В.Е. Белов, С.А. Соменков

Гражданское право:
общие положения о договорах

Учебное пособие для бакалавров

Ответственные редакторы
доктор юридических наук, профессор
В. В. Долинская,
доктор юридических наук, профессор
В. Л. Слесарев

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347(470+571)(075.8)

ББК 67.404(2Рос)я73

Б43

Рецензенты:

Иванова С. А. — д-р юрид. наук, проф., заведующая кафедрой «Гражданское право» Финансового университета при Правительстве Российской Федерации;

Рябов А. А. — канд. юрид. наук, доц., руководитель экспертно-правовой службы Уполномоченного при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей.

Авторы:

Белов В. Е., канд. юрид. наук, доц., доц. кафедры гражданского права Университета им. О. Е. Кутафина (МГЮА) — гл. 2, Дополнительные источники (в соавт. с Соменковым С. А.);

Соменков С. А., канд. юрид. наук, доц., доц. кафедры гражданского права Университета им. О. Е. Кутафина (МГЮА) — Введение; гл. 1, 3, Дополнительные источники (в соавт. с Беловым В. Е.).

Ответственные редакторы д-р юрид. наук, проф. В. В. Долинская, д-р юрид. наук, проф. В. Л. Слесарев.

В учебном пособии в соответствии с ФГОС на основе действующих правовых актов и научных исследований со ссылками на правоприменительную, в первую очередь судебную, практику освещены вопросы о договоре как правовом явлении, содержании договора, классификации договоров в науке гражданского права, о порядке заключения договора, в том числе о торгах и иных конкурентных способах заключения договора, об основаниях, порядке и последствиях изменения и расторжения договора.

Законодательство приведено по состоянию на 1 августа 2016 г.

Пособие предназначено для студентов бакалавриата, а также для иных обучающихся по программам юридических специальностей, преподавателей вузов, для всех интересующихся правом.

УДК 347(470+571)(075.8)

ББК 67.404(2Рос)я73

© Белов В. Е., Соменков С. А., 2016

© ООО «Проспект», 2016

Предисловие

Последние 20 лет в нашей стране проходят под знаком реформы гражданского законодательства: разработка и поэтапное принятие нового Гражданского кодекса Российской Федерации; исполнение Указа Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации»; подготовка Советом при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства и Исследовательским центром частного права при Президенте Российской Федерации¹ Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, ее одобрение на заседании Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 7 октября 2009 г.²; масштабные и регулярные изменения практически во всех частях Гражданского кодекса Российской Федерации.

В связи с этим резко осложнился процесс изучения гражданского права — одной из наиболее важных и популярных в образовательных программах высшего профессионального образования по направлениям подготовки 030900 Юриспруденция (квалификация (степень)«бакалавр»)³ и по 030900 Юриспруденция (квалификация (степень)«магистр»)⁴ учебных дисциплин. Кроме того, гражданское право изучается в рамках специалитета (специальности 40.05.01 Правовое обеспечение национальной безопасности, 40.05.02 Правоохранительная деятельность, 40.05.03 Судебная экспертиза) и является основой ряда дисциплин при обучении по направлению подготовки 40.06.01 Юриспруденция (уровень подготовки кадров высшей квалификации)⁵.

Гражданское право является одной из юридических форм экономических отношений. Оно не только дает форму базисным явлениям, так как имеет дело с отношениями производства, распределения, обмена и потребления, получающими отражение в волевых отношениях, но и ищет новые формы для этих развивающихся явлений.

По мнению одного из классиков русского гражданского права И. А. Покровского, «гражданское право искони и по самой своей структуре было правом отдельной человеческой личности, сферой ее свободы и самоуправления. Здесь впервые зародилось представление о человеке как субъекте прав, т. е. представление о личности, как о чем-то юридически самостоятельном и независимом даже по отношению к государству и его властям»⁶.

Регулирующее имущественные, личные неимущественные и статутные (определяющие правовое положение лиц) отношения, гражданское право формирует ядро гражданского общества и правового государства.

В условиях реализации цели и задач, поставленных в Декларации о Европейском пространстве для высшего образования от 12 марта 2010 г.,⁷ Указе Президента Российской Федерации от 26 мая 2009 г. № 599 «О мерах по совершенствованию высшего юридического образования в Российской Федерации»⁸, Федеральной целевой программе развития образования на 2016–2020 гг., утвержденной постановлением Правительства РФ от 23 мая 2015 г. № 497, при сохранении достижений отечественной юридической науки и высшего образования необходимо использовать эффективные, инновационные средства и методы обучения.

В связи с вышеизложенным вниманию всех заинтересованных лиц предлагается серия учебных пособий «Гражданское право», охватывающая основные темы части первой (Общей части) предмета.

Представленное издание является оригинальной работой, удовлетворяющей требованиям ГОСТ 7.60–2003. «Межгосударственный стандарт. Система стандартов по информации, библиотечному и издательскому делу. Издания. Основные виды. Термины и определения», введенного постановлением Госстандарта России от 25 ноября 2003 г. № 331-ст, к учебным пособиям и подготовленной в соответствии с федеральным государственным образовательным стандартом высшего образования по направлению подготовки 030900 Юриспруденция (квалификация (степень)«бакалавр»), утвержденным приказом Минобрнауки России от 4 мая 2010 г. № 464.

Учебные пособия базируются на классических цивилистических позициях. В то же время учтены новеллы гражданского законодательства и современные научные исследования по гражданскому праву.

Изложение носит инновационный характер, ориентировано на интерактивные образовательные технологии.

В зависимости от задач, решаемых при раскрытии разных тем, использованы различные варианты освещения материала: академический — с максимальным привлечением достижений гражданско-правовой науки; прикладной — с акцентом на нормативный материал и правоприменительную, в первую очередь судебную, практику, которые будут использованы обучающимся в практической деятельности; эвристический — тезисное изложение материала с упором на самостоятельную работу обучающихся.

В ряде случаев для нужд преподавателей и в качестве примера для студентов предложены образцы презентаций, казусов, тестов, иных заданий для самостоятельной работы. Все пособия содержат список рекомендуемой дополнительной литературы.

Авторами и редакторами изданий в рамках этой серии выступили ученые — преподаватели кафедры гражданского права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) — крупнейшего и ведущего юридического высшего учебного заведения страны.

История МГЮА началась в 1931 г. с открытия Центральных заочных курсов советского права (заочный правовой вуз), которые после укрупнения и нескольких переименований превратились в 1933 г. в Центральный заочный институт советского права (ЦЗИСП). Тот, в свою очередь, в 1937 г. был преобразован во Всесоюзный юридический заочный институт (ВЮЗИ). Следующими этапами в жизни вуза были: преобразование в 1990 г. в Московский юридический институт (МЮИ), получение в 1993 г. статуса Московской государственной юридической академии (МГЮА), переименование в 2012 г. в Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

За это время в работе кафедры гражданского права и в формировании цивилистической школы ВЮЗИ-МГЮА приняли участие такие известные ученые, как Г. Н. Амфитеатров, Н. А. Безрук, М. И. Брагинский, В. Г. Вердников, В. В. Залесский, А. Ю. Кабалкин, З. Г. Крылова, И. Б. Марткович, В. С. Мартемьянов, А. И. Масляев, В. А. Рахмилович, В. А. Рясенцев, Х. И. Шварц, В. Ф. Яковлев и др.

Сегодня профессорско-преподавательский состав кафедры представлен как известными учеными и практикующими юристами, так и молодыми специалистами с широким кругом интересов, регулярно публикующими результаты своих творческих изысканий, одним из которых является настоящая серия учебных пособий.

Выражаем искреннюю надежду на то, что издание будет полезным обучающимся по программам высшего образования, преподавателям, а также всем, кто интересуется гражданским правом.

Заведующий кафедрой гражданского права
Московского государственного юридического университета
имени О. Е. Кутафина (МГЮА),
доктор юридических наук, профессор,
заслуженный юрист Российской Федерации,
заместитель председателя
Высшего Арбитражного Суда РФ в отставке Слесарев В. Л.

Профессор кафедры гражданского права
Московского государственного юридического университета
имени О. Е. Кутафина (МГЮА),
доктор юридических наук, профессор Долинская В. В.

Введение

Предлагаемое читателю издание посвящено рассмотрению общих положений о гражданско-правовых договорах.

Данное учебное пособие подготовлено в соответствии с Федеральным государственным образовательным стандартом высшего профессионального образования по направлению подготовки 030900 Юриспруденция (квалификация (степень)«бакалавр»), утвержденного приказом Минобрнауки России от 4 мая 2010 г. № 464, а также Рабочей программой учебной дисциплины «Гражданское право», разработанной кафедрой гражданского права Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) для студентов, обучающихся по указанному направлению подготовки. Хотя данное учебное пособие ориентировано в первую очередь на студентов бакалавриата всех форм обучения, авторы полагают, что оно будет представлять интерес также и для студентов магистратуры, преподавателей, практикующих юристов и всех, кто интересуется гражданским правом, в том числе и для самообразования.

В результате изучения содержащегося в учебном пособии материала студент сможет получить необходимые знания о договоре как правовом явлении, содержании договора, классификации договоров в науке гражданского права, о порядке заключения договора, в том числе о торгах и иных конкурентных способах заключения договора, об основаниях, порядке и последствиях изменения и расторжения договора. Данные знания необходимы для изучения в дальнейшем отдельных видов договоров в рамках Особенной части гражданского права.

При написании учебного пособия авторами использовались новейшее гражданское законодательство (в том числе были учтены масштабные изменения, внесенные в часть первую Гражданского кодекса РФ Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ), актуальная судебная практика и достижения науки гражданского права в рассматриваемой сфере.

Данная книга будет полезна для подготовки студентов к активным и интерактивным формам практических занятий, рубежному контролю и промежуточной аттестации, написанию контрольных и курсовых работ, а также для подготовки к будущей профессиональной деятельности юриста.

Авторы настоятельно рекомендуют студентам в целях успешного усвоения общих положений о гражданско-правовых договорах не ограничиваться только чтением настоящего учебного пособия, но также изучать рекомендованные в пособии нормативные правовые акты (обязательно обращая внимание на изменения в законодательстве), акты судебной практики и дополнительную литературу, слушать и конспектировать лекции по гражданскому праву, принимать активное участие в практических занятиях.

Учебное пособие подготовлено при информационной поддержке СПС «КонсультантПлюс».

Глава 1.
Понятие и условия договора

§ 1. Общая характеристика договора как правового явления

§ 2. Содержание договора

§ 3. Классификация договоров

§ 1. Общая характеристика договора как правового явления

Термин «договор» является многозначным. ГК в ст. 420 определяет договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В литературе «под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательств; и само договорное обязательство; и документ, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения»⁹.

Законодатель называет договор соглашением лиц. Как соотносятся эти понятия? И. А. Покровский определял договор как «способ регулирования отношений между частными лицами сообразно их индивидуальным интересам и потребностям». При этом он указывал, что «зиждущей силой всякого договора является соглашение сторон, т. е. их воля»¹⁰. Таким образом, договор — это юридический инструмент регулирования отношений субъектов гражданского права, а соглашение сторон — это их взаимосогласованная воля, направленная на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Соглашения, не имеющие такой специальной направленности, договорами не являются (например, соглашение о совместном проведении отпуска друзьями). По мнению Б. И. Пугинского, «…договор всегда представляет собой соглашение сторон, которое в первую очередь служит непосредственным основанием возникновения обязательства»¹¹. Это действительно так, однако необходимо учитывать, что в полной мере данный подход соответствует только консенсуальным договорам, которые считаются заключенными, когда между сторонами достигнуто соглашение в надлежащей форме по всем существенным условиям договора (например, договор купли-продажи). Но для некоторых договоров, называемых реальными, соглашения сторон недостаточно и требуется также передача имущества (например, договор займа)¹². В этой связи определение договора, данное в п. 1 ст. 420 ГК, не является всеобъемлющим и, безусловно, подходит только для консенсуальных договоров (которых, правда, большинство).

Договор как документ представляет собой внешнее выражение и закрепление воли сторон в письменной форме. Именно о договоре-документе идет речь в ст. 434 ГК. Согласно п. 2 указанной статьи договор в письменной форме может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору¹³. С договором-документом связана и проблема толкования его условий в случае их неясности (ст. 431 ГК)¹⁴.

Всякий договор является сделкой, но не всякая сделка является договором. Сделка — более широкое понятие. Договор как сделка может быть только двух- или (реже) многосторонней сделкой (п. 1 ст. 154, п. 2 ст. 420 ГК). Например, договор о совместной деятельности (договор простого товарищества) может быть многосторонним (см. ст. 1041 ГК). Ввиду специфического характера многосторонних договоров (выражающегося, в частности, в том, что интересы контрагентов здесь не противоположны, а совпадают), к ним общие положения о договоре применяются при условии, что это не противоречит многостороннему характеру таких договоров (см. п. 4 ст. 420 ГК).

Исходя из того, что договор является разновидностью сделки, правила гл. 9 ГК о двух- и многосторонних сделках применяются к договорам (если иное не установлено ГК). Речь идет, в частности, о нормах, регулирующих форму сделок, определяющих действительность и, соответственно, недействительность сделок и др.

Статья 431¹ ГК устанавливает особенности недействительности договоров. Согласно п. 1 этой статьи недействительные договоры представляют собой частный случай недействительных сделок, и положения ГК о недействительности сделок (§ 2 гл. 9 ГК) применяются к договорам, если иное не установлено правилами об отдельных видах договоров и ст. 431¹ ГК. Данное нововведение направлено на обеспечение стабильности гражданского оборота и исключение защиты недобросовестных участников оборота, является проявлением принципа сохранения однажды заключенного договора¹⁵.

Также следует разграничивать понятия «договор» и «обязательство». По мнению В. В. Витрянского, применение «к договорам норм о сделках и об обязательствах свидетельствует о многоаспектном характере категории “договор”, используемой в ГК: в разных статьях Кодекса договор регулируется и в качестве основания возникновения договорного обязательства (“договор-сделка”), и как форма соответствующего правоотношения (“договор-документ”)»¹⁶. Договор как сделка является юридическим фактом, порождающим обязательство, которое, в свою очередь, является правоотношением. В п. 3 ст. 420 ГК указано, что к возникшим из договора обязательствам применяются общие положения об обязательствах (ст. 307–419), если иное не предусмотрено правиламигл. 27 и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК¹⁷. Судебная практика подтверждает, что нормы общей части обязательственного права могут применяться только тогда, когда отсутствует возможность регулирования правоотношений специальной нормой¹⁸. Отметим здесь же, что обязательства, согласно ст. 307 ГК, могут возникать не только из договоров, но и из других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в ГК (см. ст. 8 ГК).

Договор позволяет его участникам, действуя в рамках общего для всех закона, сформировать для себя свой внутренний, локальный правопорядок. Известно выражение: «договор — это закон для двоих». В этой связи возникает вопрос о соотношении закона и договора. Ю. А. Тихомиров образно назвал закон «отцом договора»¹⁹.

Согласно правилу, установленному в п. 1 ст. 422 ГК, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, — императивным нормам, действующим в момент его заключения. Однако законодательство довольно часто меняется, и может возникнуть такая ситуация, что заключенный в полном соответствии с законом договор в период своего действия будет противоречить обновленному законодательству. Стремясь обеспечить стабильность договорных отношений, ГК предусмотрел правило, вытекающее из закрепленного в п. 1 ст. 4 ГК принципа «закон обратной силы не имеет», согласно которому, если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу. Исключения составляют случаи, когда в самом законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, т. е. ему придана обратная сила, что также допускается п. 1 ст. 4 ГК. В судебной практике неоднократно обращалось на это внимание. Так, например, в п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 января 2015 г. № 2 «О применении судами законодательства об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»²⁰ указано, что «изменение положений Закона об ОСАГО, Правил страхования после заключения договора не влечет изменения положений договора (в частности, о порядке исполнения, сроках действия, существенных условиях), за исключением случаев, когда закон распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров». В п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 17 ноября 2011 г. № 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды»²¹ отмечается, что в случаях, предусмотренных законом, договор аренды в отношении государственного или муниципального имущества может быть заключен только по результатам проведения торгов. Вследствие этого, указал Пленум, договор аренды такого имущества, заключенный на новый срок без проведения торгов, является ничтожным (ст. 168 ГК)²², равно как и соглашение о продлении такого договора. Вместе с тем договор аренды государственного или муниципального имущества может быть возобновлен на неопределенный срок в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 621 ГК, если этот договор заключен до вступления в силу закона, требующего обязательного проведения торгов для заключения договора аренды (ст. 422 ГК).

Законом не предусмотрена необходимость дословно повторять в тексте договора все действующие на момент заключения договора нормы законодательных актов. Они все равно являются обязательными для сторон договора. В практике отмечалось, что в случае изменения гражданского законодательства регулирование отношений сторон договора осуществляется в соответствии с условиями заключенного ими на основании ранее действовавшего законодательства договора, а в той части, в которой договор отношения сторон не регламентирует, подлежит применению законодательство, действовавшее на момент возникновения договорных прав и обязанностей²³.

Для того чтобы договор эффективно регулировал отношения между субъектами гражданского права в соответствии с их правомерными интересами и нуждами, он должен заключаться в условиях договорной свободы. В этой связи огромное значение имеет закрепление в п. 1 ст. 1 ГК принципа свободы договора.

Данный принцип сформулирован в ст. 421 ГК. Он состоит из нескольких элементов. Основным из них является общий запрет понуждения к заключению договора. То есть субъект сам решает, заключать ли ему договор или нет. В большинстве случаев этот принцип действует неукоснительно. Однако, практически как любой принцип, он знает и исключения. Обязанность заключить договор может быть предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством. На законодательном уровне такие ограничения вводятся в интересах всего общества и государства, в частности с целью защиты более слабой стороны в правоотношении. В качестве примеров можно привести положения ст. 426 ГК о публичном договоре; ст. 846 ГК об обязанности банка заключить договор банковского счета; подп. 5 п. 1 ст. 10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»²⁴, запрещающего хозяйствующему субъекту, занимающему на рынке доминирующее положение, необоснованно отказываться либо уклоняться от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками); п. 2 ст. 5 Федерального закона от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»²⁵, согласно которому поставщики, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов в случае, если размещение заказа не влечет за собой убытков от ее производства.

Второй элемент свободы договора состоит в возможности выбора договорной модели, предпочтительной для сторон (классификация договоров по различным критериям приводится в § 3 настоящей главы). Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (непоименованный договор). Решая вопрос о том, является ли договор непоименованным, следует принимать во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т. д²⁶. Примерами непоименованных договоров являются встречающиеся на практике договоры пользования несущей стеной или крышей здания для размещения наружной рекламы. Такие договоры не предусмотрены законодательством, но и не противоречат ему, и к таким договорам применяются по аналогии положения законодательства о договоре аренды²⁷. Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ²⁸ п. 2 ст. 421 ГК был дополнен правилом, согласно которому к непоименованным договорам при отсутствии в них признаков смешанного договора (см. ниже) правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются. Это, однако, не исключает возможности применения правил об аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК) к отдельным отношениям сторон по договору²⁹ (как в вышеприведенном примере с договорами пользования несущей стеной или крышей здания для размещения наружной рекламы).

Вышеупомянутый смешанный договор содержит в себе элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон по такому договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре (если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора). Например, признается смешанным широко применяемый в банковской практике договор овердрафта (когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета, несмотря на отсутствие на нем денежных средств, т. е. производит кредитование счета)³⁰. Также в п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 11 июля 2011 г. № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем»³¹ указано, что «если по условиям договора сторона, осуществившая строительство, имеет право в качестве оплаты по нему получить в собственность помещения в возведенном здании, названный договор следует квалифицировать как смешанный… и к обязательству по передаче помещений применяются правила о купле-продаже будущей недвижимой вещи…».

Третий элемент свободы договора состоит в возможности определять условия договора по усмотрению сторон (система составляющих договор условий — содержание договора — рассматривается в § 2 настоящей главы). Однако усмотрение сторон не может иметь место, если содержание условия предписано законом или иными правовыми актами³². Это правило взаимосвязано с уже рассмотренными выше положениями ст. 422 ГК о соотношении договора и закона. Помимо прямого установления в законе тех или иных условий соответствующих договоров, с целью защиты интересов более слабой стороны применяется также запрет на включение в договоры некоторых условий. Так, согласно п. 3 ст. 592 ГК условие договора постоянной ренты об отказе плательщика постоянной ренты от права на ее выкуп ничтожно. Ничтожно, согласно п. 2 ст. 837 ГК, условие договора банковского вклада об отказе гражданина от права на получение вклада по первому требованию. Подпункт 3 п. 1 ст. 10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещает хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение, навязывать своему контрагенту условия договора, невыгодные для него или не относящиеся к предмету договора. Пункт 2 ст. 16 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей»³³ запрещает обусловливать приобретение одних товаров (работ, услуг) обязательным приобретением иных товаров (работ, услуг).

В тех же случаях, когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней³⁴. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Если же условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями (см. ст. 5 ГК), применимыми к отношениям сторон (п. 5 ст. 421 ГК). Однако сторона, считающая, что то или иное условие договора определяется обычаем, должна быть в состоянии доказать существование этого обычая и то, что другая сторона также знает о существовании этого обычая.

Итак, договор — это уникальное правовое явление, которое позволяет увязать и привести к общему знаменателю многообразные, как правило, разнонаправленные интересы различных лиц (сторон договора) и направить их к достижению общей цели. Именно договорная форма является основой для перехода различных благ от одних лиц к другим, поскольку большинство обязательств — это договорные обязательства. Договор является эффективным средством тонкой настройки всей экономической жизни общества, поскольку, осознавая свои экономические потребности, мы вступаем в отношения с теми, кто может предоставить нам необходимые товары, работы, услуги и т. п. Особенно велика роль договора в рыночной экономике, в условиях которой мы ныне живем.

§ 2. Содержание договора

Всякий договор представляет собой систему составляющих его условий, по которым стороны пришли к соглашению. Эти условия составляют содержание договора. Содержание договора, в свою очередь, определяет права и обязанности сторон. В науке принято выделять существенные, обычные и случайные условия договора. При этом в ГК определяются только существенные условия договора. Надо сказать, что М. И. Брагинский отрицал необходимость выделения обычных и случайных условий и считал, что «никаких других условий, кроме существенных, в договоре не может быть»³⁵. Тем не менее, на наш взгляд, различать эти условия необходимо с практической точки зрения.

Значение существенных условий и способность юриста их определить применительно к конкретному договору очень велико, поскольку договор, по общему правилу, считается заключенным³⁶, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В некоторых случаях для того, чтобы договор считался заключенным, помимо соглашения требуется также передача имущества (п. 2 ст. 433 ГК). Это характерно, например, для договора банковского вклада (см. ст. 834 ГК).

Согласно п. 1 ст. 432 ГК существенными являются условия:

1) о предмете договора;

2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предмет является существенным условием любого договора, поскольку всегда надо знать — ради чего стороны заключили договор. Не может быть беспредметного договора. В качестве предмета договора выступают обычно имущество (вещь), подлежащее передаче другой стороне (ст. 454, 567, 572, 583, 606 и др.), или конкретные действия юридического (ст. 971, 990 ГК) или фактического (ст. 784 ГК) характера. Иногда предметом договора являются одновременно и юридические, и фактические действия (ст. 1005 ГК).

В некоторых случаях законодатель говорит об объекте договора — например, ст. 607 ГК. В этом качестве в данной статье названы различные вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи). Но анализ данной нормы показывает, что речь идет именно о предмете договора, поскольку в п. 3 данной статьи сказано, что при отсутствии в договоре аренды данных, позволяющих определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды, условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным. Для сравнения приведем ст. 666 ГК, в которой «любые непотребляемые вещи, кроме земельных участков и других природных объектов» названы в качестве предмета договора финансовой аренды. Как видим, и в том и другом случае речь идет о вещах.

Такая путаница вызвана отсутствием единства мнений в науке гражданского права относительно соотношения предмета и объекта договора. Так, Ф. И. Гавзе рассматривает в качестве предмета всякого гражданско-правового договора действия, которые должен совершить должник, и объект, на который эти действия направлены³⁷. По мнению В. В. Витрянского, действия (бездействие) являются предметом всякого гражданско-правового договора, автор выделяет в ряде договоров сложный предмет, состоящий из нескольких объектов³⁸. А. Н. Обыденнов исходит из того, что объект договора, объект гражданских правоотношений и объект гражданских прав — понятия совпадающие. По мнению автора, объект договора — это объект гражданско-правовых отношений, по поводу которого заключен договор. Предмет же договора с этой точки зрения — это объект гражданско-правовых отношений, но уже индивидуализированный в рамках конкретного договора³⁹.

Помимо предмета, применительно к договорам того или иного вида законодательство может называть в качестве существенных или необходимых и другие условия, по которым стороны также должны достичь соглашения. Законодатель использует разные приемы для того, чтобы указать на существенность тех или иных условий — иногда они прямо называются существенными (ст. 942 ГК), иногда указывается на то, что недостижение по ним соглашения влечет признание договора незаключенным (ст. 555 ГК), иногда указывается, что соответствующие условия должны быть определены в договоре (ст. 506 ГК).

Условия, являющиеся необходимыми для договоров данного вида, законодательство может и не называть в качестве существенных. Обычно необходимый характер соответствующего условия определяет суд в случае возникновения спора по поводу признания договора заключенным. В подобной ситуации суд будет исходить, в частности, из существа сложившихся между сторонами отношений, обычаев заключения таких договоров, имеющейся судебной практики. Особенно значима проблема определения необходимых условий для непоименованных договоров, применительно к которым существенные условия определяются лишь на основе общих положений об обязательствах и договорах. Так, например, для не предусмотренного законодательством договора о сносе недвижимого имущества суд признал существенными условия о предмете и о компенсации за снос. Суд указал, что предмет договора должен содержать условие о том, какой объект недвижимости подлежит сносу. Компенсация же относится к условиям, необходимым для договоров данного вида⁴⁰.

О существенном характере условия, не названного в таком качестве законом, может свидетельствовать то, что одна из сторон заявляет о необходимости достичь по нему соглашения. Например, § 3 гл. 30 ГК не называет цену в качестве существенного условия договора поставки. В практике имел место такой случай. ООО (поставщик) направило предпринимателю (покупателю) проект договора поставки с условием получения товара на складе поставщика. Проект договора содержал указание на наименование товара, его количество и положение о штрафе за просрочку оплаты. Покупатель в свою очередь направил поставщику этот проект договора, подписанный со своей стороны, но в сопроводительном письме указал на необходимость дополнительного согласования цены. Поставщик подготовил товар к передаче на своем складе, произведя его маркировку, и уведомил покупателя о готовности товара к передаче, также сообщив об отклонении предложения по дополнительному согласованию цены. Поскольку покупатель не произвел выборку товара и не оплатил его, поставщик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании цены и штрафа. Покупатель против иска возражал, ссылаясь на незаключенность договора ввиду несогласования цены. В данном примере прав покупатель, поскольку если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или заявлено о необходимости ее согласовать, то такое условие является существенным для этого договора. Он не может считаться заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не откажется от своего предложения⁴¹.

Судебная практика исходит из того, что в случае спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства и доказательства в их совокупности и взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательства. При этом суду следует исходить из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной ст. 10 ГК РФ⁴². Данная позиция способствует укреплению стабильности гражданского оборота.

Обычные условия договора предусмотрены в диспозитивных нормах (см. § 1 настоящей главы). Стороны могут их не согласовывать, но они все равно действуют по умолчанию. Обычными их называют потому, что они являются типичными для договора соответствующего вида. Например, согласно п. 2 ст. 485 ГК «когда цена установлена в зависимости от веса товара, она определяется по весу нетто, если иное не предусмотрено договором купли-продажи». Здесь обычным будет условие об определении цены по весу нетто. Но стороны могут в договоре это правило изменить и определять цену иначе, например, по весу брутто. Также существуют обычные условия, которые являются типичными для большинства договоров. К ним можно отнести условие о сроке исполнения обязательства (ст. 314 ГК) и условие о цене (ст. 424 ГК)⁴³. Согласно п. 2 ст. 314 ГК если обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условия, позволяющие определить этот срок, а равно и в случаях, когда срок исполнения обязательства определен моментом востребования, обязательство должно быть по общему правилу исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении. Согласно п. 2 ст. 424 ГК в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Данные обычные условия компенсируют отсутствие в договоре условий о сроке или, соответственно, цене.

Изменяя обычные условия договора и приспосабливая шаблонную модель договора, содержащуюся в законе, под свои потребности, стороны формулируют случайные условия. Предусмотреть их на законодательном уровне невозможно, да в этом и нет необходимости, поскольку ценность диспозитивного регулирования как раз и состоит в том, что стороны могут создать для себя уникальный по набору условий договор, полностью соответствующий их интересам. Выше мы привели пример с определением цены по весу брутто в отличие от общего правила, закрепленного в п. 2 ст. 485 ГК. Это и будет случайным условием. В литературе отмечается, что включение в договор случайных условий не влияет на договорный тип соответствующего договора⁴⁴, иными словами, купля-продажа не превращается в аренду.

Говоря о практической значимости классификации условий договора, приведем высказывание по этому поводу О. Н. Садикова: «Существенные условия — это необходимый минимум для заключения договора. Случайных условий в договоре может и не быть. Особенность обычных условий состоит в том, что они не требуют согласования между участниками договора и приобретают правовое значение в силу факта его заключения, а по соглашению сторон могут быть вообще исключены из договора или заменены условиями случайными»⁴⁵.

Согласно ст. 427 ГК в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями (стандартной документацией), разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. Эта стандартная документация может быть разработана в том числе саморегулируемыми и иными некоммерческими организациями участников рынка. Такие примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия. Например, приказом ФСФР России от 28 декабря 2011 г. № 11–3600/пз-н⁴⁶ были согласованы Примерные условия договора о срочных сделках на финансовых рынках, утвержденных саморегулируемой (некоммерческой) организацией «Национальная ассоциация участников фондового рынка»⁴⁷. Приказом Минстроя России от 31 июля 2014 г. № 411/пр были утверждены Примерные условия договора управления многоквартирным домом и методические рекомендации по порядку организации и проведению общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах⁴⁸. Отсылка к таким примерным условиям в тексте договора должна точно определять источник, где они опубликованы. Пленум ВАС РФ указал, что стороны могут своим соглашением предусмотреть применение таких примерных условий (стандартной документации) к их отношениям по договору как в полном объеме, так и частично, в том числе по своему усмотрению изменить положения стандартной документации или договориться о неприменении отдельных ее положений. Если стороны пришли к соглашению, что отдельные условия договора определяются путем отсылки к примерным условиям (т. е. они будут применяться в полном объеме без каких-либо изменений и исключений), то при внесении в эти примерные условия изменений последние распространяют свое действие на возникающие из договора отношения лишь в случае, когда это прямо предусмотрено сторонами либо в самом договоре, либо в последующем соглашении⁴⁹.

Если же стороны не сошлются в договоре на примерные условия, но в реальности они действительно существуют и опубликованы, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев, если они отвечают требованиям, установленным ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК.

Существует также понятие «типовой договор». Назначение таких договоров состоит в том, чтобы «упростить процесс заключения конкретных договоров, что может оказаться важным в случаях, когда предполагается массовое использование на практике однотипных договорных форм»⁵⁰. Типовые договоры издаются в случаях, предусмотренных законом, Правительством РФ, а также уполномоченными Правительством РФ федеральными органами исполнительной власти. В некоторых случаях законом такое право может быть предоставлено государственным корпорациям, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в соответствующей сфере деятельности⁵¹. В качестве примеров можно привести Типовой договор социального найма жилого помещения, утвержденный постановлением Правительства РФ от 21 мая 2005 г. № 315⁵², и Типовой договор купли-продажи лесных насаждений, утвержденный постановлением Правительства РФ от 31 октября 2015 г. № 1178⁵³. Типовые договоры напоминают примерные условия договора, но в отличие от последних типовые договоры обязательны к применению. От примерных же условий договора, даже если они были согласованы или утверждены соответствующим государственным органом как в приведенных выше примерах, стороны вольны отступить или вовсе ими не руководствоваться.

Реализуя принцип свободы договора, стороны порой создают договорные модели, очень сильно отличающиеся от поименованных в ГК и других законах. Как мы уже отмечали выше, это совершенно естественно для гражданского права. Однако из-за этого при возникновении споров довольно часто судам приходится прибегать к толкованию договора. Толкование вызывается неясностью тех или иных его положений. Иногда это происходит вследствие недостаточной юридической подготовки их составителей, иногда это делается целенаправленно, с тем чтобы запутать либо контрагента, либо государство. Часто стороны преследуют цель обойти определенные законодательные запреты и ограничения. Например, на практике встречаются попытки замаскировать аренду недвижимого имущества «ответственным хранением» этого имущества, используя подмену понятий⁵⁴.

По общему правилу, используется буквальное толкование договора, когда принимается во внимание буквальное (дословное) значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Судебная практика ориентирует нас на тщательный анализ условий договора. Так, в частности, отмечалось, что толкование терминов, использованных в договоре, должно осуществляться в соответствии с тем значением, которое им придается в соответствующей отрасли науки, если иное прямо не оговорено сторонами договора или не вытекает из его содержания в целом⁵⁵. Следует также иметь в виду, что само по себе наименование договора не может служить достаточным основанием для причисления его к тому или иному договору, основное значение имеет смысл договора, его содержание⁵⁶. Например, широко распространенный договор найма жилого помещения (гл. 35 ГК) на практике зачастую ошибочно именуется договором аренды. Но независимо от этого, отношения, возникающие из данного договора, будут регулироваться нормами гл. 35 ГК, а не гл. 34 ГК, посвященной аренде.

Если буквальное толкование не помогло и содержание договора по-прежнему остается неясным, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон. Так, например, при рассмотрении одного дела суд разъяснил, что само по себе неполное выражение предмета договора в тексте не может с неизбежностью свидетельствовать о его незаключенности, поскольку установление предмета договора согласно ст. 431 ГК возможно путем выяснения действительной общей воли сторон с учетом цели договора. Судом во внимание могут приниматься все соответствующие обстоятельства, в том числе последующее поведение сторон. В данном случае было отказано в удовлетворении иска о признании незаключенным договора строительного подряда, с учетом дополнительного соглашения к договору, поскольку в спорном договоре сторонами согласован объект строительства и порядок определения стоимости работ, истцом приняты и частично оплачены выполненные ответчиком работы, объект строительства сдан в эксплуатацию, что в совокупности подтверждает исполнение договора⁵⁷.

Может так случиться, что применение вышеприведенных правил не позволит установить действительную общую волю сторон. Пленум ВАС РФ разъяснил, что в подобной ситуации толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия. При этом предполагается, пока не доказано иное, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т. п.)⁵⁸. Так, если неясное условие будет содержаться в кредитном договоре, то необходимо исходить из презумпции того, что его сформулировал таким образом банк (кредитор), и толковать это условие надо в интересах его контрагента — заемщика. Эта правовая позиция (толкование в пользу непрофессионала) препятствует злоупотреблениям со стороны профессионала, который мог намеренно включить в договор неясное условие.

Итак, стороны, по общему правилу, сами формулируют существенные, обычные и случайные условия договора, составляющие его содержание, тем самым определяя свои права и обязанности по договору. Стороны могут по своему желанию предусмотреть в договоре, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. В некоторых случаях уполномоченные органы власти издают типовые договоры, которые обязательны к применению. Пользуясь свободой договора, стороны иногда создают договорные модели, существенным образом отличающиеся от поименованных в ГК и других законах. В случае неясности тех или иных положений договора приходится прибегать к его толкованию.

§ 3. Классификация договоров

Классификация договоров осуществляется по различным критериям.

По критерию наличия или отсутствия встречного удовлетворения различают возмездные и безвозмездные договоры (ст. 423 ГК). ГК исходит из презумпции возмездности договора. Возмездным является договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Плата предполагает передачу определенной денежной суммы, например, по договору купли-продажи (ст. 454 ГК) покупатель обязуется принять от продавца товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Иное встречное предоставление имеет место, например, по договору мены (ст. 567 ГК), по которому каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. Большинство договоров являются возмездными. Помимо вышеназванных купли-продажи и мены, к ним относятся также рента (ст. 583), аренда (ст. 606), подряд (ст. 702) и многие другие.

Исполнение возмездного договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (п. 1 ст. 424 ГК). Однако в специально предусмотренных законом случаях государство вмешивается в процесс формирования цены. Это также можно отнести к исключениям из принципа свободы договора. Несвободные цены бывают двух типов: 1) устанавливаемые и 2) регулируемые. В первом случае цены (тарифы, расценки, ставки и т. п.) жестко установлены уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления. Во втором случае эти органы определяют минимальные или максимальные допустимые уровни цены, повышающие или понижающие коэффициенты.

Например, согласно п. 5 ст. 14 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства»⁵⁹, Минсельхоз РФ определяет предельные уровни минимальных цен и максимальных цен на зерно, другую сельскохозяйственную продукцию в целях проведения закупочных интервенций, товарных интервенций. Пункт 2 ст. 28 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи»⁶⁰ предусматривает государственное регулирование тарифов на услуги общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи в соответствии с законодательством Российской Федерации о естественных монополиях.

Изменение цены после заключения договора допускается только в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. Например, согласно п. 3 ст. 614 ГК, если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год.

Цена, по общему правилу, не является существенным условием договора, и отсутствие ее в возмездном договоре не влечет признания его незаключенным.

Если цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК). Однако надо учитывать то, что в отдельных случаях закон называет цену существенным условием (см., например, ст. 555 ГК), в таких случаях приведенное правило определения цены не применяется и договор считается незаключенным.

Пленумы Верховного Суда и ВАС РФ указали, что наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной⁶¹. Также пленумы указали, что «при наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным». М. И. Брагинский по этому поводу писал, что «данное указание следует считать относящимся только к случаям, когда цена для соответствующего типа (вида) договоров отнесена ГК к числу существенных либо когда стороны не только разошлись по вопросу о цене, но по крайней мере одна из них настаивала на включении данного условия. По этой причине условие о цене, как и любое другое условие, относительно которого по заявлению стороны должно быть достигнуто соглашение, становится в силу указанного факта существенным»⁶².

Безвозмездный договор рассматривается как исключение. Согласно п. 3 ст. 423 ГК безвозмездный характер договора может вытекать из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Таких договоров сравнительно мало — это дарение (ст. 572 ГК), безвозмездное пользование или ссуда (ст. 689 ГК). Закон РФ от 4 июля 1991 г. № 1541-I «О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации»⁶³ использует для целей приватизации жилья понятие договора передачи, также являющегося безвозмездным.

Есть договоры, которые могут быть как возмездными, так и безвозмездными. Это договоры займа (см. ст. 809 ГК), хранения (см. ст. 891, 896, 897 ГК), поручения (см. ст. 972 ГК).

По критерию распределения обязанностей между сторонами различают договоры односторонне обязывающие и двусторонне обязывающие. В литературе их также часто упрощенно именуют как односторонние и двусторонние договоры⁶⁴. Односторонние договоры не следует смешивать с односторонними сделками. На это обращал внимание еще Г. Ф. Шершеневич. Он писал, что «в основании всякого договора, а следовательно и одностороннего, всегда воля не менее двух лиц. Заем, например, есть двусторонняя сделка, но односторонний договор»⁶⁵. В односторонне обязывающих договорах у одной стороны есть только права, а у другой только обязанности. Типичным примером такого договора является договор займа. Здесь у одной стороны — займодавца — есть только право требовать возврата долга, а у другой стороны — заемщика — есть только обязанность по возврату долга. К числу односторонне обязывающих относятся также договоры дарения, ренты, банковского вклада.

Большинство договоров — двусторонне обязывающие. В таких