статуса адвоката. Адвокатскую деятельность, кроме того, не вправе осуществлять: 1) лицо, статус адвоката которого приостановлен или прекращен; 2) лицо, хотя и имеющее высшее юридическое образование, но являющееся работником иных структур (юридических фирм, бюро по оказанию правовой помощи и т.п.).

Если адвокатскую деятельность осуществляет лицо, статус адвоката которого приостановлен, оно лишается статуса адвоката в дисциплинарном порядке (п. 3.1 ст. 16 Закона об адвокатуре).

4. Адвокатская деятельность состоит в оказании юридической помощи как физическим, так и юридическим лицам. Это означает, что и отдельные лица, и предприятия, учреждения, организации имеют равное право на их защиту их прав, свобод и законных интересов адвокатами. Что касается физических лиц, то их защита производится в случаях, когда они вовлечены в гражданские, уголовным, административные и иные правоотношения, или когда им требуется получить консультации. В отношении юридических лиц адвокатская деятельность осуществляется в случаях, когда ведется гражданское судопроизводство, когда в уголовном судопроизводстве вред причинен юридическому лицу, в результате чего оно признано потерпевшим. При производстве по делам об административных правоотношениях юридическое лицо может выступать и в качестве нарушителя. В гражданском и арбитражном процессе юридическое лицо является стороной в спорных отношениях. Кроме того, юридическим лицам адвокаты оказывают консультативную помощь по вопросам налогового права, в трудовых правоотношениях, проверяют проекты приказов на предмет их законности и т.п. В любом случае перечень видов помощи, оказываемой адвокатами, исчерпывающим не является, при условии того, что она носит юридический характер.

5. Целью адвокатской деятельностью является защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, а также обеспечение их доступа к правосудию. Из этого следует, что права, свободы и интересы являются предметом адвокатской деятельности. Данные права неотчуждаемы, присущи всем без исключения физическим и юридическим лицам и находятся под охраной закона.

Основные права и свободы закреплены на конституционном уровне. В соответствии со ст. 18 Конституции РФ они являются непосредственно действующими, определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием.

Согласно ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г.¹ доступ к правосудию состоит в том, что каждый в случае спора о его гражданских правах и обязанностях или при предъявлении ему любого уголовного обвинения имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона.

Адвокатская деятельность должна обеспечивать свободный доступ к правосудию не только лиц, в отношении которых ведется уголовное судопроизводство, но и жертв преступлений. В ст. 4 Декларации основных принципов правосудия для жертв преступлений и злоупотреблений властью (принята 29 ноября 1985 г. Резолюцией 40/34 Генеральной Ассамблеи ООН) закреплено, что к жертвам следует относиться с состраданием и уважать их достоинство. Они имеют право на доступ к механизмам правосудия и скорейшую компенсацию за нанесенный им ущерб в соответствии с национальным законодательством.

Отличия адвокатской деятельности от иных видов социально значимой деятельности

Адвокатская деятельность является специфическим видом социально значимой деятельности, имеющей отличия от иных видов деятельности, сходных как по содержанию, так и по применяемым при ее осуществлении методам.

Основные виды такой деятельности прямо закреплены в ст. 1 Закона об адвокатуре. В п. 2 данной статьи указано, что адвокатскую деятельность следует отличать от предпринимательства.

Целью адвокатской деятельности является реализация предусмотренного ст. 48 Конституции РФ права каждого на получение квалифицированной юридической помощи. В результате этого адвокат не получает прибыли, а гонорар (т.е. почетное вознаграждение) является компенсацией его умственных и физических затрат. Кроме того, адвокат из полученных средств делает отчисления на общие нужды адвокатских образований и органов адвокатского самоуправления. Цель же предпринимательской деятельности состоит именно в извлечении прибыли способами, не запрещенными законом. Порядок осуществления предпринимательства регламентируется иными нормативными правовыми актами. Ввиду указанных различий государство обеспечивает особый порядок приобретения лицом статуса адвоката, гарантии независимости адвокатов, а также отличный от имеющегося у предпринимателей порядок уплаты налогов.

В п. 3 ст. 1 Закона об адвокатуре содержится перечень иных лиц, которые также оказывают юридическую помощь, но адвокатской деятельностью при этом не занимаются. К ним относятся: работники юридических служб; работники органов государственной власти и органов местного самоуправления; участники и работники организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальные предприниматели; нотариусы, патентные поверенные, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат; другие лица, которые законом специально уполномочены на своей профессиональной деятельности (например, сотрудники правоохранительных органов). Все указанные лица в ходе своей профессиональной деятельности в той либо иной мере осуществляют правоохрану, однако они, во-первых, не становятся тем самым адвокатами, и, во-вторых, не вправе пользоваться некоторыми специфическими полномочиями, которые закон предоставил именно адвокатам (например, в досудебном производстве по уголовным делам в качестве защитников могут выступать только профессиональные адвокаты).

В соответствии с п. 4 ст. 1 Закона об адвокатуре органы и лица, выступающие в качестве законных представителей, также не являются адвокатами, и соответственно их деятельность не является адвокатской. Законным представителем является лицо, которое в силу закона выступает во всех государственных и иных учреждениях в защиту личных и имущественных прав и законных интересов недееспособных, ограниченно дееспособных либо лиц, которые являются дееспособными, но ввиду своего болезненного состояния не смогут самостоятельно осуществлять свои права и выполнять обязанности. Законным представителем юридического лица является его руководитель.

Понятие адвокатуры в Российской Федерации

Адвокатура — это профессиональное сообщество адвокатов, имеющее своей задачей оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты из прав, свобод, интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г.² в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ является составной частью отечественного законодательства. С ратификацией данного документа государство возложило на себя обязанность: 1) обеспечить любому лицу, права и свободы которого нарушены, эффективные средства правовой защиты, даже если это нарушение было совершено лицами, действовавшими в официальном качестве; 2) обеспечить, чтобы право на правовую защиту для любого лица, требующего такой защиты, устанавливалось компетентными судебными, административными или законодательными властями либо любым другим компетентным органов, предусмотренным правовой системой государства, и развивать возможности судебной защиты; 3) обеспечить применение компетентными властями средств правовой защиты, когда они предоставляются.

Квалифицированная юридическая помощь гарантируется каждому независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также от иных обстоятельств.

В п. 1 ст. 3 Закона об адвокатуре указано, что адвокатура как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. В современном мире все большее влияние на развитие цивилизации оказывают не «силовые» методы управления обществом, а гармоничное развитие личности, что обусловливает развитие институтов гражданского общества, таких как организации, союзы, семья, школа, наука, искусство, религия. Поэтому отнесение адвокатуры к институтам гражданского общества свидетельствует о признании государством необходимости существования данного важного регулятора социальных отношений.

Нормативные правовые акты, регламентирующие организацию и деятельность адвокатуры

Особенность организации и деятельности адвокатуры состоит в том, что соответствующие правоотношения регламентированы двумя группами нормативных правовых актов. Первая группа включает в себя акты, которые касаются организации адвокатуры как специфического института гражданского общества. Поскольку адвокатура представляет собой совокупность адвокатских образований, их система и структура, а также система и структура органов адвокатского самоуправления прямо закреплены в действующем законодательстве. Вторую группу составляют нормативные правовые акты, которые адвокаты применяют в своей деятельности. Поскольку адвокаты могут оказывать юридическую помощь в любых сферах правоприменения, не может быть приведен даже примерный перечень актов, которыми они при этом пользуются.

Нормативные правовые акты первой группы могут быть классифицированы по различным основаниям, в частности, по юридической силе и по сфере действия. Представляется целесообразным привести классификацию таких актов по юридической силе, но с дополнительным указанием на то, какова сфера их применения по отношению к организации и деятельности адвокатуры.

По юридической силе нормативные правовые акты, полностью или в определенной части касающиеся адвокатуры, распределяются следующим образом.

1. Международные договоры Российской Федерации, общепризнанные принципы и нормы международного права.

Примерами данных актов являются: Конвенция о правах человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г.³; Европейская конвенция о выдаче от 13 декабря 1957 г.⁴; Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам от 15 ноября 1965 г.⁵; Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г.⁶; Конвенция о правах ребенка от 20 ноября 1989 г.⁷ и др. В этих актах, ратифицированных Российской Федерацией на уровне федерального законодательства, закреплены различные аспекты деятельности адвокатов в сфере международных уголовно-правовых и гражданско-правовых отношений. Также к этой группе можно отнести двухсторонние международные договоры Российской Федерации по вопросам правовой помощи и сотрудничества.

2. Конституция РФ в части, касающейся организации и деятельности адвокатуры. В ст. 2 данного акта закреплен приоритет прав и свобод человека и гражданина. Глава 2 посвящена правам и свободам человека и гражданина, в том числе праву на квалифицированную юридическую помощь (ст. 48). Определенным образом к деятельности адвокатуры относятся и положения главы 7, посвященной организации судебной власти и прокуратуры Российской Федерации.

3. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ (в последующих редакциях) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»⁸. Данный акт регулирует наиболее широкую сферу правоотношений, возникающих в сфере адвокатской деятельности. В частности, в нем дано определение адвокатской деятельности, перечислены права и обязанности адвоката, определен порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката, детально регламентированы вопросы, касающиеся организации адвокатской деятельности и адвокатуры.

4. Иные федеральные законы в части, касающейся адвокатуры. К ним прежде всего относятся кодифицированные акты — Уголовно-процессуальный кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и др. Хотя в ч. 1 ст. 7 УПК РФ и закреплен приоритет данного Кодекса над иными федеральными законами, в том числе и над Законом об адвокатуре, в случаях, когда регулируются специальные отношения, Закон об адвокатуре имеет более значимую силу, нежели иные законодательные акты.

Помимо кодексов, для организации и деятельности адвокатуры определенное значение имеют и иные законодательные акты, например, Закон РФ от 10 июля 1992 г. № 3266-1 «Об образовании»⁹, Федеральный закон от 15 июля 1995 г. № 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений¹⁰, Федеральный закон от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»¹¹.

5. Подзаконные нормативные правовые акты. К ним относятся решения Федеральной палаты адвокатов, которые носят нормативный характер и обязательны для исполнения всеми членами адвокатского сообщества. Адвокатская палата субъекта РФ также вправе принимать решения, носящие нормативный характер, которые распространяют свое действие на всех адвокатов, являющихся членами данной палаты.

Весьма важную роль для регулирования организации и деятельности адвокатуры на подзаконном уровне играет Кодекс профессиональной этики адвоката, принятый первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.¹² Он содержит принципы и нормы профессионального поведения адвокатов, а также процедурные основы дисциплинарного производства.

Все подзаконные нормативные правовые акты, регламентирующие организацию и деятельность адвокатуры, не должны противоречить международным стандартам, Конституции РФ и федеральным законам.

Принципы организации и деятельности адвокатуры

Под принципами понимаются закрепленные в законе положения, которые регламентируют наиболее важные вопросы, касающиеся организации и деятельности адвокатуры как специального института гражданского общества.

В соответствии с п. 2 ст. 3 Закона об адвокатуре данный институт действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов.

Законность является общеправовым принципом, который применительно к различным отраслям права и различным сферам приложения закона приобретает специфическое содержание. Законность как принцип организации и деятельности адвокатуры содержит следующие положения. Адвокатура, адвокатские образования создаются в строгом соответствии с действующим законодательством. Адвокаты в своей деятельности обязаны неукоснительно соблюдать требования законов, правомерные требования государственных органов и должностных лиц, осуществляющих правоприменение. С другой стороны, адвокаты имеют право на то, чтобы надлежаще и своевременно выполнялись все законные требования адвокатов, возникающие в связи с их профессиональной деятельностью.

Независимость — это принцип, в соответствии с которым организация и функционирование адвокатских образований, а также профессиональная деятельность адвокатов не связаны с мнениями, решениями или действиям органов и должностных лиц, не входящих в систему адвокатуры. Такая независимость обусловлена спецификой института адвокатуры, являющегося важной составной частью гражданского общества.

В Документе Копенгагенского совещания Конференции по человеческому измерению от 29 июня 1990 г. к числу элементов справедливости наряду с иными требованиями отнесено и правило о независимости адвокатов, выражающееся, в частности, в запрещении постороннего влияния на адвокатов при определении условий их приема на работу и при ведении ими практики.

Адвокат самостоятельно принимает решения и осуществляет действия, входящие в круг его профессиональных полномочий. Недопустимы попытки вмешательства в деятельность адвоката со стороны любых лиц.

Принцип независимости включает в себя и правила взаимоотношений в адвокатских образованиях. Законодательством не предусмотрено каких-либо форм воздействия на адвоката со стороны адвокатского сообщества (указаний, поручений, рекомендаций и т.п.).

Адвокатские образования, органы адвокатского самоуправления, а также отдельные адвокаты не вправе вмешиваться в деятельность адвоката, оказывающего юридическую помощь по конкретному делу.

Самоуправление как принцип организации и деятельности адвокатуры представляет собой совокупность правил, которые обеспечивают самостоятельное регулирование отношений, возникающих в адвокатском сообществе. Поскольку адвокатура представляет собой сообщество адвокатов, не входящее в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, самоуправление является органически необходимым составным элементов механизма функционирования адвокатуры. Самоуправление выражается в том, что деятельность адвокатских образований осуществляется на основании решений органов адвокатской палаты, в которые входят только действующие адвокаты. Все решения собрания (конференции) адвокатов принимаются простым большинством голосов адвокатов, участвующих в собрании (делегатов конференции). Решения органов адвокатской палаты, принятые в пределах их компетенции, обязательны для всех членов адвокатской палаты. При этом все исполнительные органы адвокатской палаты подотчетны и подконтрольны собранию (конференции) адвокатской палаты субъекта РФ.

Корпоративность — это принцип, в соответствии с которым адвокатура организована и осуществляет свою деятельность в качестве добровольного союза лиц, объединенных общими интересами и целью обеспечить надлежащую защиту доверителей и их доступ к правосудию. Корпорация (от лат. corporation — объединение, сообщество) — общество, союз, группа лиц, объединяемая общностью профессиональных интересов. Применительно к адвокатуре это понятие приобретает особый смысл. Лица, наделенный статусом адвоката, действуют на определенной территории, будучи объединенными в адвокатскую палату субъекта РФ. Единство в рамках палаты обеспечивает особый характер взаимоотношений между адвокатами. Они должны строиться на основе уважения, исходя из приоритета общих ценностей и приоритетов. Каждый адвокат при взаимоотношениях с органами государственной власти и органами местного самоуправления должен не только оказывать помощь своему доверителю, но и выступать в качестве представителя адвокатского сообщества, действовать в его интересах. Все вопросы, коллегиально обсуждаемые в адвокатских образованиях, должны разрешаться, исходя из их целесообразности для адвокатского сообщества в целом. Органы адвокатского самоуправления, действующие в период между собраниями (конференциями) адвокатов, принимают решения, направленные на усиление роли адвокатуры в гражданском обществе, осуществляют контроль за соблюдением корпоративных правил адвокатского сообщества. Одним из проявления принципа корпоративности является возможность самого адвокатского сообщества разрешать вопросы, связанные с дисциплинарной ответственностью адвокатов.

Равноправие — это принцип, в соответствии с которым лицо, получившее в установленном законом порядке соответствующий статус, становится полноправным членом адвокатского сообщества. На адвоката в полной мере распространяется положение ч. 2 ст. 19 Конституции РФ, в которой закреплено равноправие всех лиц.

Объем предоставляемых адвокату прав не зависит от стажа его работы по юридической специальности, продолжительности его адвокатской практики. Каждый адвокат имеет право на равное применение к нему действующего законодательства. Это положение относится как к применению закона в рамках осуществления адвокатом своей профессиональной деятельности, так и к иным случаям.

Адвокат вправе самостоятельно выбирать форму адвокатского образования, в рамках которого он будет осуществлять свою профессиональную деятельность.

Адвокат вправе свободно выражать свое мнение относительно всех вопросов, которые ставятся на обсуждение собрания (конференции) адвокатов, Всероссийского съезда адвокатов. Решения на собраниях, конференциях, съездов принимаются простым большинством голосов. Никто из членов адвокатского сообщества не имеет права привилегированного, кратного голоса, а также иных преимуществ. Права всех адвокатов гарантируются равным образом.

Глава 2.
Адвокат, его права и обязанности

Понятие адвоката

В п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре определено, что адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Из данного определения следует, что к адвокату предъявляются определенные требования.

1. В качестве адвоката может выступать лишь физическое лицо. Никакие структуры (организации и их подразделения, общественные объединения в качестве адвокатов выступать не могут).

2. В качестве адвокатов могут выступать не только граждане РФ, но и иностранные граждане либо лица без гражданства. Для этого требуется, чтобы они получили статус адвоката в установленном законом порядке (п. 6 ст. 9 Закона об адвокатуре).

3. Адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории России по вопросам права данного иностранного государства. Адвокаты иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории России по вопросам, связанным с государственной тайной (п. 5 ст. 2 Закона об адвокатуре).

4. У лица, осуществляющего адвокатскую деятельность, статус адвоката должен быть действующим. Это означает, что такой деятельностью не вправе заниматься лицо, которое: а) претендует на получение статуса адвоката; б) статус адвоката которого приостановлен; в) лицо, статус адвоката которого прекращен.

5. Адвокат должен быть членом адвокатского сообщества. Он состоит в адвокатском образовании, является членом адвокатской палаты субъекта РФ и тем самым входит в сообщество адвокатов России.

6. Адвокат не вправе совмещать свою деятельность с иными видами оплачиваемой деятельности.

7. Адвокат вправе наряду со своей профессиональной деятельностью занимать выборные должности в органах адвокатского сообщества. Это правило распространяется и на деятельность в общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов.

В п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре также закреплено, что адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Однако такое определение не раскрывает всей сути деятельности адвоката, поскольку, кроме профессиональных советов, он также совершает активные действия, направленные на отстаивание позиции своего доверителя. В уголовном судопроизводстве даже возможны ситуации, когда адвокат, выступающий в качестве защитника, отстаивает невиновность подзащитного, хотя тот ее не отрицает. Поэтому адвокат вправе осуществлять самостоятельные действия, направленные на защиту прав, свобод и интересов своего доверителя.

Основные направления деятельности адвоката по оказанию юридической помощи

Оказывая юридическую помощь, адвокат:

1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;

4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами РФ;

9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

Адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, прямо не запрещенную федеральным законом. Таким образом, перечень основных направлений, по которым адвокат оказывает юридическую помощь, исчерпывающим не является.

Полномочия адвоката

Сам по себе термин «полномочия» обычно применяется для обозначения прав должностных лиц, которые одновременно являются и их обязанностями. При возникновении конкретной ситуации должностное лицо имеет определенные права, а правильно и полно воспользоваться своими правами — его обязанность. Хотя адвокат к числу должностных лиц не относится, специфика его деятельности и взятые им обязательства по отстаиванию прав, свобод и интересов своего доверителя позволили его возможности также относить к разряду полномочий.

В ст. 6 Закона об адвокатуре полномочия адвоката закреплены в двух группах норм. Во-первых, это права адвоката, а во-вторых — законодательные ограничения этих прав.

В соответствии с п. 3 ст. 6 указанного Закона адвокат наделен следующими правами.

1. Собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи. При этом адвокат запрашивает справки, характеристики и иные документы официального характера. Органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации, которым направлен адвокатский запрос, должны дать на него ответ в письменной форме в 30-дневный срок со дня его получения. Лишь в случаях, когда требуется дополнительное время на сбор и предоставление сведение, этот срок может быть продлен, но в любом случае не более чем еще на 30 дней.

2. Опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь. Данное полномочие существенно расширяет поле деятельности адвоката, позволяет ему активно влиять на формирование доказательственной базы по делу, в котором от отстаивает интересы своего доверителя.

Вместе с тем результаты опроса самостоятельного доказательственного значения не имеют. После опроса адвокат заявляет ходатайство суду (в уголовном или гражданском судопроизводстве) либо следователю, дознавателю о допросе лица в процессуальном порядке. В своем ходатайстве адвокат указывает следующие сведения: а) фамилию, имя и отчество лицо, которое предлагается допросить; б) информацию, носителем которой является это лицо; в) доводы, подтверждающие значимость сведений для дела; г) просьбу о допросе лица.

3. Собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством РФ. В отличие от процедуры получения ответов на запросы, в данном случае адвокат самостоятельно собирает предметы и документы, которые на момент производства оп делу уже существуют в объективной действительности. Доказательствами указанные предметы и документы становятся лишь по решению должностных лиц судопроизводства.

4. Привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи. Специалисты могут быть привлечены в тех ситуациях, когда имеющихся у адвоката знаний недостаточно для оказания квалифицированной помощи. В качестве специалиста может выступать любое лицо, являющееся носителем специальных знаний, которые необходимы адвокату.

Сотрудничество адвоката со специалистом может протекать как в официальной, так и в неофициальной формах.

В гражданском судопроизводстве адвокат может получить от специалиста письменное заключение, состоящее в ответах на поставленные перед ним вопросы, предоставить это заключение суду, а также заявить суду ходатайство о вызове и допросе специалиста.

В уголовном судопроизводстве в соответствии с ч. 1 ст. 58 УПК РФ специалистом является лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном Кодексом, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств и исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию. Таким образом, помощью специалиста вправе пользоваться не только сторона обвинения, но и сторона защиты.

Помощь специалиста осуществляется на договорной основе, т.е. может быть возмездной. Это, однако, не снимает со специалиста обязанности сообщать лишь такие сведения, которые вытекают из его специальных знаний и соответствуют действительности.

Непроцессуальное взаимодействие состоит в том, что адвокат и его доверитель будут получать устные или письменные консультации от специалиста. Также специалист может оказывать помощь при постановке адвокатом вопросов перед экспертом, в использовании технических средств фиксации информации и т.п. Данные формы помощи процессуально не оформляются.

5. Беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, без ограничения числа свиданий и их продолжительности. Гарантии конфиденциальности отношений адвокат с клиентом являются необходимой составляющей права на получение квалифицированной юридической помощи.

Согласно Основным принципам, касающимся роли юристов (приняты 7 сентября 1990 г. VIII Конгрессом ООН), правительствам надлежит признавать и обеспечивать конфиденциальный характер любых консультация и отношений, складывающихся между юристами и их клиентами в процессе оказания профессиональной юридической помощи. Поскольку в гражданском процессе свидания адвоката с доверителем даже теоретически ограничены быть не могут, данное правило приобретает наиболее важное значение в сфере уголовного судопроизводства при задержании лица или его заключении под стражу.

В соответствии со Сводом принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме (принят 9 декабря 1988 г. Организацией Объединенных Наций) задержанное или находящееся в заключении лицо имеет право связываться и консультироваться с адвокатом. Задержанному или находящемуся в заключении лицу предоставляются необходимые время и условия для проведения консультаций со своим адвокатом. Право задержанного или находящегося в заключении лица на его посещение адвокатом на консультации и на связь с ним без промедления или цензуры и в условиях полной конфиденциальности не может быть временно отменено или ограничено, кроме исключительных обстоятельств, которые определяются законом или установленными в соответствии с законом правилами, когда, по мнению, судебного или иного органа, это необходимо для поддержки безопасности и порядка.

Свидания задержанного или находящегося в заключении лица могут иметь место в условиях, позволяющих должностному лицу правоохранительных органов видеть их, но не слышать.

Связь задержанного или находящегося в заключении лица с его адвокатом не может использоваться как свидетельство против обвиняемого или находящегося в заключении лица, если она не имеет отношения к совершаемому или замышляемому преступлению.

В соответствии с ч. 4 ст. 91 УПК РФ до начала допроса подозреваемому по его просьбе должно быть обеспечено свидание с защитником наедине и конфиденциально. Лишь в случае производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания свыше 2 часов может быть ограничена следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом как самого подозреваемого, так и его защитника. Однако в любом случае продолжительность свидания не может быть менее 2 часов.

Порядок свиданий адвоката с доверителем, задержанным или заключенным под стражу, также регламентирован Федеральным законом от 15 июля 1995 г. № 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений»¹³. В ч. 1 ст. 18 данного акта указано, что с момента фактического задержания подозреваемому и обвиняемому предоставляются свидания с защитником наедине. Свидания подозреваемого или обвиняемого с его защитником могут иметь место в условиях, позволяющих сотруднику места содержания под стражей видеть их, но не слышать. В случае попытки передачи защитником подозреваемому или обвиняемому запрещенных к хранению и использованию предметов, веществ и продуктов питания свидание немедленно прерывается.

Осужденный для получения юридической помощи по их заявлению предоставляются свидания с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи. По деланию осужденного и указанных лиц свидания предоставляются наедине (ч. 4 ст. 89 УИК РФ).

Право адвоката беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине и в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, в полной мере распространяется на случаи, когда лицо находится под административным арестом (ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 26 апреля 2013 г. № 67-ФЗ «О порядке отбывания административного ареста»¹⁴).

Правом встречаться с адвокатами наедине обладают пациенты, находящиеся в психиатрических стационарах (ч. 2 ст. 37 Закона РФ от 2 июля 1992 г. № 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»¹⁵).

6. Фиксировать, в том числе с помощью технических средств, информацию, содержащуюся в материалах уголовного дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь.

При производстве по делу адвокат наряду со своим доверителем вправе знакомиться с его материалами. При этом адвокат не может быть ограничен во времени, необходимом для ознакомления, а также в объеме документов.

Исключение составляют лишь сведения о применении мер безопасности в отношении участников уголовного судопроизводства. Согласно ч. 9 ст. 166 УПК РФ при необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц следователь вправе в протоколах не приводить данные об их личности. В этом случае следователь с согласия руководителя следственного органа выносит соответствующее постановление, которое помещается в опечатанный конверт и приобщается к уголовному делу.

В процессе ознакомления с материалами уголовного дела, состоящего из нескольких томов, обвиняемый и его защитник вправе повторно обращаться к любому из томов уголовного дела, а также выписывать любые сведения и в любом объеме, снимать копии с документов, в том числе с помощью технических средств. При необходимости адвокат вправе использовать копировальные документы (портативный ксерокс, фотоаппарат и т.п.).

Если в деле фигурирует государственная или иная охраняемая законом тайна, то адвокат дает подписку о ее неразглашении. Копии документов и выписки из уголовного дела, в которых содержатся сведения, составляющие государственную или иную охраняемую законом тайну, хранятся при уголовном деле и предоставляются обвиняемому и его защитнику во время судебного разбирательства.

7. Совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ. Данное положение означает, что возможности адвоката, закрепленные в Законе об адвокатуре, а также в иных нормативных правовых актах, исчерпывающими не являются. В любом случае в законе должен содержаться прямой запрет производить то либо иное действие, адресованный адвокату.

Законодательные ограничения состоят в том, что адвокат не вправе осуществлять следующие действия.

1. Принимать от лица, обратившемуся к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер. В частности, адвокату может поступить предложение использовать подложные или поддельные документы, ввести в заблуждение противоположную сторону, попытаться уговорить свидетелей изменить показания и т.п. Также недопустимы случаи, когда адвокату предлагается разработать меры по сокрытию следов преступления, противоправному воздействию на должностных лиц уголовного судопроизводства, потерпевших, свидетелей. Поэтому, принимая на себя поручение об оказании юридической помощи, адвокат вправе сразу же знакомить будущего доверитель о содержании данного законодательного запрета, чтобы в будущем избежать случаев противоправного давления.

2. Принимать от лица, обратившемуся к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, когда он связан с другими участниками спорного правоотношения. К таковым относятся ситуации, когда адвокат: а) имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица; б) участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному уголовному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; в) оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.

3. Занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя. Это правило распространяется на все виды юридической помощи, оказываемой адвокатами, тогда как исключение — только сферы уголовного судопроизводства. Воля доверителя может состоять в том, чтобы определенным образом излагать обстоятельства дела, представлять те либо иные доказательства, высказывать возражения против позиции противоположной стороны. Что же касается самооговора, то он возможен в случаях, когда лицо, обвиняемое в совершении преступления, признает себя виновным, не будучи таковым на самом деле. Это может происходить с различными целями — стремление оградить от ответственности близкого родственника, желание избежать наказания за совершение более тяжкого преступления и т.п.

Будучи убежденным в самооговоре доверителя, адвокат может заявлять в органах предварительного расследования и в суде о невиновности лица, приводить доказательства, участвовать в прениях сторон, предлагать вынести постановление о прекращении уголовного дела или оправдательный приговор.

Обвиняемый, которого не устраивает позиция его защитника, вправе в любой момент отказаться от его помощи и пригласить другого адвоката. Однако и вновь приглашенный защитник также может использовать указанное право и настаивать на невиновности своего подзащитного.

4. Делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает. Имеется в виду, что адвокат не вправе выступать в прессе, иных средствах массовой информации, в том числе электронных, участвовать в собраниях, где сообщать о виновности своего доверителя, когда он себя виновным не признал. Данный запрет касается прежде всего уголовного судопроизводства, поскольку категория вины используется для характеристики состава преступления. Однако понятие вины применяется и при производстве по делам об административных правонарушениях, поэтому адвокат не должен делать публичных заявлений и в этих случаях.

Помимо собственно признания вины доверителя, адвокат также должен воздерживаться от иных высказываний, свидетельствующих о виновности лица. В частности, ему не следует указывать доказательства, подтверждающие причастность лица к совершению преступления, высказываться в пользу стороны обвинения, иным образом демонстрировать свою уверенность в том, что судебное разбирательство закончится вынесением обвинительного приговора.

5. Разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя. Разглашением считается не только сообщение сведений в средствах массовой информации, но и иная их передача хотя бы одному постороннему лицу.

Разглашение реально возможно в случаях, когда это позволит создать более благоприятную обстановку для оказания адвокатом юридической помощи. Адвокат должен заранее оговорить с доверителем, какие сведения он будет предавать гласности и в каком объеме. Желательно, чтобы согласие доверителя было оформлено письменно. В нем указывается, какие именно сведения адвокат может использовать, в каком объеме и в каких случаях.

6. Отказываться от принятой на себя защиты. Это правило действует в уголовном процессе, поскольку именно в связи с производством по уголовному делу адвокат приобретает статус защитника. Такой запрет является универсальным, ведь на адвоката возложена обязанность честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя. Никакие доводы (загруженность, иные проблемы) не предоставляют адвокату возможность отказаться от защиты лица. Если у подозреваемого или обвиняемого отсутствуют средства для оплаты юридической помощи, то должен быть поднят вопрос об оплате деятельности адвоката за счет федерального бюджета.

7. Негласно сотрудничать с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. Данный запрет означает, что адвокат не вправе состоять с сотрудниками органов, осуществляющих ОРД, в конфиденциальных отношениях, сообщать им любые сведения, представляющие оперативный интерес, даже в случаях, когда информация стала ему известной вне связи с оказанием помощи доверителю. Наряду с этим адвокат вправе официально обращаться в органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность. Это, например, может касаться случаев, когда адвокат сообщает о противоправных действиях должностных лиц уголовного судопроизводства.

Обязанности адвоката

Обязанности адвоката, закрепленные в ст. 7 Закона об адвокатуре, относятся к сфере его профессиональной деятельности. При осуществлении своих полномочий адвокат обязан совершать следующие действия.

1. Честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными РФ средствами. Уровень исполнения адвокатов своих обязанностей не должен зависеть от каких бы то ни было факторов — размера гонорара, личности доверителя, стадии, на которой осуществляется производство по делу, и т.п. Единственным ограничением является запреты, которые прямо сформулированы в законодательстве. Под законодательством следует понимать не только Закон об адвокатуре, но и иные федеральные законы, в том числе содержащие административно-правовые и уголовно-правовые санкции.

2. Исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в случаях, предусмотренных Законом об адвокатуре.

В соответствии со ст. 51 УПК РФ участие защитника обязательно, если: а) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника; б) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; в) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; г) судебное разбирательство проводится в отсутствие подсудимого; д) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; е) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; ж) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; з) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении судом уголовного дела в отношении него в упрощенном порядке; и) подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме.

Если лицо не имеет возможности оплатить помощь адвоката, а участие адвоката является обязательным, то адвокат участвует в уголовном деле по назначению, а его участие оплачивается за счет федерального бюджета. Адвокат не вправе уклоняться от такой деятельности под любыми предлогами, поскольку это фактически означает отказ адвоката от исполнения свих профессиональных обязанностей.

В соответствии со ст. 26 Закона об адвокатуре юридическая помощь оказывается бесплатно в соответствии с Федеральным законом от 21 ноября 2011 г. № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»¹⁶.

Такая юридическая помощь оказывается в виде: правового консультирования в устной и письменной форме; составления заявления, жалоб, ходатайств и других документов правового характера; представления интересов гражданина в судах, государственных и муниципальных органах, других организациях. Бесплатная юридическая помощь также может оказываться в иных прямо не запрещенных законом видах. Организация участия адвокатов в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи осуществляется адвокатской палатой субъекта РФ. Размер и порядок оплаты труда адвокатов, оказывающих гражданам бесплатную юридическую помощь в рамках государственной системы бесплатно юридической помощи устанавливаются законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ.

Помимо указанных выше случаев, юридическая помощь оказывается во всех случаях бесплатно лицам, не достигшим 18-летнего возраста, которые содержатся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних.

3. Постоянно совершенствовать свои знания самостоятельно, а также повышать свой профессиональный уровень. Совершенствование знаний адвокат осуществляет путем изучения изменений действующего законодательства, специальной литературы, периодических изданий. Повышение квалификации происходит в результате обучения адвокатов на курсах повышения квалификации, которые действуют при адвокатских палатах субъектов РФ, в образовательных и научно-исследовательских учреждениях. Также адвокаты участвуют в работе конференций и научно-практических семинаров.

4. Соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта РФ, Федеральной палаты адвокатов РФ, принятые в пределах их компетенции. Кодекс, принятый 31 января 2003 г. первым Всероссийским съездом адвокатов, содержит ряд требований, дополняющий обязанности адвоката в различных сферах своей профессиональной деятельности. За неисполнение правил, установленных Кодексом профессиональной этики, а также решений органов адвокатского самоуправления адвокат привлекается к различным видам дисциплинарной ответственности вплоть до прекращения статуса адвоката.

5. Ежемесячно отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды органов адвокатского самоуправления, а также отчислять средства на содержание адвокатского образования, в рамках которого адвокат осуществляет свою деятельность. Порядок и размер выплат на общие нужды органов адвокатского самоуправления устанавливаются адвокатской палаты соответствующего субъекта РФ, а на нужды адвокатского образования — самим таким образованием. Средства на содержание адвокатского кабинета адвокат выделяет самостоятельно.

6. Осуществлять страхование риска своей профессиональной ответственности. В настоящее время такое страхование не производится, оно будет введено после внесения изменений в законодательство.

Понятие и содержание адвокатской тайны

В п. 1 ст. 8 Закона об адвокатуре закреплено, что адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи. Таким образом, это требование является универсальным, и сам адвокат устанавливает объем информации, которую он желает предать гласности.

Федеральная палата адвокатов РФ решением от 30 ноября 2009 г. (протокол № 3), с дополнениями от 28 сентября 2016 г. (протокол № 7) приняла Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности

В соответствии с п. 2 Рекомендаций к предмету (содержанию) адвокатской тайны относятся:

— факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;

— все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;

— сведения, полученные адвокатом от доверителей, и документы, если они входят в производство по делу;

— информация о доверителе, ставшая известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;

— содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;

— адвокатское производство по делу;

— условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;

— любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.

Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. Это положение запрещает использовать в отношении адвоката механизм получения свидетельских показаний под угрозой привлечения к уголовной ответственности за заведомо ложные показания (ст. 307 УК РФ) и за отказ от дачи показаний (ст. 308 УК РФ).

Помимо Закона об адвокатуре, данный запрет установлен в п. 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ. Даже если допрос произошел, полученные от адвоката сведения являются недопустимыми доказательствами и не могут использоваться должностными лицами уголовного судопроизводства.

Освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах и сведениях, которые ему стали известны или были доверены в связи с его профессиональной деятельностью, служит обеспечению права каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени (ч. 1 ст. 23 Конституции РФ) и является гарантией того, что информация о частной жизни, конфиденциально доверенная лицом в целях собственной защиты только адвокату, не будет вопреки воле этого лица использована в иных целях, в том числе как свидетельство против него самого (ст. 24, ч. 1 ст. 51 Конституции РФ)¹⁷.

С другой стороны, в тех случаях, когда адвокат не осуществлял свою профессиональную деятельность, он может быть вызван для дачи показаний и допрошен по общим правилам.

Важной составной частью обеспечения адвокатской тайны является установленное в п. 3 ст. 8 Закона об адвокатуре правило, согласно которому проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката допускается только на основании судебного решения. Это правило распространяется не только на жилые, но и на служебные помещения, которые используются адвокатом для осуществления профессиональной деятельности.

Получение судебного решения для проведения оперативно-розыскных мероприятий и проведения следственных действий в отношении адвоката обеспечивает сохранение адвокатской тайны.

Данная процедура распространяется на все без исключения следственные действия и оперативно-розыскные мероприятия, производимые в отношении адвоката, а не только на те случаи, когда получение судебного решения требуется по общему правилу¹⁸.

Если в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий были получены сведения, предметы и документы, то они могут быть использованы в качестве доказательств лишь в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Однако эти ограничения не распространяются на случаи обнаружения орудий преступления и предметов, оборот которых запрещен или ограничен.

Для обеспечения адвокатской тайны документы и иные полученные от доверителя материалы, а также собственные записи адвокат должен хранить в местах, недоступных для проникновения.

Глава 3.
Статус адвоката

Требования, предъявляемые к претенденту на приобретение статуса адвоката

Для того чтобы приобрести статус адвоката, лицо должно изначально отвечать определенным требованиям.

1. Высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитации образовательной программе, либо ученая степень по юридической специальности.

При этом не имеет значения, является образовательное учреждение государственным или нет, главное — это наличие действующей аккредитации на момент получения лицом диплома о высшем юридическом образовании.

Ученой степени по юридической специальности может быть достаточной в том случае, когда лицо вначале имело иное (не юридическое) высшее образование, а затем сдало кандидатские экзамены и защитило кандидатскую диссертацию. Также возможны ситуации, когда лицо ранее имело степень кандидата наук по неюридической специальности, а затем защитило докторскую диссертацию в сфере юриспруденции.

2. Стаж работы по юридической специальности не менее 2 лет или стажировка в адвокатском образовании в срок от 1 года до 2 лет.

Согласно п. 4 ст. 9 Закона об адвокатуре в стаж работы по юридической специальности включается работа:

а) в качестве судьи;

б) на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов РФ, иных государственных органах;

в) на требовавших высшего юридического образования должностях в существовавших до принятия действующей Конституции РФ государственных органах СССР, РСФСР и РФ, находившихся на территории России;

г) на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях;

д) на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде РФ;

е) на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;

ж) на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;

з) в качестве преподавателя юридических дисциплин профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях высшего образования и научных организациях;

и) в качестве адвоката;

к) в качестве помощника адвоката;

л) в качестве нотариуса.

Если лицо получило высшее юридическое образование впервые, то стаж его работы по юридической специальности исчисляется с момента его получения. Это правило наиболее важно в тех случаях, когда лицо является помощником адвоката, поскольку лицо может начать работу, будучи студентом. Если в период работы оно получает диплом о высшем юридическом образовании, то исчисление стажа начинается с момента получения высшего образования, указанного в дипломе.

Порядок прохождения претендентом на статус адвоката стажировки закреплен в ст. 28 Закона об адвокатуре.

Адвокат, имеющий адвокатский стаж не менее пяти лет, вправе иметь стажеров. Стажерами адвоката могут быть лица, имеющие высшее юридическое образование.

Стажер адвоката осуществляет свою деятельность под руководством адвоката, выполняя его отдельные поручения. Стажер адвоката не вправе самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью. Стажер адвоката обязан хранить адвокатскую тайну. Стажер адвоката принимается на работу на условиях трудового договора, заключенного с адвокатским образованием, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, — с адвокатом, которые являются по отношению к данному лицу работодателями.

Совет адвокатской палаты субъекта РФ утверждает программу обучения стажеров адвокатов, организует профессиональное обучение (подп. 8 п. 3 ст. 31 Закона об адвокатуре). На основании программы адвокат — руководитель стажера составляет план стажировки, который включает в себя усвоение общих правил деятельности адвокатуры, особенностей оказания юридической помощи по различным направлениям, правил адвокатской этики и т.п. По окончании стажировки стажер составляет отчет, а руководитель стажировки признает или не признает стажировку состоявшейся. Утвержденный отчет направляется в адвокатскую палату субъекта РФ, в которой претендент на статус адвоката будет сдавать квалификационный экзамен. Стажеру, успешно завершившему стажировку, выдается характеристика-рекомендация и иные документы, необходимые для решения вопроса о приобретении статуса адвоката.

3. Наличие дееспособности. Лицо, которое признано недееспособным или ограниченно дееспособным, претендовать на приобретение статуса адвоката не вправе.

В ст. 21 ГК РФ дееспособность определяется как способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным (ст. 29 ГК РФ). Гражданин, который вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности (ст. 30 ГК РФ). Порядок признания лица недееспособным или ограниченно дееспособным установлен в гражданско-процессуальном законодательстве.

4. Отсутствие непогашенной или неснятой судимости за совершение умышленного преступления. В соответствии с УК РФ преступлением, совершенным умышленно, признается деяние, совершенное с прямым или косвенным умыслом. При прямом умысле лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и делало их наступления. При косвенном умысле лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность наступления общественно опасных последствий, не желало, но сознательно допускало эти последствия либо относилось к ним безразлично (ст. 25 УК РФ).

В соответствии со ст. 86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора в законную силу и до момента погашения или снятия судимости. Лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым. Судимость погашается по истечении определенного срока, в зависимости от вида и размера назначенного наказания. Снятие судимости происходит ранее срока погашения судимости. Для этого требуется судебное решение, которое выносится на основании ходатайства отбывшего наказание лица.

Поскольку запрет налагается на случаи осуждения за умышленное преступление, совершение лицом преступления по неосторожности не препятствует его поступлению в адвокатуру.

Предоставление документов для получения статуса адвокатаи их проверка

Лицо, которое отвечает изначальным требованиям, предъявляемым к претенденту на получение статуса адвоката, обращается в квалификационную комиссию при адвокатской палате субъекта РФ с письменным заявлением о присвоении ему статуса адвоката.

Помимо заявления, претендент предоставляет следующие документы.

1. Копия документа, удостоверяющего личность. Для лица таким документом является общегражданский паспорт¹⁹.

2. Анкета, содержащая биографические сведения. Форма и содержание анкеты устанавливаются квалификационной комиссией.

3. Копия трудовой книжки или иной документ, подтверждающий стаж работы по юридической специальности. В соответствии со ст. 66 ТК РФ трудовая книжка является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника. В трудовую книжку вносятся сведения о работнике вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую работа и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе. По желанию работника в трудовую книжку могут быть внесены сведения о работе по совместительству на основании подтверждающих документов. Под иными документами, подтверждающими стаж работы по юридической специальности, понимаются надлежащим образом оформленные выписки из приказов учреждения или организаций об использовании данного лица на работе, требующей высшего юридического образования.

4. Копия документа, подтверждающего высшее юридическое образование либо наличие ученой степени по юридической специальности. В первом случае предоставляется копия диплома государственного образца, выданного высшим учебным заведением по образовательной программе, имеющей государственную аккредитацию. Документами, подтверждающими наличие ученой степени, являются дипломы кандидата или доктора юридических наук, выданные Высшей аттестационной комиссией Министерства образования и науки РФ.

Предоставление недостоверных сведений служит основанием для отказа в допуске претендента к квалификационному экзамену. Недостоверными сведениями являются сообщение претендентом своих биографических данных, сведений о стаже работы, об образовании, которые не соответствуют действительности.

Поэтому квалификационная комиссия имеет право организовать проверку документов и сведений, которые были получены от претендента, в течение 2 месяцев со дня их представления. Проверка осуществляется путем направления запросов или путем установления достоверности представленных документов. Запросы могут быть направлены как в государственные органы, учреждения и организации, выдавшие документы, так и в правоохранительные органы, медицинские учреждения. В частности, в органы внутренних дел обращаются с запросом о наличии или отсутствии судимости у претендента; в наркологический диспансер — по вопросу нахождения на лечении от алкоголизма или наркомании; в психиатрическое медицинское учреждение — по вопросу о наличии или отсутствии у лица психиатрического заболевания. Ответы из наркологического диспансера или психиатрического лечебного учреждения могут служить основанием для дальнейшего обращения в суд с запросом о том, не был ли претендент признан в установленном законом порядке недееспособным или ограниченно дееспособным.

Органы, получившие запрос квалификационной комиссии, обязаны сообщить запрашиваемые сведения в срок не позднее 1 месяца со дня поступления запроса.

Решение о допуске претендента к квалификационному экзамену принимается квалификационной комиссией по результатам проверки документов и сведений, представленных лицом.

Процедура сдачи претендентом на получение статуса адвоката квалификационного экзамена

Квалификационные комиссии при адвокатских палатах субъектов РФ проводят квалификационные экзамены с целью установления наличия у претендента необходимых профессиональных знаний.

Процедура сдачи квалификационного экзамена регламентирована ст. 11 Закона об адвокатуре и конкретизирована в Положении о порядке сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката (утверждено Советом Федеральной палаты адвокатов РФ 25 апреля 2003 г., протокол № 2).

Экзамен проводится не позднее месяца со дня окончания проверки представленных претендентом документов и не позднее трех месяцев со дня обращения претендента с заявлением о сдаче экзамена.

Квалификационный экзамен состоит из двух частей — письменных ответов на вопросы либо тестирования и устного собеседования.

Выбор формы проведения первой части экзамена (письменные ответы на вопросы либо тестирование) производится квалификационной комиссией в зависимости от числа претендентов и других обстоятельств, определяющих возможность обеспечить надлежащее проведение экзамена.

Устное собеседование проводится по экзаменационным билетам, в каждый из которых включается не менее 4 вопросов из перечня, утвержденного советом Федеральной палаты адвокатов. Экзаменационные билеты обновляются ежегодно.

В перечень входят вопросы, касающиеся содержания Закона об адвокатуре, относящиеся к различным отраслям права — гражданскому, акционерному, жилищному, семейному, трудовому, уголовному. Также проверяется знание норм, регламентирующих гражданское, уголовное, арбитражное судопроизводство, производство в Конституционном Суде РФ и Европейском суде по правам человека.

По прибытии на экзамен претендент предъявляет квалификационной комиссии документ, удостоверяющий его личность. После установления личности претендента он получает вопросы для подготовки письменных ответов либо вопросы для тестирования. При проведении тестирования могут быть использованы компьютерное оборудование и иные технические средства, позволяющие выявить профессиональные знания претендента.

К устному собеседованию допускаются претенденты, получившие положительную оценку по результатам первой части экзамена (письменные ответы на вопросы либо тестирование).

При проведении устного собеседования претендент выбирает экзаменационный билет из произвольно разложенных на столе и в этом же помещении в пределах установленного комиссией времени готовится к ответу.

Время, которое предоставляется претенденту на подготовку к ответу на каждый билет, включая решение задач и составление процессуальных документов, может быть ограничено комиссией, но не более чем до 45 минут.

Экзамен проводится по всем вопросам билета даже в случае, если по какому-либо из них претендент показал недостаточную подготовленность. По усмотрению квалификационной комиссии ему могут быть предложены дополнительные вопросы в пределах перечня вопросов, утвержденного советом Федеральной палаты адвокатов.

Экзамен считается не сданным, если претендент хотя бы по одному из вопросов экзаменационного билета показал неудовлетворительные знания, либо правильно ответил менее чем на 60% вопросов письменного задания или тестирования.

Совет адвокатской палаты вправе установить иные (более высокие) критерии оценки тестирования претендентов.

Результаты экзамена объявляются претенденту председателем комиссии в день его завершения.

В случае неявки претендента на экзамен по уважительной причине председатель квалификационной комиссии назначает другой срок сдачи экзамена.

При отрицательном результате экзамена, а также при неявке на экзамен без уважительных причин претендент вправе повторно обратиться с заявлением о сдаче экзамена в ту же квалификационную комиссию в установленный ею срок, но не ранее чем через 1 год.

Присвоение статуса адвоката

Решение о присвоении лицу статуса адвоката или об отказе в этом должно быть принято квалификационной комиссией в 3-месячный со дня подачи претендентом заявления. Это решение вступает в силу со дня принятия лицом присяги адвоката.

Квалификационная комиссия не вправе отказать претенденту в присвоении статуса адвоката, если тот успешно сдал квалификационный экзамен. Исключение составляют случаи, когда после сдачи претендентом квалификационного экзамена были обнаружены обстоятельства, которые препятствовали допуску этого лица к сдаче экзамена. Однако в этом случае решение об отказе в присвоении статуса может быть обжаловано в суд.

Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается каким-либо максимальным возрастом. Статус адвоката может быть прекращен лишь по основаниям, прямо установленным в Законе об адвокатуре и в установленном порядке.

Претендент, успешно сдавший квалификационный экзамен, приносит присягу адвоката. С этого момента претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты соответствующего субъекта РФ.

Основания приостановления статуса адвоката

Статус адвоката может быть приостановлен лишь по основаниям, прямо указанным в ст. 16 Закона об адвокатуре. К ним относятся следующие.

1. Избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе. Имеются в виду случаи, когда адвокат поступает на службу в органы государственной власти любого уровня или органы местного самоуправления на выборную должность.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления»²⁰ к органам местного самоуправления относятся избираемые непосредственно населением или образуемые представительным органов муниципального образования органы, наделенные собственными полномочиями по решению вопросов местного значения.

Выборное должностное лицо местного самоуправления — должностное лицо местного самоуправления, избираемое на основе всеобщего равного и прямого избирательного права при тайном голосовании на муниципальных выборах, либо представительным органом муниципального образования из своего состава, либо представительным органом муниципального образования из числа кандидатов, представленных конкурсной комиссией по результатам конкурса, либо на сходе граждан, осуществляющем полномочия представительного органа муниципального образования, и наделенное собственными полномочиями по решению вопросов местного значения.

Если адвокат является избранным должностным лицом органа местного самоуправления, то он считается приступившим к исполнению своих обязанностей со дня избрания. Его полномочия как должностного лица органа местного самоуправления прекращаются с момента избрания нового состава.

2. Неспособность адвоката более 6 месяцев исполнять свои профессиональные обязанности. Это может иметь место в случаях, когда адвокат заболел тяжелым заболеванием, что не позволяет ему заниматься адвокатской деятельностью. При этом срок, в течение которого адвокат не способен исполнять свои обязанности, должен быть непрерывным.

3. Призыв адвоката на военную службу. В соответствии с ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»²¹ данная служба представляет собой особый вид федеральной государственной службы, исполняемой гражданами в Вооруженных Силах РФ, а также в иных воинских формированиях. Призыву на военную службу подлежат граждане по призыву и в добровольном порядке (по контракту). Призыву подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие на воинском учете или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе.

4. Признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке. В соответствии ч. 1 ст. 42 ГК РФ гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания.

Порядок признание гражданина безвестно отсутствующим установлен главой 30 ГПК РФ. Заявление о признании гражданина безвестно отсутствующим подается в суд по месту жительства заявителя. Судья при подготовке дела к судебному разбирательству выясняет, какие лица могут сообщить сведения об отсутствующем, а также запрашивает организации по последнему известному месту жительства и месту работы отсутствующего. Дело о признании гражданина безвестно отсутствующим рассматривается по общим правилам, установленным законом.

5. В случае принятия судом решения о применении к адвокату принудительных мер медицинского характера суд может рассмотреть вопрос о приостановлении статуса данного адвоката.

В соответствии со ст. 97 УК РФ принудительные меры медицинского характера могут быть назначены судом следующим лицам: а) совершившим деяния, предусмотренные статьями Особенной части УК РФ, в состоянии невменяемости; б) у которых после совершения преступления наступило психическое