Б. Т. Безлепкин

Уголовный процесс в вопросах и ответах

Издание девятое,
переработанное и дополненное

Учебное пособие

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 343.13(075.8)

ББК 67.411я73

Б39

Безлепкин Б. Т.

Учебное пособие содержит концептуальные основы научной теории уголовно-процессуального права. Оно базируется на нормах Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, а также решениях Конституционного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации по применению этих норм. Материал изложен в виде лаконичных ответов на основные вопросы программы вузовской учебной дисциплины «Уголовный процесс».

Законодательство приводится по состоянию на 1 января 2017 г.

Для студентов юридических вузов и факультетов, изучающих это дисциплину, а также всех, кто интересуется уголовно-процессуальным правом.

УДК 343.13(075.8)

ББК 67.411я73

© Безлепкин Б. Т., 2002

© Безлепкин Б. Т., перераб. и доп., 2017

© ООО «Проспект», 2017

От автора
(предисловие к 9-му изданию книги)

Настоящая книга издавалась неоднократно, и всякий раз — с существенными изменениями и дополнениями, соответствующими изменениям и дополнениям, внесенным в действующий источник нашего уголовно-процессуального права – Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации 2001 г. Изменчивостью содержания УПК РФ, затрудняющей подготовку фундаментального курса и учебников по российскому уголовно-процессуальному праву, обусловлено и настоящее издание книги, содержание и назначение которой отражено в аннотации нашего произведения. Со времени выхода в свет предыдущего издания данного пособия (начало 2015 г.) принято множество новых федеральных законов по вопросам уголовного судопроизводства, состоялось несколько новых решений Конституционного Суда РФ и Верховного Суда РФ, разъясняющих и корректирующих судебную практику по уголовным делам. Все новое в книге получило отражение. Особо упомянут Федеральный закон от 23 июня 2016 г. № 190-ФЗ (РГ. 2016. 28 июня), который для юриста особенно интересен и важен, потому что служит основой перспективы реформирования суда присяжных, чья полуторавековая история не может оставить равнодушным любого профессионала-правоведа. Полный текст названного закона приводится в виде приложения в нашей книге. Все, что ново, получило в ней отражение, а замечания читателей учтены с искренней благодарностью.

Профессор
Безлепкин Борис Тимофеевич

Принятые сокращения

ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации

УИК РФ — Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации

УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации

УПК РФ, Кодекс — Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации

УПК РСФСР — Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР

1. Понятийная основа российского уголовного процесса

1. Уголовному наказанию должен быть подвергнут только виновный в совершении преступления и только в меру своей виновности с учетом тяжести содеянного и личности совершившего преступление. Чтобы обеспечить такую меткость уголовной репрессии, необходимо с достоверностью установить все существенные обстоятельства уголовного дела, а именно: в чем выражается преступное действие или бездействие; кто его совершил и действовал ли совершивший виновно (умышленно или преступно неосторожно); в чем заключается роль каждого из соучастников; в чем выражается причиненный вред и каковы его размеры; а также отягчающие, смягчающие ответственность и другие обстоятельства. На основе многолетнего опыта исторически сложилась подчиненная указанной цели строго упорядоченная системная государственная деятельность, которая называется уголовным процессом.

2. Понятие уголовный процесс тождественно понятию уголовное судопроизводство. Хотя судопроизводство ассоциируется с деятельностью по уголовному делу только в суде (судебное производство), из уголовно-процессуального законодательства явствует, что данный термин употребляется для обозначения деятельности не только суда, но и органов дознания, органов предварительного следствия и прокуратуры – словом, всего производства по уголовному делу. Это лишний раз подтверждает непреложную истину, согласно которой следственная и судебная деятельность – одной природы.

3. Деятельность, о которой идет речь, – ровесница государству. Она детально регламентирована законом и включает в себя возбуждение, предварительное расследование, судебное рассмотрение, разрешение уголовных дел, а также судебную деятельность по исполнению приговоров. Ее осуществляют управомоченные судебные и правоохранительные органы и лица: суд, прокурор, следователь, руководитель следственного органа, орган дознания, дознаватель, начальник органа дознания и начальник подразделения дознания. Именно они придают ей целенаправленный характер, иначе говоря, осуществляют производство по уголовному делу, ведут его, т. е. принимают решения о направлении движения и о судьбе уголовного дела.

4. В этой деятельности принимают участие также представители различных государственных и негосударственных учреждений, предприятий и организаций, должностные и частные лица (граждане), занимающие строго определенное законом положение, именуемое процессуальным. Это обвиняемый, подозреваемый, свидетель, эксперт, специалист, понятой, переводчик и др. Они вступают в отношения, урегулированные правовыми нормами, закрепленными в законе, – в правоотношения, суть которых заключается в том, что один участник уголовно-процессуальной деятельности по отношению к другому имеет законное право, а тот, другой, несет соответствующую данному праву законную обязанность. По своей отраслевой принадлежности нормы, устанавливающие эти права и обязанности, относятся к уголовно-процессуальному праву, поэтому порождаемые ими правоотношения называются уголовно-процессуальными. Из них составлена сложнейшая мозаика уголовного процесса. Вывод: уголовный процесс (уголовное судопроизводство) – это регламентированная законом и облеченная в форму правоотношений деятельность специально управомоченных судебных и правоохранительных органов государства при участии представителей учреждений, предприятий и организаций, должностных и частных лиц, содержанием которой является возбуждение, расследование, судебное рассмотрение, разрешение и пересмотр уголовных дел, а также судебная деятельность по исполнению приговоров.

5. Уголовное судопроизводство состоит из нескольких стадий, отражающих поступательное движение дела о преступлении (уголовного дела). Каждая из них характеризуется: а) своими собственными задачами, вытекающими из назначения уголовного процесса; б) особым составом участников; в) специфическими действиями этих участников и правоотношениями, возникающими между ними; г) специфическими документами, которыми подводится итог этой деятельности. Каждая стадия имеет строго определенные начальный и конечный моменты. Уголовное дело в своем движении при наличии законных предпосылок может последовательно пройти следующие стадии: 1) возбуждение уголовного дела; 2) предварительное расследование; 3) назначение судебного разбирательства; 4) судебное разбирательство; 5) апелляционное производство; 6) исполнение приговора; 7) кассационное производство; 8) судебно-надзорное производство и 9) возобновление дела ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств.

2. Соотношение уголовного процесса и оперативно-розыскной деятельности

1. Для уяснения сущности уголовного судопроизводства важно понять его соотношение с оперативно-розыскной деятельностью, суть которой заключается в проведении специальных, по преимуществу негласных, разведывательных мероприятий, связанных с использованием специальных тактических и технических средств, направленных на получение сведений о преступлении, лице, его совершившем, и об источниках доказательств. Арсенал этих мероприятий и перечень органов государства, управомоченных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, указаны в специальном законе¹.

2. В соответствии с действующим законодательством на территории Российской Федерации право осуществлять оперативно-розыскную деятельность предоставляется оперативным подразделениям:

• органов внутренних дел Российской Федерации;

• органов федеральной службы безопасности;

• федеральных органов исполнительной власти в области государственной охраны;

• таможенных органов Российской Федерации;

• Службы внешней разведки Российской Федерации;

• Федеральной службы исполнения наказаний.

Содержание оперативно-розыскной деятельности составляют следующие мероприятия:

• опрос;

• наведение справок;

• сбор образцов для сравнительного исследования;

• проверочная закупка;

• исследование предметов и документов;

• наблюдение;

• отождествление личности;

• обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств;

• контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений;

• прослушивание телефонных переговоров;

• снятие информации с технических каналов связи;

• оперативное внедрение;

• контрольная поставка;

• оперативный эксперимент;

• получение компьютерной информации.

3. Уголовное судопроизводство на стадии предварительного расследования и оперативно-розыскную деятельность объединяет общая цель, которая заключается в раскрытии преступлений. Но достигается эта цель по-разному. Во-первых, различны средства и методы. Уголовно-процессуальные средства прямо предусмотрены и детально регламентированы законом; они носят открытый характер, являются гласными. Так называемая следственная тайна не имеет ничего общего с секретностью в общепринятом значении этого слова. Оперативно-розыскная же деятельность основывается на принципе сочетания гласных и негласных методов и средств. При этом сведения об используемых или использованных при проведении оперативно-розыскных мероприятий силах, средствах, источниках, методах, планах и результатах оперативно-розыскной деятельности, о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, а также об организации и о тактике проведения оперативно-розыскных мероприятий составляют государственную тайну. Родной «брат» разведки и контрразведки – уголовный сыск – не является деятельностью юрисдикционной. Он определенным образом связан с оценкой действий (бездействия) физических и юридических лиц с позиции права, закона (правомерные, не содержащие признаков состава преступления деяния сыщику безынтересны), но никоим образом не связан с применением мер государственного принуждения. Ни один оперативный работник, к какому бы ведомству он ни принадлежал, ни с кем не вступает в отношения типа: «Я вправе, а вы обязаны… вы обязаны исполнить то-то и то-то, иначе… вы нарушили… и обязаны понести такую-то меру ответственности». Иначе говоря, в отличие от уголовно-процессуальной, оперативно-розыскная деятельность в силу своей негласной конспиративной природы не базируется на правоотношениях. Знания в этой области не являются юридическими, поэтому в гражданских юридических вузах не преподаются.

Согласно ч. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом. Ни в законодательстве об оперативно-розыскной деятельности, ни в УПК право оперативного сотрудника на применение принудительного вторжения в сферу охраняемых законом прав личности в работе по раскрытию преступлений без судебно-следственного решения не оговорено. Поэтому оперативно-розыскные опросы, обследование помещений, зданий и сооружений, участков местности и транспортных средств, выемка предметов, документов, компьютерной техники и носителей электронной информации без законного юстиционного решения допустимы лишь постольку, поскольку они производятся с согласия лица, которого касаются и беспокоят, а для некоторых комбинационных оперативно-розыскных негласных мероприятий недостаточно и согласия.

Во-вторых, различны результаты. В результате уголовно-про-цессуальных (следственных) действий добываются фактические данные, имеющие значение доказательств. На их основе разрешается уголовное дело. А в ходе и в результате оперативно-розыскных мероприятий добываются такие данные, которые сами по себе доказательствами не являются. Значение этой информации, которую принято называть ориентирующей, в другом: на ее основе может быть возбуждено уголовное дело, выдвигаются следственные версии, планируется расследование по уголовному делу, определяется круг источников получения судебных доказательств, принимаются меры к розыску скрывшихся от следствия обвиняемых, обнаружению вещественных доказательств, а также имущества, подлежащего аресту, решается ряд других задач, которые, однако, по отношению к уголовно-процессуальному доказыванию, составляющему стержень любого уголовного дела, носят вспомогательный, обеспечивающий характер. Полученная в результате оперативно-розыскных мероприятий информация, а также документы и предметы могут быть использованы в качестве доказательств (источников доказательств) только в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства, регламентирующего собирание, проверку и оценку доказательств. Так, например, если в результате оперативно-розыскной деятельности установлено лицо, располагающее ценными сведениями о преступлении, о местонахождении орудия преступления, то в уголовном деле эти результаты могут быть использованы только путем допроса, обыска и последующих следственных действий (осмотра и приобщения к делу обнаруженных при обыске вещественных доказательств и т. п.).

В-третьих, уголовно-процессуальная деятельность осуществляется судом, прокурором, следователем, органом дознания и дознавателем, а оперативно-розыскная – только органом дознания. Таким образом, органы дознания, в частности полиция, осуществляют как оперативно-розыскную, так и уголовно-процессуальную деятельность. В этом исторически сложившемся положении заложен глубокий смысл: в некоторых ситуациях, связанных с замаскированными преступлениями, на определенном этапе производства по уголовному делу закон позволяет сосредоточить в одном органе и скоординировать применение комплекса взаимодополняющих средств и методов раскрытия преступлений. Однако нынешнее полицейское дознание приобрело иное содержание, о чем еще будет сказано несколько позже.

3. Российское уголовно-процессуальное право

Системная совокупность юридических норм, определяющих задачи, принципы, круг участников уголовного процесса, их права и обязанности и регламентирующих порядок возбуждения уголовного дела, предварительного расследования, судебного рассмотрения и разрешения уголовных дел, а также судебную деятельность на стадии исполнения приговоров, называется уголовно-процессуальным правом. Иными словами, уголовно-процессуальное право регулирует уголовный процесс, который в изначальном смысле означает «движение вперед», развитие (от лат. procedure – двигаться вперед). Можно сказать и так: уголовный процесс регулируется уголовно-процессуальным правом; отдельные действия по уголовному делу регламентируются уголовно-процессуальными нормами.

1. Согласно ч. 1 ст. 1 УПК порядок уголовного судопроизводства на территории Российской Федерации определяется данным Кодексом, основанным на Конституции РФ. Причем ряд важнейших уголовно-процессуальных норм закреплен непосредственно в Конституции РФ, в частности в гл. 2 «Права и свободы человека и гражданина». Ими устанавливаются принципиальные процедурные условия заключения гражданина под стражу (ст. 22), ограничения права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 23), проникновения в жилище против воли проживающих в нем лиц (ст. 25), что имеет непосредственное отношение к производству обыска по уголовному делу. В Конституции закреплены основы отправления в России правосудия по уголовным делам судом с участием присяжных заседателей (ст. 47); право на квалифицированную юридическую помощь (ст. 48), в том числе и по уголовным делам; право каждого задержанного, заключенного под стражу, обвиняемого в совершении преступления пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу, предъявления обвинения (ч. 2 ст. 48). Эти нормы имеют рельефно выраженную уголовно-процессуальную природу. В Конституции (ст. 49) получили детальное выражение важнейшие правила, вытекающие из презумпции невиновности, провозглашен принцип недопустимости повторного осуждения за одно и то же преступление (ч. 1 ст. 50) и впервые законодательно закреплены глубоко нравственные нормы, согласно которым: а) при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона (ч. 2 ст. 50); б) никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников (ст. 51). Эти нормы имеют определяющее значение для процедуры уголовно-процессуального доказывания и реального осуществления всего комплекса уголовно-процессуальных норм по защите от предъявленного обвинения.

2. Основной массив норм уголовно-процессуального права сосредоточен в УПК РФ 2001 г., введенном в действие с 1 июля 2002 г. УПК состоит из шести частей, большинство которых делятся на разделы, разделы – на главы, а главы аккумулируют в себе статьи, которые, в свою очередь, могут иметь сложную структуру и состоять из пронумерованных частей и пунктов. Действующий УПК вобрал в себя все крупные законодательные новеллы, появившиеся в период демократических преобразований и судебно-правовой реформы (институты судопроизводства у мировых судей, судопроизводства с участием присяжных заседателей и апелляционного производства, правила о широком участии защиты на стадии предварительного расследования, о судебном контроле за применением на предварительном следствии мер уголовно-процессуального принуждения, связанных с вторжением в сферу гарантированных Конституцией РФ прав человека и гражданина). Если международным договором Российской Федерации установлены иные по сравнению с предусмотренными законом правила, то применяются правила международного договора.

3. На уголовно-процессуальную деятельность значительное влияние оказывают решения Конституционного Суда РФ и разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, которые, как правило, основываются на результатах изучения большого массива уголовных дел определенной категории, рассмотренных судами в различных регионах России, а также на результатах анализа статистических показателей судебной работы. Разъяснения Пленума Верховного Суда РФ источником права не являются. В них формулируются не новые правила, восполняющие пробелы законодательства, а рекомендации по возникающим при рассмотрении уголовных дел вопросам применения действующего законодательства. Именно в этой роли разъяснения высшего судебного органа страны имеют важное значение для правильного и единообразного исполнения закона в уголовном судопроизводстве. Аналогичное юридическое значение имеют также адресованные органам дознания и органам предварительного следствия ведомственные акты: приказы и указания Генерального прокурора РФ и министра внутренних дел РФ, руководителей других правоохранительных ведомств, управомоченных на возбуждение и расследование уголовных дел. Однако ведомственные нормативные акты, предполагающие производство не предусмотренных УПК действий должностных лиц в работе по уголовному делу и связанных с применением принуждения в отношении граждан, юридически ничтожны, потому что они нарушают прерогативу УПК.

4. Действие уголовно-процессуального закона в пространстве, во времени и по кругу лиц (статьи 2–4 УПК)

1. Действие уголовно-процессуального закона распространяется на определенную территорию, т. е. пространство, и на определенный круг лиц, иначе говоря, имеет определенную сферу применения. Эта сфера именуется уголовно-процессуальной юрисдикцией Российского государства, осуществляющего свою прерогативу на уголовное преследование лиц, совершивших преступление. Согласно ст. 2 и 3 УПК на территории Российской Федерации производство по всем уголовным делам о преступлениях, совершенных гражданами России, иностранными гражданами и лицами без гражданства, ведется по правилам, установленным данным Кодексом, независимо от места совершения преступления. Словом, безотносительно к тому, где совершено преступление: на территории ли России или за рубежом, в воздушном ли пространстве, открытом море или в космическом пространстве, – если виновный в этом преступлении подлежит уголовной юрисдикции Российского государства, то уголовное дело возбуждается, расследуется, рассматривается и разрешается судом на территории Российской Федерации по правилам, установленным УПК. На территории иностранного государства эти правила применению не подлежат, за следующим исключением, установленным новой, действующей с 20 июля 2016 г. ч. 11 ст. 3 УПК: в особых случаях, когда преступление совершено вне пределов Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства, не проживающим постоянно в Российской Федерации, и это преступление направлено против интересов нашего государства либо его граждан или постоянно проживающих в России лиц без гражданства, а также в случаях, предусмотренных международным договором, отдельные процессуальные действия за пределами территории нашего государства в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства могут производиться в соответствии с требованиями нашего УПК².

2. Из содержания ст. 4 УПК вытекает, что независимо от того, когда совершено преступление, какой уголовный и уголовно-процессуальный кодексы действовали во время его совершения, возбуждение уголовного дела, его расследование и производство по уголовному делу в различных судебных инстанциях осуществляется по правилам, закрепленным в УПК, действующем в настоящее время. Кодекс введен в действие с 1 июля 2002 г. Это значит, что с первых же минут 1 июля 2002 г. следственные и судебные действия по уголовным делам производятся по этому УПК независимо от того, когда эти дела были возбуждены. Если производство по одному и тому же уголовному делу начато по одному УПК, а продолжено по другому – это нормальное явление (которое, однако, невозможно при применении уголовного закона).

5. Назначение российского уголовного процесса (уголовного судопроизводства) (статья 6 УПК)

1. В словарях понятие «назначение (предназначение)» определяется через категории «область», «сфера применения чего-нибудь», а также через категорию «цель». Последняя в данном случае особенно важна, потому что имеет философское содержание, детально разработанное наукой. Согласно энциклопедическому определению цель – это один из элементов поведения и сознательной деятельности человека, который характеризует предвосхищение в мышлении результата деятельности и пути его реализации с помощью определенных средств. Поставленная цель, которую стремятся достичь, называется задачей. Словом, и назначение, и цель, и задача означают «то, ради чего». Именно назначение, цель и задача прежде всего определяют сущность любой человеческой, и в первую очередь общественно значимой, деятельности, ее природу, содержание, нравственную обоснованность, политическую подоплеку и другие характеристики. Применительно к уголовному судопроизводству принято также говорить, что назначение, задачи, принципы определяют его строй, то есть общий вид здания, где принципы выполняют роль несущих конструкций и призваны ответить на вопрос, зачем это здание возведено, какой общественной пользе призвано служить.

2. Согласно ст. 6 УПК уголовное судопроизводство имеет своим назначением:

1) защиту прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений;

2) защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод.

Уголовное преследование и назначение виновным справедливого наказания в той же мере отвечают назначению уголовного судопроизводства, что и отказ от уголовного преследования невиновных, освобождение их от наказания, реабилитация каждого, кто необоснованно подвергся уголовному преследованию.

3. Указанные законоположения на юридическом языке формулируют этико-философский принцип справедливости, т. е. требование соответствия (соразмерность) деяния и воздаяния. Каждому должно воздаться в положительном смысле только то, что соответствует существующим в обществе представлениям о сущности человека, его неотъемлемых правах и социальной полезности деятельности данного лица, а в отрицательном – то, что соразмерно характеру и объему виновно причиненного им социального вреда. Словом, в каждом государстве граждане должны вознаграждаться или подвергаться наказанию в соответствии с тем благом или тем злом, которое от них получают их сограждане и общество в целом.

4. Содержащаяся в ст. 6 УПК формулировка назначения уголовного судопроизводства, конечно, не охватывает и не может охватить всех аспектов «того, ради чего» оно, судопроизводство, осуществляется. За рамками этой формулировки остаются, например, следующие очевидные задачи:

• раскрытие преступления, т. е. установление всех его обстоятельств и лица, совершившего деяние;

• обеспечение прав и законных интересов всех, кто ими наделен в данном уголовном деле (а не только потерпевшего).

Не отражен в ней и воспитательно-профилактический аспект уголовного судопроизводства, его роль в формировании гражданского правосознания. Эти аспекты присутствовали в никем и ничем не опороченных формулировках задач уголовного судопроизводства, содержащихся в ранее действовавшем законодательстве. В этом отношении в действующем УПК РФ утрачена историческая преемственность, что можно расценить как стремление законодателя создать УПК нынешней России с «чистого листа». История учит иному подходу.

6. Принципы российского уголовного процесса (уголовного судопроизводства) (статьи 7–20 УПК)

1. В философском смысле принцип применительно к практической деятельности (а уголовное судопроизводство – практическая деятельность) означает исходное положение, общее требование, которому должна эта деятельность отвечать целиком. Соответственно этому определению под принципами уголовного судопроизводства понимаются исходные правовые установления, требования, которым должно подчиняться все производство по уголовному делу от начала до конца, иначе говоря — на которых это производство построено.

2. По действующему УПК к принципам уголовного судопроизводства относятся: законность (ст. 7), осуществление правосудия только судом (ст. 8), уважение чести и достоинства личности (ст. 9), неприкосновенность личности (ст. 10), охрана прав и свобод человека и гражданина (ст. 11), неприкосновенность жилища (ст. 12), тайна переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 13), презумпция невиновности (ст. 14), состязательность (ст. 15), обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту (ст. 16), свобода оценки доказательств (ст. 17), язык уголовного судопроизводства (ст. 18) и право на обжалование процессуальных действий и решений (ст. 19). Особое, наиважнейшее, место среди принципов уголовного судопроизводства занимают презумпция невиновности и состязательность.

3. Презумпция – это предположение, признаваемое истинным, пока не доказано обратное. Презюмировать – значит добросовестно и убежденно считать определенное положение истинным, пока оно не опровергнуто. Отношения между людьми в цивилизованном обществе строятся на презумпции добропорядочности, которая означает, что, пока не доказано обратное, каждая личность предполагается отвечающей общечеловеческим эталонам морали высоконравственной персоной, словом, порядочным человеком (malum non praesumitur – дурное не презюмируется). В области отношений, урегулированных нормами права (иначе говоря, в области правоотношений), добропорядочность означает законопослушание, а в области отношений, которые охраняются уголовным законом, презумпция добропорядочности интерпретируется следующим образом: каждый, пока не доказано противное (обратное), предполагается никогда не нарушавшим уголовно-правовых запретов вообще и не совершавшим данного преступления в частности, иначе говоря невиновным. Это производное от презумпции добропорядочности положение получило название презумпции невиновности.

Презумпция невиновности получила детальное отражение в ст. 49 Конституции РФ:

«Каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.

Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность.

Неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого».

Согласно ст. 14 УПК:

1) обвиняемый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном настоящим Кодексом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда;

2) подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения;

3) все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном настоящим Кодексом, толкуются в пользу обвиняемого;

4) обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.

Первое законоположение означает, что ни привлечение в качестве обвиняемого, ни заключение обвиняемого под стражу, ни назначение судебного заседания, ни даже провозглашение обвинительного приговора еще не означает, что данное лицо признано виновным в инкриминируемом деянии; момент такого признания закон связывает со вступлением обвинительного приговора в силу. Лишь после этого осужденный становится преступником в глазах общества и может быть назван таковым любым его членом. По такому поводу говорят: теперь презумпция его невиновности опровергнута, (или даже — опрокинута).

Второе правило – о бремени доказывания – означает, что ни подозреваемый, ни обвиняемый свою невиновность доказывать не обязаны и в уголовном процессе ни при каких обстоятельствах не могут быть поставлены в положение «докажи, что ты не преступник». (Древние говорили: Accusare emo se debet, nisi coram Deo – никто не обязан обвинять самого себя, разве только перед Богом.) Названные участники процесса могут активно доказывать свою невиновность (например, свое алиби, т. е. тот факт, что в момент совершения преступления они находились в другом месте). Но это их право, а не обязанность. Подозреваемый (обвиняемый) может занять позицию полного неучастия в своем оправдании, и никто не вправе упрекнуть его в этом. Доказать обвинение обязан тот, кто его выдвинул, т. е. орган государства, осуществляющий функцию уголовного преследования: орган дознания, дознаватель, следователь, начальник следственного отдела и прокурор.

Третье правило, согласно которому все неустранимые сомнения в виновности лица должны толковаться в пользу обвиняемого, означает, что, если тщательная, всесторонняя профессиональная оценка собранных по делу доказательств порождает у следователя или у суда неуверенность относительно виновности обвиняемого, а все возможности пополнения необходимой доказательственной информации исчерпаны, их юридическая обязанность и нравственный долг заключаются в том, чтобы обвиняемого полностью реабилитировать. Следователь выполняет эту обязанность, прекращая уголовное дело по соответствующему основанию, а суд первой и апелляционной инстанций – оправдывая подсудимого своим приговором, который постановляется от имени государства. Сомнения толкуются в пользу обвиняемого не только по вопросу о его виновности, но и по всем связанным с ним частным вопросам – об объеме обвинения, о квалификации преступления, о наличии отягчающих обстоятельств и т. д. Так, например, если по делу о краже неустранимые (иначе говоря — неразрешимые) сомнения возникли по поводу размера похищенного (а именно: является ли он крупным или особо крупным), следователь должен отбросить их и принять за факт минимальную сумму стоимости похищенного имущества. Причем это влечет серьезные последствия как для квалификации инкриминируемого преступления по соответствующей части ст. 158 УК, так и для назначения судом меры наказания, потому что каждая из частей ст. 158 УК имеет свою санкцию. Опытный следователь никогда не скажет: «Похищено более миллиона (рублей, долларов)». Он скажет: «Похищено не менее миллиона (рублей, долларов)», а в судебном приговоре не может быть сказано: «Подсудимый (по делу об убийстве) нанес потерпевшему более пяти ударов ножом».

Четвертое правило, согласно которому обвинительный приговор не может быть основан на предположениях, воспроизводится в ч. 4 ст. 302 УПК. Здесь оно развивается в виде следующего продолжения: «…и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств». Предположения, мнения, умозаключения, догадки, сколь бы вескими и остроумными они ни были и кому бы они ни принадлежали, при решении по уголовному делу основного вопроса – о виновности – вообще не принимаются во внимание. Значение этой «информации к размышлению» в качестве доказательства юридически ничтожно. Так, если после ухода одного из двух находившихся в помещении человек другой тут же обнаружил пропажу денег или вещей, отнюдь не лишенный логики и здравого смысла обыденный вывод «больше некому» сам по себе не может служить основанием ни для признания первого виновным в краже, ни даже для предъявления обвинения, ареста или задержания по подозрению в преступлении. Это всего лишь основание для розыскной и следственной версий.

Теория уголовного процесса знает еще одно, пятое, правило, вытекающее из презумпции невиновности. Согласно данному правилу недоказанная виновность юридически равнозначна доказанной невиновности. Уголовному процессу неизвестна фигура оставшегося под подозрением в юридическом смысле. Гражданин, виновность которого не доказана, так же, как и гражданин, чья невиновность доказана бесспорно, является реабилитированным. Сомнения следователя, прокурора, суда в его виновности / невиновности, а возможно, и субъективная уверенность в его виновности остаются за рамками правоотношений. Такой гражданин считается жертвой судебной или следственной (или и судебной, и следственной) ошибки со всеми вытекающими отсюда последствиями. Как и любой другой реабилитированный, он вправе рассчитывать на полное восстановление своего доброго имени, прежних прав во всех сферах, имеющих юридическую основу (трудовой, пенсионной), а также воинского, специального и иного звания, которых был лишен в связи с привлечением к уголовной ответственности, на возвращение наград и вообще всего изъятого по уголовному делу и на возмещение имущественного и компенсацию морального вреда.

4. Согласно ч. 3 ст. 123 Конституции РФ судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Данная норма в качестве принципа уголовного судопроизводства воспроизводится в ч. 1 ст. 15 УПК в следующей формулировке: «Уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон». В этом положении содержится глубочайший юридический смысл. Судить – значит разрешать правовой спор сторон, наделенных одинаковыми правами, присуждая победу одной стороне и поражение — другой. Без состязательности равноправных сторон нет суда, нет и правосудия. Этот принцип свойствен не только уголовному, но и гражданскому, арбитражному, административному и конституционному судопроизводству; он является душой любого судебного процесса. В развитие принципа состязательности часть вторая ст. 15 УПК установила, что функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо: на органы, осуществляющие уголовное преследование, не может быть возложена функция защиты и разрешения уголовного дела; на сторону защиты не может быть, естественно, возложена функция обвинения и разрешения уголовного дела, а суд не может осуществлять ни функцию уголовного преследования, ни функцию защиты.

5. К принципам уголовного судопроизводства закон приравнивает требование, чтобы эта деятельность осуществлялась в разумный срок, который включает в себя период с момента начала уголовного преследования до момента прекращения уголовного преследования или вынесения обвинительного приговора. Согласно ч. 3 ст. 61 УПК при определении разумного срока учитывается правовая и фактическая сложность уголовного дела, поведение участников уголовного судопроизводства, достаточность и эффективность действий суда, прокурора, руководителя следственного органа, следователя, начальника подразделения дознания, дознавателя и органа дознания, производимых в целях своевременного осуществления уголовного преследования или рассмотрения уголовного дела, и общая продолжительность уголовного судопроизводства.

Более четкого определения понятий «разумный срок», равно как и «неразумный срок», не существует. В случае если после поступления уголовного дела в суд оно длительное время не рассматривается и судебный процесс затягивается, заинтересованные лица вправе обратиться к председателю суда с заявлением об ускорении рассмотрения дела, а председатель может установить срок проведения судебного заседания (ч. 5 и 6 ст. 61 УПК). В случае нарушения права на уголовное судопроизводство в разумный срок заинтересованные лица вправе обратиться в судебном порядке с заявлением о присуждении компенсации за такое нарушение. Порядок подачи таких заявлений, их рассмотрения, разрешения и исполнения регламентируются специальным Федеральным законом от 30 апреля 2010 г. № 68-ФЗ «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок»³.

7. Обстоятельства, исключающие производство по уголовному делу

1. Уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению по одинаковым основаниям, исчерпывающий перечень которых по пунктам приводится в ч. 1 ст. 24 УПК. Это — обстоятельства, исключающие производство по уголовному делу. Их содержание заключается в следующем.

— Отсутствие события преступления (п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК) отражает относительно редкую ситуацию, когда выяснилось, что не существует самого деяния, по поводу которого велось уголовное производство. Так, например, уголовное дело, возбужденное по признакам взяточничества, подлежит прекращению за отсутствием события преступления, если выяснится, что самой передачи денег и их получения не было, сведения об этом оказались ложными или не подтвердились. Отсутствие (неустановление, недоказанность) события преступления – реабилитирующее обстоятельство, оно означает невиновность лица, в отношении которого велось уголовное преследование.

— Отсутствие в деянии состава преступления (п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК) означает, что само деяние, т. е. действие или бездействие, по поводу которого производится доследственная проверка заявления или сообщения о преступлении, либо уже возбуждено уголовное дело, налицо, однако в этом деянии отсутствует какой-либо признак преступления, относящийся к объекту, объективной стороне, субъекту или субъективной стороне. Обычно это такие случаи, когда расследуемое деяние не предусмотрено уголовным законом или совершено без вины либо при наличии необходимой обороны, крайней необходимости, добровольного отказа либо других обстоятельств, исключающих преступность деяния (ст. 31, 37–42 УК РФ). Отсутствие состава преступления – также реабилитирующее основание, хотя в определенном смысле «похуже», чем отсутствие события. Если в последнем случае исключается не только уголовная, но и всякая другая ответственность (не было деяния, значит, не было ничего), то отсутствие состава преступления, означая невиновность подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, не исключает гражданско-правовой, например имущественной, ответственности, а также ответственности административной, дисциплинарной или моральной, поскольку определенные, может быть даже порицаемые, действия реабилитированным все-таки совершены.

— Истечение сроков давности уголовного преследования (п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК) — нереабилитирующее обстоятельство, исключающее производство по уголовному делу в силу предписаний ст. 78 УК, устанавливающей сроки, в течение которых виновный в совершении преступления несет уголовную ответственность перед государством. Оно не означает признания подозреваемого и обвиняемого невиновным, не влечет постановления оправдательного приговора и не порождает восстановительно-компенсационных правоотношений, возникающих из факта реабилитации. Поэтому, если подозреваемый или обвиняемый не согласен с таким нереабилитирующим окончанием уголовного дела, ему открыт путь к правосудию. Согласно ч. 2 ст. 27 УПК прекращение уголовного преследования вследствие истечения сроков давности не допускается, если обвиняемый против этого возражает. В таком случае досудебное производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке, завершается составлением обвинительного заключения и направлением в суд, где обвиняемый получает возможность защищаться от предъявленного обвинения и добиваться своей реабилитации в условиях, максимально благоприятных для этого (устность, гласность, состязательность).

— Древние говорили: mors omnia solvit – «смерть решает все вопросы». Смерть подозреваемого или обвиняемого (п. 4 ч. 1 ст. 24 УПК) решает и судьбу следственного или судебного производства. Как только будет установлено, что данного участника уголовного процесса нет в живых, и этот факт удостоверен в законном порядке, т. е. свидетельством о смерти, выдаваемым органами записи актов гражданского состояния, или судебным решением, при этом время, когда наступила смерть, значения не имеет, уголовное дело должно быть прекращено. Поскольку такое прекращение не является реабилитацией, близкие родственники покойного, защитник, а равно любое другое лицо или организация, которым его имя дорого, считая покойного невиновным, вправе ходатайствовать перед органом расследования или судом о продолжении производства по делу в обычном порядке. Это значит, в частности, что орган расследования должен завершить производство по делу составлением обвинительного заключения и направить это дело через прокурора в суд, где все обстоятельства дела подлежат исследованию в судебном процессе в условиях устности, гласности и непосредственности, и защищающая сторона получает возможность добиваться реабилитации в максимально благоприятных процессуальных условиях. Но такой судебный процесс имеет все основания быть особым и нуждается в особой деликатной регламентации в УПК на принципе, согласно которому мертвых на Этом Свете не судят. Пока такой регламентации не существует.

— Отсутствие заявления потерпевшего (п. 5 ч. 1 ст. 24 УПК) служит обстоятельством, исключающим уголовное судопроизводство, в случае если обнаружится, что уголовное дело, вопреки требованию закона, возбуждено при отсутствии письменного заявления (жалобы) потерпевшего или же протокола его устного заявления, содержащего ясно выраженную просьбу о привлечении своего обидчика к уголовной ответственности. Сказанное касается уголовных дел частного и частно-публичного обвинения, исчерпывающий перечень которых содержится в ч. 2, 3 ст. 20 УПК. Отсутствие заявления потерпевшего является нереабилитирующим обстоятельством; оно не связано с категорией невиновности. Прекращение уголовного дела не влечет обязанности органа, осуществлявшего уголовное преследование, и суда принимать меры к реабилитации обвиняемого.

— Согласно п. 6 ч. 1 ст. 24 УПК обстоятельством, исключающим производство по уголовному делу, является отсутствие предварительного заключения суда в действиях некоторых должностных лиц либо отсутствие согласия высших государственных или судебных органов на возбуждение уголовного преследования этих лиц, потому что в отношении них главой 52 УПК установлен особый порядок судопроизводства. Имеются в виду: Генеральный прокурор РФ, Председатель Следственного комитета РФ, судьи Конституционного Суда РФ, мировые и федеральные судьи судов общей юрисдикции и судьи федеральных арбитражных судов (см. п. 2, 21, 3–5 ч. 1 ст. 448 УПК и раздел 105 в нашей книге).

2. Часть 2 ст. 24 УПК предписывает: в случае, когда до вступления приговора в законную силу преступность и наказуемость деяния были устранены новым законом, уголовное дело подлежит прекращению за отсутствием состава преступления. Постановлением Конституционного Суда РФ от 19 ноября 2013 г. № 24-П признано, что прекращение уголовного дела вследствие принятия нового закона, устраняющего преступность и (или) наказуемость инкриминируемого деяния, является нереабилитирующим и поэтому может быть обжаловано в судебном порядке, регламентированном новой, введенной именно в этой связи, ст. 1251 УПК (2015 г.). Вместе с тем и реабилитирующая формулировка ч. 2 ст. 24 УПК все еще не изменена. Вывод: при наличии нового закона, устраняющего преступность и наказуемость деяния, уголовное дело, следует прекратить со ссылкой именно на это обстоятельство, не связывая такое окончание расследования ни с наличием, ни с отсутсвием состава преступления.

8. Уголовное преследование

1. Уголовным преследованием называется процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления (п. 55 ст. 5 УПК). В зависимости от характера и тяжести совершенного преступления уголовное преследование осуществляется в публичном, частно-публичном и частном порядке. Уголовные дела о причинении легких телесных повреждений, о побоях и о клевете (ч. 1 ст. 115, ч. 1 ст. 116 и ч. 1 ст. 1281 УК) считаются уголовными делами частного обвинения. Они, по общему правилу, возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, его законного представителя и подлежат прекращению в связи с примиренением потерпевшего с обвиняемым (ч. 1 ст. 20 УПК). Уголовные дела о некоторых преступлениях против личности, в частности — об изнасиловании без отягчающих вину обстоятельств (ч. 1 ст. 131 УК), о мошенничестве, если оно совершено индивидуальным предпринимателем в связи с осуществлением предпринимательской деятельности и (или) управлением принадлежащим ему имуществом, а также при наличии других условий, указанных в ч. 3 ст. 20 УПК, относятся к делам частно-публичного обвинения. Они возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего или его законного представителя, но обязательному прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым не подлежат (та же ч. 3 ст. 20 УПК). Все остальные уголовные дела считаются уголовными делами публичного обвинения. Они возбуждаются по любому законному поводу и обязательному прекращению за примирением сторон не подлежат (ч. 5 ст. 20 УПК).

2. Из вышеизложенных законоположений имеется несколько важных исключений. Во-первых, руководитель следственного органа, следователь, а также с согласия прокурора дознаватель вправе возбудить уголовное дело о любом преступлении частного или частно-публичного обвинения и при отсутствии заявления, если данное преступление совершено в отношении лица, которое в силу зависимого или беспомощного состояния либо по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы. К иным причинам относится также случай совершения преступления лицом, данные о котором неизвестны (ч. 4 ст. 20 УПК). Иначе говоря, когда главное состоит не только и не столько в расследовании фактических обстоятельств и уголовном преследовании виновного, сколько в раскрытии данного преступления, т. е. в ответе на вопрос, кто его совершил. Во-вторых, уголовное преследование прекращается не только в силу обстоятельств, исключающих производство по уголовному делу, которые рассмотрены нами в предыдущем разделе книги, но и в силу «своих собственных» оснований, а именно, которым посвящена ст. 27 УПК. Согласно данной статье уголовное преследование в отношении подозреваемого или обвиняемого прекращается по следующим основаниям.

— Непричастность подозреваемого или обвиняемого к совершению преступления, когда:

• сам факт преступления имел место, он доказан;

• в деле имеется подозреваемый или обвиняемый;

• установлено, что инкриминируемое преступление совершено не подозреваемым или обвиняемым, а другим лицом.

Разновидность подобной ситуации выражается в том, что:

• сам факт преступления имел место, он доказан материалами дела;

• в деле имеется подозреваемый или обвиняемый;

• собранных доказательств недостаточно для достоверного вывода, что расследуемое преступление совершено подозреваемым, обвиняемым, а не кем-либо другим;

• все возможности для собирания дополнительных доказательств полностью исчерпаны.

В силу презумпции невиновности и вытекающих из нее правил о том, что все неустранимые сомнения толкуются в пользу подозреваемого и обвиняемого, а недоказанная виновность равнозначна доказанной невиновности, вывод о недоказанности участия лица в преступлении равнозначен выводу о непричастности его к преступлению. По данному основанию прекращается не все производство по уголовному делу, а только уголовное преследование в отношении конкретного лица. Поскольку преступление остается нераскрытым, расследование по нему должно быть продолжено, а когда процессуальные возможности раскрытия будут исчерпаны, производство по уголовному делу подлежит приостановлению ввиду неустановления лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого, но оперативно-розыскная деятельность продолжается. Установленная не на предварительном следствии, а позднее — в стадии судебного разбирательства непричастность подсудимого к совершению преступления влечет постановление оправдательного приговора (п. 2 ч. 1 ст. 302 УПК) с теми же последствиями в судьбе уголовного дела в целом.

— Акт амнистии служит обстоятельством, исключающим уголовное преследование при условии, что он полностью устраняет уголовное наказание за определенные преступления и в отношении определенных лиц, иначе говоря, когда обвинение по конкретному уголовному делу подпадает под действие акта высшего органа государственной власти (в наше время и в нашей стране – Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации), который принимается в отношении индивидуально неопределенного круга лиц и который, не отменяя уголовного закона, карающего за данное преступление, предписывает прекратить начатое уголовное преследование, а если оно еще не начато, то и не начинать его. В отличие от акта помилования, относящегося к одному конкретному лицу или к нескольким, но всегда индивидуально определенным лицам, акт амнистии носит нормативный характер. Он всегда касается целой категории преступлений или групп субъектов, не обозначенных индивидуально. Эти категории определяются по различным признакам: по составу или тяжести совершенного преступления, по признакам субъекта преступления и т. д. Освобождение от уголовной ответственности вследствие акта амнистии означает прощение государством виновного, а не его реабилитацию. В силу этого обстоятельства уголовно-процессуальный закон устанавливает, что прекращение уголовного дела вследствие акта амнистии не допускается, если подозреваемый или обвиняемый против этого возражает. В этом случае производство по делу продолжается в обычном порядке. По «живому», т. е. находящемуся в производстве дознавателя, следователя, у прокурора или на рассмотрении суда первой или второй инстанции, уголовное преследование в отношении амнистированного производится сразу и в одинаковой процедуре. Амнистированные после вступления судебного приговора суда в законную силу освобождаются от наказания по правилам, действующим в стадии исполнения приговора и предписаний, содержащихся в акте амнистии.

— Наличие вступившего в законную силу судебного приговора по тому же обвинению либо определения или постановления суда о прекращении уголовного дела по тому же обвинению является основанием для прекращения уголовного преследования конкретного подозреваемого или обвиняемого в тех относительно редких ситуациях, когда выяснится, что оно необоснованно возбуждено, потому что данное уголовное дело является вторым по счету по поводу одного и того же преступления, а первое уже разрешено в установленном законом судебном порядке. В основе указанных правил находится известное положение, согласно которому никто не может отвечать дважды за одно и то же (non bis in idem). Данное положение признано мировым сообществом и получило закрепление в Международном пакте о гражданских и политических правах, статья 15 которого гласит: «Никто не должен быть вторично судим или наказан за преступление, за которое он уже был окончательно осужден или оправдан в соответствии с законом и уголовно-процессуальным правом каждой страны».

— Наличие неотмененного в отношении подозреваемого, обвиняемого постановления органа дознания, следователя о прекращении уголовного дела по тому же обвинению либо об отказе в возбуждении уголовного дела влечет прекращение уголовного преследования, если в процессе расследования будет установлено, что это уже второе уголовное дело о том же самом преступлении, а первое получило свое законное разрешение на досудебных стадиях уголовного процесса в результате отказа в возбуждении уголовного дела или же прекращения дела, и что соответствующий уголовно-процессуальный акт вступил в законную силу и не отменен, хотя судебная власть в разрешении данного дела вообще не участвовала.

— Отказ Государственной Думы в даче согласия на лишение неприкосновенности Президента Российской Федерации, прекратившего исполнение своих полномочий, и (или) отказ Совета Федерации в лишении неприкосновенности данного лица (п. 6 ч. 1 ст. 27 УПК) как основание прекращения уголовного преследования имеет конституционную основу, посвящено особому статусу лица, названного в данной норме УПК, и перекликается с ч. 7 ст. 448 УПК, расположенной в главе 52 «Особенности производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц» (см. текст этой нормы — привилегии).

3. Согласно ч. 3 ст. 27 УПК уголовное преследование в отношении лица, не достигшего к моменту совершения деяния предусмотренного УК возраста, с которого наступает уголовная ответственность, подлежит прекращению за отсутствием состава преступления⁴ (мыслится – отсутствие субъекта преступления). За отсутствием состава преступления подлежит прекращению уголовное преследование и в отношении несовершеннолетнего, который хотя и достиг возраста, с которого наступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанном с психическим расстройством, не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими в момент совершения деяния, предусмотренного УК (так называемая ограниченная вменяемость). Эти правила в теоретическом отношении спорны. «Презумпция неразумения», на которой базируются нормы об освобождении от уголовной ответственности лиц, не достигших определенного возраста, и отсутствие состава преступления – явления принципиально различные. Отсутствие состава преступления – реабилитирующее основание освобождения от уголовной ответственности. Его применение означает, что гражданин оказался жертвой судебной, следственной или прокурорской ошибки (или всех вместе взятых ошибок) и что государство по отношению к такому гражданину является должником, чего никак нельзя сказать ни про одиннадцатилетнего или ограниченно вменяемого семнадцатилетнего убийцу, ни про тринадцатилетнего разбойника.

В 2015 г. законодатель путем дополнения УПК новой ст. 1251 предоставил лицам, уголовное преследование которых прекращено на основании ч. 3 ст. 27 УПК, возможность обжаловать такое окончание расследования и добиваться судебной реабилитации в особой процедуре. Но ч. 3 ст. 27 УПК сохранена в прежней редакции, которая, отсылая к отсутствию состава преступления, уже является реабилитирующим основанием. Вывод: такое противоречие может быть снято тем, что прекращение уголовного преследования со ссылкой на ч. 3 ст. 27 УПК не должно содержать указание на отсутствие состава преступления.

4. Согласно ст. 25 УПК, озаглавленной «Прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон», суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа и дознаватель с согласия прокурора вправе на основании заявления потерпевшего или его законного представителя прекратить уголовное дело в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести в случаях, предусмотренных ст. 76 УК РФ, а именно: до прекращения уголовного дела за примирением сторон виновный обязан загладить вред, причиненный преступлением. Если речь идет о вреде имущественном, т. е. об убытках, заглаживание означает их возмещение путем денежной компенсации или восстановления своими силами и за свой счет поврежденного имущества. Моральный вред может быть заглажен извинениями и адекватным опровержением не соответствующих действительности и порочащих сведений, от которых в соответствующих кругах пострадала честь или деловая репутация (имидж, реноме) потерпевшего. В соответствии с действующим гражданским законодательством моральный ущерб, причиненный преступлением, может быть компенсирован и в денежной форме.

5. Согласно ст. 28 УПК суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа и дознаватель с согласия прокурора вправе прекратить уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 75 УК РФ, которая гласит, что лицо, впервые совершившее преступление небольшой тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если после совершения преступления оно добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию преступления, возместило причиненный ущерб или иным образом загладило вред, причиненный в результате преступления. Основание для такого освобождения от уголовной ответственности и прекращения уголовного преследования называется деятельным раскаянием.

6. В 2011 г. действующий институт прекращения уголовных дел и уголовного преследования пополнился нормами ст. 281 УПК, согласно которой суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора прекращает уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении так называемых налоговых преступлений, предусмотренных ст. 198–1991 УК, если до назначения судебного заседания ущерб, причиненный бюджетной системе Российской Федерации в результате преступления, возмещен в полном объеме, т. е. в полном объеме уплачены: 1) недоимки в размере, установленном налоговым органом; 2) соответствующие пени; 3) штрафы, установленные Налоговым кодексом РФ. На аналогичных основаниях могут быть прекращены еще некоторые преступления, совершаемые в экономической сфере. Прекращение в порядке ст. 281 УПК реабилитацией не является, поэтому такое прекращение при возражении обвиняемого, подозреваемого — исключается.

7. В 2016 г. в русле последовательной политики государства либерализации уголовной ответственности за преступления небольшой и средней тяжести, в частности совершенные в экономической сфере, законодатель установил еще одну разновидность нереабилитирующего освобождения виновного от уголовной ответственности с прекращением его уголовного преследования. Согласно введенной в указанном году новой ст. 762 УК под названием «Освобождение от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа» лицо, впервые совершившее преступление небольшой и средней тяжести, может быть освобождено судом от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа в случае, если оно возместило ущерб или иным образом загладило ущерб или иным образом загладило причиненный преступлением вред. Согласно тогда же введенной ст. 251 УПК суд в указанных случаях по собственной инициативе или по результатам рассмотрения ходатайства следователя или дознавателя вправе прекратить уголовное дело или уголовное преследование в отношении подозреваемого или обвиняемого, но не безусловно освободив его от уголовной ответственности, а назначив ему «меру уголовно-правового характера» в виде судебного штрафа. Процедура рассмотрения и разрешения столь необычного юридического вопроса детально прописана во введенной тогда же новой главе 51 УПК (ст. 4461–4465 УПК). Эта процедура представляет собой еще одно особое производство в рамках Части четвертой УПК, которая так и называется «Особый порядок уголовного судопроизводства». В соответствии с логикой такой структуры Кодекса и в нашей книге эта процедура рассматривается особо, позднее, в разделе 104.

9. Участники уголовного судопроизводства и их классификация

1. С теоретической точки зрения уголовный процесс (уголовное судопроизводство) выглядит как системная мозаика двусторонних и многосторонних правоотношений, субъектами которых выступают органы государства, должностные и частные лица, государственные и негосударственные предприятия, учреждения, организации. Все они наделены взаимными правами и обязанностями, иначе говоря, занимают в процессе определенное положение (процессуальное положение). Их объединяет предельно широкое понятие «участники уголовного процесса» (тождественные понятия: «субъекты уголовного процесса», «участники уголовно-процессуальной деятельности», «субъекты уголовно-процессуальной деятельности», «участники (субъекты) уголовного судопроизводства»).

2. Особое место в этом многообразии занимает суд, олицетворяющий самостоятельную ветвь государственной власти, – орган государства, осуществляющий функцию правосудия по уголовным делам путем рассмотрения и разрешения таких дел в судебных заседаниях по особым процедурным правилам, в которых аккумулирован многовековой опыт человечества в деле поиска истины в остроконфликтных ситуациях – коллизиях. Затем следует назвать участников уголовного судопроизводства, которые занимают в нем постоянное положение, имеют в деле собственные интересы, в отстаивании которых законными средствами и способами и заключается их участие. Они делятся на две группы, каждая из которых представляет собой равноправную сторону в уголовном деле. К первой относятся участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения: прокурор, следователь, руководитель следственного органа, орган дознания, дознаватель, начальник подразделения дознания, потерпевший, частный обвинитель, гражданский истец, представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя. Ко второй – участники уголовного судопроизводства со стороны защиты: подозреваемый, обвиняемый, законные представители несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого, защитник, гражданский ответчик и представители гражданского ответчика. К третьей группе относятся субъекты уголовно-процессуальных отношений, которых объединяет то, что постоянного положения в деле они не занимают; их участие носит эпизодический характер, поскольку собственного интереса в деле они не имеют. К участию в уголовном процессе эти субъекты привлекаются в связи с доказыванием. Одни из них являются незаменимыми носителями доказательственной информации (свидетели), другие привлекаются к процессу уголовно-процессуального доказывания как обладающие специальными знаниями (эксперт, специалист), третьи играют очень важные вспомогательные роли в доказывании (переводчик, понятые).

10. Суд в уголовном процессе (статьи 29–36 УПК)

1. В контексте уголовно-процессуального закона суд – это любой суд общей юрисдикции, рассматривающий уголовное дело по существу и выносящий решения, предусмотренные УПК (п. 48 ст. 5 УПК). Суд первой инстанции – это суд, рассматривающий уголовное дело по существу и правомочный выносить приговор, а также принимать решения в ходе досудебного производства по уголовному делу (п. 52 ст. 5 УПК), а суд второй инстанции – это суд апелляционной инстанции (п. 53 ст. 5 УПК).

2. Согласно части первой ст. 30 УПК рассмотрение уголовных дел осуществляется судом коллегиально или судьей единолично. В системе федеральных судов общей юрисдикции уголовные дела в первой инстанции рассматриваются:

• судьей единолично;

• судьей и коллегией из двенадцати присяжных заседателей;

• коллегией из трех федеральных судей.

Судья единолично рассматривает уголовные дела о всех преступлениях, за исключением тех, которые относятся к подсудности судов в коллегиальном составе (п. 1 ч. 2 ст. 30 УПК).

Суд в составе федерального судьи и коллегии из двенадцати присяжных заседателей (суд с участием присяжных заседателей) рассматривает уголовные дела о тяжких и особо тяжких преступлениях, исчерпывающий перечень которых содержится в п. 1 ч. 3 ст. 31 УПК, при условии что, во-первых, о рассмотрении его дела судом именно в таком составе ходатайствует сам обвиняемый, а во-вторых, что по данному уголовному делу в соответствии с положениями УК не существует обстоятельств, исключающих назначение наказания в виде пожизненного лишения свободы и смертной казни, хотя санкциями статей УК, по которым виновный осужден, эти виды наказания предусмотрены (например, несовершеннолетие или старость осужденного, а также тот факт, что осужденный заключил с обвинением досудебное соглашение о сотрудничестве).

Коллегия из трех судей федерального суда рассматривает уголовные дела о тяжких и особо тяжких преступлениях при наличии заявленного до начала судебного следствия ходатайства подсудимого, исчерпывающий перечень которых начинается с убийства при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 ст. 105 УК) и приводится полностью в шести последних строчках п. 3 ч. 2 ст. 30 УПК, а также уголовные дела о терроризме (ст. 205 УК РФ), захвате заложника (ч. 2–4 ст. 206 УК РФ), организации незаконного вооруженного формирования (ч. 1 ст. 208 УК РФ), массовых беспорядках (ч. 1 ст. 212 УК РФ), государственной измене (ст. 275 УК РФ), шпионаже (ст. 276 УК РФ), насильственном захвате или удержании власти (ст. 278 УК РФ), вооруженном мятеже (ст. 279 УК РФ) и диверсии (ст. 281 УК РФ), но уже независимо от ходатайства обвиняемого, у которого в данном случае нет права выбора состава суда (см. начало текста п. 3 ч. 2 ст. 30 УПК).

Мировой судья рассматривает уголовные дела всегда единолично (п. 4 ч. 2 ст. 30 УПК).

В районном суде в апелляционном порядке уголовные дела рассматриваются судьей суда единолично (ч. 3 ст. 30 УПК), а в вышестоящих апелляционных инстанциях — в составе трех судей соответствующего суда (областного и ему равных и Верховного Суда РФ в лице соответствующих коллегий), за исключением уголовных дел о преступлениях небольшой и средней тяжести и некоторых других дел, о чем подробно говорится в п. 2 ч. 3 ст. 30 УПК. В этих исключительных случаях уголовное дело в апелляционном порядке рассматривается единолично судьей только что упомянутых судов.

Рассмотрение уголовных дел в кассационном порядке осуществляется президиумом суда субъекта Российской Федерации, окружного (флотского) военного суда в составе не менее трех судей. Судебной коллегией по уголовным делам Верховного Суда РФ и Судебной коллегией по делам военнослужащих — в составе трех судей (ч. 4 ст. 30 УПК).

3. Только суд по результатам рассмотрения уголовного дела правомочен:

• признать лицо виновным в совершении преступления и назначить ему наказание;

• применить к душевнобольному лицу принудительные меры медицинского характера;

• применить к несовершеннолетнему лицу принудительные меры воспитательного воздействия;

• отменить или изменить решение, принятое нижестоящим судом.

Только суд, в том числе в ходе досудебного производства, правомочен принимать решения о (об):

• избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога;

• продлении срока содержания под стражей и срока домашнего ареста;

• помещении подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, в медицинский или психиатрический стационар для производства соответственно судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы;

• производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;

• производстве обыска и (или) выемки в жилище;

• производстве личного обыска, за исключением случаев, когда личному обыску подвергается задержанный по подозрению в преступлении;

• производстве выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях;

• наложении ареста на корреспонденцию, разрешении на ее осмотр и выемку в учреждениях связи;

• наложении ареста на имущество;

• об установлении срока ареста, наложенного на имущество, и его продлении;

• временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности;

• контроле и записи телефонных и иных переговоров;

• получении информации о соединениях между абонентами или абонентскими устройствами;

• реализации, утилизации или уничтожении вещественных доказательств.

Если при судебном рассмотрении уголовного дела будут выявлены обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, нарушению прав и свобод граждан, а также другие нарушения закона, допущенные при производстве дознания, предварительного следствия или при рассмотрении уголовного дела нижестоящим судом, то суд вправе вынести частное определение или постановление, в котором обращается внимание соответствующих организаций и должностных лиц на данные обстоятельства и факты нарушений закона, требующие принятия необходимых мер. Суд вправе вынести частное определение или постановление и в других случаях, если признает это необходимым (ч. 4 ст. 29 УПК).

11. Прокурор в уголовном процессе (статья 37 УПК)

1. Прокуратура Российской Федерации представляет собой единую федеральную централизованную систему органов, осуществляющих от имени Российской Федерации надзор за исполнением действующих на ее территории законов. Наряду с другими функциями прокуратура осуществляет:

• надзор за исполнением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие;

• уголовное преследование в соответствии с полномочиями, установленными уголовно-процессуальным законодательством Российской Федерации⁵.

Этими функциями и определяется положение прокурора в уголовном процессе. В контексте уголовно-процессуального права прокурор – это Генеральный прокурор Российской Федерации и подчиненные ему прокуроры, их заместители и иные должностные лица органов прокуратуры, участвующие в уголовном судопроизводстве и наделенные соответствующими полномочиями федеральным законом о прокуратуре (п. 31 ст. 5 УПК).

2. Согласно ст. 37 УПК, будучи должностным лицом, уполномоченным осуществлять от имени государства уголовное преследование виновных в совершении преступления, а также надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия, прокурор в ходе досудебного производства по уголовному делу, т. е. на стадии его возбуждения и предварительного расследования, вправе:

• проверять исполнение требований федерального закона при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях;

• выносить мотивированное постановление о направлении соответствующих материалов в следственный орган или орган дознания для решения вопроса об уголовном преследовании по фактам выявленных прокурором нарушений уголовного законодательства;

• требовать от органов дознания и следственных органов устранения нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе дознания или предварительного следствия;

• давать дознавателю письменные указания о направлении расследования, производстве процессуальных действий;

• давать согласие дознавателю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения;

• истребовать и проверять законность и обоснованность решений следователя или руководителя следственного органа об отказе в возбуждении, приостановлении или прекращении уголовного дела и принимать по ним решения в соответствии с УПК;

• отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего прокурора, а также незаконные или необоснованные постановления дознавателя;

• рассматривать представленную руководителем следственного органа информацию следователя о несогласии с требованиями прокурора и принимать по ней решение;

• участвовать в судебных заседаниях при рассмотрении в ходе досудебного производства вопросов об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, о продлении срока содержания под стражей, либо об отмене или изменении данной меры пресечения, а также при рассмотрении ходатайств о производстве иных процессуальных действий, которые допускаются на основании судебного решения, и при рассмотрении жалоб в порядке, установленном ст. 125 УПК;

• при наличии оснований возбуждать перед судом ходатайства о продлении домашнего ареста или срока содержания под стражей по уголовному делу, направленному в суд обвинительным заключением или обвинительным актом;

• разрешать отводы, заявленные дознавателю, а также его самоотводы;

• отстранять дознавателя от дальнейшего производства расследования, если им допущено нарушение требований УПК;

• изымать любое уголовное дело у органа дознания и передавать его следователю с обязательным указанием оснований такой передачи;

• передавать уголовное дело от одного органа предварительного расследования другому в соответствии с правилами о подследственности (ст. 151 УПК), изымать любое уголовное дело у следователей органов внутренних дел и у следователей органов федеральной службы безопасности и передавать его следователю Следственного комитета РФ с обязательным указанием оснований такой передачи;

• утверждать постановление дознавателя о прекращении производства по уголовному делу;

• утверждать обвинительное заключение, обвинительный акт или обвинительное постановление по уголовному делу;

• возвращать уголовное дело дознавателю, следователю со своими письменными указаниями о производстве дополнительного расследования, об изменении объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или для пересоставления обвинительного заключения или обвинительного акта и устранения выявленных недостатков;

• осуществлять иные полномочия, предоставленные прокурору УПК.

3. Прокурор полновластен во всех правоотношениях, складывающихся в особом производстве по уголовному делу, по которому заключено досудебное соглашение о сотрудничестве обвинителя и обвиняемого (в нашей книге этому производству посвящен раздел 92).

4. В заседании суда первой инстанции по уголовному делу прокурор поддерживает государственное обвинение, осуществляя функцию уголовного преследования в этой центральной стадии уголовного процесса.

5. Если по результатам разбирательства уголовного дела в суде первой инстанции будет принято решение (приговор, определение, постановление), суть и содержание которого идут вразрез с позицией государственного обвинителя (в таких случаях говорят, что он, обвинитель, проиграл судебный процесс), то последний вправе и обязан обжаловать такое решение путем внесения в суд апелляционной, а затем и кассационной, и надзорной инстанции представления (апелляционное, кассационное, надзорное). А при пересмотре дела в названных судебных инстанциях прокурор, продолжая осуществление функции уголовного преследования, отстаивает свою обвинительную позицию в условиях состязательности, присущей и апелляционному, и кассационному, и надзорному производству.

12. Следователь и руководитель следственного органа (статьи 38 и 39 УПК)

1. Предварительное следствие в нашей стране производится следователями Следственного комитета РФ, следователями органов федеральной службы безопасности и следователями органов внутренних дел. Круг уголовных дел, расследование которых относится к компетенции следователей каждого из перечисленных ведомств, иначе говоря, подследственность, различен. Процессуальное же положение, т. е. права и обязанности любого следователя в работе по конкретному уголовному делу, абсолютно одинаково и не зависит ни от того, к какому ведомству данный следователь относится, ни от его должности в рамках родового понятия «следователь» (следователь, старший следователь, следователь по особо важным делам), ни от характера расследуемого преступления. Это юстиционное явление принято связывать с понятием процессуальной самостоятельности, сравнимой с гарантированной Конституцией судейской независимостью. В законе (п. 3 ч. 2 ст. 38 УПК) правило о процессуальной самостоятельности следователя сформулировано следующим образом: при производстве предварительного следствия по уголовному делу следователь уполномочен самостоятельно направлять ход расследования, принимать решения о производстве следственных и иных процессуальных действий, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК требуется получение судебного решения или согласия руководителя следственного органа.

За этими исключениями следователь (при наличии законного повода и основания) самостоятельно и единолично принимает решение о возбуждении уголовного дела, о производстве следственных действий по собиранию доказательств и о вызове лиц для дачи показаний, экспертных заключений и т. д., о задержании подозреваемого, применении предусмотренных УПК мер пресечения и другого принуждения и о привлечении лица в качестве обвиняемого, а по окончании предварительного следствия – о направлении уголовного дела в суд (через прокурора) или о прекращении уголовного дела. При этом если дело прекращается за отсутствием события преступления, отсутствием состава преступления или недоказанностью участия обвиняемого в совершении преступления, т. е. на основании вывода о невиновности обвиняемого, то постановление следователя о прекращении уголовного дела юридически равнозначно оправдательному приговору. Обвиняемый полностью реабилитируется со всеми вытекающими отсюда юридическими и моральными последствиями.

2. По отношению к органу дознания (например, к органам внутренних дел в лице криминальной полиции или полиции общественной безопасности) следователь обладает определенной властью. По расследуемым им делам он вправе давать органам дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, аресте, о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении. Не будь такого правила, следователь-одиночка в целом ряде случаев, прежде всего при расследовании крупных и сложных дел об организованных групповых преступлениях, оказался бы не в состоянии выполнить свои обязанности. Ему, кабинетному работнику, не по плечу, например, производство трудоемких обысков, требующих применения специальных поисковых средств (скажем, металлоискателей, водолазного оборудования). При этом сам следователь не может обеспечить личную безопасность участников подобных следственных действий на случай возможного противодействия, вплоть до вооруженного, тем более что задержание подозреваемых в наше время все чаще приобретает черты боевого столкновения.

3. В случае несогласия с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, следователь обязан представить свои письменные возражения руководителю следственного органа, который информирует об этом прокурора (ч. 3 ст. 38 УПК), и только. Сложнее складываются правоотношения, если прокурор, изучив поступившее от следователя уголовное дело с обвинительным заключением, решил возвратить это дело для производства дополнительного следствия, изменения обвинения либо квалификации действий или пересоставления обвинительного заключения (такое право прокурору предоставлено п. 2 ч. 1 ст. 221 УПК), а следователь с таким решением не согласен. Подобные коллизии остры и серьезны: прокурор не может направить в суд следственные материалы, в которые он «не верит», но по которым ему предстоит поддерживать государственное обвинение в суде, а следователь не может поступиться своим убеждением по ключевым вопросам уголовного дела. Согласно п. 5 ч. 2 ст. 38 и ч. 4 ст. 221 УПК постановление прокурора о возвращении уголовного дела по названным основаниям может быть исполнением приостановлено и с согласия руководителя следственного органа, в котором данный следователь состоит на службе, обжаловано вышестоящему прокурору по инстанции, вплоть до Генерального прокурора РФ.

4. Наряду со следователем самостоятельным участником досудебного производства по уголовным делам является следователь-криминалист. Согласно п. 401 ст. 5 УПК следователь-криминалист – это должностное лицо, осуществляющее предварительное следствие, а также участвующее по поручению руководителя следственного органа в производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий или производящее такие действия самостоятельно, но без принятия уголовного дела к своему производству. В основе данного законоположения – многолетний опыт функционирования в органах прокуратуры прокуроров-криминалистов в период, когда прокурорам принадлежало право возбуждать уголовные дела и производить предварительное следствие. Главный смысл деятельности следователя-криминалиста видится в том, что расследование по конкретному уголовному делу в целом или частично поручается должностному лицу, обладающему в рамках данного поручения всей полнотой процессуальных полномочий и одновременно углубленными знаниями и (или) опытом в области криминалистической техники, криминалистической практики производства отдельных следственных действий или криминалистической методики расследования данного вида преступлений.

5. Руководитель следственного органа – должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель (п. 381 ст. 5 УПК). Таким образом, речь идет о различного ранга должностных лицах всех трех правоохранительных ведомств, которые являются руководителями следственного подразделения, начиная от группы в несколько человек, вплоть до следственного аппарата в целом в масштабе всей страны, по отношению к которым следователи являются подчиненными по государственной военизированной службе.

6. Согласно ст. 39 УПК руководитель следственного органа уполномочен:

• поручать производство предварительного следствия следователю либо нескольким следователям, а также изымать уголовное дело у следователя и передавать другому следователю с обязательным указанием оснований такой передачи, создавать следственную группу, изменять ее состав либо принимать уголовное дело к своему производству;

• проверять материалы проверки сообщения о преступлении или материалы уголовного дела, отменять незаконные или необоснованные постановления следователя;

• отменять по находящимся в производстве подчиненного следственного органа уголовным делам незаконные или необоснованные постановления руководителя, следователя, дознавателя другого органа предварительного расследования;

• давать следователю указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий, привлечении лица в качестве обвиняемого, об избрании меры пресечения, квалификации преступления и объеме обвинения; лично рассматривать сообщения о преступлении и участвовать в их проверке;

• давать согласие следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, о продлении, об отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения, при этом лично допрашивать подозреваемого, обвиняемого;

• разрешать отводы, заявленные следователю, а также его самоотводы;

• отстранять следователя от дальнейшего производства расследования, если им допущено нарушение требований УПК;

• отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего руководителя следственного органа;

• продлевать срок предварительного следствия;

• утверждать постановление следователя о прекращении производства по уголовному делу, а также об осуществлении государственной защиты;

• давать согласие следователю на обжалование решения прокурора о возвращении уголовного дела по основаниям, предусмотренным пунктом 2 части первой ст. 221 УПК (подробнее о таком обжаловании уже шла речь в разделе, посвященном следователю);

• возвращать уголовное дело следователю со своими указаниями о производстве дополнительного расследования.

В случае принятия уголовного дела к своему производству руководитель следственного органа обладает всеми правами следователя или руководителя следственной группы.

7. Указания руководителя следственного органа по уголовному делу даются в письменном виде и обязательны для исполнения следователем. Такие указания по общему правилу могут быть обжалованы следователем руководителю вышестоящего следственного органа. Исключение составляют случаи, когда указания руководителя следственного органа касаются адресованных следователю требований прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия. Предписание об исполнении таких требований, с которыми руководитель следственного органа солидарен, обжалованию следователем не подлежит.

8. Обжалование следователем указаний своего руководителя не приостанавливает их исполнения, за исключением случаев, когда они касаются изъятия уголовного дела и передачи его другому следователю, привлечения лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления, объема обвинения, избрания меры пресечения, производства следственных действий, которые допускаются только по судебному решению, а также направления дела в суд или его прекращения.

9. Разрозненность следственного аппарата, включенность следователей в различные ведомства, их подконтрольность ведомственному начальству, запутанность взаимоотношений следователя с этим начальством, прокуратурой, судом, дознанием и спецслужбами, ослабление прокурорской власти, приниженность следственной службы и неравенство следователей различных ведомств, а также многое другое, характеризующее их положение в обществе и в системе государственной службы, образуют крупную и застарелую проблему, органически связанную с историческими и политическими перепадами в жизни нашего общества и государства в трагическом ХХ веке. Она производна от еще более масштабной проблемы соотношения судебной, прокурорской, следственной и полицейской властей в демократическом государстве, которая в России также все еще ждет своего решения на научной основе, для чего, конечно, нужны соответствующие условия. Особую роль в этой проблемной ситуации сыграл тот факт, что в нормативных документах понятия «руководитель следственного органа» и «руководитель следственного подразделения» перепутаны, отчего структура предварительного следствия в стране оказалась подобна мотострелковой бригаде, где почти каждый старший по должности — начальник в военизированном ведомстве, причем с надзорными уголовно-процессуальными полномочиями. Между тем понятие «юстиция», к которой формально принадлежит нынешняя следственная служба, имеет иное содержание. На основании действующего УПК проблемы, о которых идет речь, решить невозможно.

13. Орган дознания (статья 40 УПК)

1. Согласно п. 1 ч. 1 ст. 40 УПК к органам дознания относятся органы внутренних дел Российской Федерации и входящие в их состав территориальные, в том числе линейные, управления (отделы, отделения) полиции, «…а также иные органы исполнительной власти, наделенные полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности». Формулировка, приведенная в кавычках, неточна: в числе органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, исчерпывающий перечень которых установлен ст. 13 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (он уже приводился нами), имеются и такие, которые к органам дознания отнести нельзя, потому что полномочиями возбудить уголовное дело и расследовать его они не наделены и собственной подследственности не имеют. Это федеральные органы государственной охраны и Служба внешней разведки Российской Федерации.

2. В числе органов дознания особое место занимают органы внутренних дел. Не случайно в части первой упомянутой ст. 40 УПК они названы в первую очередь. Именно на эти органы, находящиеся на переднем крае противостояния уголовному миру, приходится основной объем работы по дознанию. Эта деятельность сосредоточена в криминальной полиции и полиции общественной безопасности – двух основных службах, входящих в структуру территориальных и транспортных органов внутренних дел. Процессуальные полномочия органа дознания сосредоточиваются «в руках» начальников этих служб и их заместителей, отвечающих и за оперативно-розыскную деятельность, и за дознание, которое по своей природе является делом «чисто» полицейским.

3. К органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, и по этому признаку к органам дознания, кроме органов внутренних дел, также относятся следующие:

а) органы федеральной службы безопасности, которые вправе до передачи следователю дознание производить в виде неотложных следственных действий по делам о преступлениях, отнесенных к их ведению Федеральным законом от 3 апреля 1995 г. «О Федеральной службе безопасности»⁶. Это, прежде всего, дела о преступлениях против государственной власти, выявленных в ходе контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности данного органа, шпионаже, терроризме и некоторых других преступлениях, исчерпывающий перечень которых содержится в п. 2 ч. 2 ст. 151 УПК адресованным следователям данного ведомства;

б) пограничные органы Федеральной службы безопасности Российской Федерации вправе возбудить уголовное дело и произвести дознание по делам о нарушении режима Государственной границы Российской Федерации, пограничного режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации, по делам о преступлениях, совершенных на континентальном шельфе Российской Федерации, наиболее распространенным из которых является незаконное пересечение Государственной границы Российской Федерации (ст. 322 УК РФ), а также нарушение законодательства Российской Федераций о континентальном шельфе (ст. 253 УК РФ);

в) таможенные органы, которые имеют своим назначением осуществлять контроль за порядком и условиями перемещения через таможенную границу Российской Федерации товаров и транспортных средств, взимать таможенные платежи и производить таможенное оформление (ст. 1 Таможенного кодекса РФ). Эти органы управомочены производить дознание по уголовным делам о контрабанде (ч. 1 ст. 188 УК РФ) и об уклонении от уплаты таможенных платежей (ст. 194 УК РФ).

4. Согласно п. 8 ст. 13 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» право осуществления такой деятельности предоставлено оперативным подразделениям Федеральной службы исполнения наказаний. В силу этого обстоятельства по буквальному смыслу отсылочного п. 1 ч. 1 ст. 40 УПК эти подразделения относятся к органам дознания. В других нормах УПК, имеющих характер «непосредственно работающих» (а не просто определяющих понятия), эта идея конкретизируется следующим образом: функцией дознания в системе Минюста России наделены начальники учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, входящих в данную систему (см. п. 5 ч. 2 ст. 157 УПК). Прежде всего, здесь имеются в виду начальники исправительных учреждений: колоний-поселений, исправительных колоний общего, строгого и особого режимов; воспитательных колоний, тюремных и лечебных исправительных учреждений (ст. 74 УИК РФ), а также начальник следственного изолятора, т. е. учреждения, предназначенного для содержания подозреваемых и обвиняемых (подсудимых и осужденных) по уголовному делу, в отношении которых в качестве меры пресечения применено заключение под стражу, а также для исполнения уголовного наказания в виде лишения свободы в отношении осужденных, оставленных для выполнения работ по хозяйственному обслуживанию (см. п. 1.1 Положения о следственном изоляторе уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции РФ. Утверждено приказом Министерства юстиции РФ от 25 января 1999 г. № 20)⁷. Компетенция органов дознания, о которых идет речь, ограничена делами о преступлениях против установленного порядка несения службы, совершенных сотрудниками исправительных учреждений или следственных изоляторов в связи с исполнением ими служебных обязанностей, а также о преступлениях, совершенных в расположении указанных учреждений иными лицами, в том числе, и в первую очередь, отбывающими наказание и лицами, в отношении которых заключение под стражу избрано в качестве меры пресечения.

5. Согласно ч. 3 ст. 40 УПК возбуждение уголовного дела и функция дознания в виде производства неотложных следственных действий возлагаются также на:

• капитанов морских и речных судов, находящихся в дальнем плавании, – по уголовным делам о преступлениях, совершенных на данных судах;

• руководителей геологоразведочных партий и зимовок, удаленных от мест расположения органов дознания, – по уголовным делам о преступлениях, совершенных по месту нахождения данных партий и зимовок;

• глав дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации – по уголовным делам о преступлениях, совершенных в пределах территорий данных представительств и учреждений.

6. Согласно п. 2 ч. 1 ст. 40 УПК к органам дознания относятся: органы Федеральной службы судебных приставов, которые выполняют свои обязанности на основании Федерального закона от 21 июля 1997 г. (в ред. от 7 ноября 2000 г.) «О судебных приставах»⁸. В качестве органов дознания они вправе и обязаны возбуждать уголовные дела и производить дознание по делам об относительно немногочисленной группе преступлений против правосудия, исчерпывающий перечень которых приводится в п. 4 ч. 3 ст. 151 УПК.

7. Согласно п. 3 ч. 1 ст. 40 УПК органами дознания являются:

• начальники органов военной полиции Вооруженных Сил Российской Федерации, командиры воинских частей, т. е. организационно самостоятельных боевых, административных или хозяйственных единиц (полк, отдельный батальон и т. д.), имеющих собственное цифровое наименование (например, войсковая часть 55555);

• командиры соединений воинских частей;

• руководители военных учреждений (например, военного учебного заведения);

• начальники гарнизонов, т. е. воинских частей, военно-учебных заведений и учреждений, расположенных постоянно или временно в определенном населенном пункте или районе с установленными границами.

Причем речь идет о военачальниках не только Вооруженных Сил Министерства обороны РФ, но и других войск, воинских формирований и органов связи, где граждане проходят особый вид государственной службы, которая называется военной, а служащие обладают статусом военнослужащих⁹. Вышеперечисленные военачальники как органы дознания и военная полиция вправе возбудить уголовное дело и произвести по нему неотложные следственные действия, если преступление совершено подчиненными им военнослужащими, а также лицами гражданского персонала в связи с исполнением ими своих служебных обязанностей или в расположении данной воинской части, соединении, военно-учебном заведении или гарнизоне (п. 3 ч. 2 ст. 157 УПК), а по уголовным делам о преступлениях, производство предварительного следствия по которым не обязательно (ч. 3 ст. 150 УПК), — возбудить уголовное дело и произвести по нему расследование в форме дознания в полном объеме, руководствуясь правилами главы 32 УПК «Дознание» и главы 321 УПК «Дознание в сокращенной форме». Более детально компетенция каждого из этого перечня органов дознания, включая военную полицию, иначе говоря, подследственность, установленная УПК в общем, регламентируется ведомственными нормативными актами, издаваемыми Министерством обороны Российской Федерации.

8. Согласно п. 4 ч. 1 ст. 40 УПК к органам дознания относятся органы Государственной противопожарной службы Министерства РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий (МЧС России), которые вправе возбуждать уголовные дела о преступлениях, непосредственно связанных с их повседневной служебной деятельностью, подчиненной общей задаче защиты жизни и здоровья людей, имущества от пожаров, осуществления государственного пожарного надзора в Российской Федерации за соблюдением требований пожарной безопасности и пресечения их нарушений.

9. Из содержащегося в ст. 40 УПК перечня органов дознания явствует, что функциями и правомочиями такого органа наделены, во-первых, руководящие должностные лица (командиры воинских частей, соединений и военных учреждений, начальники пенитенциарных учреждений, капитаны морских судов и начальники зимовок), а во-вторых, государственные органы (внутренних дел, федеральной службы безопасности, пограничной службы, таможенные органы), которые с преступлением определенной категории, как правило, соприкасаются раньше других по роду своей повседневной деятельности. В первом случае эти правомочия персонифицированы. Осуществлять их может только конкретный государственный служащий, который в настоящее время занимает соответствующую должность, проще говоря, тот, кто может предъявить служебное удостоверение личности, подтверждающее эту должность. В тех случаях, когда функциями дознания наделен орган, а не должностное лицо, такой персонификации нет.

В этой связи в государственных учреждениях, наделенных функцией дознания, прежде всего, конечно в органах внутренних дел, постепенно сложилась иерархия должностей: начальник органа дознания — начальник подразделения дознания — дознаватель.

14. Начальник органа дознания (статья 402 УПК)

Начальник органа дознания в УПК (п. 17 ст.5) определяется как должностное лицо, возглавляющее соответствующий орган дознания, а также его заместитель. Как специально узаконенная процессуальная фигура он появился в декабре 2015 г., когда УПК был дополнен ст. 402, хотя фактически такой участник досудебного производства по уголовному делу существовал и действовал во все времена, ассоциируясь с самим органом дознания как таковым. Такая ассоциация законна и обоснована. Начальник органа дознания полновластен в отношениях, связанных с данной формой расследования, что и подтверждается содержанием ст. 402 УПК, согласно которой он уполномочен:

— поручать проверку сообщения о преступлении, принятия решения по нему, а также производство дознания и неотложных следственных действий по уголовному делу, лично рассматривать сообщения о преступлении и участвовать в их проверке;

— продлевать сроки проверки;

— проверять материалы проверки сообщения о преступлении и материалы уголовного дела, находящегося в производстве органа дознания, дознавателя;

— давать дознавателю письменные указания о направлении расследования и производстве процессуальных действий;

— рассматривать материалы уголовного дела и письменные возражения дознавателя на указания начальника подразделения дознания и принимать по ним решение;

— поручать исполнение поручений следователя, дознавателя о проведении оперативно-розыскных мероприятий и производстве отдельных следственных действий, а также оказании содействия при их осуществлении;

— принимать решение о производстве дознания группой дознавателей и об изменении ее состава;

— выносить постановление о восстановлении утраченного уголовного дела либо его материалов;

— возвращать уголовное дело дознавателю со своими письменными указаниями;

— утверждать обвинительный акт или обвинительное постановление;

— осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК.

15. Дознаватель (статья 41 УПК)

1. Дознаватель – это должностное лицо органа дознания, правомочное либо уполномоченное начальником органа дознания осуществлять предварительное расследование в форме дознания, а также осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК, прежде всего производить неотложные следственные действия по делам, по которым обязательно производство предварительного следствия. Правомочными (по должности) производить дознание являются руководители органов дознания (начальники органа и их заместители) и штатные дознаватели. Кроме того, начальник органа дознания может в разовом порядке поручить производство дознания своему подчиненному, делегируя ему свои правомочия. В органах внутренних дел это наиболее подготовленные, юридически грамотные сотрудники начальствующего состава (офицеры полиции), для которых такое поручение (по характеру преступления) непосредственно связано с их повседневными служебными обязанностями. Согласно ст. 41 УПК на дознавателя начальником органа дознания возлагаются полномочия органа дознания. При этом возложение полномочий по производству дознания на то лицо, которое проводило или проводит по данному уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия, не допускается.

2. Дознаватель уполномочен:

• самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия и принимать процессуальные решения, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК на это требуются согласие начальника органа дознания, согласие прокурора и (или) судебное решение;

• осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК.

Указания прокурора и начальника органа дознания, данные в соответствии с УПК, обязательны для дознавателя. При этом дознаватель вправе обжаловать указания начальника органа дознания прокурору, а указания прокурора – вышестоящему прокурору. Обжалование данных указаний не приостанавливает их исполнения.

3. Согласно п. 11 ч. 3 ст. 41, которым УПК дополнен в 2013 г., дознаватель уполномочен «давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, о производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановления о задержании, приводе, заключении под стражу и о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении». В свою очередь полицейский начальник, сосредоточивший власть органа дознания, которому полицейский дознаватель направляет вышеперечисленные директивы, будучи подчиненным исполнителем, вправе, истребовав уголовное дело и изучив его, возвратить дознавателю со своими поручениями, или принять его к своему производству, или поручить дознание другому офицеру, а дознавателя уволить со службы. Когда отечественное правоведение возродится на научной основе и полицейское дознание станет опять полицейским дознанием, современники этого события нынешнюю российскую правовую действительность, наверное, назовут удивительной.

16. Начальник подразделения дознания (статья 401 УПК)

1. Начальник подразделения дознания – должностное лицо органа дознания, возглавляющее специализированное подразделение, которое осуществляет предварительное расследование в форме дознания, а также его заместитель (п. 171 ст. 5 УПК). Специализированные подразделения, о которых идет речь, издавна существуют в органах внутренних дел; позднее они появились в некоторых других органах дознания, выполняющих значительный объем процессуальной работы, причем не только в виде расследования в полном объеме уголовных дел, производство предварительного следствия по которым не обязательно, но и в виде производства в порядке ст. 157 УПК неотложных следственных действий по делам, по которым производство предварительного следствия обязательно. Их руководители, выполнявшие организационно-распорядительные функции, теперь наделены процессуальными правами и обязанностями, порождающими юстиционные правоотношения с подчиненными дознавателями.

2. Согласно ст. 401 УПК начальник подразделения дознания уполномочен:

• поручать дознавателю проверку сообщения о преступлении, принятие по нему решения в порядке, установленном ст. 145 УПК, выполнение неотложных следственных действий либо производство дознания по уголовному делу;

• изымать уголовное дело у дознавателя и передавать его другому дознавателю с обязательным указанием оснований такой передачи;

• отменять необоснованные постановления дознавателя о приостановлении производства дознания по уголовному делу;

• вносить прокурору ходатайство об отмене незаконных или необоснованных постановлений дознавателя об отказе в возбуждении уголовного дела.

Начальник подразделения дознания вправе возбудить уголовное дело, принять его к своему производству и провести дознание в полном объеме, обладая при этом полномочиями дознавателя.

Он также вправе:

• проверять материалы уголовного дела;

• давать дознавателю указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий, об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения.

3. Указания начальника подразделения дознания по уголовному делу даются в письменном виде и обязательны для исполнения дознавателем, но могут быть обжалованы им начальнику органа дознания или прокурору. Обжалование указаний не приостанавливает их исполнения. При этом дознаватель вправе представить начальнику органа дознания или прокурору материалы уголовного дела и письменные возражения на указания начальника подразделения дознания.

4. Признание начальника подразделения дознания самостоятельным субъектом уголовно-процессуальных правоотношений не освобождает руководителя государственного органа, наделенного правами органа дознания, от ответственности как за общее состояние работы по производству дознания, так и за результаты работы каждого дознавателя по каждому уголовному делу и ни в коей мере не умаляет его процессуального полновластия. Нет такого вопроса, который этот руководитель по конкретному уголовному делу не мог бы решить именно так, как считает правильным он – должностное лицо, в руках которого функция дознания находится целиком. Появление в УПК самостоятельных фигур дознавателя, да еще и начальника подразделения дознания – скорее всего, результат путаницы, которую допускает законодатель на границе между организационно-управленческими внутриведомственными правоотношениями между руководителями и исполнителями (порученцами) и уголовно-процессуальными, где отношений власти и подчинения в управленческом смысле вообще быть не должно.

17. Потерпевший, его представитель и законный представитель (статьи 42 и 45 УПК)

1. Согласно ч. 1 ст. 42 УПК потерпевшим является физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации.

2. Потерпевший вправе:

• знать о предъявленном обвиняемому обвинении;

• давать показания;

• отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК. При согласии потерпевшего дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;

• представлять доказательства;

• заявлять ходатайства и отводы;

• давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;

• пользоваться помощью переводчика бесплатно;

• иметь представителя;

• участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя;

• знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания;

• знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта;

• знакомиться по окончании предварительного расследования, в том числе в случае прекращения уголовного дела, со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств. В случае если в уголовном деле участвует несколько потерпевших, каждый из них вправе знакомиться с теми материалами уголовного дела, которые касаются вреда, причиненного данному потерпевшему;

• получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, признании его потерпевшим или об отказе в этом, о прекращении уголовного дела, приостановлении производства по уголовному делу, а также копии приговора суда первой инстанции, решений судов апелляционной и кассационной инстанций, а также иных процессуальных документов;

• участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций;

• выступать в судебных прениях;

• поддерживать обвинение;

• знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

• приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда;

• обжаловать приговор, определение, постановление суда;

• знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения;

• ходатайствовать о применении мер безопасности;

• получать в обязательном порядке информацию о прибытии осужденного к лишению свободы к месту отбывания наказания, о выездах осужденного за пределы учреждения, исполняющего наказание, о времени освобождения осужденного из мест лишения свободы.

3. Потерпевшему обеспечивается возмещение имущественного вреда, причиненного преступлением, а также расходов, понесенных в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде, включая расходы на представителя. По иску потерпевшего о возмещении в денежном выражении причиненного ему морального вреда размер возмещения определяется судом при рассмотрении уголовного дела или в порядке гражданского судопроизводства.

4. Потерпевший не вправе:

• уклоняться от явки по вызову дознавателя, следователя, прокурора и в суд;

• давать заведомо ложные показания или отказываться от дачи показаний;

• разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК.

При неявке потерпевшего по вызову без уважительных причин он может быть подвергнут приводу. За отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний потерпевший несет ответственность в соответствии со ст. 307 и 308 УК РФ. За разглашение данных предварительного расследования потерпевший несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

5. В случаях, когда в результате преступления наступила смерть потерпевшего, права данного участника процесса переходят к одному из его близких родственников. В соответствии с п. 4 ст. 5 УПК РФ к ним относятся: супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки. При этом к участию в деле допускаются не все близкие родственники потерпевшего, а один из них, о чем дознаватель, следователь и судья выносят постановление, а суд – определение.

6. В случае признания потерпевшим юридического лица его права осуществляет представитель (ч. 9 ст. 42 УПК). Иметь представителя вправе и потерпевший, который является физическим лицом, что вытекает из содержания п. 8 ч. 2 ст. 42 УПК. Представитель потерпевшего как субъект уголовно-процессуальных отношений со стороны обвинения, осуществляя функцию уголовного преследования, имеет те же процессуальные права, что и представляемое им лицо (ч. 3 ст. 45 УПК), за исключением, разумеется, тех, которые по их смыслу могут принадлежать только самому потерпевшему (например, право давать показания). Участие представителя в уголовном деле ни в коей мере не лишает потерпевшего его законных прав, которыми он может воспользоваться в любой момент уголовного судопроизводства лично.

7. На стороне потерпевшего может выступать его законный представитель, которым является его родитель, усыновитель, опекун или попечитель, если он является физическим лицом и ко времени своего участия в уголовном деле еще не достиг совершеннолетия или же по своему физическому либо психическому состоянию лишен возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, а также представители учреждений или организаций, на попечении которых такое лицо находится. Данное определение основывается на содержании п. 12 ст. 5 и ч. 2 ст. 45 УПК. Как участник уголовного судопроизводства со стороны обвинения законный представитель, осуществляя функцию уголовного преследования, вправе:

• представлять доказательства;

• заявлять ходатайства и отводы;

• участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по ходатайству потерпевшего;

• знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания;

• принимать в уголовном судопроизводстве участие в иных случаях, предусмотренных соответствующими нормами УПК, регламентирующими предварительное расследование и судебное производство по уголовным делам, пользуясь при этом теми же правами, что и представляемое им лицо (ч. 3 ст. 45 УПК), за исключением прав, которые по их смыслу могут принадлежать только самому потерпевшему (например, право давать показания).

8. Участие законного представителя потерпевшего не лишает потерпевшего его прав. Иначе говоря, законный представитель потерпевшего в уголовном судопроизводстве действует не вместо потерпевшего, а наряду с ним. Данное утверждение основывается на содержании ч. 10 ст. 46 УПК. Наиболее важную роль законный представитель играет в уголовном судопроизводстве по делам в отношении несовершеннолетних и по делам о применении принудительных мер медицинского характера (см. гл. 50 и 51 УПК).

18. Частный обвинитель (статья 43 УПК)

1. Согласно ч. 1 ст. 43 УПК частным обвинителем является лицо, подавшее заявление в суд по уголовному делу частного обвинения и поддерживающее обвинение в суде. Делами частного обвинения являются дела об умышленном причинении легкого вреда здоровью (ч. 1 ст. 115 УК РФ); побоях (ч. 1 ст. 116 УК РФ) и клевете (ч. 1 ст. 1281 УК РФ). Эти уголовные дела возбуждаются не иначе как по жалобе потерпевшего, его законного представителя и представителя, рассматриваются мировыми судьями и подлежат прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым, которое допускается вплоть до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора (ч. 2 ст. 20 УПК). Более точно понятие частного обвинителя определяется в п. 59 ст. 5 УПК, в которой говорится, что частный обвинитель – это не только потерпевший, но и его законный представитель и представитель по уголовным делам частного обвинения.

2. Если функцию частного обвинения решил осуществлять сам потерпевший (а по делам частного обвинения потерпевшим может быть только физическое лицо), то частный обвинитель обладает всеми правами потерпевшего (ст. 42 УПК). Кроме того, участвуя в исследовании доказательств, он вправе высказывать суду свое мнение по вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства, а в судебных прениях – обосновывать выдвигаемое обвинение, вносить предложения о применении уголовного закона и о назначении подсудимому меры наказания.

19. Подозреваемый, обвиняемый и их законные представители (статьи 46–48 УПК)

1. Подозреваемым является тот, в отношении кого возбуждено уголовное дело, либо тот, кто задержан по подозрению в преступлении по правилам УПК, либо тот, к кому применена любая мера пресечения, но обвинение еще не предъявлено, либо тот, кто официально уведомлен об имеющемся в отношении его подозрении в совершении преступления.

2. Уголовное дело в отношении конкретного лица возбуждается, и данное лицо становится участником уголовного судопроизводства (подозреваемым) в том случае, когда на момент возбуждения дела в заявлении, явке с повинной, рапорте, а также (или) в материалах проверки содержатся определенные сведения, указывающие на определенное лицо как на совершившее конкретное преступление. В постановлении о возбуждении такого дела должно быть прямо указано данное обстоятельство и фамилия подозреваемого («Возбудить уголовное дело в отношении такого-то по признакам преступления такого-то»), в результате чего в деле и появляется процессуальная фигура подозреваемого.

3. Задержание по подозрению в совершении преступления, вследствие чего в уголовном деле появляется подозреваемый, производится на основаниях и в порядке, предусмотренных ст. 91–96 УПК, и в нашей книге рассматривается в разделах, посвященных мерам процессуального принуждения. Там же изучаются и меры пресечения (ст. 97–110 УПК), в результате применения которых до предъявления обвинения также появляется процессуальная фигура подозреваемого.

4. Задержание по подозрению в совершении преступления по общему правилу не может продолжаться свыше 48 часов (ст. 22 Конституции РФ, ч. 2 ст. 94 УПК). Затем должен быть решен вопрос о мере пресечения. Мера пресечения до предъявления обвинения по общему правилу применяется на срок не свыше 10 суток, а по делам о некоторых тяжких и особо тяжких преступлениях (терроризм, захват заложников, бандитизм и др.), исчерпывающий перечень которых приводится в ч. 2 ст. 100 УПК, – не свыше 45 суток. Таким образом, подозреваемый, появляющийся в уголовном деле в результате применения вышеуказанных мер процессуального принуждения, – фигура временная, эпизодическая, что вполне отвечает процессуальной сущности данного участника уголовного судопроизводства и чего нельзя сказать о подозреваемом, появляющемся в деле вследствие возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица. Какой срок такое лицо будет находиться в положении подозреваемого, нигде не указано, что лишний раз подтверждает зыбкий характер данной законодательной конструкции.

5. Четвертый случай появления процессуальной фигуры подозреваемого всецело относится к уголовным делам, производство предварительного следствия по которым не обязательно; расследование по ним ограничивается дознанием. Эти дела перечислены в ч. 3 ст. 150 УПК. Одна из особенностей дознания по сравнению со следствием заключается в том, что здесь по общему правилу не предусмотрено привлечение лица в качестве обвиняемого, который появляется в деле лишь по окончании расследования, т. е. одновременно с составлением итогового процессуального документа – обвинительного акта (п. 2 ч. 1 ст. 47 УПК). Вместе с тем принципы состязательности и обеспечения права на защиту требуют, чтобы тот, кто на достаточном основании заподозрен в совершении преступления, был уведомлен об этом безотлагательно, получив одновременно законную возможность защищаться от подозрения всеми законными средствами и способами с самого начала уголовного преследования. В связи с изложенным закон (ст. 2231 УПК) устанавливает: если уголовное дело возбуждено по факту совершения преступления и в ходе дознания получены достаточные данные, дающие основание подозревать лицо в совершении преступления, дознаватель составляет письменное уведомление о подозрении в совершении преступления, копию которого вручает подозреваемому и разъясняет ему права подозреваемого, о чем составляется протокол с отметкой о вручении копии уведомления. В течение 3 суток с момента вручения лицу уведомления о подозрении в совершении преступления дознаватель должен допросить подозреваемого по существу подозрения.

6. Подозреваемый вправе:

• знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении против него уголовного дела либо копию протокола задержания, либо копию постановления о применении к нему меры пресечения;

• давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении его подозрения либо отказаться от дачи объяснений и показаний;

• пользоваться помощью защитника и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого;

• представлять доказательства;

• заявлять ходатайства и отводы;

• давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет;

• пользоваться помощью переводчика бесплатно;

• знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания;

• участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству, ходатайству его защитника либо законного представителя;

• приносить жалобы на действия (бездействие) и решения суда, прокурора, следователя и дознавателя;

• защищаться иными средствами и способами, не запрещенными законом.

7. Если подозреваемый задержан (эта мера процессуального принуждения рассматривается в разделе 38 нашей книги), ему предоставляется право на один телефонный разговор на русском языке в присутствии дознавателя, следователя в целях уведомления близких родственников, родственников или близких лиц о своем задержании и месте нахождения, а дознаватель, следователь не позднее 3 часов с момента доставления задержанного в орган дознания или к следователю обязаны обеспечить реализацию данного права. Но при необходимости сохранения в интересах расследования в тайне факта задержания уведомление по мотивированному постановлению следователя, дознавателя может не производиться, за исключением случаев, если подозреваемый является несовершеннолетним (ч. 3 ст. 46, ч. 1 и 4 ст. 96 УПК). Закон не предусматривает необходимости контролировать содержание телефонного разговора и его продолжительность. И то и другое предопределяется целями разговора (см. наш курсив). Попытки отклониться от них и сообщить сведения, противоречащие интересам расследования, должны быть пресечены. Представляется, что все сказанное в полной мере относится и к тому, кто задержанию на основании ст. 91 УПК не подвергался, а «сразу» заключен под стражу в качестве подозреваемого или обвиняемого на основании судебного решения о применении меры пресечения (ст. 108 УПК). И юридический, и нравственный смысл «одного звонка из-под стражи» во всех случаях одинаков.

8. Подозреваемого как законного участника процесса не следует путать с лицом, в отношении которого имеются определенные сведения (доказательства) о его причастности к преступлению, однако ни задержание такого лица не производилось, ни мера пресечения в отношении его не применялась, а уголовное дело возбуждено не в отношении конкретного лица, а по признакам объективной стороны преступления, и ничья фамилия в постановлении о его возбуждении не указана. Словом, речь идет о «фигуранте», лице, с которым связана обвинительная (следственная или оперативно-розыскная) версия, быть может, одна из многих. Такое лицо – подозреваемый в психологическом смысле и никто – в юридическом. Пока оно не задержано, пока в отношении его не избрана мера пресечения – в отношении его уголовное преследование не начато. Такой «подозреваемый» не может подвергаться никаким мерам принуждения, сколь бы ни была сильна субъективная уверенность следователя в причастности данного лица к совершению преступления.

9. Обвиняемым признается лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого или обвинительный акт (ч. 1 ст. 47 УПК). Постановление о привлечении в качестве обвиняемого выносится по уголовному делу, по которому производится предварительное следствие, при наличии достаточных доказательств, дающих основание для обвинения конкретного лица в конкретном преступлении (ч. 1 ст. 171 УПК). Вынесение такого постановления не означает окончания предварительного следствия: впереди следственная работа с участием обвиняемого и его защитника. Обвинительный акт – итоговый процессуальный документ, который составляется дознавателем по окончании дознания (ч. 1 ст. 225 УПК). Сразу же после составления обвинительного акта и его утверждения начальником органа дознания уголовное дело подлежит направлению (через прокурора) в суд. Таким образом, момент появления в деле обвиняемого зависит от того, в какой форме – предварительного расследования или же дознания – осуществляется досудебное производство по уголовному делу.

10. Такое законодательное решение, когда обвиняемый на предварительном следствии появляется в деле еще до начала самой процедуры предъявления обвинения, имеет важный практический смысл: к следователю вызывается лицо, которое уже имеет статус обвиняемого. Это лицо несет расходы по явке и ответственность за неявку уже как обвиняемый. Объявление в розыск скрывшегося лица возможно только в том случае, если это лицо – обвиняемый.

11. Обвиняемый, по уголовному делу которого назначено судебное разбирательство, именуется подсудимым. Обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, именуется осужденным. Обвиняемый, в отношении которого вынесен оправдательный приговор, является оправданным.

12. Обвиняемый вправе:

• знать, в чем он обвиняется;

• получить копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копию постановления о применении к нему меры пресечения, копию обвинительного заключения или обвинительного акта;

• возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказываться от дачи показаний;

• представлять доказательства;

• заявлять ходатайства и отводы;

• давать показания и объясняться на родном языке или языке, которым он владеет;

• пользоваться помощью переводчика бесплатно;

• пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно в случаях, предусмотренных УПК;

• иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности;

• участвовать с разрешения следователя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству его защитника либо законного представителя, знакомиться с протоколами этих действий и подавать на них замечания;

• знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта;

• знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме;

• снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

• приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рассмотрении судом;

• возражать против прекращения уголовного дела по нереабилитирующим основаниям;

• участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении его меры пресечения и в иных случаях, предусмотренных УПК;

• знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

• обжаловать приговор, определение, постановление суда и получать копии обжалуемых решений;

• получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления;

• участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

• защищаться от обвинения иными средствами и способами, не запрещенными законом.

Обвиняемый, содержащийся под стражей в качестве меры пресечения, вправе иметь свидания с защитником, родственниками и иными лицами, а также вести с ними переписку. Количество и продолжительность свиданий с защитником не ограничиваются. Свидания с родственниками и иными лицами предоставляются обвиняемому лишь на основании письменного разрешения лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело. Их количество ограничивается двумя в месяц, а продолжительность каждого не может превышать трех часов. Свидания происходят под контролем сотрудников места содержания под стражей. Переписка обвиняемого с родственниками и иными лицами количественно не ограничивается. Однако она осуществляется только за счет средств обвиняемого через администрацию места содержания под стражей и подвергается цензуре (ст. 18 и 20 Федерального закона «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений»)¹⁰.

13. Обвиняемый, который находится на свободе, обязан являться по вызовам лица, в производстве которого находится уголовное дело, в назначенный срок. В случае невыполнения этой процессуальной обязанности без уважительных причин (к таковым относятся болезнь, несвоевременное получение повестки, иные обстоятельства, лишающие возможности явиться в назначенный срок) обвиняемый может быть подвергнут приводу. Его привод без предварительного вызова может быть применен только в тех случаях, когда обвиняемый скрывается от следствия или не имеет определенного места жительства. Неявка обвиняемого по вызову может также повлечь изменение меры пресечения на более строгую. Обвиняемый, содержащийся под стражей, к следователю, дознавателю и в суд доставляется под конвоем.

14. Согласно ст. 48 УПК по уголовным делам о преступлениях несовершеннолетних к обязательному участию привлекаются их законные представители, т. е. родители, усыновители, опекуны, попечители, представители учреждений, организаций, на попечении которых находятся несовершеннолетние подозреваемый, обвиняемый. Процессуальное положение этих участников уголовного судопроизводства со стороны защиты определяется ст. 426 и 428 УПК, расположенными в главе под названием «Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних», и рассматривается в соответствующих разделах учебного пособия.

20. Защитник (статьи 49–53 УПК)

1. Конституцией РФ (ч. 1 ст. 48) каждому гражданину гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи, в которой особенно остро нуждается тот, кто привлекается к уголовной ответственности. Юридическая помощь таким лицам носит форму защиты по уголовным делам, а участник уголовного процесса, выполняющий функцию защиты, именуется защитником. На стадии предварительного расследования защитником может быть только российский адвокат, т. е. лицо, получившее в установленном порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность (ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»)¹¹. В суде круг лиц, которые могут на законном основании принять на себя защиту подсудимого, значительно шире. Кроме адвокатов, по определению суда или постановлению судьи в качестве защитников наряду с адвокатом могут быть допущены близкие родственники обвиняемого, т. е. супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки (п. 4 ст. 5 УПК) или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый (ч. 2 ст. 49 УПК). По уголовным делам, производство по которым ведется у мирового судьи, близкие родственники обвиняемого и иные лица, приглашенные обвиняемым, могут выступать в качестве защитника вместо адвоката, потому что речь идет о делах о преступлениях небольшой и средней тяжести.

2. Согласно Конституции РФ (ч. 2 ст. 48) каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения. В соответствии с данным положением в ч. 2 ст. 49 УПК установлено, что защитник участвует в деле, если:

• уголовное дело возбуждено не в отношении конкретного лица и если лицо не подвергалось задержанию по подозрению в преступлении – словом, если данное лицо вообще не находилось в положении подозреваемого, в строго процессуальном смысле данного понятия – с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;

• уголовное дело возбуждено в отношении конкретного лица (в том числе и дела частного обвинения) – с момента возбуждения такого дела;

• лицо задержано по подозрению в преступлении – с момента фактического задержания;

• в отношении подозреваемого применена мера пресечения в виде заключения под стражу – с момента применения данной меры, т. е. вынесения постановления об этом;

• в отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, назначена судебно-психиатрическая экспертиза – с момента объявления такому лицу постановления о назначении экспертизы;

• к лицу, подозреваемому в совершении преступления, применялись иные меры процессуального принуждения или осуществлялись иные процессуальные действия, затрагивающие его права и свободы, – с момента начала применения таких мер или осуществления таких действий. Представляется, что в данном случае речь идет прежде всего о применении любой меры пресечения до предъявления обвинения, например подписки о невыезде и надлежащем поведении (ст. 102 УПК) и других (статьи 103–107 УПК), а также о следственных действиях по собиранию доказательств, когда по самому характеру очевидно, что их производство имеет своим основанием подозрение в совершении преступления (например, обыск с целью изъятия предметов преступления или орудий совершения преступления).

3. Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность, и оказывать им необходимую юридическую помощь. Защитник обязан сделать все, что могло бы послужить оправданию подзащитного, облегчению его положения, смягчению его ответственности, и в то же время не вправе делать ничего из того, что может повредить подзащитному, ухудшить его положение, т. е. содействовать обвинению. Если защитник не принимает всех должных мер к защите, упускает и оставляет без внимания благоприятные для обвиняемого (подозреваемого) обстоятельства, то это, по существу, означает оставление гражданина без защиты, нарушение его конституционного права. Однако нужно иметь в виду, что защитник отстаивает только законные интересы подзащитного и применяет для этой защиты только законные средства. Защита не может основываться на недозволенных приемах, и защитник не имеет права поступать против своего убеждения, против своей совести: утверждать, что обвиняемый (подозреваемый) невиновен, когда доказано обратное, вводить суд в заблуждение, вступать с целью обмана в сговор с подзащитным и тем более фальсифицировать доказательства. Поэтому не все средства, избираемые самим подозреваемым (обвиняемым) в целях своей защиты, приемлемы для защитника. Если обвиняемый или подозреваемый лжет, пытается извратить действительность, он не несет ни юридической, ни моральной ответственности. Для защитника же, прежде всего для адвоката, такое поведение является грубейшим нарушением своих обязанностей и извращением задач адвокатуры.

4. С момента участия в уголовном деле защитник вправе:

• иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания;

• собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи;

• привлекать специалистов;

• присутствовать при предъявлении обвинения;

• участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК;

• знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

• знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

• заявлять ходатайства и отводы;

• участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

• приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

• использовать иные, не запрещенные УПК, средства и способы защиты.

5. Согласно п. 2 ч. 1 ст. 53 УПК, отсылающему к ч. 3 ст. 86 УПК, которая расположена в главе под названием «Доказывание», защитник вправе собирать доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса частных лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов у организаций, которые обязаны предоставить запрашиваемые документы или их копии. Эта норма заслуживает критического комментария, потому что она не стыкуется с основными положениями доказательственного права и теории судебных доказательств. Ни предмет, ни документ не может считаться доказательством до тех пор, пока он не принят дознавателем, следователем, прокурором или судом, в производстве которых находится конкретное уголовное дело, и не оценен с точки зрения допустимости и относимости. Поэтому защитник может собирать не доказательства, а лишь предметы, документы и сведения, а также ходатайствовать перед дознавателем, следователем, прокурором и судом об использовании их в процессе доказывания, но и только. Субъектом уголовно-процессуального доказывания не может быть лицо, даже не состоящее на государственной службе и не располагающее никакими полномочиями для ведения «контрпроцесса» по уголовному делу.

6. Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ (ч. 2 ст. 53 УПК).

7. Защитник приглашается самим подозреваемым (обвиняемым), его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. По просьбе лица участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом, которые действуют в зависимости от следующих обстоятельств: во-первых, от того, находится подозреваемый (обвиняемый) на свободе или под стражей и, во-вторых, избран ли подозреваемым (обвиняемым) конкретный защитник. Если подозреваемый (обвиняемый) находится на свободе и желает, чтобы его защищало конкретное лицо, будь то адвокат, близкий родственник или другое лицо, позаботиться обо всем, что связано с приглашением защитника, естественно, должен и имеет полную возможность он сам.

Если подозреваемый (обвиняемый) находится на свободе и желает, чтобы его защищали, но не настаивает на том, чтобы это делало конкретное лицо, то по общему правилу приглашение защитника тоже является делом самого участника и его доверенных лиц. Однако его никто не лишает права обратиться к следователю, прокурору или суду с просьбой обеспечить участие защитника, тем более что такая просьба обычно диктуется отсутствием у подозреваемого (обвиняемого) средств на оплату юридической помощи.

Если подозреваемый (обвиняемый) находится под стражей в результате задержания, применения меры пресечения или осуждения по другому уголовному делу, орган расследования и суд тоже несут юридическую обязанность, связанную с обеспечением участия защитника. В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о его приглашении дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа – принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника. Однако это правило не распространяется на большинство случаев, когда участие защитника обязательно и не зависит от воли и желания подозреваемого, обвиняемого. Когда участие избранного лицом защитника невозможно в течение длительного срока, следователь и суд вправе предложить подозреваемому (обвиняемому) пригласить другого защитника или назначить защитника через коллегию адвокатов. А для случаев, когда нуждающийся в защитнике подозреваемый или обвиняемый находится под стражей и сам ограничен в возможностях приглашения адвоката и его замены, закон устанавливает гораздо более жесткое правило. Если явка защитника, избранного подозреваемым или обвиняемым, невозможна в течение 24 часов с момента задержания или заключения под стражу, дознаватель, следователь вправе предложить подозреваемому или обвиняемому пригласить другого защитника либо сами обеспечивают участие защитника.

8. Число защитников, представляющих интересы одного и того же подозреваемого (обвиняемого), законом не ограничено. Это положение также имеет непосредственное отношение к вопросу о приглашении (но не о назначении) защитника.

9. Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

• подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника;

• подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

• подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

• подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

• лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

• уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

• обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК;

• уголовное дело подлежит рассмотрению в особом порядке, без проведения судебного разбирательства (такой порядок допускается при наличии комплекса законных условий в соответствии с правилами главы 40 УПК).

Отказ от защитника в подобных случаях не влечет никаких последствий, и если он не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами, то дознаватель, следователь или суд обязаны обеспечить участие защитника в уголовном судопроизводстве путем официального обращения в соответствующую адвокатскую структуру.

10. Согласно ч. 6 ст. 49 УПК одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Это правило вполне оправданно и с нравственных, и с психологических позиций: нельзя быть хорошим слугой двух враждующих господ. Согласно ст. 72 УПК защитник не вправе также участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

• ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

• является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;

• оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

При наличии любого из перечисленных обстоятельств, которые препятствуют защитнику внутренне свободно и добросовестно исполнять свой важнейший профессиональный долг, он обязан самоустраниться от участия в данном уголовном деле, обратившись с соответствующим заявлением или ходатайством к лицу, в производстве которого находится уголовное дело. По тем же основаниям отвод защитнику может быть заявлен любым участником уголовного судопроизводства, имеющим в деле собственный интерес, прежде всего, конечно, стороной обвинения, т. е. процессуальным противником в состязательном процессе. Решение об отводе принимается: на стадии предварительного расследования – дознавателем, следователем или прокурором; в ходе судебного производства – судом, рассматривающим данное уголовное дело, или же председательствующим в суде с участием присяжных заседателей. Сам же защитник-адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК). Это правило наполнено глубоким нравственным и юридическим содержанием: нельзя допустить, чтобы адвокат, для которого оказание юридической помощи – профессиональный долг, мог в критическую минуту оставить своего подзащитного наедине с обвинителями и тем самым, по сути дела, предать его, поставив под угрозу и судьбу человека, и интересы правосудия.

21. Свидетель (статья 56 УПК)

1. Согласно ч. 1 ст. 56 УПК свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний. Согласно ч. 3 данной статьи не подлежат допросу в качестве свидетелей:

• судья, присяжный заседатель – об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу;

• адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к ним за юридической помощью и ее оказанием;

• священнослужитель – об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди;

• член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия – об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий;

— должностное лицо налогового органа — об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с полученными сведениями, содержащимися в специальной декларации, представленной налогоплательщиком в соответствии с Федеральным законом «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные акты Российской Федерации», и (или) прилагаемых к ней документах и (или) сведениях;

— арбитр (третейский судья) — об обстоятельствах, ставших ему известными в ходе арбитража (третейского разбирательства).

Лицо, пользующееся иммунитетом от уголовно-процессуальных действий, может быть допрошено в качестве свидетеля по уголовному делу только с согласия иностранного государства, на службе которого данное лицо находится или находилось, или международной организации, членом персонала которой оно является (ч. 2 ст. 3 УПК)¹².

Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации вправе отказаться от дачи свидетельских показаний по уголовному делу об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с исполнением своих обязанностей (п. 2 ст. 24 Федерального конституционного закона от 26 февраля 1997 г. № 1-ФКЗ «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации»)¹³.

2. Свидетель вправе отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга, супруги, родителей, детей, усыновителей, родных братьев и сестер, дедушки, бабушки, внуков. Это право базируется на положении ч. 1 ст. 51 Конституции РФ, согласно которому никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом (в данном случае – п. 4 ст. 5 УПК). Данное право возникает лишь в том случае, когда свидетельские показания могут быть использованы как доказательства причастности указанных лиц к преступлению, и только к преступлению. Во всех других случаях господствует правило о том, что свидетель может быть допрошен о любых относящихся к делу обстоятельствах (ч. 2 ст. 79 УПК), несмотря ни на что, сколь бы невыгодно, неприятно или стыдно ему ни было.

3. Свидетель не может быть подвергнут судебной экспертизе или освидетельствованию принудительно, без его согласия, за исключением случаев, когда эти следственные действия производятся для оценки достоверности его показаний. К этим случаям следует отнести и производство судебно-медицинской и судебно-психиатрической экспертиз, когда возникает сомнение, способен ли свидетель правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правильные показания.

4. Согласно ч. 5 ст. 189 УПК, если свидетель явился на допрос с адвокатом, приглашенным для оказания юридической помощи, то адвокат присутствует при допросе, но при этом не вправе задавать вопросы свидетелю и комментировать его ответы. По окончании допроса адвокат вправе делать заявления о нарушениях прав и законных интересов свидетелей. Такие замечания подлежат занесению в протокол допроса. Это правило, согласно которому в российском уголовном судопроизводстве появился «защитник свидетеля», который, однако, в главе «Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты» отдельно не упоминается, не имеет теоретического обоснования и представляется искусственным. Оно вызывает вопрос, на который нет ответа: почему из всех участников уголовного судопроизводства, не имеющих в деле собственного интереса, т. е. не относящихся к сторонам, правом участвовать в следственных действиях наделен только свидетель. Если быть последовательным, такое же право следовало бы предоставить (чтобы «не обидели») и эксперту, и переводчику, и специалисту, и понятому, и даже свидетелю в судебных стадиях уголовного процесса, что является юридической нелепостью.

5. Свидетель вправе:

• давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;

• пользоваться помощью переводчика бесплатно;

• заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе;

• заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда.

6. Свидетель не вправе:

• уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд;

• давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний;

• разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден. В случае уклонения от явки без уважительных причин свидетель может быть подвергнут приводу. За дачу заведомо ложных показаний либо отказ от дачи показаний свидетель несет ответственность в соответствии со ст. 307 и 308 УК РФ. За разглашение данных предварительного расследования свидетель несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

22. Эксперт и специалист (статьи 57 и 58 УПК)

1. Экспертом по уголовному делу является лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное в порядке, установленном УПК, для производства экспертизы и дачи заключения. Специальные знания, которые могут потребоваться в уголовном судопроизводстве, могут относиться к любой области науки, техники, искусства и ремесла.

2. Эксперт вправе:

• знакомиться с материалами уголовного дела, относящимися к предмету судебной экспертизы;

• ходатайствовать о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения, либо привлечении к производству судебной экспертизы других экспертов;

• участвовать с разрешения дознавателя, следователя и суда в процессуальных действиях и задавать вопросы, относящиеся к предмету судебной экспертизы;

• давать заключение в пределах своей компетенции, в том числе по вопросам, хотя и не поставленным в постановлении о назначении судебной экспертизы, но имеющим отношение к предмету экспертного исследования;

• приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права;

• отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы специальных знаний, а также в случаях, если представленные ему материалы недостаточны для дачи заключения.

3. Эксперт не вправе:

• без ведома следователя и суда вести переговоры с участниками уголовного судопроизводства по вопросам, связанным с производством судебной экспертизы;

• самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования;

• проводить без разрешения дознавателя, следователя, суда исследования, могущие повлечь полное или частичное уничтожение объектов либо изменение их внешнего вида или основных свойств;

• давать заведомо ложное заключение;

• уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд;

• разглашать данные предварительного расследования, ставшие известными ему в связи с участием в уголовном деле в качестве эксперта, если он был об этом заранее предупрежден. За дачу заведомо ложного заключения эксперт несет ответственность в соответствии со ст. 307 УК РФ. За разглашение данных предварительного расследования эксперт несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

4. Эксперт не может принимать участие в производстве по уголовному делу:

• при наличии тех же обстоятельств, которые неоднократно упоминались выше как основания для отвода судьи, прокурора, следователя и дознавателя (ст. 61 УПК), общий смысл которых заключается в том, что эти обстоятельства дают основание предполагать прямую или косвенную заинтересованность эксперта в исходе дела;

• если он находился или находится в служебной либо иной зависимости от сторон или их представителей;

• если обнаружится его некомпетентность (ст. 70 УПК).

Предыдущее участие в производстве по данному делу в качестве эксперта или специалиста основанием для отвода эксперта не является (ч. 2 ст. 70 УПК). Отвод эксперту может быть заявлен сторонами, а решение об отводе принимается дознавателем, следователем, прокурором или судом (судьей).

5. Специалистом в уголовном судопроизводстве является лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном УПК, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию. Решение об участии специалиста в следственном действии в каждом конкретном случае принимает следователь (дознаватель). Обязательное участие специалиста в области судебной медицины предусмотрено лишь при наружном осмотре трупа на месте его обнаружения и при его эксгумации. Роль специалиста в производстве конкретного следственного действия заключается в том, чтобы помочь следователю получить максимум доказательственной информации.

6. Специалист вправе:

• отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями;

• задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения дознавателя, следователя, прокурора и суда;

• знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол;

• приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.

7. Специалист не вправе уклоняться от явки по вызовам следователя, прокурора или в суд, разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве специалиста, если он был об этом заранее предупрежден. За разглашение данных предварительного расследования специалист несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

8. Специалист не может принимать участие в производстве по уголовному делу в силу тех же обстоятельств, что и эксперт. Отвод ему может быть заявлен сторонами, а разрешается тем лицом, в производстве которого находится уголовное дело, – дознавателем, следователем, судом или судьей (ст. 71 УПК).

23. Государственная защита участников уголовного судопроизводства

Положение ряда участников уголовного судопроизводства по сути своей таково, что от них во многом зависит судьба уголовного дела, а это значит – судьба других людей, обвиняемых по данному делу. Поэтому при осуществлении возложенных на них законом процессуальных обязанностей такие участники зачастую оказываются в центре острейших, полных драматизма, конфликтов; они подвергаются давлению и реальной опасности, а поэтому нуждаются в государственной защите, прежде всего в обеспечении личной безопасности, и заслуживают такой защиты. В условиях разгула организованной преступности и коррупции, власти «шальных денег» и насилия эта проблема приобретает предельную остроту.

Правовой основой ее решения в отношении должностных лиц, ведущих производство по уголовным делам – судей, прокуроров, следователей и дознавателей, – служит Федеральный закон от 20 апреля 1995 г. «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов»¹⁴. Подкрепленный пакетом подзаконных (ведомственных) нормативных актов названный Закон применяется в целях обеспечения личной безопасности следующих участников уголовного судопроизводства: судей, присяжных заседателей, прокуроров, следователей и дознавателей. Согласно вышеназванному Закону (ст. 5) с учетом конкретных обстоятельств могут быть приняты следующие меры безопасности:

• личная охрана, охрана жилища и имущества;

• выдача оружия, специальных средств индивидуальной защиты и оповещения об опасности;

• временное помещение в безопасное место;

• обеспечение конфиденциальности сведений о защищаемых лицах;

• перевод на другую работу (службу), изменение места работы (службы) или учебы;

• переселение на другое место жительства;

• замена документов, изменение внешности.

Поводом для применения мер безопасности являются: а) заявление нуждающегося в защите должностного лица; б) обращение председателя суда либо руководителя соответствующего правоохранительного органа; в) получение оперативной информации о наличии угрозы для безопасности судьи или его близких. Обязанность принятия таких мер возложена на органы внутренних дел, в которых предполагается создание специальных подразделений, призванных решать эту задачу, а до этого в обеспечении мер государственной защиты принимают участие все службы и подразделения органов внутренних дел в пределах своей компетенции.

Решение о применении мер безопасности принимается руководителем соответствующего органа внутренних дел в форме постановления незамедлительно, если это вызывается необходимостью, и не позднее трех суток с момента появления соответствующего повода. Решение о применении мер безопасности и обеспечение их реализации в отношении судей Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РФ, а также их близких относится к компетенции руководителей Министерства внутренних дел России, а в отношении судей верховных судов республик, краев, областей и равных им судов – руководителей органов внутренних дел соответствующих субъектов Российской Федерации.

В УПК РФ 2001 г. в ст. 11 (ч. 3) под названием «Охрана прав и свобод человека и гражданина» (а статья помещена в главе 2, посвященной принципам уголовного судопроизводства) сформулировано следующее правило: «При наличии достаточных данных о том, что потерпевшему, свидетелю или иным участникам уголовного судопроизводства, а также их близким родственникам, родственникам или близким лицам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опасными противоправными деяниями, суд, прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель принимают в пределах своей компетенции в отношении указанных лиц меры безопасности, предусмотренные статьями: 166 частью девятой, 186 частью второй, 193 частью восьмой, 241 пунктом 4 ч. 2 и 278 частью пятой настоящего Кодекса».

Согласно ч. 9 ст. 166 УПК при необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данные об их личности. В этом случае следователь с согласия руководителя следственного органа выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием. Постановление помещается в конверт, который после этого опечатывается и приобщается к уголовному делу.

Согласно ч. 2 ст. 186 УПК при наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц контроль и запись телефонных и иных переговоров допускаются по письменному заявлению указанных лиц, а при отсутствии такого заявления – на основании судебного решения.

Согласно ч. 8 ст. 193 УПК при проведении такого следственного действия, как опознание, в целях обеспечения безопасности опознающего предъявление лица для опознания по решению следователя может быть проведено в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым. В этом случае понятые находятся по месту нахождения опознающего.

Согласно п. 2 ч. 2 и ч. 3 ст. 241 УПК в случае, когда этого требуют интересы обеспечения безопасности участников судебного разбирательства, их близких родственников, родственников или близких лиц, на основании определения или постановления суда допускается закрытое судебное разбирательство. Определение или постановление суда о рассмотрении уголовного дела в закрытом судебном заседании может быть вынесено в отношении всего судебного разбирательства либо соответствующей его части.

Согласно ч. 5 ст. 278 УПК при необходимости обеспечения безопасности свидетеля, его близких родственников, родственников и близких лиц суд без оглашения подлинных данных о личности свидетеля вправе провести его допрос в условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля другими участниками судебного разбирательства, о чем суд выносит определение или постановление, на основании которого, используя специальное техническое оборудование — комплекс защиты свидетеля, — последовательно осуществляются следующие действия:

— судья лично удостоверяется в личности свидетеля и оглашает результаты удостоверения участникам судебного заседания;

— допрос свидетеля судом и сторонами, а также диалог с экспертом производятся по общим правилам допроса, в ходе которого свидетель, пребывающий в отдельном помещении, получает полное изображение зала судебных заседаний и его участников, отчетливо слышит поставленные ими вопросы, а отвечает на них будучи невидимым никем, причем в режиме изменения речи, разборчивость которой, однако, не меняется, смысл не теряется, но распознать ее подлинные индивидуальные особенности с целью идентификации невозможно даже с помощью специальных программных технологий.

Третья группа правовых норм о государственной защите относится к:

• свидетелям, потерпевшим, частным обвинителям, подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, их защитникам и законным представителям, осужденным, оправданным, лицам, в отношении которых уголовное дело либо уголовное преследование было прекращено;

• экспертам, специалистам, переводчикам, понятым, участвующим в уголовном судопроизводстве, педагогу и психологу;

• гражданскому истцу и гражданскому ответчику; законным представителям потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и частного обвинителя;

• заявителям, очевидцам или жертвам преступления, а также иным лицам, способствовавшим предупреждению или раскрытию преступления;

• близким родственникам, родственникам и близким лицам, противоправное посягательство на которых оказывается в целях воздействия на вышеперечисленных участников уголовного судопроизводства.

В качестве средств защиты настоящая группа норм предусматривает:

1) личную охрану, охрану жилища и имущества;

2) выдачу спецсредств индивидуальной защиты, связи и оповещения об опасности;

3) обеспечение конфиденциальности сведений о защищаемом лице;

4) переселение на другое место жительства;

5) замену документов;

6) изменение внешности;

7) изменение места работы (службы) или учебы;

8) временное помещение в безопасное место;

9) применение дополнительных мер безопасности в отношении защищаемого лица, содержащегося под стражей.

Правила этой группы сосредоточены в Федеральном законе от 20 августа 2004 г. «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства», который вступил в силу 1 января 2005 г., Правилах применения отдельных мер безопасности в отношении потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства (утверждены постановлением Правительства РФ от 27 октября 2006 г. № 630)¹⁵ и Правилах защиты сведений об осуществлении государственной защиты потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства (утверждены постановлением Правительства РФ от 3 марта 2007 г. № 134)¹⁶.

Задача обеспечения личной безопасности судей, присяжных заседателей, свидетелей и других участников уголовного судопроизводства во время судебных заседаний возложена на судебных приставов, чья деятельность в этой сфере детально прописана в Административном регламенте исполнения государственной функции по обеспечению деятельности судов¹⁷.

Меры безопасности в отношении осужденного, являющегося участником уголовного судопроизводства, осуществляются начальником учреждения или органа, исполняющего наказание на основании мотивированного постановления суда, прокурора, следователя, органа дознания или дознавателя (ч. 4 ст. 13 УПК).

Указом Президента РФ от 6 сентября 2008 г. № 316 «о некоторых вопросах Министерства внутренних дел Российской Федерации» в органах внутренних дел созданы специальные подразделения по обеспечению безопасности лиц, подлежащих государственной защите¹⁸.

Новые шаги на пути обеспечения личной безопасности участников уголовного судопроизводства законодателем предприняты в 2009–2013 гг. Во-первых, отныне в этих целях допускается изменение подсудности уголовных дел о некоторых преступлениях с передачей этих дел на рассмотрение военных судов. Во-вторых, ряд мер обеспечения личной безопасности предусмотрен специально для применения по уголовным делам, по которым между органами уголовного преследования и обвиняемым заключено соглашение о сотрудничестве. (См. раздел 92 в нашей книге.)

В правительственной прессе сообщается, что в Государственную Думу внесены два новых подготовленных МВД России законопроекта о совершенствовании системы государственной защиты потерпевших, свидетелей и других участников уголовного судопроизводства¹⁹.

24. Гражданский иск в уголовном судопроизводстве: понятие и значение

1. Государство, владея исключительным правом на уголовное преследование граждан, совершивших преступления, вместе с тем принимает на себя юридическую обязанность обеспечить восстановление имущественного положения физического или юридического лица, понесшего ущерб от преступного посягательства. Оно «обеспечивает потерпевшим доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба» (ст. 52 Конституции РФ). Достижению этой цели служит, в частности, гражданский иск в уголовном процессе, т. е. основанное на нормах материального права требование гражданина или юридического лица о возмещении вреда, причиненного преступлением. Этот правовой институт дает очевидные преимущества как с точки зрения организации подготовки к рассмотрению самого уголовного дела, так и с точки зрения защиты законных интересов гражданского или юридического лица, пострадавших от преступления. Исключается необходимость дважды – в уголовном и гражданском процессах – отстаивать права и интересы, нарушенные преступлением, платить государственную пошлину по гражданскому делу, а самое главное – доказывать обоснованность своих исковых претензий по правилам гражданского судопроизводства, где бремя такого доказывания возлагается на истца. Доказывание же гражданского иска, предъявленного по уголовному делу, осуществляется по правилам, установленным УПК. Это значит, что бремя такого доказывания лежит на том, в чьем производстве находится уголовное дело на стадии предварительного расследования (дознаватель, следователь).

2. Из содержания ч. 1 ст. 44 УПК явствует, что в уголовном процессе, т. е. вместе с уголовным делом, могут быть рассмотрены иски:

• о возмещении имущественного вреда, причиненного преступлением;

• о денежной компенсации морального вреда, причиненного преступлением.

3. Имущественный вред (вред, причиненный имуществу; близкое по содержанию понятие – убытки) – это разница в имущественном положении потерпевшего до и после правонарушения (в нашем случае – преступления), а также дефект имущественного блага и упущенная выгода. Он возмещается на основании ст. 1064–1083 ГК РФ, а также норм других отраслей права, предусматривающих специальные случаи имущественной ответственности. По правилам той же главы ГК РФ (ст. 1084–1094) в уголовном процессе могут быть удовлетворены и гражданские иски о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, когда такой вред имеет имущественное выражение.

4. Моральный вред – это физические или нравственные страдания, причиненные гражданину действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага (ч. 1 ст. 151 ГК РФ), в частности жизнь, здоровье, честь, достоинство, деловую репутацию, личную свободу, личную неприкосновенность, тайну личной жизни и др. По терминологии ГК (ст. 1099–1101), моральный вред компенсируется в денежной форме.

(Пример из практики. Я. был осужден за организацию и руководство подготовкой заказного убийства, которое было предотвращено, а виновный осужден. Верховный Суд РФ согласился с решением нижестоящего суда, взыскавшего с осужденного в пользу потерпевшего З. 500 тысяч рублей в качестве компенсации причиненного ему морального вреда в виде душевных страданий, которые он претерпел, узнав (по всей видимости — в ходе законных оперативно-розыскных мероприятий, направленных на предотвращение убийства) о намерении своего давнего знакомого лишить его жизни и согласился сымитировать свою смерть от руки исполнителя убийства и даже изготовил соответствующий документ, якобы подтверждающий его кончину.)²⁰

25. Гражданский истец, гражданский ответчик и их представители (статьи 44–45, 54–55 УПК)

1. Согласно ст. 44 УПК гражданский иск по уголовному делу вправе предъявить как физическое, так и юридическое лицо. По гражданскому праву (а нормы данной отрасли в настоящем случае имеют приоритетное значение) физическое лицо – это гражданин, обладающий способностью иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность), своими действиями приобретать права и создавать для себя юридические обязанности, а также нести ответственность за совершенные правонарушения (гражданская дееспособность). Юридическое лицо – это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, имеет самостоятельный баланс или смету (ст. 48 ГК РФ).

2. Гражданский истец вправе:

• поддерживать гражданский иск;

• представлять доказательства;

• давать объяснения по предъявленному иску;

• заявлять ходатайства и отводы;

• давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет;

• пользоваться помощью переводчика бесплатно;

• отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников;

• иметь представителя;

• знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием;

• участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя;

• отказаться от предъявленного им гражданского иска;

• знакомиться по окончании расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному им гражданскому иску, и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме;

• знать о принятых решениях, затрагивающих его интересы, и получать копии процессуальных решений, относящихся к предъявленному им гражданскому иску;

• участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой и апелляционной инстанций;

• выступать в судебных прениях для обоснования гражданского иска;

• знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

• приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда;

• обжаловать приговор, определение и постановление суда в части, касающейся гражданского иска;

• знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения;

• участвовать в судебном рассмотрении принесенных жалоб и представлений.

3. По общему правилу гражданский иск в уголовном процессе может быть предъявлен только лицу, которое является обвиняемым по данному уголовному делу. Если ущерб причинен совместными действиями нескольких обвиняемых, все они будут выступать соответчиками по гражданскому иску в данном уголовном процессе. Однако к причинителю имущественного вреда, который обвиняемым не является, гражданский иск в уголовном процессе предъявлен быть не может, несмотря на то что этот вред имеет преступное происхождение. В частности, в случаях когда вред причинен совместными действиями обвиняемого по данному уголовному делу и другого лица, в отношении которого уголовное дело прекращено по нереабилитирующим основаниям или выделено в отдельное производство, обязанность возместить их в полном размере ложится на подсудимого. Все последующие регрессные отношения данного лица, возместившего ущерб, с соответчиками, как правило, выносятся за рамки уголовного процесса. Однако при вынесении в последующем обвинительного приговора в отношении лица, дело о котором было выделено в отдельное производство, суд вправе возложить на него обязанность возместить ущерб солидарно с ранее осужденными.

4. Из общего правила о том, что по гражданскому иску в уголовном процессе ответчиком является сам обвиняемый, существует вытекающее из смысла ст. 54 УПК исключение: если в силу закона материальную ответственность за действия обвиняемого несут другие субъекты, иск по уголовному делу может быть предъявлен к этим лицам, которые привлекаются к участию в деле в качестве гражданских ответчиков. Речь идет о родителях, опекунах и попечителях обвиняемого, не обладающего гражданской дееспособностью, владельцах источников повышенной опасности (автохозяйства, железная дорога и т. п.), а также о предприятиях, организациях, которые обязаны возместить имущественный вред, причиненный их работниками при исполнении ими своих трудовых (служебных, должностных) обязанностей, в том числе и о правоохранительных органах государства, сотрудники которых обвиняются в тяжких должностных преступлениях с причинением вреда личности²¹. Установив, что материальную ответственность за ущерб, причиненный преступными действиями обвиняемого, должны по закону нести родители, попечители или другие лица либо предприятия, учреждения, организации, следователь (дознаватель) выносит мотивированное постановление о привлечении соответствующего лица или предприятия, учреждения, организации в качестве гражданского ответчика. Постановление объявляется гражданскому ответчику или его представителю. При этом им разъясняются права, предусмотренные ст. 54 УПК.

5. Гражданский ответчик вправе:

• знать сущность исковых требований и обстоятельства, на которых они основаны;

• возражать против предъявленного гражданского иска;

• давать объяснения и показания по существу предъявленного иска;

• отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК. При согласии гражданского ответчика дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;

• давать показания на родном языке или языке, которым он владеет, и пользоваться помощью переводчика бесплатно;

• иметь представителя;

• собирать и предъявлять доказательства;

• заявлять ходатайства и отводы;

• знакомиться по окончании предварительного расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному гражданскому иску, и делать из уголовного дела соответствующие выписки, снимать за свой счет копии с тех материалов уголовного дела, которые касаются гражданского иска, в том числе с использованием технических средств;

• участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой и апелляционной инстанций;

• выступать в судебных прениях;

• приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда в части, касающейся гражданского иска, и принимать участие в их рассмотрении судом;

• знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

• обжаловать приговор, определение или постановление суда в части, касающейся гражданского иска, и участвовать в рассмотрении жалобы вышестоящим судом;

• знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения, если они затрагивают его интересы.

6. Гражданский ответчик не вправе:

• уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд. В противном случае он может быть подвергнут приводу;

• разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК. За разглашение данных предварительного расследования гражданский ответчик несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

7. Гражданский ответчик, так же как и истец, может пользоваться услугами представителя. Представителями гражданского ответчика – физического лица могут быть адвокаты, а представителями гражданского ответчика, являющегося юридическим лицом, – также иные лица, правомочные в соответствии с ГК РФ представлять его интересы. По определению суда или постановлению судьи, прокурора, следователя, дознавателя в качестве представителя гражданского ответчика могут быть также допущены один из близких родственников гражданского ответчика или иное лицо, о допуске которого ходатайствует гражданский ответчик. Представитель гражданского ответчика имеет те же права, что и представляемое им лицо. Личное участие в производстве по уголовному делу гражданского ответчика не лишает его права иметь представителя.

26. Рассмотрение и разрешение гражданского иска в уголовном судопроизводстве

1. По уголовному делу, поступившему по подсудности с обвинительным заключением или обвинительным актом, судья в порядке подготовки к судебному заседанию в числе других вопросов обязан выяснить, приняты ли меры по обеспечению возмещения вреда, причиненного преступлением (п. 5 ст. 228 УПК). По ходатайству потерпевшего, гражданского истца или их представителей либо прокурора он вправе вынести постановление о принятии мер по обеспечению возмещения вреда, причиненного преступлением. Исполнение такого постановления возлагается на судебных приставов-исполнителей (ст. 230 УПК).

2. На стадии судебного разбирательства суд, руководствуясь общими правилами уголовно-процессуального доказывания, исследует обстоятельства дела, в том числе и относящиеся к предъявленному гражданскому иску, который в судебном заседании поддерживает гражданский истец, а если этого требует охрана прав граждан, общественных или государственных интересов – прокурор (ч. 6 ст. 246 УПК). Суд вправе рассмотреть гражданский иск в отсутствие гражданского истца, если:

• об этом ходатайствует гражданский истец или его представитель;

• гражданский иск поддерживает прокурор;

• подсудимый полностью согласен с предъявленным гражданским иском.

В остальных случаях суд при неявке гражданского истца или его представителя вправе оставить гражданский иск без рассмотрения. При этом за гражданским истцом сохраняется право предъявить иск в порядке гражданского судопроизводства (ч. 2 и 3 ст. 250 УПК).

3. При постановлении обвинительного приговора суд в зависимости от доказанности оснований и размеров гражданского иска удовлетворяет предъявленный иск полностью или частично либо отказывает в его удовлетворении. При необходимости произвести дополнительные расчеты, связанные с гражданским иском и требующие отложения разбирательства дела, суд может признать за гражданским истцом право на удовлетворение иска и передать вопрос о его размерах на рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства (п. 1 ч. 1 и ч. 2 ст. 309 УПК).

4. При постановлении оправдательного приговора, вынесении постановления или определения о прекращении уголовного дела за отсутствием события преступления либо прекращения уголовного преследования ввиду непричастности подсудимого к совершению преступления суд отказывает в удовлетворении гражданского иска. В остальных случаях суд оставляет гражданский иск без рассмотрения. Оставление судом гражданского иска без рассмотрения не препятствует последующему его предъявлению и рассмотрению в порядке гражданского судопроизводства (ч. 2 ст. 206 УПК).

5. Если по одному и тому же уголовному делу имеются основания для взыскания имущественного вреда, причиненного преступлением, и одновременно для других имущественных взысканий, например штрафа, применяемого в качестве основного и дополнительного уголовного наказания (ст. 46 УК РФ), или так называемой специальной конфискации орудий преступления, например автомашины, которая использовалась при хищении чужого имущества, а также обращения в доход государства служивших вещественными доказательствами денег и ценностей, нажитых преступным путем, приоритет отдается удовлетворению имущественных претензий гражданского истца. Это справедливо: сначала должны быть устранены последствия преступления. Поэтому обвиняемый всем своим имуществом отвечает прежде всего перед гражданским истцом, конфискационные же меры в пользу государства обращаются на оставшееся.

6. Судебный приговор в части, относящейся к гражданскому иску, может быть обжалован гражданским истцом, гражданским ответчиком и их представителями в апелляционном, кассационном и надзорном порядке.

27. Уголовно-процессуальное доказывание: понятие, цель, предмет и пределы

1. Доказыванием в уголовном процессе (уголовно-процессуальным доказыванием, доказыванием по уголовному делу) называется регламентированная законом деятельность органов дознания, предварительного следствия, прокурора и суда при участии других участников уголовного судопроизводства по собиранию, проверке и оценке сведений (фактических данных) об обстоятельствах, установление которых необходимо для правильного разрешения дела. Оно существенно отличается от доказывания в общеупотребительном значении этого слова (логическое доказывание), где доказать – значит по правилам логики подтвердить выдвинутое положение фактами или доводами, вывести это положение на основании системы умозаключений. Уголовно-процессуальное доказывание не сводится к чисто мыслительной деятельности, к логическим операциям с «готовыми» знаниями, понятиями, фактами; в основной своей части оно состоит из практических действий по установлению этих фактов. Лишь на заключительном этапе, когда все необходимые факты установлены, процесс уголовно-процессуального доказывания становится чисто логической деятельностью, подчиненной задаче обоснования итогового решения по уголовному делу.

2. Совокупность обстоятельств, которые подлежат установлению по каждому уголовному делу для правильного его разрешения, называется предметом доказывания. Он определен законом (ст. 73 УПК) и включает в себя следующие элементы:

• событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления);

• виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы;

• характер и размер вреда, причиненного преступлением;

• обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния;

• обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание;

• обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания;

• обстоятельства, подтверждающие, что имущество, подлежащее конфискации в соответствии со ст. 1042 УК РФ, а именно: а) деньги, ценности и иное имущество, полученное в результате убийства, совершенного при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 ст. 105 УК РФ) и ряда других тяжких и особо тяжких преступлений, исчерпывающий перечень которых содержится в п. «а» ч. 1 ст. 1041 УК РФ; б) деньги, ценности и иное имущество, полученное в результате совершения преступления, и доходы от этого имущества были частично или полностью превращены или преобразованы; в) деньги, ценности и иное имущество, используемое или предназначенное для финансирования терроризма, организованной группы, незаконного вооруженного формирования, преступного сообщества; г) орудия, оборудование или иное средство совершения преступления, принадлежащие обвиняемому.

Подлежат выявлению также обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.

3. Если предмет доказывания – совокупность устанавливаемых фактов, то под пределами доказывания понимается необходимая и достаточная совокупность доказательств, позволяющая считать установленными как отдельные обстоятельства, перечисленные в ст. 73 УПК, так и установленный в этой ст. предмет доказывания в целом. Например, если хулиганство совершено на глазах десятков лиц, то при расследовании и судебном разбирательстве уголовного дела возникает вопрос, какое число свидетелей-очевидцев необходимо допросить, чтобы полученные из их показаний сведения (фактические данные) считать достаточными. Это вопрос о пределах доказывания.

28. Понятие доказательства (статья 74 УПК)

1. Согласно ст. 74 УПК доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном УПК, устанавливают наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.

В качестве доказательств допускаются:

• показания подозреваемого, обвиняемого;

• показания потерпевшего, свидетеля;

• заключение и показания эксперта;

• заключение и показания специалиста;

• вещественные доказательства;

• протоколы следственных и судебных действий;

• иные документы.

2. В теории доказательств принято выделять следующие признаки анализируемого понятия:

• сведения (фактические данные);

• полученные из законного источника;

• полученные в законном порядке;

• имеющие значение для уголовного дела.

3. Под сведениями (первый признак понятия) в данном случае понимается конкретная информация о конкретных обстоятельствах (в УПК РСФСР 1960 г. этот признак характеризовался более точным