Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации

Научно-практический комментарий

Под общей и научной редакцией
доктора юридических наук, профессора,
заслуженного юриста РФ А. В. Гриненко

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 343.13(470+571)(094.4.072)

ББК 67.411(2Рос)

У26

Комментарий подготовлен авторами из числа профессорско-преподавательского состава Московской академии Следственного комитета РФ, Санкт-Петербургской академии Следственного комитета РФ, а также иных ведущих образовательных учреждений России.

Руководитель авторского коллектива кандидат юридических наук, доцент С. Н. Хорьяков.

Под общей и научной редакцией доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста Российской Федерации А. В. Гриненко.

Настоящее издание содержит научно обоснованные рекомендации по применению Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации. Особенность книги состоит в том, что она опирается на значительное количество нормативных правовых актов различных уровней, а также на решения, которые принимались по конкретным уголовным делам и стали приемлемыми для иных аналогичных случаев. Значительное внимание уделено вопросам обеспечения прав и законных интересов лиц, вовлеченных в уголовно-процессуальные отношения.

Законодательство приведено по состоянию на 14 декабря 2020 г.

Издание предназначено для практических и научных работников, преподавателей учебных заведений юридического профиля, а также студентов, курсантов и аспирантов.

УДК 343.13(470+571)(094.4.072)

ББК 67.411(2Рос)

© Московская академия Следственного комитета Российской Федерации, 2021

© ООО «Проспект», 2021

АВТОРСКИЙ КОЛЛЕКТИВ

Алонцева Елена Юрьевна, кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры уголовного процесса федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации имени В. Я. Кикотя» — глава 5.

Антонов Олег Юрьевич, доктор юридических наук, доцент, декан факультета подготовки криминалистов федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — глава 27.

Балакшин Виктор Степанович, доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры уголовного процесса федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Уральский государственный юридический университет» — глава 38.

Багмет Анатолий Михайлович, кандидат юридических наук, доцент, заместитель руководителя Главного управления криминалистики (Криминалистический центр) Следственного комитета Российской Федерации — глава 21 (в соавторстве с Османовой Н. В.).

Бурынин Сергей Сергеевич, старший научный сотрудник научно-исследовательского отдела федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — главы 34, 39.

Вдовцев Павел Викторович, кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного процесса Екатеринбургского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — главы 4, 29.

Григорьев Виктор Николаевич, доктор юридических наук, профессор, ведущий научный сотрудник федерального казенного учреждения «Научно-исследовательский институт Федеральной службы исполнения наказаний» — глава 47 (в соавторстве с Назаровой А. Б.).

Гриненко Александр Викторович (редактор), доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист Российской Федерации, профессор кафедры уголовного процесса факультета подготовки следователей государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — предисловие, главы 10, 22, 24, 25, 37, 49, 54, 55, 55¹.

Дармаева Валентина Дашеевна, кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного процесса факультета подготовки следователей федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — главы 9, 56.

Загрядская Екатерина Александровна, старший преподаватель кафедры уголовного права и криминологии Нижегородского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Санкт-Петербургская академия Следственного комитета Российской Федерации» — глава 2.

Захарова Валентина Олеговна, кандидат юридических наук, доцент, и. о. заведующего кафедрой предварительного расследования факультета повышения квалификации федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — главы 3, 8.

Золотухина Наталья Валерьевна, кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного процесса Федерального государственного казенного военного образовательного учреждения высшего образования «Военный университет» Министерства обороны Российской Федерации — глава 11.

Ильюхов Алексей Александрович, кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры уголовного права и уголовного процесса федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Смоленский государственный университет» — глава 42.

Казаков Александр Алексеевич, кандидат юридических наук, доцент, заведующий кафедрой уголовного процесса Екатеринбургского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — главы 23, 35, 52.

Каркошко Юрий Сергеевич, старший преподаватель кафедры уголовного процесса Екатеринбургского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — глава 14.

Костенко Константин Анатольевич, заведующий кафедрой уголовного процесса Хабаровского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — главы 17, 40.

Кирянина Ирина Алексеевна, старший преподаватель кафедры уголовного процесса Нижегородского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Санкт-Петербургская академия Следственного комитета Российской Федерации» — главы 7, 50.

Клевцов Кирилл Константинович, кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры уголовного права, уголовного процесса и криминалистики федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования «Московский государственный институт международных отношений (университет) Министерства иностранных дел Российской Федерации» — глава 53.

Крипиневич Светлана Сергеевна, кандидат юридических наук, заместитель заведующего кафедрой уголовно-процессуального права имени Н. В. Радутной федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования «Российский государственный университет правосудия» — глава 40¹.

Курнышева Елена Александровна, декан факультета повышения квалификации Нижегородского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Санкт-Петербургская академия Следственного комитета Российской Федерации» — глава 26 (в соавторстве с Олейником П. М.), главы 28, 30.

Ларкина Елена Викторовна, кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного процесса федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Санкт-Петербургская академия Следственного комитета Российской Федерации» — главы 13, 18.

Марковичева Елена Викторовна, доктор юридических наук, доцент, главный научный сотрудник Научного центра исследования проблем правосудия федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования «Российский государственный университет правосудия» — глава 48¹.

Назарова Анна Борисовна, научный сотрудник федерального казенного учреждения «Научно-исследовательский институт Федеральной службы исполнения наказаний» — глава 47 (в соавторстве с Григорьевым В. Н.).

Новиков Александр Михайлович, заведующий кафедрой уголовного процесса факультета подготовки следователей федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — глава 51¹.

Олейник Павел Михайлович, кандидат юридических наук, начальник Нижегородского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Санкт-Петербургская академия Следственного комитета Российской Федерации» — глава 26 (в соавторстве с Курнышевой Е. А.).

Осипова Татьяна Викторовна, старший преподаватель кафедры уголовного процесса Хабаровского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — глава 31.

Османова Надежда Валерьевна, кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного процесса факультета подготовки следователей федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — глава 21 (в соавторстве с Багметом А. М.), главы 32, 32¹.

Потапов Василий Джонович, доктор юридических наук, профессор, директор юридического института федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Сыктывкарский государственный университет имени Питирима Сорокина» — глава 1.

Родионова Юлия Викторовна, доцент кафедры уголовного процесса Нижегородского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Санкт-Петербургская академия Следственного комитета Российской Федерации» — главы 12, 41, 46.

Рябинина Татьяна Кимовна, кандидат юридических наук, доцент, заслуженный юрист Российской Федерации, заведующая кафедрой уголовного процесса и криминалистики федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Юго-Западный государственный университет» — глава 47¹.

Сабельфельд Татьяна Юрьевна, кандидат юридических наук, заведующая кафедрой уголовного процесса Новосибирского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — глава 6.

Самойлова Юлия Борисовна, кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного процесса Ростовского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Санкт-Петербургская академия Следственного комитета Российской Федерации» — глава 51.

Сергеев Андрей Борисович, доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой уголовного процесса и экспертной деятельности института права федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Челябинский государственный университет» — глава 33 (в соавторстве с Сергеевым К. А.).

Сергеев Константин Андреевич, доктор юридических наук, федеральный судья Ленинского районного суда г. Челябинска, профессор кафедры уголовного права юридического института федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования «Южно-Уральский государственный университет (национальный исследовательский университет)» — глава 33 (в соавторстве с Сергеевым А. Б.).

Согоян Валерий Левонович, старший преподаватель кафедры уголовного процесса Ростовского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Санкт-Петербургская академия Следственного комитета Российской Федерации» — главы 15, 16.

Стаценко Вячеслав Георгиевич, кандидат юридических наук, доцент, декан факультета повышения квалификации Ростовского филиала федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Санкт-Петербургская академия Следственного комитета Российской Федерации» — главы 19, 20.

Хорьяков Сергей Николаевич (руководитель авторского коллектива), кандидат юридических наук, доцент, старший преподаватель кафедры уголовного процесса факультета подготовки следователей федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — глава 45¹.

Черемисина Татьяна Владимировна, научный сотрудник научно-исследовательского отдела федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Московская академия Следственного комитета Российской Федерации» — глава 36.

СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

АПК РФ — Административный процессуальный кодекс Российской Федерации

абз. — абзац

БВС РФ — Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации

Ведомости ВС СССР — Ведомости Верховного Совета Союза Советских Социалистических Республик

Ведомости СНД и ВС РФ — Ведомости Совета народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации

Ведомости СНД и ВС СССР — Ведомости Совета народных депутатов и Верховного Совета Союза Советских Социалистических Республик

Верховный Суд РФ — Верховный Суд Российской Федерации

в т. ч. — в том числе

Генеральный прокурор РФ — Генеральный прокурор Российской Федерации

ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации

ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации

ЖК РФ — Жилищный кодекс Российской Федерации

КАС РФ — Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации

КоАП РФ — Кодекс об административных правонарушениях Российской Федерации

Конституционный Суд РФ — Конституционный Суд Российской Федерации

Конституция РФ — Конституция Российской Федерации

НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации

ООО — Общество с ограниченной ответственностью

Председатель Следственного комитета РФ — Председатель Следственного комитета Российской Федерации

П — Постановление

ПП — Постановление Пленума

п. — пункт / пункты

подп. — подпункт / подпункты

РГ — Российская газета

РФ — Российская Федерация

руб. — рубль / рубли

СЗ РФ — Собрание законодательства Российской Федерации

СК РФ — Семейный кодекс Российской Федерации

ст. — статья / статьи

ТК РФ — Трудовой кодекс Российской Федерации

тыс. — тысяч

УК — Уголовный кодекс

УИК — Уголовно-исполнительный кодекс

УПК — Уголовно-процессуальный кодекс

УИК РФ — Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации

УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации

УПК РФ — Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации

ФЗ — Федеральный закон

ФКЗ — Федеральный конституционный закон

ЦБ РФ — Центральный банк Российской Федерации

ч. — часть / части

ПРЕДИСЛОВИЕ

Конституция Российской Федерации провозгласила человека, его права и свободы высшей ценностью, а на государство возложила обязанность всемерно охранять и защищать их. Успешность реализации данного конституционного положения зависит от множества факторов: качества юридической техники при создании нормативных правовых актов, целесообразности установления тех или иных правил, юридической грамотности правоприменителя, его добросовестности и т. д. В рамках данного перечня наиболее значимую роль играет именно качество и эффективность законов и иных нормативных правовых актов. Также неоспоримо, что уровень исполнимости закона зависит от степени его принятия обществом и иными лицами.

Особенно важно учитывать данные факторы при регулировании уголовно-процессуальной сферы, где происходит наибольшее ограничение прав и свобод граждан, что, безусловно, связано с объективной необходимостью реализации назначения уголовного судопроизводства. Кроме того, данная сфера требует четкой регламентации, ибо недопустимо безосновательно ограничивать права и свободы человека и гражданина.

На протяжении всей российской истории существования кодифицированных уголовно-процессуальных актов изменялось их внутреннее содержание в зависимости от того, какие цели ставил законодатель перед соответствующей отраслью права.

Исторически выделяют четыре типа (формы) уголовного процесса: частно-исковой, розыскной (инквизиционный), состязательный и смешанный.

Первый тип существовал тогда, когда еще не было специализированного нормативного правового акта, который бы регулировал уголовно-процессуальную деятельность. Разрозненные нормы содержали в себе Русская Правда, Новгородская и Псковская судные грамоты. Однако четкой регламентации уголовного процесса в них не было, поскольку само преступление (обида) рассматривалось как нарушение уклада жизни одного человека, а не всей общины. В связи с чем инициация процесса расследования и предания суду, а равно и его окончание, полностью зависели от лица, которому был причинен ущерб. Такой уклад жизни в то время свидетельствовал о том, что основной целью уголовного процесса было наказать виновного, удовлетворив тем самым претензии потерпевшего.

Позднее, когда государство уже укрепило свой авторитет среди населения и появились специальные государственные структуры, в обязанности которых стало входить обеспечение правопорядка в обществе, сформировался розыскной (инквизиционный) тип процесса. Данный этап был ознаменован появлением в той или иной мере упорядоченных уголовно-процессуальных норм, в которых уже прослеживалась определенная система. Потерпевший перестал быть движущей силой уголовного процесса, а получил защиту своих прав и законных интересов от государства, которое посредством своих органов полностью контролировало расследование уголовных дел. На этом этапе целью было скорейшее раскрытие и расследование преступлений, даже путем всевозможных угроз и пыток. Уголовно-процессуальные акты того времени уже содержали четкую регламентацию процедур расследования и судебного разбирательства, однако места для норм, регламентирующих реализацию обвиняемым своих прав, там не было, что, по сути, ставило уголовный процесс в жесткие рамки, способствовавшие в большей степени удовлетворению интересов государства. Так, в Соборном уложении 1649 г. предписывалось использование пыток в отношении обвиняемых по делам о государственных преступлениях.

По мере изменения социальных, экономических и политических сфер совершенствовалось и российское уголовно-процессуальное законодательство, которое уже требовало некоторой систематизации и упразднения устаревших норм. В ходе правления Николая I данный вопрос стоял наиболее остро, поэтому в 1832 г. появился Свод законов Российской империи, куда вошли все законы, как действующие, так и утратившие силу, начиная с Соборного уложения 1649 г. В Книге 2 последнего тома — т. XV «Законы уголовные» — содержалась систематизация уголовно-процессуальных норм, где были обобщены нормы, действовавшие со времен Петра I. Позднее были добавлены некоторые новые положения. Нельзя в полной мере назвать этот акт первой кодификацией российских уголовно-процессуальных норм, однако он сконцентрировал в себе все основные нормы дореформенного уголовного процесса.

Следующим этапом в истории развития российского уголовно-процессуального законодательства стала Судебная реформа 1864 г., в результате которой появился Устав уголовного судопроизводства, который стал первой кодификацией российского уголовно-процессуального права. Он действовал с изменениями и дополнениями 53 года, вплоть до революционных событий 1917 г. В Уставе уголовного судопроизводства 1864 г. были сформированы институциональные основы современного российского уголовного процесса, проведено четкое разделение между правилами проведения предварительного расследования и судебного разбирательства, а также установлены основы многих принципов уголовного процесса, действующих и по сей день.

Пришедший на смену розыскному (инквизиционному) состязательный тип уголовного процесса и по сей день считается наиболее демократичным, так как он позволяет в полной мере реализовать сторонам свои права и законные интересы. Он продолжает развиваться в России и до сих пор. Цель состязательного процесса заключается в объективном рассмотрении и разрешении судом уголовного дела после выслушивания аргументов и позиций сторон. Здесь уже важно не просто раскрыть преступление или наказать виновного, но и решить более высоконравственные задачи: назначить виновному наказание, способствующее его исправлению; разрешить социальный конфликт; воспитать непринятие преступного поведения среди граждан; установить правопорядок в обществе; обеспечить соблюдение законных интересов потерпевшего и т. д. На первый план уже выходят не государственные либо частные интересы, а достижение баланса между ними без ущерба для каждой из сторон уголовно-правового конфликта.

С приходом советской власти была разрушена вся правовая система царской России, что неизбежно привело к созданию и новых уголовно-процессуальных норм. Однако на начальном этапе уголовно-процессуальное законодательство имело фрагментарный и некодифицированный характер. Первый УПК РСФСР был принят лишь в 1922 г. Он включал в себя 6 отделов, предусматривавших общие правила уголовного процесса, порядок предварительного расследования и судебного разбирательства, некоторые упрощенные порядки производства, а также исполнительное производство.

Этот акт просуществовал недолго, уже в 1923 г. был принят новый УПК РСФСР, в котором устранены некоторые редакционные неточности и учтены изменения судебной системы, внесенные новым Положением о судоустройстве РСФСР 1922 г. Структурно УПК РСФСР 1922 г. и УПК РСФСР 1923 г. идентичны, за исключением упразднения в новом УПК РСФСР положений о деятельности трибуналов. Однако УПК РСФСР 1923 г. содержал более широкие гарантии прав личности, выражающиеся в установлении гласности и открытости судебных заседаний, обязанности суда всесторонне исследовать представленные сторонами обвинения и защиты доказательства, обязательного участия защитника в предусмотренных законом случаях и т. д.

С течением времени нормы, содержащиеся в УПК РСФСР 1923 г., утратили актуальность в связи с изменением политической обстановки, что привело к необходимости создания нового кодифицированного акта в сфере уголовного судопроизводства. Так появился УПК РСФСР 1960 г., который действовал вплоть до принятия современного УПК РФ. Он состоял из восьми разделов (общие положения; возбуждение уголовного дела, дознание и предварительное следствие; производство в суде первой инстанции; производство в кассационной инстанции; исполнение договора; пересмотр приговоров, определений, вступивших в законную силу; производство по делам несовершеннолетних; производство по применению принудительных мер медицинского характера), 33 глав и 413 статей. УПК РСФСР 1960 г. был более демократическим, он устанавливал такие принципы, как всесторонность, полнота и объективность расследования, осуществления правосудия только судом, укрепил положения принципа презумпции невиновности и усилил гарантии прав личности. Таким образом, обвиняемый оказался в более выгодном положении, что давало ему новые, более действенные средства борьбы с незаконным привлечением к ответственности и возможности по отстаиванию своих прав и законных интересов в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства. Также следует отметить, что УПК РСФСР 1960 г. был достаточно стабилен, в него редко вносились глобальные изменения.

УПК РСФСР 1960 г. был достаточно прогрессивным и демократическим, однако изменение государственного строя в стране в начале 90-х гг. XX в. привело к необходимости изменения и уголовно-процессуального законодательства. Особенно это стало понятно после утверждения Концепции судебной реформы в РСФСР 1991 г. и принятия новой Конституции РФ 1993 г., что потребовало значительных преобразований уголовно-процессуальной процедуры.

Разработка проекта нового УПК велась на фоне ожесточенной полемики между сторонниками замены существующей системы уголовного правосудия на полностью состязательное уголовное судопроизводство в духе англо-американских образцов и сторонниками более консервативного подхода, заключающегося в модернизации советского уголовного процесса с сохранением его континентальных начал.

Проект сторонников умеренной модернизации был принят Государственной Думой в первом чтении в 1997 г., но после изменения политической расстановки результатом доработки стала некоторая переориентация положений нового проекта УПК. В какой-то степени это пошло на пользу современному УПК РФ, поскольку в нем сосредоточено значительное количество норм, позволивших отнести отечественный уголовный процесс к смешанному типу. Такой тип процесса вобрал в себя позитивные черты всех предыдущих типов, своим назначением избрав защиту прав, свобод и законных интересов личности.

Из этого можно заключить, что назначение уголовного процесса — не статичное явление, оно изменяется в зависимости от того, какие задачи ставит перед собой государство на определенном этапе своего развития, и от ресурсов, которые находятся в его распоряжении.

Современное назначение российского уголовного процесса имеет гуманистическую направленность и заключается в защите прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений; защите личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод (ч. 1 ст. 6 УПК РФ). Это полностью отвечает потребностям общества и существующей уголовно-процессуальной политике государства.

Именно демократические начала уголовного судопроизводства обусловливают эффективное функционирование в УПК РФ таких институтов, как досудебное соглашение о сотрудничестве, прекращение уголовного дела или уголовного преследования в связи с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа, реабилитация, особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением и др.

Структурно УПК РФ 2001 г. состоит из 6 частей, 19 разделов и 57 глав. Часть первая включает в себя общие положения уголовного процесса, распространяющие свое действие на все его стадии: принципы уголовного судопроизводства, основы уголовного преследования, права и обязанности участников уголовного процесса, порядок осуществления доказывания и применения мер процессуального принуждения и т. д. Данные положения указывают вектор развития остальных норм УПК РФ. Вторая часть регламентирует досудебное производства с четким определением роли каждого участника уголовного процесса в нем, раскрывает особенности предварительного расследования в условиях состязательности, но все же с преобладанием розыскных начал. Часть третья закрепляет порядок судебного производства с действием таких общих условий, как устность, гласность, равенство прав сторон, неизменность состава суда и т. д. Наряду с действием принципа состязательности можно отметить особую роль суда при осуществлении доказывания в ходе судебного следствия, что в теории и на практике уже давно вызывает острые дискуссии, однако удачно вписывается в общую концепцию уголовно-процессуальной политики, показывая при этом преемственность советской доктрины. Кроме того, в современном УПК РФ, в отличие от его предшественников, появились упрощенные и усложненные процедуры судебного разбирательства с обстоятельной их регламентацией, а также урегулирована процедура пересмотра как вступивших, так и не вступивших в законную силу решений суда. Данные положения позволяют упрочить демократические начала уголовно-процессуального законодательства. В четвертой части закреплен особый порядок уголовного судопроизводства, в пятой — основы международного сотрудничества в сфере уголовного судопроизводства, в шестой — особенности использования электронных документов и бланков процессуальных документов. Интересно, что первоначальная редакция УПК РФ содержала перечень бланков процессуальных документов, но впоследствии ввиду громоздкости текста УПК РФ разработчики сочли это нецелесообразным, что привело к упразднению одноименной главы.

Современный УПК РФ нельзя назвать совершенным: в него постоянно вносятся изменения, направленные не только на устранение внутренних противоречий, но и на совершенствование уголовно-процессуальной системы в целом. Неоспоримо, что отрасль уголовно-процессуального права требует последовательной модернизации, что законодатель старается сделать путем введения новых правовых институтов и совершенствования уже существующих. Так, Федеральным законом от 29.06.2009 № 141-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» был введен особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, в 2010 г. и 2018 г. подверглись модернизации стадии производства в суде апелляционной инстанции и производства в суде кассационной инстанции, неоднократно реформировали и суд с участием присяжных заседателей.

Действующий УПК РФ, безусловно, содержит определенные недостатки, которые законодатель стремится устранить. Однако еще большие сложности вызывает практика применения уголовно-процессуальных норм, которая должна быть единообразна на всей территории Российской Федерации. Для корректного их толкования в целях правоприменения практическим работникам необходимо изучать постановления и определения Конституционного Суда РФ, постановления Пленума Верховного Суда РФ, а также комментарии законодательства, подготовленные теоретиками и практиками уголовного судопроизводства.

Профессор А. В. Гриненко

УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ
КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Принят Государственной Думой 22 ноября 2001 года
Одобрен Советом Федерации 5 декабря 2001 года

ИЗМЕНЕНИЯ:

ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 24.07.2002 № 98-ФЗ; от 24.07.2002 № 103-ФЗ; от 25.07.2002 № 112-ФЗ; от 31.10.2002 № 133-ФЗ; от 30.06.2003 № 86-ФЗ; от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 04.07.2003 № 94-ФЗ; от 07.07.2003 № 111-ФЗ; от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 22.04.2004 № 18-ФЗ; от 29.06.2004 № 58-ФЗ; от 02.12.2004 № 154-ФЗ; от 28.12.2004 № 187-ФЗ; от 01.06.2005 № 54-ФЗ; от 09.01.2006 № 13-ФЗ; от 03.03.2006 № 33-ФЗ; от 03.06.2006 № 72-ФЗ; от 03.07.2006 № 97-ФЗ; от 03.07.2006 № 98-ФЗ; от 27.07.2006 № 153-ФЗ; от 30.12.2006 № 283-ФЗ; от 12.04.2007 № 47-ФЗ; от 26.04.2007 № 64-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 06.06.2007 № 90-ФЗ; от 24.07.2007 № 211-ФЗ; от 24.07.2007 № 214-ФЗ; от 02.10.2007 № 225-ФЗ; от 27.11.2007 № 272-ФЗ; от 03.12.2007 № 322-ФЗ; от 03.12.2007 № 323-ФЗ; от 04.03.2008 № 26-ФЗ; от 11.06.2008 № 85-ФЗ; от 02.12.2008 № 226-ФЗ; от 22.12.2008 № 271-ФЗ; от 25.12.2008 № 280-ФЗ; от 30.12.2008 № 321-ФЗ; от 14.03.2009 № 37-ФЗ; от 14.03.2009 № 38-ФЗ; от 14.03.2009 № 39-ФЗ; от 28.04.2009 № 65-ФЗ; от 29.06.2009 № 141-ФЗ; от 18.07.2009 № 176-ФЗ; от 30.10.2009 № 241-ФЗ; от 30.10.2009 № 244-ФЗ; от 03.11.2009 № 245-ФЗ; от 17.12.2009 № 324-ФЗ; от 27.12.2009 № 346-ФЗ; от 27.12.2009 № 377-ФЗ; от 29.12.2009 № 383-ФЗ; от 21.02.2010 № 16-ФЗ; от 09.03.2010 № 19-ФЗ; от 09.03.2010 № 20-ФЗ; от 29.03.2010 № 32-ФЗ; от 07.04.2010 № 60-ФЗ; от 22.04.2010 № 62-ФЗ; от 30.04.2010 № 69-ФЗ; от 05.05.2010 № 76-ФЗ; от 19.05.2010 № 87-ФЗ; от 01.07.2010 № 132-ФЗ; от 01.07.2010 № 143-ФЗ; от 01.07.2010 № 144-ФЗ; от 01.07.2010 № 147-ФЗ; от 22.07.2010 № 155-ФЗ; от 22.07.2010 № 158-ФЗ; от 23.07.2010 № 172-ФЗ; от 27.07.2010 № 195-ФЗ; от 27.07.2010 № 224-ФЗ; от 29.11.2010 № 316-ФЗ; от 29.11.2010 № 318-ФЗ; от 29.11.2010 № 323-ФЗ; от 28.12.2010 № 404-ФЗ; от 28.12.2010 № 427-ФЗ; от 29.12.2010 № 433-ФЗ (в ред. от 06.11.2011); от 29.12.2010 № 434-ФЗ; от 07.02.2011 № 4-ФЗ; от 20.03.2011 № 39-ФЗ; от 20.03.2011 № 40-ФЗ; от 06.04.2011 № 66-ФЗ; от 03.05.2011 № 95-ФЗ; от 03.06.2011 № 119-ФЗ; от 14.06.2011 № 140-ФЗ; от 11.07.2011 № 194-ФЗ; от 11.07.2011 № 195-ФЗ; от 20.07.2011 № 250-ФЗ; от 21.07.2011 № 253-ФЗ; от 21.07.2011 № 257-ФЗ; от 06.11.2011 № 292-ФЗ; от 06.11.2011 № 293-ФЗ; от 06.11.2011 № 294-ФЗ; от 07.11.2011 № 304-ФЗ; от 21.11.2011 № 329-ФЗ; 06.12.2011 № 407-ФЗ; 06.12.2011 № 408-ФЗ; 07.12.2011 № 419-ФЗ; 07.12.2011 № 420-ФЗ; от 29.02.2012 № 14-ФЗ; от 01.03.2012 № 17-ФЗ; от 01.03.2012 № 18-ФЗ; от 05.06.2012 № 51-ФЗ; от 05.06.2012 № 53-ФЗ; от 05.06.2012 № 54-ФЗ; от 25.06.2012 № 87-ФЗ; от 20.07.2012 № 121-ФЗ; от 28.07.2012 № 141-ФЗ; от 28.07.2012 № 142-ФЗ; от 28.07.2012 № 143-ФЗ; от 12.11.2012 № 190-ФЗ; от 29.11.2012 № 207-ФЗ; от 01.12.2012 № 208-ФЗ; от 30.12.2012 № 309-ФЗ; от 30.12.2012 № 310-ФЗ; от 30.12.2012 № 311-ФЗ; от 30.12.2012 № 312-ФЗ; от 11.02.2013 № 7-ФЗ; от 04.03.2013 № 23-ФЗ; от 05.04.2013 № 53-ФЗ; от 05.04.2013 № 54-ФЗ; от 26.04.2013 № 64-ФЗ; от 07.06.2013 № 122-ФЗ; от 28.06.2013 № 134-ФЗ; от 02.07.2013 № 150-ФЗ; от 02.07.2013 № 166-ФЗ; от 02.07.2013 № 185-ФЗ; от 02.07.2013 № 186-ФЗ; от 23.07.2013 № 195-ФЗ; от 23.07.2013 № 198-ФЗ; от 23.07.2013 № 217-ФЗ; от 23.07.2013 № 220-ФЗ; от 23.07.2013 № 221-ФЗ; от 23.07.2013 № 245-ФЗ; от 21.10.2013 № 271-ФЗ; от 21.10.2013 № 272-ФЗ; от 02.11.2013 № 302-ФЗ; от 25.11.2013 № 313-ФЗ; от 25.11.2013 № 317-ФЗ; от 21.12.2013 № 365-ФЗ; от 21.12.2013 № 376-ФЗ; от 28.12.2013 № 380-ФЗ; от 28.12.2013 № 382-ФЗ; от 28.12.2013 № 432-ФЗ; от 03.02.2014 № 3-ФЗ; от 03.02.2014 № 4-ФЗ; от 03.02.2014 № 5-ФЗ; от 03.02.2014 № 7-ФЗ; от 12.03.2014 № 29-ФЗ; от 20.04.2014 № 76-ФЗ; от 05.05.2014 № 91-ФЗ (в ред. от 23.06.2016); от 05.05.2014 № 98-ФЗ; от 05.05.2014 № 104-ФЗ; от 05.05.2014 № 105-ФЗ; от 05.05.2014 № 128-ФЗ; от 05.05.2014 № 130-ФЗ; от 04.06.2014 № 141-ФЗ; от 04.06.2014 № 142-ФЗ; от 28.06.2014 № 179-ФЗ; от 21.07.2014 № 218-ФЗ; от 21.07.2014 № 245-ФЗ; от 21.07.2014 № 251-ФЗ; от 21.07.2014 № 258-ФЗ; от 21.07.2014 № 269-ФЗ; от 21.07.2014 № 273-ФЗ; от 21.07.2014 № 277-ФЗ; от 22.10.2014 № 308-ФЗ; от 24.11.2014 № 370-ФЗ; от 31.12.2014 № 494-ФЗ; от 31.12.2014 № 505-ФЗ; от 31.12.2014 № 518-ФЗ; от 31.12.2014 № 520-ФЗ; от 31.12.2014 № 528-ФЗ; от 31.12.2014 № 530-ФЗ; от 31.12.2014 № 532-ФЗ; от 03.02.2015 № 7-ФЗ; от 08.03.2015 № 36-ФЗ; от 08.03.2015 № 40-ФЗ; от 08.03.2015 № 41-ФЗ; от 08.03.2015 № 47-ФЗ; от 30.03.2015 № 62-ФЗ; от 23.05.2015 № 129-ФЗ; от 08.06.2015 № 140-ФЗ; от 29.06.2015 № 190-ФЗ; от 29.06.2015 № 191-ФЗ; от 13.07.2015 № 228-ФЗ; от 13.07.2015 № 265-ФЗ; от 14.12.2015 № 380-ФЗ; от 29.12.2015 № 409-ФЗ; от 30.12.2015 № 437-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ; от 30.12.2015 № 441-ФЗ; от 02.03.2016 № 40-ФЗ; от 30.03.2016 № 78-ФЗ; от 01.05.2016 № 139-ФЗ; от 23.06.2016 № 190-ФЗ; от 23.06.2016 № 199-ФЗ; от 23.06.2016 № 220-ФЗ; от 03.07.2016 № 322-ФЗ; от 03.07.2016 № 323-ФЗ; от 03.07.2016 № 324-ФЗ; от 03.07.2016 № 325-ФЗ; от 03.07.2016 № 327-ФЗ; от 03.07.2016 № 329-ФЗ; от 03.07.2016 № 331-ФЗ; от 06.07.2016 № 375-ФЗ; от 22.11.2016 № 392-ФЗ; от 19.12.2016 № 436-ФЗ; от 19.12.2016 № 441-ФЗ; от 19.12.2016 № 457-ФЗ; от 28.12.2016 № 491-ФЗ; от 07.03.2017 № 33-ФЗ; от 28.03.2017 № 46-ФЗ; от 28.03.2017 № 50-ФЗ; от 28.03.2017 № 51-ФЗ; от 03.04.2017 № 60-ФЗ; от 17.04.2017 № 73-ФЗ; от 07.06.2017 № 115-ФЗ; от 07.06.2017 № 120-ФЗ; от 01.07.2017 № 137-ФЗ; от 26.07.2017 № 194-ФЗ; от 26.07.2017 № 203-ФЗ; от 29.07.2017 № 250-ФЗ; от 29.07.2017 № 251-ФЗ; от 05.12.2017 № 387-ФЗ; от 20.12.2017 № 412-ФЗ; от 29.12.2017 № 467-ФЗ; от 29.12.2017 № 468-ФЗ; от 29.12.2017 № 469-ФЗ; от 31.12.2017 № 500-ФЗ; от 31.12.2017 № 501-ФЗ; от 19.02.2018 № 27-ФЗ; от 19.02.2018 № 31-ФЗ; от 18.04.2018 № 72-ФЗ; от 23.04.2018 № 96-ФЗ; от 23.04.2018 № 99-ФЗ; от 23.04.2018 № 114-ФЗ; от 27.06.2018 № 157-ФЗ; от 19.07.2018 № 205-ФЗ; от 29.07.2018 № 228-ФЗ; от 29.07.2018 № 229-ФЗ; от 11.10.2018 № 361-ФЗ (в ред. от 12.11.2018); от 30.10.2018 № 376-ФЗ; от 12.11.2018 № 411-ФЗ; от 12.11.2018 № 413-ФЗ; от 27.12.2018 № 509-ФЗ; от 27.12.2018 № 520-ФЗ; от 27.12.2018 № 530-ФЗ; от 27.12.2018 № 533-ФЗ; от 27.12.2018 № 543-ФЗ; от 27.12.2018 № 552-ФЗ; от 06.03.2019 № 21-ФЗ; от 01.04.2019 № 46-ФЗ; от 03.07.2019 № 160-ФЗ; от 26.07.2019 № 206-ФЗ; от 26.07.2019 № 209-ФЗ; от 02.08.2019 № 309-ФЗ; от 02.08.2019 № 315-ФЗ; от 04.11.2019 № 354-ФЗ; от 27.12.2019 № 498-ФЗ; от 27.12.2019 № 499-ФЗ; от 27.12.2019 № 500-ФЗ; от 18.02.2020 № 25-ФЗ; от 01.04.2020 № 73-ФЗ; от 01.04.2020 № 100-ФЗ; от 07.04.2020 № 112- ФЗ; от 24.04.2020 № 130-ФЗ; от 20.07.2020 № 224-ФЗ; от 31.07.2020 № 243-ФЗ; от 15.10.2020 № 328-ФЗ; от 15.10.2020 № 336-ФЗ, от 27.10.2020 № 352-ФЗ; от 08.12.2020 № 419-ФЗ; от 08.12.2020 № 425-ФЗ.

Пояснения к порядку и условиям применения:

Постановления КС РФ от 14.07.2011 № 16-П; от 17.04.2019 № 18-П; от 13.06.2019 № 23-П; от 30.01.2020 № 6-П, от 09.07.2020 № 34-П.

Действие положений УПК РФ (в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 190-ФЗ) распространяется на правоотношения, связанные с арестом, наложенным на имущество, возникшие до дня вступления в силу настоящего ФЗ, если арест, наложенный на имущество, не отменен в порядке, установленном УПК РФ.

Положения УПК РФ (в ред. ФЗ от 23.06.2016 № 220-ФЗ) применяются при наличии технической возможности в суде.

Положения ФЗ от 11.10.2018 № 361-ФЗ, касающиеся полномочий апелляционного военного суда и кассационного военного суда по рассмотрению уголовных дел, вступают в силу с 01.10.2019.

Производство по апелляционным жалобам, представлениям, поданным до дня вступления в силу ФЗ от 11.10.2018 № 361-ФЗ (01.10.2019), на судебные решения, принятые в качестве суда первой инстанции верховным судом республики, краевым или областным судом, судом города федерального значения, судом автономной области, судом автономного округа, окружным (флотским) военным судом, осуществляется Судебной коллегией по уголовным делам ВС РФ и Судебной коллегией по делам военнослужащих ВС РФ, судебной коллегией по уголовным делам верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда по правилам, действовавшим до 01.10.2019.

Производство по кассационным жалобам, представлениям, поданным в президиум верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда, а также поданным в ВС РФ до 01.10.2019, на судебные решения, вступившие в законную силу, осуществляется по правилам, действовавшим до указанной даты.

Часть первая. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Раздел I. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

ГЛАВА 1. Уголовно-процессуальное законодательство

Статья 1. Законы, определяющие порядок уголовного судопроизводства

1. Порядок уголовного судопроизводства на территории РФ устанавливается настоящим Кодексом, основанным на Конституции РФ.

2. Порядок уголовного судопроизводства, установленный настоящим Кодексом, является обязательным для судов, органов прокуратуры, органов предварительного следствия и органов дознания, а также иных участников уголовного судопроизводства.

3. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью законодательства РФ, регулирующего уголовное судопроизводство. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные настоящим Кодексом, то применяются правила международного договора. Не допускается применение правил международных договоров Российской Федерации в их истолковании, противоречащем Конституции Российской Федерации. Такое противоречие может быть установлено в порядке, определенном федеральным конституционным законом.

(Часть в ред. ФЗ от 08.12.2020 № 419-ФЗ.)

_______________________

1. Комментируемая статья устанавливает нормативно-правовую основу уголовного судопроизводства как особого вида социально значимой деятельности.

2. Уголовное судопроизводство представляет собой официальную деятельность специально уполномоченных государственных органов, должностных лиц, содержанием которой является получение сообщения о преступлении, возбуждение уголовного дела, его предварительное расследование, судебное рассмотрение и разрешение с тем, чтобы лицо, действительно совершившее преступление, было бы подвергнуто справедливому наказанию и ни один непричастный человек не был бы незаконно и необоснованно осужден.

3. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (УПК РФ) является единственным законом, который регламентирует порядок уголовного судопроизводства на всей территории страны. Это означает, что органы и должностные лица, производя любые процессуальные действия и принимая любые процессуальные решения, обязаны использовать положения данного акта, а также прямо ссылаться на них в составляемых документах.

4. Подзаконные нормативные правовые акты лишь конкретизируют и разъясняют положения УПК РФ, но не подменяют его. При необходимости ссылки на подзаконные нормативные правовые акты обязательна ссылка и на то положение УПК РФ, которое конкретизируется или разъясняется.

5. В комментируемой статье также презюмируется тот факт, что УПК РФ основан на Конституции РФ. Это правило обусловлено тем, что конституционные нормы занимают приоритетное положение по отношению ко всем остальным нормам российского права, в том числе регламентирующим уголовное судопроизводство.

6. Установленный УПК РФ порядок уголовного судопроизводства является обязательным как для органов и должностных лиц уголовного судопроизводства, так и для вовлеченных в процесс лиц. При этом в отношении органов и должностных лиц, которые осуществляют производство по уголовным делам, применяется правило, согласно которому они могут осуществлять лишь такие действия и принимать лишь такие решения, которые прямо разрешены уголовно-процессуальным законом. Что же касается вовлеченных в процесс лиц, представляющих сторону защиты, то они вправе отстаивать свою позиции любыми способами, помимо прямо запрещенных законом.

7. В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры РФ наряду с иными нормативными правовыми актами входят в правовую систему государства. Более того, и на конституционном, и на отраслевом уголовно-процессуальном уровне установлен приоритет данных актов над внутренним законодательством, в том числе над УПК РФ.

8. Основные понятия, касающиеся соотношения международных и внутригосударственных правил уголовного судопроизводства, сформулированы в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»¹.

Так, общепризнанными принципами международного права предложено считать основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо. Например, принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств.

Под общепризнанной нормой международного права понимается правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

9. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 15.07.1995 № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации»² международный договор РФ означает международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами), с международной организацией либо с иным образованием, обладающим правом заключать международные договоры, в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.

10. По запросам Президента РФ, Правительства РФ, Верховного Суда РФ вопрос о возможности исполнения решений межгосударственных органов, принятых на основании положений международных договоров РФ в их истолковании, противоречащем Конституции РФ, разрешает Конституционный Суд РФ³.

Статья 2. Действие уголовно-процессуального закона в пространстве

1. Производство по уголовному делу на территории РФ независимо от места совершения преступления ведется в соответствии с настоящим Кодексом, если международным договором РФ не установлено иное.

2. Нормы настоящего Кодекса применяются также при производстве по уголовному делу о преступлении, совершенном на воздушном, морском или речном судне, находящемся за пределами территории РФ под флагом РФ, если указанное судно приписано к порту РФ.

3. В случаях, предусмотренных ст. 12 УК РФ, отдельные процессуальные действия за пределами территории РФ могут проводиться в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 06.07.2016 № 375-ФЗ.)

_______________________

1. Комментируемая статья устанавливает территорию, на которой применяется российский уголовно-процессуальный закон. По общему правилу это осуществляется в пределах всей России, в том числе в случаях, когда преступление совершено вне пределов страны.

2. В соответствии со ст. 1 Законом РФ от 01.04.1993 № 4730-I «О Государственной границе Российской Федерации»⁴ такая граница представляет собой линию и проходящую по этой линии вертикальную поверхность, определяющую пределы государственной территории (суши, вод, недр и воздушного пространства) России, то есть пространственный предел действия государственного суверенитета.

3. Согласно ч. 2 ст. 11 УК РФ преступления, совершенные в пределах территориальных вод, воздушного пространства, на континентальном шельфе или в исключительной экономической зоне Российской Федерации, признаются совершенными на территории России. Соответственно действуют и правила судопроизводства, закрепленные в УПК РФ.

4. Международным договором может быть установлена возможность применения правил УПК РФ и вне пределов России. Например, российское уголовное и уголовно-процессуальное законодательство применяется при производстве по уголовным делам на территории комплекса «Байконур», находящегося в Республике Казахстан, если деяния были совершены российскими гражданами.

5. Положения УПК РФ применяются в том числе при производстве по уголовным делам, если преступление было совершено на воздушном, морском или речном (класса «река — море») судне, которое приписано к порту России и находится под российским флагом. Это имеет место в случаях, когда судно находится в открытом море, воздушный борт — в воздухе.

6. При нахождении судна в иностранном порту, самолета — в иностранном аэропорту применение уголовного или уголовно-процессуального закона зависит от того, каким судном — гражданским или военным — оно является. На гражданское судно, находящееся в порту иностранного государства, распространяется иностранная юрисдикция, в том числе применяются уголовно-процессуальные нормы зарубежного государства, а на военном судне применяются нормы отечественного и уголовного, и уголовно-процессуального права вне зависимости от места его нахождения.

7. В ст. 12 УК РФ установлены случаи действия российского уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступления вне пределов страны. Производство по уголовным делам на территории России осуществляется по правилам УПК РФ. Если для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, требуется провести отдельные процессуальные действия за пределами России, то для этого также применяются положения отечественного уголовно-процессуального законодательства.

Статья 3. Действие уголовно-процессуального закона в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства

1. Производство по уголовным делам о преступлениях, совершенных иностранными гражданами или лицами без гражданства на территории РФ, ведется в соответствии с правилами настоящего Кодекса.

1¹. В случаях, предусмотренных частью третьей ст. 12 УК РФ, отдельные процессуальные действия за пределами территории РФ в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства могут проводиться в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 06.07.2016 № 375-ФЗ.)

2. Процессуальные действия, предусмотренные настоящим Кодексом, в отношении лиц, пользующихся иммунитетом от таких действий в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами РФ, производятся с согласия иностранного государства, на службе которого находится или находилось лицо, пользующееся иммунитетом, или международной организации, членом персонала которой оно является или являлось. Информация о том, пользуется ли соответствующее лицо иммунитетом и каков объем такого иммунитета, предоставляется Министерством иностранных дел РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 04.03.2008 № 26-ФЗ.)

_______________________

1. Комментируемая статья основана на положениях ст. 19 Конституции РФ, гарантирующей каждому равенство прав, в том числе в сфере уголовного судопроизводства, независимо от имеющихся различий. Порядок, установленный УПК РФ, действует равным образом в отношении любых лиц независимо от того, являются они гражданами России, иностранными гражданами или лицами без гражданства.

Это правило распространяется на все без исключения стадии уголовного судопроизводства, все процессуальные действия и решения, а также на порождаемые уголовно-процессуальными нормами правоотношения.

2. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»⁵ иностранный гражданин — это физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства; лицо без гражданства — физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

3. Вне пределов России положения УПК РФ могут применяться в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства, если необходимо провести отдельные процессуальные действия по уголовному делу о преступлении, направленном против интересов Российской Федерации.

4. Положения УПК РФ применяются в особом порядке в отношении лиц, которые пользуются специальным иммунитетов. Для того, чтобы провести процессуальные действия в отношении таких лиц, требуется официальное согласие соответствующего иностранного государства. Запрос на получение согласия направляется через МИД России.

5. Официальное согласие иностранного государства на проведение процессуальных действий требуется в том числе в случаях, когда лицо должно быть допрошено в качестве свидетеля или потерпевшего.

Статья 4. Действие уголовно-процессуального закона во времени

При производстве по уголовному делу применяется уголовно-процессуальный закон, действующий во время производства соответствующего процессуального действия или принятия процессуального решения, если иное не установлено настоящим Кодексом.

_______________________

1. Комментируемая статья устанавливает общее правило, согласно которому полежит применению то положение УПК РФ, которое действует на конкретный момент производства по уголовному делу.

2. В отличие от УК РФ, в данном случае то, в какой момент было совершено преступление, определяющего значения не имеет. Но если уголовно-процессуальная процедура, применявшаяся в отношении определенного лица, во время производства по уголовному делу изменена в лучшую для него сторону, то действует более благоприятное правило. Если же процессуальные права были уменьшены, то применяется правило, которое в отношении этого лица действовало ранее, до внесения в УПК РФ соответствующих изменений.

Статья 5. Основные понятия, используемые в настоящем Кодексе

Если не оговорено иное, основные понятия, используемые в настоящем Кодексе, имеют следующие значения:

1) алиби – нахождение подозреваемого или обвиняемого в момент совершения преступления в другом месте;

2) апелляционная инстанция – суд, рассматривающий в апелляционном порядке уголовные дела по жалобам и представлениям на не вступившие в законную силу приговоры, определения и постановления суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

3) близкие лица – иные, за исключением близких родственников и родственников, лица, состоящие в свойстве с потерпевшим, свидетелем, а также лица, жизнь, здоровье и благополучие которых дороги потерпевшему, свидетелю в силу сложившихся личных отношений;

4) близкие родственники – супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки;

5) вердикт – решение о виновности или невиновности подсудимого, вынесенное коллегией присяжных заседателей;

6) государственный обвинитель – поддерживающее от имени государства обвинение в суде по уголовному делу должностное лицо органа прокуратуры;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

7) дознаватель – должностное лицо органа дознания, правомочное либо уполномоченное начальником органа дознания осуществлять предварительное расследование в форме дознания, а также иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

8) дознание – форма предварительного расследования, осуществляемого дознавателем (следователем), по уголовному делу, по которому производство предварительного следствия необязательно;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

9) досудебное производство – уголовное судопроизводство с момента получения сообщения о преступлении до направления прокурором уголовного дела в суд для рассмотрения его по существу;

10) жилище – индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания;

11) задержание подозреваемого – мера процессуального принуждения, применяемая органом дознания, дознавателем, следователем на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

11¹) заключение суда – вывод о наличии или об отсутствии в действиях лица, в отношении которого применяется особый порядок производства по уголовному делу, признаков преступления;

(Пункт введен ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

12) законные представители – родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый либо потерпевший, органы опеки и попечительства;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

13) избрание меры пресечения – принятие дознавателем, следователем, а также судом решения о мере пресечения в отношении подозреваемого, обвиняемого;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

13¹) имущество – любые вещи, включая наличные денежные средства и документарные ценные бумаги; безналичные денежные средства, находящиеся на счетах и во вкладах в банках и иных кредитных организациях; бездокументарные ценные бумаги, права на которые учитываются в реестре владельцев бездокументарных ценных бумаг или депозитарии; имущественные права, включая права требования и исключительные права;

(Пункт введен ФЗ от 29.06.2015 № 190-ФЗ.)

14) кассационная инстанция – суд, рассматривающий в кассационном порядке уголовные дела по жалобам и представлениям на вступившие в законную силу приговоры, определения и постановления судов;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

14¹) контроль телефонных и иных переговоров – прослушивание и запись переговоров путем использования любых средств коммуникации, осмотр и прослушивание фонограмм;

(Пункт введен ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

15) момент фактического задержания – момент производимого в порядке, установленном настоящим Кодексом, фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления;

16) надзорная инстанция – Президиум ВС РФ, рассматривающий в порядке надзора уголовные дела по надзорным жалобам и представлениям на вступившие в законную силу приговоры, определения и постановления судов;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

17) начальник органа дознания – должностное лицо, возглавляющее соответствующий орган дознания, а также его заместитель;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

17¹) начальник подразделения дознания – должностное лицо органа дознания, возглавляющее соответствующее специализированное подразделение, которое осуществляет предварительное расследование в форме дознания, а также его заместитель;

(Пункт введен ФЗ от 06.06.2007 № 90-ФЗ.)

18) пункт утратил силу. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ;

19) неотложные следственные действия – действия, осуществляемые органом дознания после возбуждения уголовного дела, по которому производство предварительного следствия обязательно, в целях обнаружения и фиксации следов преступления, а также доказательств, требующих незамедлительного закрепления, изъятия и исследования;

20) непричастность – неустановленная причастность либо установленная непричастность лица к совершению преступления;

21) ночное время – промежуток времени с 22 до 6 часов по местному времени;

22) обвинение – утверждение о совершении определенным лицом деяния, запрещенного уголовным законом, выдвинутое в порядке, установленном настоящим Кодексом;

23) определение – любое решение, вынесенное коллегиально судами первой, апелляционной и кассационной инстанций, за исключением приговора и кассационного определения;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

24) органы дознания – государственные органы и должностные лица, уполномоченные в соответствии с настоящим Кодексом осуществлять дознание и другие процессуальные полномочия;

24¹) получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами – получение сведений о дате, времени, продолжительности соединений между абонентами и (или) абонентскими устройствами (пользовательским оборудованием), номерах абонентов, других данных, позволяющих идентифицировать абонентов, а также сведений о номерах и месте расположения приемопередающих базовых станций;

(Пункт введен ФЗ от 01.07.2010 № 143-ФЗ.)

25) постановление – любое решение, за исключением приговора, вынесенное судьей единолично; решение, вынесенное президиумом суда при пересмотре соответствующего судебного решения, вступившего в законную силу; решение прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, вынесенное в ходе досудебного производства, за исключением обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

26) председательствующий – судья, который руководит судебным заседанием при коллегиальном рассмотрении уголовного дела, а также судья, рассматривающий уголовное дело единолично;

27) представление – акт реагирования прокурора на судебное решение, вносимый в порядке, установленном настоящим Кодексом;

28) приговор – решение о невиновности или виновности подсудимого и назначении ему наказания либо об освобождении его от наказания, вынесенное судом первой или апелляционной инстанции;

29) применение меры пресечения – процессуальные действия, осуществляемые с момента принятия решения об избрании меры пресечения до ее отмены или изменения;

30) присяжный заседатель – лицо, привлеченное в установленном настоящим Кодексом порядке для участия в судебном разбирательстве и вынесения вердикта;

31) прокурор – Генеральный прокурор РФ и подчиненные ему прокуроры, их заместители и иные должностные лица органов прокуратуры, участвующие в уголовном судопроизводстве и наделенные соответствующими полномочиями ФЗ о прокуратуре;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

32) процессуальное действие – следственное, судебное или иное действие, предусмотренное настоящим Кодексом;

33) процессуальное решение – решение, принимаемое судом, прокурором, следователем, органом дознания, начальником органа дознания, начальником подразделения дознания, дознавателем в порядке, установленном настоящим Кодексом;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

34) реабилитация – порядок восстановления прав и свобод лица, незаконно или необоснованно подвергнутого уголовному преследованию, и возмещения причиненного ему вреда;

35) реабилитированный – лицо, имеющее в соответствии с настоящим Кодексом право на возмещение вреда, причиненного ему в связи с незаконным или необоснованным уголовным преследованием;

36) реплика – замечание участника прений сторон относительно сказанного в речах других участников;

36¹) результаты оперативно-розыскной деятельности – сведения, полученные в соответствии с ФЗ об оперативно-розыскной деятельности, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, следствия или суда;

(Пункт введен ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

37) родственники – все иные лица, за исключением близких родственников, состоящие в родстве;

38) розыскные меры – меры, принимаемые дознавателем, следователем, а также органом дознания по поручению дознавателя или следователя для установления лица, подозреваемого в совершении преступления;

38¹) руководитель следственного органа – должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель;

(Пункт введен ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

39) пункт утратил силу. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ;

40) свидетельский иммунитет – право лица не давать показания против себя и своих близких родственников, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

40¹) следователь-криминалист – должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также участвовать по поручению руководителя следственного органа в производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий или производить отдельные следственные и иные процессуальные действия без принятия уголовного дела к своему производству;

(Пункт введен ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

41) следователь – должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

41¹) согласие – разрешение руководителя следственного органа на производство следователем или разрешение прокурора, начальника органа дознания на производство дознавателем соответствующих следственных и иных процессуальных действий и на принятие ими процессуальных решений;

(Пункт введен ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ; в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

42) содержание под стражей – пребывание лица, задержанного по подозрению в совершении преступления, либо обвиняемого, к которому применена мера пресечения в виде заключения под стражу, в следственном изоляторе либо ином месте, определяемом ФЗ;

43) сообщение о преступлении – заявление о преступлении, явка с повинной, рапорт об обнаружении преступления, постановление прокурора о направлении соответствующих материалов в орган предварительного расследования для решения вопроса об уголовном преследовании;

(Пункт в ред. ФЗ от 27.12.2019 № 499-ФЗ.)

44) специализированное учреждение для несовершеннолетних – специализированный государственный орган, обеспечивающий исправление несовершеннолетних и созданный в соответствии с ФЗ;

45) стороны – участники уголовного судопроизводства, выполняющие на основе состязательности функцию обвинения (уголовного преследования) или защиты от обвинения;

46) сторона защиты – обвиняемый, а также его законный представитель, защитник, гражданский ответчик, его законный представитель и представитель;

47) сторона обвинения – прокурор, а также следователь, руководитель следственного органа, дознаватель, начальник подразделения дознания, начальник органа дознания, орган дознания, частный обвинитель, потерпевший, его законный представитель и представитель, гражданский истец и его представитель;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

48) суд – любой суд общей юрисдикции, рассматривающий уголовное дело по существу и выносящий решения, предусмотренные настоящим Кодексом;

49) судебная экспертиза – экспертиза, производимая в порядке, установленном настоящим Кодексом;

50) судебное заседание – процессуальная форма осуществления правосудия в ходе досудебного и судебного производства по уголовному делу;

51) судебное разбирательство – судебное заседание судов первой, второй, кассационной и надзорной инстанций;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

52) суд первой инстанции – суд, рассматривающий уголовное дело по существу и правомочный выносить приговор, а также принимать решения в ходе досудебного производства по уголовному делу;

53) суд второй инстанции – суд апелляционной инстанции;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

53¹) судебное решение – приговор, определение, постановление, вынесенные при производстве по уголовному делу в судах первой и второй инстанций; определение и постановление, вынесенные при производстве по уголовному делу в суде кассационной инстанции; постановление, вынесенное при производстве по уголовному делу в суде надзорной инстанции;

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

53²) итоговое судебное решение – приговор, иное решение суда, вынесенное в ходе судебного разбирательства, которым уголовное дело разрешается по существу;

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

53³) промежуточное судебное решение – все определения и постановления суда, за исключением итогового судебного решения;

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

54) судья – должностное лицо, уполномоченное осуществлять правосудие;

55) уголовное преследование – процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления;

56) уголовное судопроизводство – досудебное и судебное производство по уголовному делу;

57) уголовный закон – УК РФ;

58) участники уголовного судопроизводства – лица, принимающие участие в уголовном процессе;

59) частный обвинитель – потерпевший или его законный представитель и представитель по уголовным делам частного обвинения;

60) экспертное учреждение – государственное судебно-экспертное или иное учреждение, которому поручено производство судебной экспертизы в порядке, установленном настоящим Кодексом;

61) досудебное соглашение о сотрудничестве – соглашение между сторонами обвинения и защиты, в котором указанные стороны согласовывают условия ответственности подозреваемого или обвиняемого в зависимости от его действий после возбуждения уголовного дела или предъявления обвинения;

(Пункт введен ФЗ от 29.06.2009 № 141-ФЗ.)

62) педагог – педагогический работник, выполняющий в образовательной организации или организации, осуществляющей обучение, обязанности по обучению и воспитанию обучающихся.

(Пункт введен ФЗ от 02.07.2013 № 185-ФЗ.)

_______________________

1. Комментируемая статья раскрывает основные понятия, которые используются в УПК РФ и, как следствие, применяются в уголовном судопроизводстве.

2. Точное и однозначное определение данных понятий имеет существенное значение для регулирования уголовно-процессуальных отношений, создает надежный фундамент для стабильного правоприменения.

3. Если какой-либо термин имеет иное определение в других законодательных актах, то в силу ч. 1 ст. 7 УПК РФ применяется то определение, которое выработано в комментируемой статье.

4. Понятия, содержащиеся в комментируемой статье, используются равным образом независимо от стадии, на которой находится уголовное дело, а также от того, какой орган или должностное лицо осуществляют правоприменение.

ГЛАВА 2. Принципы уголовного судопроизводства

Статья 6. Назначение уголовного судопроизводства

1. Уголовное судопроизводство имеет своим назначением:

1) защиту прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений;

2) защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод.

2. Уголовное преследование и назначение виновным справедливого наказания в той же мере отвечают назначению уголовного судопроизводства, что и отказ от уголовного преследования невиновных, освобождение их от наказания, реабилитация каждого, кто необоснованно подвергся уголовному преследованию.

_______________________

1. Конституция РФ (ст. 2) объявила человека, его права и свободы высшей ценностью и указала, что признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства. Поэтому в ч. 1 комментируемой статьи сделан акцент на главную цель судопроизводства — защиту прав и законных интересов лиц, потерпевших от преступлений и обвиняемых в совершении преступлений.

2. Защита от преступных посягательств против жизни и здоровья, личной свободы, чести и достоинства, жилища и имущества, иных прав и законных интересов человека и гражданина, а также имущественных интересов и деловой репутации юридических лиц всех форм собственности определяет смысл и содержание процессуального законодательства РФ.

3. Защита прав и законных интересов потерпевших в результате преступления обеспечивается в результате выявления и уголовного преследования лиц, совершивших преступление, их осуждения и справедливого наказания, выявления размеров причиненного преступлением вреда и принятии мер по обеспечению его возмещения, ограждения потерпевших от новых преступных посягательств. В качестве средств обеспечения этих целей выступают: процессуальное доказывание, привлечение лица в качестве обвиняемого, применение мер пресечения и других мер процессуального принуждения, а также иные предусмотренные УПК РФ средства и способы.

4. Защита личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод обеспечиваются детальной регламентацией оснований, условий и порядка применения мер, ограничивающих права и свободы, законодательным закреплением прав и обязанностей участников уголовно-процессуальных отношений и порядка их реализации, установлением в законе механизмов обжалования и проверки следственных и судебных действий, процессуальных решений.

5. Предупреждение от незаконного и необоснованного ограничения прав и свобод личности распространяется на неопределенный круг лиц, вовлеченных в орбиту уголовного судопроизводства. Это могут быть не только подозреваемый и обвиняемый как лица, подвергаемые уголовному преследованию, но также потерпевший, свидетель, другие участники уголовного судопроизводства, чьи права могут быть незаконно и необоснованно ограничены, к которым без должных на то оснований могут быть применены меры процессуального принуждения, а также иные меры принудительного характера, входящих в содержание некоторых следственных действий (например, освидетельствования без согласия подвергаемого освидетельствованию лица).

6. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает, что назначению уголовного судопроизводства соответствует не только уголовное преследование и справедливое наказание, но также отказ от уголовного преследования невиновных, освобождение их от наказания, реабилитация каждого, кто необоснованно подвергся уголовному преследованию.

Это правило означает, что результат уголовного преследования считается достигнутым не только при осуждении лица, но и при отказе от его привлечения к уголовной ответственности без достаточных на то оснований. Прекращение уголовных дел по основаниям, вызывающим реабилитацию, не должно расцениваться как брак в работе органов, осуществляющих уголовное преследование, вызывать нарекания и влечь ответственность, за исключением прямо установленных законом случаев.

7. Отказ от уголовного преследования возможен не только в отношении невиновных, но и в отношении лиц, возможно, и совершивших преступление, но в силу закона (истечение срока давности, издание акта амнистии и др.) подлежащих освобождению от уголовной ответственности. Такой отказ может выражаться как в непринятии решения о привлечении в качестве обвиняемого, так и в вынесении решений об отказе в возбуждении уголовного дела или о его прекращении, а также в оправдании невиновного по приговору суда.

8. Реабилитация невиновного предполагает вынесение в отношении лица, подвергнутого уголовному преследованию, оправдательного приговора или постановления о прекращении уголовного дела в связи с отсутствием события преступления, отсутствием в деянии состава преступления, непричастностью данного лица к совершению преступления, а также в связи с отказом государственного обвинителя от обвинения. Реабилитация лица влечет восстановление его прав и возмещение ему в соответствии со ст. 135, 136, 138 УПК и ст. 1070 ГК материального, морального и иного вреда, причиненного незаконным уголовным преследованием.

Статья 6¹. Разумный срок уголовного судопроизводства

1. Уголовное судопроизводство осуществляется в разумный срок.

2. Уголовное судопроизводство осуществляется в сроки, установленные настоящим Кодексом. Продление этих сроков допустимо в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом, но уголовное преследование, назначение наказания и прекращение уголовного преследования должны осуществляться в разумный срок.

3. При определении разумного срока уголовного судопроизводства, который включает в себя для лица, в отношении которого осуществляется уголовное преследование, период со дня начала осуществления уголовного преследования, а для потерпевшего или иного заинтересованного лица, которому деянием, запрещенным уголовным законом, причинен вред, период со дня подачи заявления, сообщения о преступлении до дня прекращения уголовного преследования или вынесения обвинительного приговора, учитываются такие обстоятельства, как своевременность обращения лица, которому деянием, запрещенным уголовным законом, причинен вред, с заявлением о преступлении, правовая и фактическая сложность материалов проверки сообщения о преступлении или уголовного дела, поведение участников уголовного судопроизводства, достаточность и эффективность действий суда, прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, производимых в целях своевременного осуществления уголовного преследования или рассмотрения уголовного дела, и общая продолжительность уголовного судопроизводства.

(Часть в ред. ФЗ от 31.07.2020 № 243-ФЗ.)

3¹. При определении разумного срока досудебного производства, который включает в себя период со дня подачи заявления, сообщения о преступлении до дня принятия решения о приостановлении предварительного расследования по уголовному делу по основанию, предусмотренному п. 1 части первой ст. 208 настоящего Кодекса, учитываются такие обстоятельства, как правовая и фактическая сложность уголовного дела, поведение потерпевшего и иных участников досудебного производства по уголовному делу, достаточность и эффективность действий прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, производимых в целях своевременного возбуждения уголовного дела, установления лица, подлежащего привлечению в качестве подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления, а также общая продолжительность досудебного производства по уголовному делу.

(Часть введена ФЗ от 21.07.2014 № 273-ФЗ; в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

3². При определении разумного срока применения меры процессуального принуждения в виде наложения ареста на имущество лиц, не являющихся подозреваемыми, обвиняемыми или лицами, несущими по закону материальную ответственность за их действия, в ходе уголовного судопроизводства учитываются обстоятельства, указанные в части третьей настоящей ст., а также общая продолжительность применения меры процессуального принуждения в виде наложения ареста на имущество в ходе уголовного судопроизводства.

(Часть введена ФЗ от 29.06.2015 № 190-ФЗ.)

3³. При определении разумного срока досудебного производства, который включает в себя период со дня подачи заявления, сообщения о преступлении до дня принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела либо о прекращении уголовного дела по основанию, предусмотренному п. 3 части первой ст. 24 настоящего Кодекса, учитываются такие обстоятельства, как своевременность обращения лица, которому деянием, запрещенным уголовным законом, причинен вред, с заявлением о преступлении, правовая и фактическая сложность материалов проверки сообщения о преступлении или материалов уголовного дела, поведение потерпевшего, лица, которому деянием, запрещенным уголовным законом, причинен вред, иных участников досудебного производства по уголовному делу, достаточность и эффективность действий прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, производимых в целях своевременного возбуждения уголовного дела, установления лица, подлежащего привлечению в качестве подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, а также общая продолжительность досудебного производства по уголовному делу.

(Часть введена ФЗ от 03.07.2016 № 331-ФЗ; действие положений части распространяется на правоотношения, возникшие с 11.11.2014.)

Финансовое обеспечение расходов, связанных с реализацией положений части (в ред. ФЗ от 03.07.2016 № 331-ФЗ), осуществляется за счет средств федерального бюджета, предусмотренных на эти цели.

4. Обстоятельства, связанные с организацией работы органов дознания, следствия, прокуратуры и суда, а также рассмотрение уголовного дела различными инстанциями не может приниматься во внимание в качестве оснований для превышения разумных сроков осуществления уголовного судопроизводства.

5. В случае, если после поступления уголовного дела в суд дело длительное время не рассматривается и судебный процесс затягивается, заинтересованные лица вправе обратиться к председателю суда с заявлением об ускорении рассмотрения дела.

6. Заявление об ускорении рассмотрения уголовного дела рассматривается председателем суда в срок не позднее 5 суток со дня поступления этого заявления в суд. По результатам рассмотрения заявления председатель суда выносит мотивированное постановление, в котором может быть установлен срок проведения судебного заседания по делу и (или) могут быть приняты иные процессуальные действия для ускорения рассмотрения дела.

(Статья введена ФЗ от 30.04.2010 № 69-ФЗ.)

_______________________

1. Положения ч. 1 ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950⁶ устанавливают, что «каждый человек имеет право при определении его гражданских прав и обязанностей или при рассмотрении любого уголовного обвинения, предъявленного ему, на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона». На основе положений Конвенции и решений Европейского Суда по правам человека был принят Федеральный закон от 30.04.2010 № 68-ФЗ «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок»⁷, который содержит нормы о том, что при наличии соответствующих оснований и условий подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный, потерпевший, гражданский истец и гражданский ответчик по уголовному делу вправе обратиться в соответствующий федеральный суд за компенсацией нарушения своего права на уголовное судопроизводство в разумные сроки.

2. Пленум Верховного Суда РФ 29.03.2016 принял постановление № 11 «О некоторых вопросах, возникших при рассмотрении дел о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок»⁸, которое содержит актуальные разъяснения по широчайшему спектру ситуаций, возникающих в практике производства по этой категории судебных дел, включая общие положения, правила обращения в суд с заявлением о присуждении компенсации, ускорении рассмотрения дела, подготовки дела к судебному разбирательству и рассмотрения заявления о присуждении компенсации, а также постановления итогового решения о присуждении компенсации и его исполнении.

3. Часть 1 комментируемой статьи указывает, что уголовное судопроизводство должно осуществляться в разумный срок. Под уголовным судопроизводством понимается вся уголовно-процессуальная деятельность, осуществляемая в отношении конкретного обвиняемого (подозреваемого, лица, в отношении которого осуществляется производство по применению принудительных мер медицинского характера).

4. Разумный срок уголовного судопроизводства — это не только соблюдение предусмотренных в УПК РФ уголовно-процессуальных сроков на всем протяжении производства по уголовному делу, но и понимание необходимости установить обстоятельства, расследовать, рассмотреть и разрешить уголовное дело в такой промежуток времени, который диктуется его особенностями, например: сложностью устанавливаемого события; преодолением возможного противодействия со стороны участников уголовного судопроизводства; содержанием и объемом предъявленного обвинения; числом обвиняемых, потерпевших, свидетелей по уголовному делу; количеством письменных доказательств, предъявляемых сторонами для их непосредственного исследования.

5. Помимо уголовного преследования, назначения наказания и прекращения уголовного преследования (уголовного дела), в разумный срок должно включаться также осуществляемое вне данных видов деятельности производство о применении принудительных мер медицинского характера.

6. В ч. 2 комментируемой статьи сформулировано распространяющееся на все уголовное судопроизводство требование о том, что его необходимо осуществлять в сроки, установленные и продлеваемые на основании и в порядке, предусмотренном УПК РФ. Далее из всего производства выделена отдельная его часть, охватывающая уголовное преследование, назначение наказания и прекращение уголовного преследования, при этом требование разумности срока распространятся только на эту часть.

7. Часть 3 комментируемой статьи определяет начальные и конечные даты сроков уголовного судопроизводства, которые должны использоваться при установлении того, являются ли они разумными. Если в отношении лица осуществляется уголовное преследование, то течение срока начинается с того дня, когда такое преследование началось. Если же это — потерпевший или лицо, которое формально не признано таковым, то срок начинает течь со дня подачи сообщения о преступлении. Дата окончания срока общая для представителей обеих сторон, она связана прекращением уголовного дела или постановлением обвинительного приговора.

8. Для оценки разумности срока учитываются в том числе и действия, которые осуществлялись на стадии возбуждения уголовного дела.

9. При оценке разумности срока уголовного судопроизводства также оценивается эффективность предварительного расследования и последующего судебного разбирательства. Эффективность — оценочная категория, выражение которой состоит в том, чтобы за определенный срок было произведено достаточное количество следственных и иных процессуальных действий, приняты требуемые процессуальные решения, а также чтобы они достигли своего результата. Если этого не было достигнуто, то действия и решения органов и должностных лиц уголовного судопроизводства признаются неэффективными.

10. Неэффективным будет также считаться бездействие органов и должностных лиц, выражающееся, например, в следующем:

а) непринятие в течение какого-то (длящегося несколько дней, месяцев) времени сообщения о преступлении⁹;

б) нарушение срока рассмотрения и разрешения сообщения о преступлении или порядка продления такового;

в) неосуществление по уголовному делу, по которому имеется (установлен или продлен) срок предварительного расследования процессуальных действий, в том числе следственных действий, в течение продолжительного (не менее недели) времени;

г) отказ от производства тех следственных действий, необходимость которых была обоснована в постановлении о продлении срока предварительного расследования, постановлении об отмене постановления о приостановлении предварительного расследования, постановлении об отмене постановления о прекращении уголовного дела;

д) невыполнение требований (указаний) руководителя следственного органа (прокурора), изложенных в постановлении об ускорении производства предварительного следствия (дознания) и т. п.

11. Исчисление начального момента разумного срока уголовного судопроизводства для потерпевшего указано в ч. 3¹ комментируемой статьи. При этом предполагается, что лицо обратилось с заявлением о преступлении своевременно, т. е. в течение непродолжительного срока с момента, когда оно узнало или должно было узнать о деянии, имеющем признаки преступления¹⁰. Окончание исчисления срока уголовного судопроизводства с целью оценки его разумности для потерпевшего — до дня вынесения следователем либо дознавателем постановления о приостановлении предварительного расследования по уголовному делу по основанию, предусмотренному п. 1 ч. 1 ст. 208 УПК РФ.

12. В понятие «досудебное производство», содержащееся в ч. 3¹ комментируемой статьи, включены не только проверка сообщения о преступлении и предварительное расследование и, но и деятельность (не только действия и решения, но и бездействие), осуществляемая в промежуток времени между подачей сообщения о преступлении и его принятием. Срок досудебного производства ч. 3¹ предписывает исчислять не с момента принятия сообщения о преступлении и тем более не с момента его регистрации, а со дня представления такового в письменной или устной форме (подачи). Даже если орган предварительного расследования был не вправе по такого рода преступлениям производить предварительную проверку, подача сообщения о преступлении все равно состоялась. В этой ситуации следователь (дознаватель и др.), к которому поступило сообщение о преступлении, должен, руководствуясь правилами п. 3 ч. 1 ст. 145 УПК РФ, передать сообщение по подследственности в соответствии со ст. 151 УПК РФ, а по уголовным делам частного обвинения — непосредственно в суд в соответствии с ч. 2 ст. 20 УПК РФ.

13. В срок досудебного производства также входит время, когда предварительное расследование было приостановлено, уголовное дело было прекращено (если затем постановление о прекращении уголовного дела отменено) и, конечно же, время, когда срок предварительного расследования был установлен (а не продлен) при возобновлении производства по приостановленному или прекращенному уголовному делу, а также при возвращении уголовного дела для производства дополнительного предварительного расследования.

14. Аналогичное правило распространяется и на заявителя о преступлении, не получившего процессуальный статус потерпевшего (ч. 3³ комментируемой статьи). Конституционный Суд РФ по этому вопросу сформулировал следующую правовую позицию: лицо, которому запрещенным уголовным законом деянием причинен физический или материальный вред, но которое не имеет формального уголовно-процессуального статуса потерпевшего, также не может быть лишено указанных прав¹¹.

Для указанного лица разумный срок досудебного производства ограничивается двумя датами: днем подачи заявления, сообщения о преступлении и днем принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела либо о прекращении уголовного дела по основанию, предусмотренному п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.

15. В ч. 4 комментируемой статьи указывается, что не могут рассматриваться как основания, оправдывающие превышение разумных сроков уголовного судопроизводства, обстоятельства, связанные с организацией работы суда (например, отсутствие необходимого штата судей, замена судьи ввиду его болезни, отпуска, пребывания на учебе, нахождения в служебной командировке, прекращения или приостановления полномочий), с организацией работы органов дознания, предварительного следствия и прокуратуры.

16. Истребование уголовного дела у следователя (дознавателя и др.) вышестоящим руководителем (руководителями) следственного органа (прокурором, прокурорами) для проверки (процессуального контроля, надзора) не освобождает от обязанности рассмотреть дело в разумный срок.

17. Частями 5 и 6 комментируемой статьи законодателем определена процедура регулирования сроков движения уголовного дела на стадии подготовки к судебному заседанию в федеральном суде первой инстанции. Здесь заинтересованным лицам предоставлено право обращения к председателю суда с заявлением об ускорении рассмотрения дела. Заявление об ускорении рассмотрения дела рассматривается председателем суда единолично в течение 5 дней со дня поступления такого заявления в суд без вызова лиц, участвующих в деле.

18. По смыслу ч. 5 комментируемой статьи при оценке длительности рассмотрения уголовного дела или затягивания судебного процесса следует учитывать, принимались ли судом меры к своевременному рассмотрению дела. Поэтому председатель суда вправе истребовать от судьи, в производстве которого находится уголовное дело, в связи с которым подано заявление об ускорении, информацию о движении дела и действиях, направленных на его своевременное рассмотрение.

19. По результатам рассмотрения заявления об ускорении рассмотрения уголовного дела председатель суда выносит мотивированное постановление, в котором при установлении оснований для ускорения рассмотрения дела может быть указано, в пределах какого срока должно быть проведено судебное разбирательство по делу.

20. Уголовно-процессуальное законодательство не предусматривает возможности обжалования определения (постановления) председателя суда, вынесенного по результатам рассмотрения заявления об ускорении.

Статья 7. Законность при производстве по уголовному делу

1. Суд, прокурор, следователь, орган дознания, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания и дознаватель не вправе применять ФЗ, противоречащий настоящему Кодексу.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

2. Суд, установив в ходе производства по уголовному делу несоответствие ФЗ или иного нормативного правового акта настоящему Кодексу, принимает решение в соответствии с настоящим Кодексом.

3. Нарушение норм настоящего Кодекса судом, прокурором, следователем, органом дознания, начальником органа дознания, начальником подразделения дознания или дознавателем в ходе уголовного судопроизводства влечет за собой признание недопустимыми полученных таким путем доказательств.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

4. Определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

_______________________

1. Принцип законности базируется на ст. 15 Конституции РФ и означает соблюдение всеми субъектами уголовно-процессуальных отношений прав и обязанностей при осуществлении ими в пределах своей компетенции уголовно-процессуальной деятельности.

2. Порядок уголовного судопроизводства определяется УПК РФ, положения которого имеют приоритет над другими федеральными законами. Однако Конституционный Суд РФ, рассмотрев вопрос о иерархии нормативных правовых актов в Российской Федерации, отметил, что УПК РФ, будучи федеральным законом, не имеет преимущества перед федеральными конституционными законами или международными договорами РФ, и те обладают большей юридической силой¹².

3. В отношении федеральных законов как актов одинаковой юридической силы применяется правило: последующий закон отменяет предыдущие, означающее что в случае коллизии между ними действует последующий закон. Вместе с тем независимо от времени принятия приоритетным признаются нормы того закона, который специально предназначен для урегулирования соответствующих отношений. В сфере уголовного судопроизводства это — УПК РФ.

4. Безусловный приоритет норм УПК РФ может быть ограничен в случаях, когда в иных законодательных актах устанавливаются дополнительные гарантии прав и законных интересов отдельных категорий лиц, обусловленные в том числе их особым правовым статусом¹³. Определение же того, что именно — УПК РФ или иной федеральный закон — подлежит применению в каждом конкретном уголовном деле при совершении того или иного процессуального действия либо при принятии процессуального решения относится к компетенции судов, а также иных органов и должностных лиц, осуществляющих производство по этому делу.

5. Согласно позиции Европейского Суда по правам человека понятие допустимости доказательств в уголовном судопроизводстве, является прежде всего предметом регулирования внутригосударственного права, и в качестве общего правила именно национальные суды оценивают представленные им доказательства¹⁴. В силу ч. 3 комментируемой статьи доказательства, которые были получены с нарушением положений норм УПК РФ, суд, прокурор, следователь, дознаватель, орган дознания не должны использовать при принятии тех или иных процессуальных решений при производстве по уголовному делу. При этом положения ч. 3 комментируемой статьи следует толковать расширительно в том смысле, что к недопустимости доказательств ведет получение их с нарушением требований не только УПК РФ, но и любого федерального закона, поскольку содержащееся в данной части норма отсылает правоприменителей к ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, где содержится запрет на использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

6. Нарушение уголовно-процессуального законодательства при принятии процессуальных решений ведет к признанию юридически ничтожными порождаемые этими решениями последствия.

7. В ч. 4 данной статьи содержится требование законности, обоснованности и мотивированности процессуальных решений, принимаемых при производстве по уголовному делу и выносимых судом, судьей, прокурором, следователем, дознавателем в форме определений либо постановлений. Документ должен отвечать вышеуказанным требованиям как по содержанию, так и по форме.

8. Требование законности означает, что при на всех этапах принятия процессуального решения должны соблюдаться положения Конституции РФ, УПК РФ, а также иных федеральных законов, если они задействованы в конкретной ситуации.

9. Требование обоснованности свидетельствует о том, что выводы, содержащиеся в процессуальном акте, подтверждены собранными по делу доказательствами, учитывают все данные о личности подозреваемого или обвиняемого, подсудимого и т. д.

10. Требование мотивированности определений суда, постановлений судьи, прокурора, следователя, дознавателя не случайно стоит в одном ряду с требованиями их законности и обоснованности. Мотивированность названных решений означает, что они должны содержать обоснование сформулированных в них выводов ссылками на положения закона и конкретные исследованные в ходе предварительного расследования или судебного разбирательства материалы уголовного дела. При наличии в материалах уголовного дела доказательств, ставящих под сомнение обоснованность принятого решения, в определении (постановлении) должны быть приведены мотивы, по которым эти доказательства были отвергнуты. Мотивировка решения позволяет не только уяснить существо и основания принятого решения, но и проверить в дальнейшем его законность и обоснованность. Если в определении или постановлении решаются сразу несколько вопросов, то должны быть указаны мотивы по каждому из них.

Статья 8. Осуществление правосудия только судом

1. Правосудие по уголовному делу в РФ осуществляется только судом.

2. Никто не может быть признан виновным в совершении преступления и подвергнут уголовному наказанию иначе как по приговору суда и в порядке, установленном настоящим Кодексом.

3. Подсудимый не может быть лишен права на рассмотрение его уголовного дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено настоящим Кодексом.

_______________________

1. Суд является единственным органом, в компетенцию которого входит осуществление правосудия по уголовным делам. Никакие иные государственные органы, а равно общественные объединения, отдельные лица не вправе брать на себя полномочия по осуществлению правосудия.

2. Правосудие по уголовным делам представляет собой уголовно-процессуальную деятельность, осуществляемую судом в пределах его компетенции, которая связана с рассмотрением и разрешением уголовного дела при точном и неуклонном соответствии требований закона и установленного порядка и которая должна быть завершена принятием законного, обоснованного и справедливого судебного решения.

3. В соответствии с положениями ч. 1 комментируемой статьи правосудие, осуществляемое судом, распространяется на судебное производство по уголовному делу в суде как первой инстанции, так и второй (апелляционной) инстанций, на стадии исполнения приговора, а также при рассмотрении уголовного дела в суде кассационной инстанции, при производстве уголовного дела в порядке надзора и при возобновлении производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств. Кроме того, в понятие правосудия включен такой вид деятельности, как судебный контроль на досудебных стадиях процесса.

4. Под судами в данной статье понимаются: Верховный Суд РФ, областные, краевые и приравненные к ним суды, районные суды, военные суды, а также мировые судьи. Создание чрезвычайных судов и судов, не предусмотренных Федеральным конституционным законом, не допускается.

5. Центральным моментом судебной деятельности по осуществлению правосудия является признание подсудимого в судебном заседании виновным в совершении преступления и назначение ему в случаях, предусмотренных законом, наказания либо оправдания его. Признание лица виновным должно осуществляться строго в соответствии с положениями УПК РФ.

6. При осуществлении правосудия по уголовным делам суды должны учитывать конституционное положение о подсудности при производстве по уголовному делу.

Подсудность уголовных дел суду определяется исходя из территориального, предметного, персональных признаков, а также в зависимости от полномочий судов в различных составах. Содержание подсудности при осуществлении правосудия по уголовным делам представляет собой элемент обеспечения правовой определенности и защиты прав и законных интересов участников уголовного процесса. Соблюдение требования о подсудности означает, что подсудимый не может быть лишен права на рассмотрение его уголовного дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено УПК РФ.

7. Несмотря на то, что в комментируемой статье указано на недопущение лишения права именно подсудимого на рассмотрение уголовного дела в том суде и тем судьей, к подследственности которого оно отнесено УПК РФ, в силу ч. 1 ст. 47 Конституции РФ такого права не может быть лишено любое лицо, в том числе обвиняемый и потерпевший, обжалующие в суд действия и решения органов предварительного расследования.

8. Согласно ч. 1 ст. 389²² УПК РФ нарушение правил о подсудности по уголовному делу влечет за собой отмену обвинительного приговора или иного решения суда первой инстанции с передачей уголовного дела на новое судебное разбирательство либо возвращение уголовного дела прокурору в связи с невозможностью устранения в суде апелляционной инстанции данных нарушений. При этом в соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.11.2012 № 26 «О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции»¹⁵, неустранимыми в суде апелляционной инстанции следует признавать такие нарушения фундаментальных основ уголовного судопроизводства, последствием которых является процессуальная недействительность самого производства по уголовному делу (например, рассмотрение дела незаконным составом суда либо с нарушением правил подсудности).

9. Подсудность уголовного дела может быть изменена при наличии прямо указанных в законе оснований и условий для принятия такого решения (ст. 31–36 УПК РФ).

Статья 8¹. Независимость судей

1. При осуществлении правосудия по уголовным делам судьи независимы и подчиняются только Конституции РФ и ФЗ.

2. Судьи рассматривают и разрешают уголовные дела в условиях, исключающих постороннее воздействие на них. Вмешательство государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц или граждан в деятельность судей по осуществлению правосудия запрещается и влечет за собой установленную законом ответственность.

3. Информация о внепроцессуальных обращениях государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц или граждан, поступивших судьям по уголовным делам, находящимся в их производстве, либо председателю суда, его заместителю, председателю судебного состава или председателю судебной коллегии по уголовным делам, находящимся в производстве суда, подлежит преданию гласности и доведению до сведения участников судебного разбирательства путем размещения данной информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и не является основанием для проведения процессуальных действий или принятия процессуальных решений по уголовным делам.

(Статья введена ФЗ от 02.07.2013 № 166-ФЗ.)

_______________________

1. Статья 120 Конституции РФ устанавливает, что судьи независимы и подчиняются только Конституции и федеральному закону. Судебная власть действует независимо от законодательной и исполнительной властей. Общие положения осуществления судебной власти в России установлены Федеральным конституционным законом от 31.12.1996 № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»¹⁶. Недопустимо вмешательство в деятельность судов при отправлении ими правосудия, в том числе со стороны вышестоящих судебных инстанций. Интересы обеспечения независимости исключают текущий контроль со стороны вышестоящих судебных инстанций за ходом рассмотрения дела судом первой инстанции и вмешательство в осуществление ими своих дискреционных полномочий.

2. Судьи при осуществлении правосудия по уголовным делам в части принятия процессуальных решений и совершения процессуальных действий самостоятельны, не находятся в подчинении у кого-либо, свободны. При принятии процессуальных решений и совершении процессуальных действий по уголовным делам они должны учитывать только положения Конституции и федеральных законов. Несоблюдение этого принципа может быть расценено как существенное нарушение процессуального закона, влекущее отмену судебного решения.

3. Независимость судей гарантирована: их неприкосновенностью; возможностью привлечения к уголовной ответственности не иначе как в порядке, определяемом законом; их высоким статусом (п. «е» ст. 83, п. «ж» ст. 102, ст. 121, 122 Конституции РФ), установленным порядком приостановления и прекращения полномочий судьи; правом судьи на отставку; предоставлением судье за счет государства материального и социального обеспечения, соответствующего его высокому статусу; обязанностью органов внутренних дел принять необходимые меры к обеспечению безопасности судьи, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества, если от судьи поступит соответствующее заявление; правом судьи на хранение и ношение служебного огнестрельного оружия.

4. Условиями осуществления правосудия по уголовным делам являются невмешательство в деятельность судьи во время производства по уголовному делу и запрет воздействия на него во время рассмотрения и разрешения уголовных дел. Вмешательство в деятельность судьи может произойти в любой форме с целью воздействовать на него для изменения хода и результатов производства по уголовному делу. При этом судья в результате данного воздействия должен был бы принять соответствующее процессуальное решение или совершить соответствующее процессуальное действие, которое он не собирался принимать или совершать при осуществлении производства по уголовному делу. Вмешательство в деятельность судьи по осуществлению правосудия уголовно наказуемо (ч. 1, 3 ст. 294 УК РФ).

5. Судья не обязан давать каких-либо объяснений по существу рассмотренных или находящихся в производстве дел, а также представлять их кому бы то ни было для ознакомления, иначе как в случаях и порядке, которые предусмотрены процессуальным законом

6. Принцип независимости судей и подчинения их только закону обязывает суды пресекать любые попытки вмешательства в разрешение конкретных уголовных дел. Судам надлежит ставить перед соответствующими органами вопрос о привлечении таких должностных лиц к ответственности. О любых попытках воздействия на судью, прямого или косвенного давления на него с целью повлиять на выносимое решение судье следует ставить в известность председателя суда, судейское сообщество, а также правоохранительные органы.

7. Судье следует информировать лиц, участвующих в уголовном деле, о любых устных либо письменных обращениях непроцессуального характера, поступивших к нему в связи с рассмотрением конкретного дела, а также о наличии обстоятельств, могущих поставить его в ситуацию конфликта интересов, посредством размещения данной информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

8. Порядок размещения в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» информации о внепроцессуальных обращениях устанавливается Верховным Судом РФ и Судебным департаментом при Верховном Суде РФ¹⁷.

Статья 9. Уважение чести и достоинства личности

1. В ходе уголовного судопроизводства запрещаются осуществление действий и принятие решений, унижающих честь участника уголовного судопроизводства, а также обращение, унижающее его человеческое достоинство либо создающее опасность для его жизни и здоровья.

2. Никто из участников уголовного судопроизводства не может подвергаться насилию, пыткам, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению.

_______________________

1. Комментируемая статья содержит положения общего характера, которые запрещают следователю, дознавателю, судье всякого рода действия, способные причинить ущерб чести и достоинству лица. Действие данного принципа распространяется на производство всех следственных и иных процессуальных действий по уголовному делу как в досудебном, так и в судебном производстве. В каком бы тяжком преступлении ни обвинялся человек, высокомерно-пренебрежительное и гневно-нравоучительное отношение к нему недопустимо.

2. Правовую основу этого принципа составляют нормы, содержащиеся в международно-правовых актах, посвященных правам человека. В силу ст. 3 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950¹⁸, ст. 7 Международного пакта о гражданских и политических правах от 16.12.1966¹⁹ никто не должен подвергаться пыткам или жестоким, бесчеловечным либо унижающим достоинство обращению и наказанию.

3. Содержание статьи шире ее названия, в ней говорится не только об уважении чести и достоинства, но и о недопустимости создания опасности для жизни и здоровья лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве, то есть режим производства по уголовному делу должен быть таким, при котором признаются и соблюдаются законные интересы субъектов уголовно-процессуальных отношений, охраняется их честь и достоинство, создаются условия для реального обеспечения и защиты прав и свобод, гарантируется восстановление нарушенных прав. Понятия чести и достоинства — неразрывные и связанные между собой нравственные категории. Честь — это достойные уважения и гордости моральные качества человека, а достоинство — это совокупность высоких моральных качеств, а также уважение этих качеств самим человекам и другими людьми.

4. В целях предотвращения унижения чести и достоинства запрещается производство следственных действий в ночное время (кроме случаев, предусмотренных УПК РФ), действий, связанных с обнажением тела человека в присутствии лиц другого пола (за исключением медицинских работников), разглашение выявленных при предварительном расследовании и судебном рассмотрении уголовного дела обстоятельств частной жизни людей, их личных и семейных тайн. Запрещается производство процессуальных действий, которые ставят участвующих в них лиц в унизительное положение. При допросе недопустимо задавать вопросы в грубой форме, использовать жаргонные выражения. В ходе следственных действий нельзя применять «тактические приемы», сводящиеся к незаконному воздействию на участвующих в уголовном деле лиц (сообщение заведомо не соответствующих действительности сведений, информации, порождающей чувство страха, недоверия и вражды к другим лицам). В ходе очной ставки следователь должен пресекать попытки психического давления одного из допрашиваемых на другого с целью принудить того к изменению своих показаний. При производстве различных видов осмотра, а также обыска, выемки разрешены лишь те действия, которые непосредственно направлены на собирание и проверку доказательств. В ходе следственного эксперимента запрещено воссоздавать условия, опасные для жизни и здоровья подозреваемого, обвиняемого и других лиц. С места производства следственного эксперимента необходимо удалить всех посторонних и принять меры к обеспечению безопасности участников данного действия.

5. Если при производстве следственных или иных процессуальных действий происходит унижение чести и достоинства участника уголовного судопроизводства, то доказательство, добытое в результате таких действий, в соответствии с ч. 2 ст. 7 и ст. 75 УПК РФ должно быть признано недопустимым.

6. Тягчайшими нарушениями требований закона об уважении чести и достоинства участников уголовного судопроизводства и о бережном отношении к их жизни и здоровью являются насилие над личностью и пытки. Под пыткой понимается любое действие, посредством которого человеку намеренно причиняются сильная боль или страдание, физическое либо психическое, с целью получения от него информации или признания. Применение пытки в уголовном судопроизводстве — должностное преступление, ответственность за которое предусмотрена ст. 286 УК РФ.

7. Унижение чести и достоинства личности, а также страдания, причиненные человеку в связи с посягательствами на эти человеческие ценности, образуют моральный вред. Порядок и условия возмещения морального вреда определяются уголовно-процессуальным и гражданским законодательством (ст. 150, 1099–1011 ГК РФ).

Статья 10. Неприкосновенность личности

1. Никто не может быть задержан по подозрению в совершении преступления или заключен под стражу при отсутствии на то законных оснований, предусмотренных настоящим Кодексом. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов.

2. Суд, прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель обязаны немедленно освободить всякого незаконно задержанного, или лишенного свободы, или незаконно помещенного в медицинскую организацию, оказывающую медицинскую помощь в стационарных условиях, или в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, или содержащегося под стражей свыше срока, предусмотренного настоящим Кодексом.

(Часть в ред. ФЗ от 25.11.2013 № 317-ФЗ.)

3. Лицо, в отношении которого в качестве меры пресечения избрано заключение под стражу, а также лицо, которое задержано по подозрению в совершении преступления, должно содержаться в условиях, исключающих угрозу его жизни и здоровью.

_______________________

1. Данный принцип уголовного судопроизводства закреплен не только в законодательстве Российской Федерации, но и в различных международных договорах, ратифицированных Россией. В частности, в Международном пакте о гражданских и политических правах указано, что каждый человек имеет право на свободу и личную неприкосновенность. Никто не должен быть лишен свободы иначе как на таких основаниях и в соответствии с такой процедурой, которые установлены законом.

Что касается Конституции РФ, то право каждого на свободу и личную неприкосновенность (ст. 22) гарантируется в ней тем, что арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускается только по судебному решению. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов.

2. Уголовно-процессуальная деятельность нередко осуществляется помимо воли и желания отдельных людей, с применением различных мер процессуального принуждения. Однако применение таких мер должно быть основано на строгом соблюдении прав и свобод лиц, вовлекаемых в сферу уголовного судопроизводства. Принуждение в уголовном судопроизводстве будет законным и справедливым лишь тогда, когда оно действительно необходимо для выполнения его задач и при этом строго соблюдается порядок его применения.

В связи с этим законодатель, основываясь на принципе неприкосновенности личности, допускает ограничение его действия в целях раскрытия совершенного преступления, изобличения виновного и справедливого наказания, путем применения следующих мер принуждения: процессуальное задержание подозреваемого, заключение под стражу, домашний арест; помещение в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях.

3. Применение мер ограничения свободы человека допустимо лишь при наличии оснований, соблюдении условий и процедурных правил, предусмотренных законом. Речь в данном случае идет о том, что процессуальное решение о задержании лица либо избрании меры пресечения, связанной с лишением или существенным ограничением свободы передвижения, принимается только при наличии фактических оснований, которые указаны в ст. 91, 97–110 УПК РФ. Процессуальное решение о задержании лица или заключении его под стражу выносится в форме протокола задержания либо постановления о возбуждении ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста и постановления об удовлетворении ходатайства об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения из числа указанных.

4. Задержание лица, заключение его под стражу, домашний арест являются обеспечительными мерами и прекращают действовать, когда исчезнут соответствующие основания.

5. Суд, прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель, действуя в пределах своей компетенции, обязаны незамедлительно освободить лицо, которое было незаконно задержано, в отношении которого незаконно была применена мера пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста либо которое незаконно помещено в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях. Кроме того, лицо подлежат незамедлительному освобождению, если они находятся свыше срока, который предусмотрен положениями УПК РФ (свыше 48 часов, 2 месяцев и т. д.). При этом необходимо учитывать правила истечения срока, предусмотренные ст. 128 УПК РФ.

6. Если лицо было незаконно задержано в подозрении в совершении преступления, заключено под стражу, под домашний арест, незаконно помещено в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, либо содержалось незаконно свыше предусмотренного законом срока, то оно в соответствии с ч. 3 ст. 133 и ст. 134 УПК РФ обладает правом на реабилитацию.

7. Заведомо незаконные задержание, заключение под стражу и содержание под стражей влекут уголовную ответственность (ст. 301 УК РФ).

8. Минимальными стандартными правилами обращения с заключенными от 30.08.1955²⁰ определено, что подследственные заключенные считаются невиновными, и с ними следует обращаться соответственно, режим содержания под стражей в местах предварительного заключения должен быть более мягким, чем режим исполнения уголовного наказания в виде лишения свободы. Главным условием для содержания данных лиц является исключение угрозы их жизни и здоровью в период реализации меры процессуального принуждения. Условия содержания лица должны соответствовать определенным санитарным нормам и не влиять негативно на состояние здоровья.

Статья 11. Охрана прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве

1. Суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны разъяснять подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, а также другим участникам уголовного судопроизводства их права, обязанности и ответственность и обеспечивать возможность осуществления этих прав.

2. В случае согласия лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, дать показания дознаватель, следователь, прокурор и суд обязаны предупредить указанных лиц о том, что их показания могут использоваться в качестве доказательств в ходе дальнейшего производства по уголовному делу.

3. При наличии достаточных данных о том, что потерпевшему, свидетелю или иным участникам уголовного судопроизводства, а также их близким родственникам, родственникам или близким лицам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опасными противоправными деяниями, суд, прокурор, руководитель следственного органа, следователь, орган дознания, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания и дознаватель принимают в пределах своей компетенции в отношении указанных лиц меры безопасности, предусмотренные ст. 166 частью девятой, 186 частью второй, 193 частью восьмой, 241 п. 4 части второй и 278 частью пятой настоящего Кодекса, а также иные меры безопасности, предусмотренные законодательством РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 29.06.2009 № 141-ФЗ; от 28.12.2010 № 404-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

4. Вред, причиненный лицу в результате нарушения его прав и свобод судом, а также должностными лицами, осуществляющими уголовное преследование, подлежит возмещению по основаниям и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом.

_______________________

1. Принцип охраны прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве основан на ст. 2 Конституции РФ. В ч. 1 ст. 45 Конституции РФ закреплена обязанность государства признавать, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина, создавая при этом условия для их реализации и механизмы защиты.

2. Часть 1 комментируемой статьи, базируясь на положениях Конституции РФ, предусматривает обязанность суда, прокурора, следователя, дознавателя разъяснить подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, гражданским истцу и ответчику, другим участникам уголовного судопроизводства их права, обязанности, а также обеспечивать возможность осуществления этих прав. Непринятие мер по реализации прав участников судопроизводства является существенным нарушением уголовно-процессуального закона и влечет негативные последствия для уголовного дела. Например, неразъяснение понятым их прав и обязанностей влечет признание доказательств, полученных в результате проведенного с ними следственного действия, недопустимыми (п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК РФ).

3. Суд, прокурор, следователь, дознаватель должны не только указать на существование определенного права, но именно разъяснить его смысл, содержание в понятных для участника уголовного судопроизводства выражениях. Разъяснение прав, обязанностей и ответственности за их невыполнение производится сразу же после того, как конкретное лицо будет признано участником уголовного судопроизводства (например, обвиняемому — в момент предъявления обвинения). Правовой статус большинства участников уголовного судопроизводства меняется в зависимости от стадий процесса, а потому разъяснение прав, обязанностей и ответственности осуществляется на каждой из них. Факт такого разъяснения заносится в соответствующий процессуальный документ (постановление, протокол следственного действия, протокол судебного заседания).

4. В ходе производства по уголовному делу дознаватель, следователь, прокурор и суд должны создавать необходимые условия для реального осуществления прав каждым участником уголовного судопроизводства. Например, следователь, привлекая к участию в следственных действиях любого из участников уголовного процесса, удостоверяется в их личности, разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. Если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то он также предупреждает об ответственности, предусмотренной ст. 307–308 УК РФ.

5. По смыслу ст. 48 Конституции РФ, гарантирующей каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, а также с учетом правовой позиции Конституционного Суда РФ²¹, органы предварительного расследования должны предоставлять право пользоваться помощью адвоката любому лицу независимо от процессуального статуса, если оно испытывает потребность в оказании ему правовой помощи и делает соответствующее заявление.

6. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает обязанность дознавателя, следователя, прокурора и суда предупреждать лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, в случае их согласия давать показания о том, что эти показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу. Под свидетельским иммунитетом понимается право не давать показания против самого себя, своего супруга и своих близких родственников (ст. 51 Конституции РФ), а также в иных случаях, предусмотренных уголовно-процессуальным законом (п. 40 ст. 5 УПК РФ).

7. Охрана прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве также реализуется посредством применения уголовно-процессуальных мер защиты его участников, если им угрожают опасными противоправными деяниями. К таким мерам относятся: исключение из протокола следственного действия данных о личности защищаемого участника уголовного судопроизводства (ч. 9 ст. 166 УПК РФ), предъявление лица для опознания в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым (ч. 8 ст. 193 УПК РФ), рассмотрение уголовного дела в закрытом судебном заседании (п. 4 ч. 2 ст. 241 УПК РФ).

8. В случае возникновения угрозы жизни, здоровью, имуществу лиц, участвующих в деле, их близких уполномоченными лицами должны приниматься также организационные, технические и иные меры по их защите, предусмотренные Федеральным законом от 20.08.2004 № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроиз-водства»²².

9. Вред, причиненный лицу в результате нарушения его прав и свобод судом, а также иными должностными лицами, осуществляющими уголовное судопроизводство, подлежит возмещению по основаниям и в порядке, которые установлены гл. 18 УПК РФ. Право на реабилитацию включает в себя право на возмещение имущественного вреда, устранение последствий морального вреда, восстановление в трудовых, пенсионных, жилищных и иных правах. Вред, причиненный гражданину в результате уголовного преследования, возмещается государством в полном объеме независимо от вины органа дознания, дознавателя, следователя, прокурора или суда.

Статья 12. Неприкосновенность жилища

1. Осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой ст. 165 настоящего Кодекса.

2. Обыск и выемка в жилище могут производиться на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой ст. 165 настоящего Кодекса.

_______________________

1. Принцип неприкосновенности жилища закреплен в ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950²³, ст. 17 Международного пакта о гражданских и политических правах от 16.12.1966²⁴, ст. 25 Конституции РФ, которые устанавливают, что никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом или на основании судебного решения. Судебный контроль за законностью проникновения в жилище служит важной гарантией соблюдения мировых стандартов в области охраны прав, свобод и законных интересов лиц.

2. Жилищем следует считать индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания (п. 10 ст. 5 УПК РФ). К помещениям, на которые распространяется понятие «жилище» в уголовно-процессуальном смысле, также относятся номера в гостинице на период проживания в нем лиц, садовые домики, катера, яхты, баржи, на которых временно проживают люди, и т. п. Так, Европейский Суд по правам человека признал в качестве жилища фургоны, которые заявительница — цыганка разместила на принадлежащем ей участке земли и в которых проживала со своей семьей²⁵.

3. Не могут признаваться жилищем помещения, которые не предназначены и не используются для постоянного или временного проживания (к примеру, обособленные от жилых построек погреба, амбары, гаражи и другие хозяйственные постройки).

4. Существенным положением, которое позволяет на законных основаниях произвести осмотр жилища, является согласие лиц, которые проживают в данном жилище на законных основаниях, при наличии правоустанавливающих документов, которые подтверждают аренду, наем, свидетельство о праве собственности, ордер и т. д. Лица, которые занимают жилье противоправно, не вправе претендовать на неприкосновенность жилища. Их согласия на производство осмотра жилища не требуется.

5. Согласие проживающих в жилище лиц на его осмотр должно быть получено до начала данного следственного действия и зафиксировано в протоколе или отдельном документе. При отсутствии согласия проникновение в жилище происходит по судебному решению, которое дает право на законных основаниях произвести осмотр помещения.

6. Обыск и выемка в жилище производятся по судебному решению независимо от согласия или несогласия проживающих в жилище лиц. Такое решение должно приниматься на основе исследования материалов, подтверждающих необходимость проникновения в жилище против воли проживающих в нем лиц.

7. Вместе с тем правило о неприкосновенности жилища имеет свои изъятия. В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения. К исключительным случаям, в которых производство следственного действия не могло быть отложено, относятся, например, ситуации, когда: необходимо реализовать меры по предотвращению или пресечению преступления; промедление с производством следственного действия позволит лицу скрыться; возникла реальная угроза уничтожения или сокрытия орудий преступления либо иных предметов; имеются достаточные основания полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится какое-либо следственное действие, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для уголовного дела²⁶.

8. В этом случае следователь или дознаватель не позднее 3 суток с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья не позднее 24 часов с момента его поступления проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК РФ.

Статья 13. Тайна переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений

1. Ограничение права гражданина на тайну переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений допускается только на основании судебного решения.

2. Наложение ареста на почтовые и телеграфные отправления и их выемка в учреждениях связи, контроль и запись телефонных и иных переговоров, получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами могут производиться только на основании судебного решения.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 01.07.2010 № 143-ФЗ.)

_______________________

1. С целью создания возможности свободного общения между людьми в ст. 23 Конституции РФ закреплено правило о том, что «каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений». Эти права также нашли свое закрепление в международных нормативных правовых актах (ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950²⁷, ст. 17 Международного пакта о гражданских и политических правах от 16.12.1966²⁸).

2. Тайна переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений в соответствии с решением Конституционного Суда РФ означает предоставленную человеку и гарантированную государством возможность контролировать информацию о самом себе, препятствовать разглашению сведений личного, интимного характера²⁹.

3. К информации, составляющей охраняемую Конституцией РФ тайну телефонных переговоров, относят любые сведения, передаваемые, сохраняемые и устанавливаемые с помощью телефонной аппаратуры, включая данные о входящих и исходящих сигналах соединения телефонных аппаратов конкретных пользователей связи³⁰. Информацией, которая охраняется Конституцией РФ и получение которой возможно только на основании судебного решения, в том числе и в ходе досудебного производства, является информация о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами — сведения о дате, времени, продолжительности соединений между абонентами и (или) абонентскими устройствами (пользовательским оборудованием), о номерах абонентов, другие данные, позволяющие идентифицировать абонентов, а также сведения о номерах и месте расположения приемопередающих базовых станций³¹. Кроме того, к составляющей охраняемую Конституцией РФ тайну относится и информация в соответствующей переписке, почтовых, телеграфных и иных сообщениях. В этой связи под нарушение тайны переписки может подпадать изъятый у лица мобильный телефон, компьютер, а также информация, которая содержится в их электронной памяти.

4. Ограничение права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений допускается только на основании судебного решения, то есть перлюстрация частной корреспонденции и прослушивание телефонных переговоров, без судебного решения запрещены.

5. Суды должны незамедлительно принимать к своему рассмотрению материалы, подтверждающие необходимость ограничения права гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений³². По результатам рассмотрения материалов судьей выносится мотивированное постановление о разрешении провести оперативно-розыскные мероприятия или следственные действия, связанные с ограничением права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, либо об отказе в этом.

6. Основания и общий порядок наложения ареста на корреспонденцию и выемки ее в почтово-телеграфных учреждениях, контроля и записи переговоров, а также получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами закреплены в ст. 185–186¹ УПК РФ. Помимо указанных статей, правовая основа названных уголовно-процессуальных действий закреплена в ст. 450 УПК РФ, а также в ст. 16 Закона РФ от № от 26.06.1992 № 3132-I «О статусе судей в Российской Федерации»³³, ст. 19 Федерального закона от 08.05.1994 № 3-ФЗ «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»³⁴ и ст. 12 Федерального конституционного закона от 25.12.1996 № 1-ФКЗ «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации»³⁵.

7. Судебное решение, связанное с наложением ареста на корреспонденцию (почтовые, телеграфные отправления, телеграммы, бандероли, посылки, радиограммы и другие почтово-телеграфные отправления и т. д.), разрешение на ее осмотр и выемку в учреждениях связи, контроль и запись телефонных и иных переговоров, получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами принимается судом в порядке, предусмотренном ст. 165 УПК РФ. Получение информации о соединениях между абонентами, абонентскими устройствами в качестве следственного действия может производиться только в отношении конкретных абонентов и абонентских устройств.

8. Проведение следственных и иных процессуальных действий, связанных с нарушением тайны переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений без судебного решения ведет к недопустимости полученных доказательств по уголовному делу (п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК РФ).

Статья 14. Презумпция невиновности

1. Обвиняемый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном настоящим Кодексом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.

2. Подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения.

3. Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном настоящим Кодексом, толкуются в пользу обвиняемого.

4. Обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.

_______________________

1. В ч. 1 ст. 11 Всеобщей декларации прав человека от 10.12.1948³⁶ закреплено положение, согласно которому «каждый человек, обвиняемый в совершении преступления, имеет право считаться невиновным до тех пор, пока его невиновность не будет установлена законным порядком путем гласного судебного разбирательства, при котором ему обеспечиваются все возможности для защиты». Содержание принципа презумпции невиновности также отражено в ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, ст. 49 Конституции РФ.

2. Закрепленное в ч. 1 настоящей статьи положение означает, что обвиняемый имеет такой же правовой статус, как и любой другой гражданин, за изъятиями, предусмотренными УПК РФ (временное отстранение от должности, ограничение передвижения или свободы, обязанность явиться на допрос или участвовать в других следственных действиях и т. п.). Лишь после того, как законно сформированный суд вынесет обвинительный приговор и этот приговор вступит в законную силу, обвиняемый становится осужденным, его социальный статус меняется, он может быть назван преступником и подвергнут уголовному наказанию.

3. Правило о том, что лицо может быть признано виновным лишь по приговору суда, тесно связано с правилом о том, что правосудие в России осуществляется только судом (ст. 8 УПК РФ). Факты предъявления следователем обвинения и утверждения прокурором обвинительного заключения не означают признания обвиняемого преступником.

4. Одним из положений, закрепленных в комментируемой статье, является правило о том, что подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения. Смысл этого положения состоит в том, что возможность доказывать свою невиновность является правом стороны защиты, но не ее обязанностью.

5. Следующим аспектом является утверждение о том, что все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуются в пользу обвиняемого (ч. 3 ст. 49 Конституции РФ). Если тщательная, всесторонняя и профессиональная оценка имеющихся доказательств порождает у следователя или суда неуверенность относительно виновности обвиняемого, а все возможности пополнения необходимой доказательственной информации исчерпаны, их юридическая обязанность и нравственный долг заключаются в том, чтобы обвиняемого реабилитировать. Следователь выполняет эту обязанность путем прекращения уголовного дела (уголовного преследования) по соответствующему основанию, а суд — путем прекращения уголовного дела по одному из оснований, вызывающих реабилитацию (ст. 254 УПК РФ) или оправдания подсудимого своим приговором (ч. 2, 3 ст. 302 Кодекса).

6. Правило о том, что обвинительный приговор не может быть основан на предположениях, также направлено на исключение возможности осуждения невиновного лица, то есть требует для вынесения обвинительного приговора не только отсутствия сомнений в виновности подсудимого, но и наличия совокупности доказательств, полностью подтверждающих его виновность в инкриминируемом деянии (ч. 4 ст. 302 УПК РФ).

Данное правило также конкретизировано в ч. 2 ст. 77 УПК РФ, в соответствии с которой признание обвиняемым своей вины в совершении преступления может быть положено в основу обвинения лишь при подтверждении его виновности совокупностью имеющихся по делу доказательств.

7. В соответствии с положениями принципа презумпции невиновности любые показания обвиняемого должны считаться истинными, какие бы невероятные тезисы он ни выдвигал. Данное положение сохраняется до тех пор, пока эти показания не будут опровергнуты доказательствами, представленными стороной обвинения. При этом сторона обвинения не может ограничиться лишь ссылкой на вымысел оправдательного тезиса обвиняемого либо поставить его под сомнение, она должна его полностью опровергнуть и доказать несостоятельность его оправданий.

8. Формула о юридической равнозначности недоказанной виновности и доказанной невиновности означает, что уголовному процессу неизвестна фигура оставшегося под подозрением лица. Человек, виновность которого не доказана, так же, как и тот, чья невиновность доказана бесспорно, является реабилитированным.

Статья 15. Состязательность сторон

1. Уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон.

2. Функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо.

3. Суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты. Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

4. Стороны обвинения и защиты равноправны перед судом.

_______________________

1. Согласно ч. 3 ст. 123 Конституции РФ уголовное судопроизводство осуществляется «на основе состязательности и равноправия сторон». Также принцип состязательности конкретизируется в ч. 3 ст. 5 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, ч. 3 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, при этом состязательность определяется как один из элементов справедливого правосудия³⁷.

2. Под состязательной моделью процесса понимается такое его построение, при котором функции обвинения и защиты полностью отделены друг от друга, суд же, в свою очередь при рассмотрении и разрешении уголовного дела не связан с мнением сторон. Состязательное построение уголовного судопроизводства обеспечивает равные возможности сторон в реализации предоставленных им прав.

3. В развитие принципа состязательности ч. 2 комментируемой статьи устанавливает, что функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела не только отделены между собой, но и не могут быть возложены на один и тот же орган или должностное лицо.

4. Под функциями в уголовном судопроизводстве понимаются определенные направления деятельности его участников, обусловливающие наличие у них определенных прав и законных интересов. В законе выделены функции: а) обвинения (уголовного преследования); б) защиты; в) разрешения уголовного дела. Согласно их содержанию функцию уголовного преследования осуществляет прокурор, следователь, дознаватель, потерпевший и его представитель; функцию защиты — подозреваемый, обвиняемый, их защитники и законные представители; функцию разрешения уголовного дела — суд.

5. Содержание функции обвинения связано в первую очередь с уголовным преследованием, которое осуществляется с целью изобличения подозреваемого, обвиняемого в свершении преступления (п. 55 ст. 5 УПК РФ). Кроме того, как было отмечено в постановлении Конституционного Суда РФ, функция обвинения должна подчиняться предусмотренному УПК РФ порядку уголовного судопроизводства (ч. 2 ст. 1), следуя назначению и принципам уголовного судопроизводства, закрепленным данным Кодексом. Органы и должностные лица, представляющие сторону обвинения, обязаны всеми имеющимися в их распоряжении средствами обеспечить охрану прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве (ст. 11), исходить в своей профессиональной деятельности из презумпции невиновности (ст. 14), обеспечивать подозреваемому и обвиняемому право на защиту (ст. 16), принимать решения в соответствии с требованиями законности, обоснованности и мотивированности (ст. 7), в силу которых обвинение может быть признано обоснованным только при условии, что все противостоящие ему обстоятельства дела объективно исследованы и опровергнуты стороной обвинения.

6. Функция защиты прежде всего связана с защитой от уголовного преследования при производстве по уголовным делам. Реализуют данную функцию в пределах соответствующих полномочий участники уголовного судопроизводства со стороны защиты. Функция защиты не предполагает обязанность доказывать невиновность подозреваемого, обвиняемого в уголовном судопроизводстве. Речь в данном случае идет о дискреции защиты, которая предполагает выбор средств и способов защиты по собственному усмотрению. Кроме того, дискреция функции защиты в той или иной степени помогает реализовать принцип презумпции невиновности (ст. 14 УПК РФ)³⁸.

7. Разрешение уголовного дела по своему содержанию представляет собой реализацию судом правосудия по уголовным делам как одну из составных частей разрешения уголовных дел, прекращение уголовного дела и (или) уголовного преследования, применение к лицу принудительных мер медицинского характера, принудительных мер воспитательного воздействия и т. д.

8. В соответствии с ч. 3 комментируемой суд не вправе возбуждать уголовные дела. Суд обязан создавать необходимые условия для реализации сторонам обвинения, защиты и иными участниками уголовного судопроизводства, имеющихся у них прав и исполнения обязанностей. С этой целью суд разъясняет существо их процессуальных прав и отражает факт такого разъяснения в материалах уголовного дела. Суд также предупреждает стороны о наличии у них определенных процессуальных обязанностей и требует равного их исполнения. В случае их неисполнения, ненадлежащего исполнения или злоупотребления одной из сторон правами за счет другой стороны суд принимает меры по устранению подобных нарушений.

9. При реализации функции суда по разрешению уголовного дела и созданию необходимых условий сторонам для исполнения ими своих полномочий существенным он не должен быть лишен активности в сфере доказывания. Уголовно-процессуальное законодательство предусматривает, что суд, участвуя в процессе доказывания в рамках состязательной формы уголовного судопроизводства, собирает, проверяет и оценивает доказательства не только по ходатайству сторон, но и по собственной инициативе. Конституционный Суд РФ также подтвердил, что функция правосудия в уголовном процессе предполагает право суда по своей инициативе собирать доказательства в целях проверки доводов и доказательств сторон³⁹.

10. Третьим элементом, который раскрывает содержание принципа состязательности сторон, является положение о равноправии сторон обвинения и защиты перед судом. Данное равноправие заключается в том, что сторонам обвинения и защиты предоставлены равные процессуальные права и равные возможности по выполнению своих процессуальных функций. Кроме того, равноправие сторон в уголовном судопроизводстве означает, что ни одна из них не может иметь перед судом преимуществ в доказывании, заявлении и удовлетворении ходатайств, никакие доводы сторон не могут иметь заранее установленной силы.

Статья 16. Обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту

1. Подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое они могут осуществлять лично либо с помощью защитника и (или) законного представителя.

2. Суд, прокурор, следователь и дознаватель разъясняют подозреваемому и обвиняемому их права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными настоящим Кодексом способами и средствами.

3. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, обязательное участие защитника и (или) законного представителя подозреваемого или обвиняемого обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по уголовному делу.

4. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными ФЗ, подозреваемый и обвиняемый могут пользоваться помощью защитника бесплатно.

_______________________

1. Право подозреваемого и обвиняемого на защиту — это совокупность предоставленных им законом возможностей для опровержения подозрения или обвинения либо для смягчения ответственности.

2. Правовую основу действия данного принципа в уголовном судопроизводстве составляют положения ст. 48, 49 Конституции РФ, которые гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, а в случаях, предусмотренных законом, получение юридической помощи бесплатно. Кроме того, содержание данного принципа раскрывается и в между-народно-правовых актах: Конвенции о защите прав человека и основных свобод (подп. «c» п. 3 ст. 6), Международном пакте о гражданских и политических правах (подп. «d» п. 3 ст. 14), где указано, что каждый при рассмотрении любого предъявленного ему уголовного обвинения вправе защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника, а если он не имеет защитника, то вправе быть уведомленным об этом праве и иметь назначенного ему защитника в любом случае, когда того требуют интересы правосудия, в том числе безвозмездно для него при недостаточности средств для оплаты этого защитника.

3. Обеспечение права на защиту в уголовном судопроизводстве является принципом, который действует на всех стадиях уголовного судопроизводства, и его нарушение влечет за собой отмену либо изменение принятого процессуального решения.

4. Содержание принципа обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту включает в себя следующие положения.

4¹. Обязанность обеспечить право на защиту подозреваемому, обвиняемому. В силу публичности уголовно-процессуальных отношений обязанность по обеспечению права на защиту возлагается на государство.

Правом на защиту обладают как подозреваемый, обвиняемый (подсудимый, осужденный, оправданный), так и некоторые иные участники уголовного процесса.

К числу таковых относится лицо, совершившее запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости (ст. 438 УПК РФ). Это право осуществляется им в пределах и в порядке, которые установлены уголовно-процессуальным законодательством.

Правом на защиту наделено также лицо, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ, по меньшей мере с момента начала осуществления следователем (дознавателем и др.) процессуальных действий, затрагивающих его права и свободы. Право на защиту у такого лица появляется с того момента, когда ограничение его прав становится реальным.

4². Право на защиту подозреваемого, обвиняемого в уголовном судопроизводстве может быть осуществлено им лично подозреваемым, обвиняемым или с помощью защитника либо законного представителя;

Согласно положениям подп. «с» п. 3 ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод обвиняемый имеет право эффективно защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника.

В качестве защитника подозреваемого, обвиняемого, а также подсудимого или осужденного в соответствии с положениями ч. 2 ст. 49 УПК РФ могут выступать: адвокат при наличии ордера и удостоверения личности; один из близких родственников подсудимого по определению суда или постановлению судьи, о допуске которого ходатайствует обвиняемый, но наряду с адвокатом; иное лицо по определению суда или постановлению судьи, о допуске которого ходатайствует подсудимый, но наряду с адвокатом; один из близких родственников или иное лицо по постановлению мирового судьи, о допуске которого ходатайствует подсудимый, как вместе с адвокатом, так и вместо него.

При этом подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный имеет право на самостоятельный выбор защитника. Полномочия защитника определены в ст. 53 УПК РФ.

4³. Обязанность суда, прокурора, следователя, дознавателя разъяснить подозреваемому, обвиняемому их право защищаться любыми не запрещенными положениями УПК РФ способами и средствами.

Суд, судья, прокурор, следователь, орган дознания, дознаватель обязаны содействовать обвиняемому и подозреваемому в реализации их права на защиту, разъяснять им их права и обязанности (ч. 6 ст. 47, ст. 92 УПК РФ). Подозреваемый и обвиняемый реализуют свое право на защиту путем: дачи показаний или отказа от дачи показаний; получения копий постановления о привлечении в качестве обвиняемого, постановления об избрании меры пресечения, обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления; представления доказательств, заявления ходатайств и отводов; обращения с жалобами; ознакомления с материалами уголовного дела.

4⁴. Право на защиту связано с оказанием квалифицированной юридической помощи при производстве по уголовному делу.

В соответствии с постановлением Конституционного Суда РФ от 28.01.1997 № 2-П право пользоваться помощью адвоката (защитника) является одним из проявлений более общего права — на получение квалифицированной юридической помощи⁴⁰. Наличие у лица этого права позволяет суду, следователю, дознавателю заменить защитника, участвующего в уголовном деле по назначению, в случае если он не оказывает квалифицированную помощь подозреваемому, обвиняемому по уголовному делу либо уголовно-процессуальная деятельность защитника противоречит позиции подозреваемого, обвиняемого;

4⁵. Обеспечение реальной возможностью пользоваться помощью защитника, в том числе и бесплатно, а в предусмотренных законом случаях — также законного представителя, которые наделены процессуальными правами и обязанностями, обеспечивающими достижение целей их деятельности в уголовном судопроизводстве. Участие защитника и (или) законного представителя подозреваемого, обвиняемого обеспечивается должностными лицами, ответственными за производство по уголовному делу.

Суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны принять меры, обеспечивающие обвиняемому возможность пригласить защитника по своему выбору. Если адвокат участвует в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя или суда, то юридическая помощь оказывается обвиняемому бесплатно (ч. 3 ст. 51 УПК РФ).

5. При рассмотрении уголовных дел в отношении несовершеннолетних право на защиту должно обеспечиваться на всех стадиях уголовного процесса в отношении не только подозреваемых, обвиняемых и подсудимых, но и в отношении осужденных несовершеннолетних. Начальный момент, с которого защитник допускается к участию в уголовном деле в отношении несовершеннолетнего, установлен в ч. 3 ст. 49 УПК РФ. В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 51 УПК РФ участие защитника при осуществлении уголовного судопроизводства в отношении несовершеннолетних является обязательным. Если защитник не приглашен в порядке, установленном ч. 1 ст. 50 УПК РФ, то его участие обеспечивает следователь (дознаватель и др.), суд⁴¹.

6. Практика ЕСПЧ с учетом положений ЕКПЧ в качестве дополнительных элементов, которые составляют содержание принципа права на защиту, выделяет следующие элементы:

а) стандарты «добросовестного, сознательного и разумного отказа» от защитника⁴²;

б) право на беспрепятственную коммуникацию обвиняемого с выбранным или назначенным защитником;

в) конфиденциальность коммуникации адвоката-защитника с обвиняемым и сведений, полученных защитником в ходе такого общения (адвокатская тайна)⁴³;

г) право на своевременность встреч с защитником⁴⁴;

д) право подозреваемого, обвиняемого на свободный выбор защитника⁴⁵.

Статья 17. Свобода оценки доказательств

1. Судья, присяжные заседатели, а также прокурор, следователь, дознаватель оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств, руководствуясь при этом законом и совестью.

2. Никакие доказательства не имеют заранее установленной силы.

_______________________

1. В ч. 1 комментируемой статьи закреплено правило, согласно которому должностные лица уголовного судопроизводства оценивают имеющиеся в уголовном деле доказательства по своему внутреннему убеждению, руководствуясь законом и совестью. Оценка доказательств представляет собой мыслительную деятельность лица, заключающуюся в определении соответствия между обстоятельствами, подлежащими доказыванию, и сведениями, которые получены при производстве по конкретному уголовному делу, а также в установлении достоверности доказательств.

2. Внутреннее убеждение представляет собой личностное, внутреннее явление, мнение по поводу имеющихся в уголовном деле доказательств. Мнение основывается на убеждении соответствующего должностного лица (следователя, дознавателя, прокурора, судьи, присяжного заседателя), которое позволяет ему принять соответствующие процессуальные решения либо совершить процессуальные действия. Данное убеждение основывается не на отвлеченном мнении, а на оценке каждого из доказательств, а также всей их совокупности. Данное положение согласно позиции Конституционного Суда РФ «должно исключать принятие произвольных, необоснованных решений»⁴⁶.

3. Выводы должностного лица уголовного судопроизводства базируются на доказательствах, имеющихся в его распоряжении на момент принятия решения. При получении дополнительных сведений, опровергающих ранее принятое решение, оно должно быть отменено или изменено.

4. Внутреннее убеждение является результатом адекватного применения норм материального и процессуального права по отношению к конкретной ситуации, подлежащей разрешению по уголовному делу.

5. Оценка доказательств по внутреннему убеждению означает следующее.

5¹. Тот, в чьем производстве находится уголовное дело, обладает процессуальной самостоятельностью и исключительной компетенцией в этой области. Ни дознаватель, ни следователь, ни прокурор, ни суд не вправе и не обязаны руководствоваться оценкой, предлагаемой кем-либо другим, а также перелагать обязанность такой оценки и ответственность за нее на другое лицо.

Законодатель исходит из того, что оценка доказательств органом предварительного расследования не обязательна для суда. Результаты оценки доказательств отражаются в процессуальных документах, составляемых при предварительном расследовании и судебном рассмотрении уголовных дел (например, постановление о прекращении уголовного дела, обвинительное заключение, приговор).

5². Никакие доказательства по формальным признакам не имеют заведомых преимуществ перед другими. При оценке доказательств недопустимо их деление на «лучшие» и «худшие» в зависимости от источника сведений и любых других обстоятельств. Все доказательства оцениваются в их общей совокупности.

5³. Оценка доказательств завершается истинными, лишенными сомнений выводами. Оценивать доказательства следователь (дознаватель и другие должностные лица уголовного судопроизводства) обязаны, «руководствуясь законом и совестью». Под законом понимается не только уголовно-процессуальный закон, но и все другие законодательные акты. Нормы уголовного права, других отраслей права, раскрывающие содержание бланкетных норм диспозиций статей уголовного закона, необходимы следователю для оценки сведений с точки зрения относимости, потому что обстоятельства, подлежащие доказыванию, в конкретном уголовном деле тесно связаны с признаками соответствующего состава преступления.

6. Оценивая доказательства, должностные лица, осуществляющие уголовный процесс, опираются на свои представления и профессиональные знания о праве, понимание юридического, социального и нравственного содержания правовой системы государства, официальное и научное толкование юридических норм.

7. Оценивать доказательства в соответствии со своей совестью — значит не только подчинить их оценку профессиональному правосознанию, но и поставить ее под нравственный самоконтроль, основанный на общечеловеческих ценностях и истинах, представлениях о добре и зле, справедливости и порядочности.

8. Часть 2 комментируемой статьи содержит положение, согласно которому никакие доказательства не имеют заранее установленной силы. Уголовно-процессуальное законодательство не содержит положений, согласно которым установлено преимущество одних доказательств над другими, не имеется требования обязательного подтверждения определенных обстоятельств только конкретными доказательствами (за исключением случаев обязательного назначения судебных экспертиз в силу ст. 196 УПК РФ), не приведено необходимого количества доказательств для установления наличия фактических оснований принятия процессуальных решений. Недопустимо также некритичное отношение к полученным доказательствам. Доказательство не может быть положено в основу решения, если оно противоречит другим имеющимся в уголовном деле сведениям.

Статья 18. Язык уголовного судопроизводства

1. Уголовное судопроизводство ведется на русском языке, а также на государственных языках входящих в РФ республик. В ВС РФ, кассационных судах общей юрисдикции, апелляционных судах общей юрисдикции, военных судах производство по уголовным делам ведется на русском языке.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 11.10.2018 № 361-ФЗ.)

2. Участникам уголовного судопроизводства, не владеющим или недостаточно владеющим языком, на котором ведется производство по уголовному делу, должно быть разъяснено и обеспечено право делать заявления, давать объяснения и показания, заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на родном языке или другом языке, которым они владеют, а также бесплатно пользоваться помощью переводчика в порядке, установленном настоящим Кодексом.

3. Если в соответствии с настоящим Кодексом следственные и судебные документы подлежат обязательному вручению подозреваемому, обвиняемому, а также другим участникам уголовного судопроизводства, то указанные документы должны быть переведены на родной язык соответствующего участника уголовного судопроизводства или на язык, которым он владеет.

_______________________

1. Возможность осуществления права на отстаивание своих прав и законных интересов в уголовном процессе гарантируется в числе прочего тем, что субъекты уголовно-процессуальных отношений должны иметь возможность свободного общения независимо от их принадлежности к той или иной национальности и степени владения языком, на котором осуществляется производство по уголовному делу.

2. В соответствии со ст. 68 Конституции РФ государственным языком на всей территории России является русский язык, но вместе с тем республики вправе устанавливать свои государственные языки, которые в органах государственной власти и государственных учреждениях республик употребляются наряду с государственным языком.

3. Основываясь положениях Конституции РФ, ст. 10 Федерального конституционного закона от 31.12.1996 № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»⁴⁷ устанавливает, что судопроизводство в Верховном Суде РФ и военных судах ведется только на русском языке. Во всех других судах общей юрисдикции, у мировых судей в соответствии с конституциями республик, входящих в состав Российской Федерации, производство может вестись также и на государственном языке этих республик.

4. Статья 26 Конституции РФ гарантирует каждому право на пользование родным языком. Такое право должно обеспечиваться любому участвующему в уголовном деле лицу, включая свидетелей, и прежде всего сторонам — подозреваемому, обвиняемому, их защитникам, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, их представителям.

5. В этой связи суд, прокурор, следователь, дознаватель, осуществляющие производство по уголовному делу, должны разъяснить и обеспечить право участников уголовного судопроизводства, которые не владеют или недостаточно владеют языком, на котором ведется производство по уголовному делу, делать заявления, давать объяснения и показания, заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на родном языке или на другом языке, которым они владеют, а также бесплатно пользоваться помощью переводчика в порядке, установленном УПК РФ.

6. Не владеющим языком, на котором ведется судопроизводство, является лицо, не понимающее устную и письменную речь. Недостаточно владеющим языком судопроизводства следует признавать лицо, которое плохо понимает устную и (или) письменную речь на этом языке и не умеет свободно разговаривать на нем. При этом оценка соответствующих знаний и умений должна осуществляться исходя из возможности их применения в ходе производства по конкретному уголовному делу с учетом специфики используемой в нем терминологии.

7. Положения данной статьи распространяются также на немых, глухих и глухонемых лиц, которым необходимо обеспечивать помощь сурдопереводчика.

8. Как правило, основным критерием, позволяющим установить степень владения языком, является мнение самого участника уголовного процесса по поводу восприятия им как письменной, так и устной речи уголовного судопроизводства, а также возможности изъясняться на этом языке. Поэтому при производстве по уголовным делам возможны случаи, связанные со злоупотреблением правом, предоставленным УПК РФ данным участникам уголовного судопроизводства. В этой ситуации в соответствии с определением Конституционного Суда РФ от 20.06.2006 № 219-О «органы предварительного расследования, прокурор и суд своими мотивированными решениями вправе отклонить ходатайство об обеспечении тому или иному участнику судопроизводства помощи переводчика, если материалами дела будет подтверждаться, что такое ходатайство явилось результатом злоупотребления правом»⁴⁸.

Положения комментируемой статьи коррелируют с соответствующими положениями Федерального закона Федеральный конституционный закон от 26.02.1997 № 1-ФКЗ «О государственном языке Российской Федерации»⁴⁹, Закона РФ от 25.10.1991 № 1807-I «О языках народов Российской Федерации»⁵⁰ об обязанности по обеспечению лицам, не владеющим государственным языком, права на пользование услугами переводчиков. Переводчиком может быть любое лицо, свободно владеющее языком судопроизводства. При этом у него не обязательно должна иметься специальность или профессия переводчика.

9. Должностные лицо, ведущие процесс, сами владеющие другим языком, на котором может общаться участник процесса, не вправе быть переводчиками, а в случае такого совмещения процессуальных функций подлежат отводу.

10. Необеспечение помощью переводчика подсудимого, его защитника, потерпевшего является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену приговора.

11. Переводу на родной язык или язык, которым владеет соответствующий участник уголовного судопроизводства, подлежат не все материалы уголовного дела, а лишь те, которые подлежат обязательному вручению данному участнику уголовного судопроизводства. К таким документам относятся копии: уведомления о подозрении; протокола обыска, выемки, наложения ареста на имущество, постановления об избрании меры пресечения, постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, обвинительного заключения, обвинительного акта, обвинительного постановления, постановления о прекращении уголовного дела (уголовного преследования), приговора, постановления о производстве выплат в возмещение вреда реабилитированному лицу и некоторые другие.

12. Перевод документа должен быть изготовлен, оформлен и вручен заинтересованному лицу в максимально короткие сроки с тем, чтобы у него была реальная возможность защитить свои права.

13. Иные документы из уголовного дела предъявляются участникам процесса для ознакомления на языке судопроизводства и зачитываются в устном переводе.

Статья 19. Право на обжалование процессуальных действий и решений

1. Действия (бездействие) и решения суда, прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя могут быть обжалованы в порядке, установленном настоящим Кодексом.

(Часть в ред. ФЗ от 24.07.2007 № 214-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

2. Каждый осужденный имеет право на пересмотр приговора вышестоящим судом в порядке, установленном главами 45¹, 47¹, 48¹ и 49 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

_______________________

1. Согласно ст. 46 Конституции РФ каждому человеку гарантируется судебная защита его прав и свобод, в том числе от незаконных действий (бездействия) органов государственной власти вплоть до межгосударственных органов по защите прав и свобод человека. Так, в соответствии с Конвенцией о защите прав человека и основных свобод любое лицо может обратиться в Европейский Суд по правам человека с жалобой на нарушения прав и свобод представителями публичной власти. Участники уголовного процесса обладают также правом обращения с жалобами в Конституционный Суд РФ на нарушение их конституционных прав и свобод законом, примененным в конкретном деле⁵¹.

2. Право обжалования процессуальных действий и решений суда, прокурора, следователя, органа дознания и дознавателя является одной из важнейших гарантий защиты гражданами своих прав и свобод от их нарушения как со стороны органов, осуществляющих производство по уголовному делу, так и со стороны иных лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве.

3. Действия (бездействие) и решения прокурора, следователя, органа дознания и дознавателя могут быть обжалованы как соответствующему прокурору, так и — в случаях, когда они способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затрудняют доступ граждан к правосудию, — непосредственно в суд.

4. По сравнению с иными процедурами судебный порядок рассмотрения жалоб обеспечивает бóльшую объективность (суды, не осуществляя иной деятельности, кроме отправления правосудия, непосредственно не заинтересованы в том или ином решении), более широкие возможности заинтересованных лиц в отстаивании своих интересов, бóльшую авторитетность и обязательность принятого по результатам рассмотрения жалобы решения.

5. Может быть обжаловано как отдельно взятое, единичное действие (бездействие, решение), так и несколько действий (решений) одновременно. Обжалованы могут быть как часть процессуального действия — к примеру, элемент следственного действия, так и все действие в целом. Под бездействием понимается невыполнение следователем (дознавателем и др.), прокурором и (или) судом (судьей) одной (нескольких) возложенной на него обязанности, которую он мог выполнить.

6. На правоохранительные органы возлагается процессуальная обязанность принимать, правильно и своевременно рассматривать жалобы по находящимся в их производстве уголовным делам, а также разъяснять это право участникам процесса.

7. Конституция РФ (ч. 3 ст. 50) гарантирует каждому осужденному за преступление право на пересмотр приговора вышестоящим судом в порядке, установленном федеральным законом, а также право просить о помиловании или смягчении наказания. Аналогичное положение содержится в ч. 5 ст. 14 Пакта о гражданских и политических правах.

8. Данное положение имеет свою реализацию в трех самостоятельных стадиях уголовного процесса: апелляционный порядок обжалования судебных решений, не вступивших в законную силу; производство в кассационной и надзорной инстанции; возобновление производства по уголовному делу ввиду новых и вновь открывшихся обстоятельств. Указанным порядкам посвящены соответственно гл. 45¹, 47¹, 48¹, 49 УПК РФ.

ГЛАВА 3. Уголовное преследование

Статья 20. Виды уголовного преследования

1. В зависимости от характера и тяжести совершенного преступления уголовное преследование, включая обвинение в суде, осуществляется в публичном, частно-публичном и частном порядке.

2. Уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 115 частью первой, 116¹ и 128¹ частью первой УК РФ, считаются уголовными делами частного обвинения, возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, его законного представителя, за исключением случаев, предусмотренных частью четвертой настоящей ст., и подлежат прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым. Примирение допускается до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора, а в суде апелляционной инстанции – до удаления суда апелляционной инстанции в совещательную комнату для вынесения решения по делу.

(Часть в ред. ФЗ от 03.07.2016 № 323-ФЗ.)

3. Уголовные дела частно-публичного обвинения возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего или его законного представителя, но прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым не подлежат. К уголовным делам частно-публичного обвинения относятся уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 116, 131 частью первой, 132 частью первой, 137 частью первой, 138 частью первой, 139 частью первой, 144¹, 145, 146 частью первой, 147 частью первой, 159 частями пятой – седьмой УК РФ, а также уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 159 частями первой – четвертой, 159¹–159³, 159⁵, 159⁶, 160, 165, 176 частью первой, 177, 180, 185¹, 201 частью первой УК РФ, если они совершены индивидуальным предпринимателем в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности и (или) управлением принадлежащим ему имуществом, используемым в целях предпринимательской деятельности, либо если эти преступления совершены членом органа управления коммерческой организации в связи с осуществлением им полномочий по управлению организацией либо в связи с осуществлением коммерческой организацией предпринимательской или иной экономической деятельности. К уголовным делам частно-публичного обвинения не могут быть отнесены уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 159–159³, 159⁵, 159⁶, 160, 165, 176 частью первой, 177, 180, 185¹, 201 частью первой УК РФ, в случаях, если преступлением причинен вред интересам государственного или муниципального унитарного предприятия, государственной корпорации, государственной компании, коммерческой организации с участием в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) государства или муниципального образования либо если предметом преступления явилось государственное или муниципальное имущество.

(Часть в ред. ФЗ от 27.12.2018 № 533-ФЗ.)

4. Руководитель следственного органа, следователь, а также с согласия прокурора дознаватель возбуждают уголовное дело о любом преступлении, указанном в частях второй и третьей настоящей ст., и при отсутствии заявления потерпевшего или его законного представителя, если данное преступление совершено в отношении лица, которое в силу зависимого или беспомощного состояния либо по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы. К иным причинам относится также случай совершения преступления лицом, данные о котором не известны.

(Часть в ред. ФЗ от 12.04.2007 № 47-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

5. Уголовные дела, за исключением уголовных дел, указанных в частях второй и третьей настоящей ст., считаются уголовными делами публичного обвинения.

_______________________

1. Сторона обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления осуществляет уголовное преследование (включая обвинение в суде) в зависимости от характера и тяжести совершенного преступления в публичном, частно-публичном и частном порядках. Эту деятельность вправе осуществлять прокурор, следователь, руководитель следственного органа, дознаватель, начальник подразделения дознания, частный обвинитель, потерпевший, его законный представитель и представитель, гражданский истец и его представитель.

2. Наиболее часто уголовное преследование производится в публичном порядке. Такие уголовные дела считаются делами публичного обвинения, которое производится по общим правилам уголовного судопроизводства вне зависимости от позиций сторон.

3. По ряду составов преступлений, перечень которых является исчерпывающим, у потерпевшего имеется возможность распорядиться своим правом на уголовное преследование лица, виновного в совершении преступления и причинившего физический, имущественный и моральный вред. Таким образом, потерпевшему дано право самостоятельно принять решения по следующим вопросам: насколько серьезно затронуты его интересы; есть ли необходимость привлекать лицо, совершившее деяние, к уголовной ответственности.

4. Уголовные дела частного обвинения возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, его законного представителя, и подлежат прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым. К ним относятся уголовные дела о преступлениях, предусмотренных:

– ч. 1 ст. 115 УК РФ — умышленное причинение легкого вреда здоровью;

– ст. 116¹ УК РФ — нанесение побоев лицом, подвергнутым административному наказанию;

– ч. 1 ст. 128¹ УК РФ — клевета.

5. По уголовным делам частного обвинения примирение допускается до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора, а в суде апелляционной инстанции — до удаления суда апелляционной инстанции в совещательную комнату для вынесения решения по делу.

6. Уголовные дела частно-публичного обвинения также имеют ряд особенностей. Они: возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего или его законного представителя; не подлежат прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым (однако согласно ст. 25 УПК РФ суд, прокурор, а также следователь и дознаватель с согласия прокурора вправе на основании заявления потерпевшего или его законного представителя прекратить уголовное дело в отношении лица, впервые совершившего преступление небольшой или средней тяжести, если это лицо примирилось с потерпевшим и загладило причиненный ему вред. Производство по таким уголовным делам осуществляется в общем порядке, предусмотренном УПК РФ.

7. К уголовным делам частно-публичного обвинения относятся уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 116, ч. 1 ст. 131, ч. 1 ст. 132, ч. 1 ст. 137, ч. 1 ст. 138, ч. 1 ст. 139, ст. 144¹, 145, ч. 1 ст. 146, ч. 1 ст. 147, а также уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ч. 1–4 ст. 159, ст. 159¹–159³, 159⁵, 159⁶, 160, 165, ч. 1 ст. 176, ст. 177, 180, 185¹, ч. 1 ст. 201 УК РФ, если они совершены индивидуальным предпринимателем в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности и (или) управлением принадлежащим ему имуществом, используемым в целях предпринимательской деятельности, либо если эти преступления совершены членом органа управления коммерческой организации в связи с осуществлением им полномочий по управлению организацией либо в связи с осуществлением коммерческой организацией предпринимательской или иной экономической деятельности.

8. К уголовным делам частно-публичного обвинения не могут быть отнесены уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 159–159³, 159⁵, 159⁶, 160, 165, ч. 1 ст. 176, ст. 177, 180, 185¹, ч. 1 ст. 201 УК РФ, в случаях, если преступлением причинен вред интересам государственного или муниципального унитарного предприятия, государственной корпорации, государственной компании, коммерческой организации с участием в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) государства или муниципального образования либо если предметом преступления явилось государственное или муниципальное имущество.

9. В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи руководитель следственного органа, следователь, дознаватель (с согласия прокурора), несмотря на то, что по общему правилу уголовное дело относится к делам частного или частно-публичного обвинения, в связи с рядом обстоятельств правомочен возбудить уголовное дело о любом преступлении и при отсутствии заявления потерпевшего или его законного представителя в случае, если данное преступление совершено в отношении лица, которое не может защищать свои права и законные интересы в силу:

– зависимого состояния (любая зависимость потерпевшего от лица, совершившего преступление, — материальная, служебная, личная и т. д., в силу которой потерпевший не решается, боится подавать заявление о возбуждении уголовного дела в отношении лица, совершившего противоправное деяние);

– беспомощного состояния (тяжелобольные, престарелые лица, малолетние дети, лица, страдающие психическими расстройствами, что лишает их способности правильно воспринимать происходящее⁵²;

– по иным причинам (например: когда преступление совершено лицом, данные о котором не известны; когда родственник отказался от защиты в уголовном процессе интересов лица, погибшего в результате совершения преступления).

10. Если в ходе предварительного расследования, а также судебного разбирательства необходимо изменить квалификацию деяния обвиняемого с преступления, преследуемого в публичном порядке, на преступление, преследуемое в частном или частно-публичном порядке, то необходимо в письменной форме получить от потерпевшего заявление, где выражено согласие с этим решением. Если потерпевший не желает подавать такое заявление, то уголовное дело (уголовное преследование) прекращается на основании п. 5 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием заявления потерпевшего (кроме случаев, предусмотренных ч. 4 комментируемой статьи).

Статья 21. Обязанность осуществления уголовного преследования

1. Уголовное преследование от имени государства по уголовным делам публичного и частно-публичного обвинения осуществляют прокурор, а также следователь и дознаватель.

2. В каждом случае обнаружения признаков преступления прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель принимают предусмотренные настоящим Кодексом меры по установлению события преступления, изобличению лица или лиц, виновных в совершении преступления.

3. Руководитель следственного органа, следователь, а также с согласия прокурора дознаватель в случаях, предусмотренных частью четвертой ст. 20 настоящего Кодекса, уполномочены осуществлять уголовное преследование по уголовным делам независимо от волеизъявления потерпевшего.

(Часть в ред. ФЗ от 12.04.2007 № 47-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

4. Требования, поручения и запросы прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания и дознавателя, предъявленные в пределах их полномочий, установленных настоящим Кодексом, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами.

(Часть в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

5. Прокурор вправе после возбуждения уголовного дела заключить с подозреваемым или обвиняемым досудебное соглашение о сотрудничестве.

(Часть введена ФЗ от 29.06.2009 № 141-ФЗ.)

_______________________

1. Для осуществления уголовного преследования от имени государства обязанности по установлению события преступления, изобличению лица или лиц, виновных в его совершении, уголовно-процессуальный закон по уголовным делам публичного и частно-публичного обвинения возлагает на: прокурора (ст. 37); следователя (ст. 38); дознавателя (ст. 41 УПК РФ).

2. Публичное начало, присущее уголовному судопроизводству, проявляется и в том, что прокурор в ряде случаев уполномочен осуществлять уголовное преследование по уголовным делам частного и частно-публичного обвинения, отстаивая от имени государства интересы лица независимо от его волеизъявления (ст. 20 УПК РФ).

3. К числу органов, осуществляющих уголовное преследование, суд не относится.

4. В случаях зависимого, беспомощного состояния, при наличии иных причин руководитель следственного органа, следователь, а также с согласия прокурора дознаватель уполномочены осуществлять уголовное преследование по уголовным делам независимо от волеизъявления потерпевшего (ч. 4 ст. 20 УПК РФ).

5. Установлена обязанность для всех без исключения граждан, должностных лиц, учреждений, предприятий, организаций исполнять предъявленные в пределах их законных полномочий требования, поручения, запросы прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания, дознавателя.

6. Только прокурор как представитель стороны обвинения наделен правом заключать с подозреваемым или обвиняемым досудебное соглашение о сотрудничестве (ст. 317¹–317⁹ УПК РФ).

Статья 22. Право потерпевшего на участие в уголовном преследовании

Потерпевший, его законный представитель и (или) представитель вправе участвовать в уголовном преследовании обвиняемого, а по уголовным делам частного обвинения – выдвигать и поддерживать обвинение в порядке, установленном настоящим Кодексом.

_______________________

1. Согласно ст. 42 УПК РФ потерпевшим является: физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред; юридическое лицо — в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации.

2. С момента признания лица потерпевшим по возбужденному уголовному делу он участвует по всем уголовным делам: как публичного, так и частного, и частно-публичного обвинения, но с некоторыми особенностями, предусмотренными ст. 42, 45 УПК РФ. По уголовным делам публичного и частно-публичного обвинения потерпевший наделен правом субсидиарно с государственным обвинителем поддерживать обвинение по уголовным делам.

3. По уголовным делам частного обвинения потерпевший наделен дополнительными полномочиями: выдвигать и поддерживать обвинение (п. 59 ст. 5, ст. 43, 318, 319, п. 2 ч. 4 ст. 321 УПК РФ); становясь частным обвинителем, в связи с приобретением этого процессуального статуса пользоваться дополнительными правами, предусмотренными ч. 4–6 ст. 246 УПК РФ.

4. Помимо потерпевшего, в уголовном преследовании обвиняемого вправе участвовать (а по уголовным делам частного обвинения — выдвигать и поддерживать обвинение): законный представитель (п. 12 ст. 5, ст. 48, 426, 428 УПК РФ); представитель потерпевшего (ст. 45 УПК РФ).

Статья 23. Привлечение к уголовному преследованию по заявлению коммерческой или иной организации

Если деяние, предусмотренное главой 23 УК РФ, причинило вред интересам исключительно коммерческой или иной организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием либо организацией с участием в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) государства или муниципального образования, и не причинило вреда интересам других организаций, а также интересам граждан, общества или государства, то уголовное дело возбуждается по заявлению руководителя данной организации или с его согласия. Причинение вреда интересам организации с участием в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) государства или муниципального образования одновременно влечет за собой причинение вреда интересам государства или муниципального образования.

(Статья в ред. ФЗ от 02.11.2013 № 302-ФЗ.)

_______________________

1. Привлечение к уголовному преследованию по заявлению коммерческой или иной организации, в отличие от порядка привлечения к уголовному преследованию по делам публичного, частного и частно-публичного обвинения, имеет свои особенности.

2. Привлечение к уголовному преследованию по заявлению коммерческой или иной организации в порядке ст. 23 УПК РФ возможно только по исчерпывающему перечню составов, содержащихся в гл. 23 УК РФ (преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях):

– ст. 201 — злоупотребление полномочиями;

– ст. 201¹ — злоупотребление полномочиями при выполнении государственного оборонного заказа;

– ст. 202 — злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами;

– ст. 203 — превышение полномочий частным детективом или работником частной охранной организации, имеющим удостоверение частного охранника, при выполнении ими своих должностных обязанностей;

– ст. 204 — коммерческий подкуп;

– ст. 204¹ — посредничество в коммерческом подкупе;

– ст. 204² — мелкий коммерческий подкуп.

3. Дополнительным условием является то, что указанные деяния:

– причинили вред интересам коммерческой либо иной организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием;

– не причинили вреда интересам других организаций, а также интересам граждан, государства или общества.

4. В тех случаях, когда у соответствующего юридического лица имеется уставный (складочный) капитал (паевой фонд) государства или муниципального образования, то по преступлениям, предусмотренным гл. 23 УК РФ, уголовное преследование осуществляется в общем порядке, как по уголовным делам публичного обвинения.

5. Потерпевшим на основании ч. 1 ст. 42 УПК РФ признается коммерческая или иная организация, которая не является государственным либо муниципальным предприятием, если ее имуществу и деловой репутации преступлением причинен вред.

6. Волеизъявление юридического лица о привлечении лица к уголовному преследованию может выражаться не только заявлением его руководителя (аналогично заявлению потерпевшего о возбуждении уголовного дела в порядке частно-публичного обвинения), но и согласием последнего на возбуждение уголовного дела компетентными государственными органами.

7. Суд, прокурор, а также следователь и дознаватель с согласия прокурора вправе на основании заявления руководителя коммерческой или иной организации, признанной потерпевшим, либо иного лица, выступающего в качестве представителя потерпевшего, прекратить уголовное дело в отношении лица, впервые совершившего преступление небольшой или средней тяжести, если это лицо примирилось с потерпевшим и загладило причиненный ему вред (ст. 25 УПК РФ).

ГЛАВА 4. Основания отказа в возбуждении уголовного дела, прекращения уголовного дела и уголовного преследования

Статья 24. Основания отказа в возбуждении уголовного дела или прекращения уголовного дела

1. Уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению по следующим основаниям:

1) отсутствие события преступления;

2) отсутствие в деянии состава преступления;

3) истечение сроков давности уголовного преследования;

4) смерть подозреваемого или обвиняемого, за исключением случаев, когда производство по уголовному делу необходимо для реабилитации умершего;

Положения данного пункта во взаимосвязи с п. 1 ст. 254, закрепляющие в качестве основания прекращения уголовного дела смерть подозреваемого (обвиняемого), за исключением случаев, когда производство по уголовному делу необходимо для реабилитации умершего, признаны не соответствующими Конституции РФ в той мере, в какой эти положения в системе действующего правового регулирования позволяют прекратить уголовное дело в связи со смертью подозреваемого (обвиняемого) без согласия его близких родственников. Постановление КС РФ от 14.07.2011 № 16-П.

5) отсутствие заявления потерпевшего, если уголовное дело может быть возбуждено не иначе как по его заявлению, за исключением случаев, предусмотренных частью четвертой ст. 20 настоящего Кодекса;

6) отсутствие заключения суда о наличии признаков преступления в действиях одного из лиц, указанных в п. 2 и 2¹ части первой ст. 448 настоящего Кодекса, либо отсутствие согласия соответственно Совета Федерации, Государственной Думы, КС РФ, квалификационной коллегии судей на возбуждение уголовного дела или привлечение в качестве обвиняемого одного из лиц, указанных в п. 1 и 3–5 части первой ст. 448 настоящего Кодекса.

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 18.07.2009 № 176-ФЗ.)

2. Уголовное дело подлежит прекращению по основанию, предусмотренному п. 2 части первой настоящей ст., в случае, когда до вступления приговора в законную силу преступность и наказуемость этого деяния были устранены новым уголовным законом.

3. Прекращение уголовного дела влечет за собой одновременно прекращение уголовного преследования.

4. Уголовное дело подлежит прекращению в случае прекращения уголовного преследования в отношении всех подозреваемых или обвиняемых, за исключением случаев, предусмотренных п. 1 части первой ст. 27 настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

_______________________

1. Уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению по следующим основаниям.

1¹. Отсутствие события преступления;

Юридические факты представляют собой конкретные жизненные обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение, изменение, прекращение правоотношений. В п. 1 ч. 2 комментируемой статьи речь идет об отсутствии именно конкретного жизненного обстоятельства, с которым уголовный закон мог бы связать возникновение уголовно-правовых отношений. Иными словами, событие преступления отсутствует лишь в том случае, когда отсутствует сам факт реальной действительности, сообщение о котором было получено правоприменителем. Так, если это сообщение о смерти определенного лица, то событие преступления будет отсутствовать, если выяснится, что человек жив или же этого человека в действительности не существует.

1². Отсутствие в деянии состава преступления.

Данное основание означает, что конкретное жизненное обстоятельство, деяние установлено, однако за его совершение лицо не подлежит уголовной ответственности. Уголовно-правовые отношения не возникают, поскольку деяние не содержит всех элементов состава преступления.

Достаточно отсутствия в деянии любого, хотя бы одного элемента состава преступления.

Такой его элемент, как субъект преступления, отсутствует в случае совершения деяния, предусмотренного уголовным законом, лицом, не достигшим возраста, с которого наступает уголовная ответственность. Отсутствие этого же элемента состава преступления обусловливает прекращение уголовного преследования и в отношении несовершеннолетнего, который хотя и достиг возраста, с которого наступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанного с психическим расстройством, не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими в момент совершения деяния, предусмотренного уголовным законом.

Отсутствие признаков специального субъекта преступления, предусмотренных конкретной статьей Особенной части УК РФ, исключает уголовную ответственность по данной статье лица, этими признаками не обладающего. Уголовное дело (уголовное преследование) в этом случае должно быть прекращено.

Влечет за собой отказ в возбуждении уголовного дела, его прекращение и отсутствие признаков субъективной стороны состава преступления. Так, они отсутствуют, если имело место невиновное причинение вреда (ст. 28 УК РФ), неосторожное совершение деяния, наказуемого только при наличии умысла (ст. 112 УК РФ), совершение деяния, предусмотренного статьей уголовного закона, без указанной в этой статье цели (ст. 158 УК РФ) или по иным мотивам, нежели указанные в законе (ст. 285 УК РФ).

Объективные признаки состава преступления отсутствуют в случаях, когда: произошедшее возникло в результате действия сил природы (удар молнии, наводнение, землетрясение и т. д.), физических, физиологических процессов (например, смерть человека, наступившая в силу естественных причин), то есть независимо от сознания и воли человека, или же явилось результатом действий самого потерпевшего (самоубийство, несчастный случай и т. д.); действие (бездействие) лишь формально содержит признаки какого-либо деяния, предусмотренного уголовным законом, но в силу малозначительности не представляет общественной опасности (ч. 2 ст. 14 УК РФ); имеются обстоятельства, исключающие преступность деяния (гл. 8 УК РФ); лицо добровольно отказалось от доведения преступления до конца (ст. 31 УК РФ); до вступления приговора в законную силу преступность и наказуемость деяния были устранены новым уголовным законом, то есть деяние было декриминализировано (ч. 2 ст. 24 УПК РФ); не установлены объективные признаки конкретного состава преступления (значительный ущерб, тяжкие последствия, крупный размер и т. д.).

Уголовное дело частного обвинения подлежит прекращению также на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, если потерпевший без уважительных причин не явился в судебное заседание (ч. 3 ст. 249 Кодекса).

1³. Истечение сроков давности уголовного преследования.

Уголовное дело подлежит прекращению, если со дня совершения преступления истекли следующие сроки, закрепленные в ч. 1 ст. 78 УК РФ: а) 2 года после совершения преступления небольшой тяжести; б) 6 лет после совершения преступления средней тяжести; в) 10 лет после совершения тяжкого преступления; г) 15 лет после совершения особо тяжкого преступления.

Сроки давности исчисляются со дня совершения преступления и до момента вступления приговора суда в законную силу. В случае совершения лицом нового преступления сроки давности по каждому преступлению исчисляются самостоятельно.

Под днем совершения преступления, с которого начинается течение и исчисление сроков давности привлечения к уголовной ответственности, следует понимать день совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий (ч. 2 ст. 9 УК РФ).

Сроки давности привлечения к уголовной ответственности оканчиваются по истечении последнего дня последнего года соответствующего периода. Например, если преступление небольшой тяжести было совершено 12 августа 2010 г. в 18 часов, то срок давности в данном случае начинает течь 12 августа 2010 г., последний день срока давности — 11 августа 2012 г., по истечении которого, то есть с 00 часов 00 минут 12 августа 2012 г., привлечение к уголовной ответственности недопустимо. При этом не имеет значения, приходится ли окончание сроков давности на рабочий, выходной или праздничный день.

Когда последний день срока давности совпадает с днем вступления приговора в законную силу, то лицо не подлежит освобождению от уголовной ответственности, поскольку срок давности еще не истек.

По смыслу ч. 2 ст. 78 УК РФ, сроки давности исчисляются до момента вступления в законную силу приговора или иного итогового судебного решения⁵³.

Течение сроков давности приостанавливается, если лицо, совершившее преступление, уклоняется от предварительного расследования или суда либо от уплаты судебного штрафа, назначенного в соответствии со ст. 76² УК РФ. В этом случае течение сроков давности возобновляется с момента задержания указанного лица или явки его с повинной.

Вопрос о применении сроков давности к лицу, совершившему преступление, наказуемое смертной казнью или пожизненным лишением свободы, решается судом (т. е. следователь прекратить уголовное дело о таком преступлении не вправе, а обязан направить его в суд). Если суд не сочтет возможным освободить указанное лицо от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности, то смертная казнь и пожизненное лишение свободы не применяются.

К лицам, совершившим преступления, предусмотренные ст. 205, 205¹, 205³, 205⁴, 205⁵, ч. 3 и 4 ст. 206, ч. 4 ст. 211, ст. 353, 356, 357, 358, 361 УК РФ, а равно совершившим сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные ст. 277, 278, 279, 360 УК РФ, сроки давности не применяются (ч. 2–5 ст. 78 УК РФ).

Срок давности, предусмотренный ст. 78 УК РФ, при освобождении несовершеннолетних от уголовной ответственности сокращается наполовину (ст. 94 УК РФ).

1⁴. Смерть подозреваемого или обвиняемого.

Смерть подозреваемого или обвиняемого влечет отказ в возбуждении уголовного дела, прекращение производства по нему. Уголовно-процессуальный закон устанавливает единственное исключение из этого правила: когда производство в отношении умершего подозреваемого, обвиняемого для его реабилитации.

Согласно позиции Конституционного Суда РФ положения п. 4 ч. 1 ст. 24 и п. 1 ст. 254 УПК РФ признаны не соответствующими Конституции РФ в той мере, в какой они в системе действующего правового регулирования позволяют прекратить уголовное дело в связи со смертью подозреваемого (обвиняемого) без согласия его близких родственников⁵⁴.

В случае их несогласия отказ в возбуждении уголовного дела, прекращение его в отношении умершего подозреваемого, обвиняемого не допускается.

Решение об отказе в возбуждении уголовного дела, прекращении его должно быть принято в отношении умершего в случае, когда он не успел формально приобрести статус уголовно преследуемого лица, однако фактически таковым являлся, поскольку материалы проверки сообщения о преступлении, уголовного дела содержали сведения о его причастности к совершению преступления. Следовательно, прежде чем принять соответствующее решение в отношении умершего, правоприменитель должен заручиться согласием его близких родственников.

1⁵. Отсутствие заявления потерпевшего, если уголовное дело может быть возбуждено не иначе как по его заявлению, за исключением случаев, предусмотренных ч. 4 ст. 20 УПК РФ.

Уголовные дела частного и частно-публичного обвинения возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, его законного представителя (ч. 2, 3 ст. 20 УПК РФ). Возбуждение в этих случаях уголовного дела без соответствующего заявления — нарушение закона. Исключение составляет ситуация, описанная в ч. 4 ст. 20 УПК РФ. Руководитель следственного органа, следователь и с согласия прокурора дознаватель возбуждают уголовные дела о любом преступлении, указанном в ч. 2 и 3 ст. 20 УПК РФ, и при отсутствии заявления потерпевшего, его законного представителя, если данное преступление совершено в отношении лица, которое в силу зависимого или беспомощного состояния либо по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы.

Если деяние, предусмотренное гл. 23 УК РФ, причинило вред интересам исключительно коммерческой или иной организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием либо организацией с участием в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) государства или муниципального образования, и не причинило вреда интересам других организаций, а также интересам граждан, общества или государства, то уголовное дело возбуждается по заявлению руководителя данной организации или с его согласия (ст. 23 УПК РФ). Это означает, что уголовное дело о названных преступлениях без его заявления (или согласия) возбуждено быть не может, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению на основании п. 5 ч. 1 комментируемой статьи.

Е. Отсутствие заключения суда о наличии признаков преступления в действиях одного из лиц, указанных в п. 2 и 2¹ ч. 1 ст. 448 УПК РФ, либо отсутствие согласия соответственно Совета Федерации, Государственной Думы, Конституционного Суда РФ, квалификационной коллегии судей на возбуждение уголовного дела или привлечение в качестве обвиняемого одного из лиц, указанных в п. 1 и 3–5 ч. 1 ст. 448 УПК РФ.

Отсутствие заключения суда о наличии признаков преступления в действиях Генерального прокурора РФ, Председателя Следственного комитета РФ либо отсутствие согласия соответственно Совета Федерации, Государственной Думы, Конституционного Суда РФ, квалификационной коллегии судей на возбуждение уголовного дела или привлечение в качестве обвиняемого члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы и судьи не позволяет возбудить уголовное дело в отношении этих лиц. Если уголовное дело все же было возбуждено в отношении этих лиц, то оно подлежит прекращению, пока не будет соблюден предусмотренный законом порядок их привлечения к уголовной ответственности.

2. Перечень оснований прекращения уголовного дела, содержащийся в комментируемой статье, исчерпывающим не является.

Так, уголовное дело частного обвинения, возбужденное по заявлению потерпевшего, подлежит прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым на основании ч. 2 ст. 20 УПК РФ.

Уголовное дело (уголовное преследование) может быть прекращено в отношении несовершеннолетнего обвиняемого с применением к нему принудительной меры воспитательного воздействия (ст. 427 УПК РФ).

О прекращении уголовного дела по основаниям, предусмотренным ст. 24 и 27, а также в случаях, когда характер совершенного деяния и психическое расстройство лица не связаны с опасностью для него или других лиц либо возможностью причинения им иного существенного вреда, указывается в п. 1 ч. 1 ст. 439 УПК РФ.

Если лицо не представляет опасности по своему психическому состоянию, то суд выносит постановление о прекращении уголовного дела и об отказе в применении принудительных мер медицинского характера (ч. 2 ст. 443 УПК РФ).

3. Прекращение уголовного дела влечет за собой одновременно прекращение уголовного преследования. Иными словами, уголовное преследование вне уголовного дела невозможно.

4. Уголовное дело подлежит прекращению в случае прекращения уголовного преследования в отношении всех подозреваемых, обвиняемых. Однако уголовное дело не подлежит прекращению в случае прекращения уголовного преследования в отношении всех подозреваемых, обвиняемых ввиду их непричастности к совершению преступления. Поскольку само событие преступления под сомнение не ставится, производство по уголовному делу в этом случае должно быть продолжено.

Статья 25. Прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон

Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора вправе на основании заявления потерпевшего или его законного представителя прекратить уголовное дело в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, в случаях, предусмотренных ст. 76 УК РФ, если это лицо примирилось с потерпевшим и загладило причиненный ему вред.

(Статья в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

_______________________

1. Комментируемая статья устанавливает основания и порядок прекращения уголовного дела (уголовного преследования) в связи с примирением, достигнутым между сторонами обвинения и защиты. Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно примирилось с потерпевшим и загладило причиненный потерпевшему вред (ст. 76 УК РФ).

2. Преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает трех лет лишения свободы.

3. Преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает пяти лет лишения свободы, и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, превышает три года лишения свободы (ч. 2, 3 ст. 15 УК РФ).

4. Исходя из содержания комментируемой статьи, а также ст. 75, 76¹, 76² УК РФ, впервые совершившим преступление следует считать, в частности, лицо:

а) совершившее одно или несколько преступлений (вне зависимости от квалификации их по одной статье, части статьи или нескольким статьям УК РФ), ни за одно из которых оно ранее не было осуждено;

б) предыдущий приговор в отношении которого на момент совершения нового преступления не вступил в законную силу;

в) предыдущий приговор в отношении которого на момент совершения нового преступления вступил в законную силу, но ко времени его совершения имело место одно из обстоятельств, аннулирующих правовые последствия привлечения лица к уголовной ответственности (например, освобождение лица от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности исполнения предыдущего обвинительного приговора, снятие или погашение судимости);

г) предыдущий приговор в отношении которого вступил в законную силу, но на момент судебного разбирательства устранена преступность деяния, за которое лицо было осуждено;

д) которое ранее было освобождено от уголовной ответственности⁵⁵.

5. В соответствии со ст. 76 УК РФ освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим возможно при выполнении двух условий: примирение лица, совершившего преступление, с потерпевшим и заглаживание причиненного ему вреда. При разрешении вопроса об освобождении от уголовной ответственности следует также учитывать конкретные обстоятельства уголовного дела, включая особенности и число объектов преступного посягательства, их приоритет, наличие свободно выраженного волеизъявления потерпевшего, изменение степени общественной опасности лица, совершившего преступление, после заглаживания вреда и примирения с потерпевшим, личность совершившего преступление, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание⁵⁶ (п. 9 названного постановления).

6. Примирение должно быть обоюдным. Считается, что примирение наступило, если потерпевший не имеет к подозреваемому, обвиняемому никаких претензий и согласен с освобождением данного лица от уголовной ответственности.

7. Под заглаживанием вреда для целей ст. 76 УК РФ следует понимать возмещение ущерба. Последний представляет собой имущественный вред, который может быть возмещен в натуре (в частности, путем предоставления имущества взамен утраченного, ремонта или исправления поврежденного имущества), в денежной форме (например, возмещение стоимости утраченного или поврежденного имущества, расходов на лечение) и т. д. Кроме того, под заглаживанием вреда понимается имущественная, в том числе денежная, компенсация морального вреда, оказание какой-либо помощи потерпевшему, принесение ему извинений, а также принятие иных мер, направленных на восстановление нарушенных в результате преступления прав потерпевшего, законных интересов личности, общества и государства. Способы заглаживания вреда, а также размер его возмещения определяются потерпевшим. При этом они должны носить законный характер и не ущемлять права третьих лиц.

8. Заглаживание вреда может быть произведено не только лицом, совершившим преступление, но и по его просьбе (с его согласия) другими лицами. Обещания, а также различного рода обязательства лица, совершившего преступление, загладить вред в будущем не являются обстоятельствами, дающими основание для освобождения этого лица от уголовной ответственности⁵⁷.

9. Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители (ч. 2 ст. 45 УПК РФ), имеющие те же процессуальные права, что и потерпевший (ч. 3 ст. 45 УПК РФ). Если мнение несовершеннолетнего потерпевшего по вопросу о примирении с обвиняемым и прекращении уголовного дела не совпадает с мнением его законного представителя, то основания для прекращения уголовного дела в связи с примирением сторон отсутствуют⁵⁸.

10. При рассмотрении вопроса о применении положений ст. 76 УК РФ к лицам, совершившим преступление, последствием которого явилась смерть пострадавшего, следует иметь в виду положения ч. 8 ст. 42 УПК РФ о переходе прав потерпевшего в таких случаях к одному из его близких родственников и (или) близких лиц, а при их отсутствии или невозможности их участия в уголовном судопроизводстве — к одному из родственников. При этом необходимо учитывать, что положения указанной нормы не препятствуют признанию потерпевшими не одного, а нескольких лиц⁵⁹.

11. Поскольку уголовно-процессуальный закон не содержит каких-либо ограничений в процессуальных правах лиц, признанных потерпевшими в порядке, установленном ч. 8 ст. 42 УПК РФ, примирение лица, совершившего преступление, с такими потерпевшими может служить основанием для освобождения его от уголовной ответственности⁶⁰.

12. В случае совершения преступления несколькими лицами от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим могут быть освобождены лишь те из них, кто примирился с ним и загладил причиненный ему вред⁶¹.

13. Если в результате преступления пострадало несколько потерпевших, (например, лицо умышленно причинило средней тяжести вред здоровью двух лиц), то отсутствие примирения хотя бы с одним из них препятствует освобождению лица от уголовной ответственности на основании ст. 76 УК РФ за данное преступление⁶².

14. Уголовное дело может быть прекращено по ст. 25 УПК РФ на основании заявления потерпевшего или его законного представителя о примирении с подозреваемым, обвиняемым. Следователь, дознаватель должен удостовериться в том, что волеизъявление потерпевшего выражено свободно, заявление подано добровольно, а способы заглаживания вреда носят законный характер и не ущемляют права третьих лиц. При этом должностное лицо не вправе указывать, предопределять конкретные способы примирения сторон.

15. Применение названного основания прекращения уголовного дела — право, а не обязанность суда, органов уголовного преследования. Это означает, что уголовное преследование подозреваемого, обвиняемого может быть продолжено, если правоприменитель посчитает, что данное лицо, несмотря на заявление потерпевшего о примирении с ним, по-прежнему представляет опасность для общества. Иными словами, названное основание прекращения уголовного дела применяется с момента формирования внутреннего убеждения правоприменителя о снижении, уменьшении общественной опасности лица, совершившего преступление. При этом внутреннее убеждение правоприменителя должно быть основано на всестороннем анализе обстоятельств совершенного деяния, личности подозреваемого, обвиняемого, его посткриминального поведения.

16. Решение о прекращении уголовного дела по указанному основанию может быть принято следователем только с согласия руководителя следственного органа, дознавателем — с согласия прокурора.

17. Основание прекращения уголовного дела, предусмотренное комментируемой статьей, не является реабилитирующим. Соответственно суд, органы уголовного преследования обязаны разъяснять подозреваемому, обвиняемому возможные неблагоприятные последствия его применения, а также право возражать против последнего. Прекращение уголовного дела по указанному основанию не допускается, если подозреваемый, обвиняемый против этого возражает. В данном случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке (см. также комментарий к ч. 2 ст. 27 УПК РФ).

Статья 25¹. Прекращение уголовного дела или уголовного преследования в связи с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа

1. Суд по собственной инициативе или по результатам рассмотрения ходатайства, поданного следователем с согласия руководителя следственного органа либо дознавателем с согласия прокурора, в порядке, установленном настоящим Кодексом, в случаях, предусмотренных ст. 76² УК РФ, вправе прекратить уголовное дело или уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, если это лицо возместило ущерб или иным образом загладило причиненный преступлением вред, и назначить данному лицу меру уголовно-правового характера в виде судебного штрафа.

2. Прекращение уголовного дела или уголовного преследования в связи с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа допускается в любой момент производства по уголовному делу до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора, а в суде апелляционной инстанции – до удаления суда апелляционной инстанции в совещательную комнату для вынесения решения по делу.

(Статья введена ФЗ от 03.07.2016 № 323-ФЗ.)

_______________________

1. Из содержания ч. 1 комментируемой статьи вытекает, что решение о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) в связи с применением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа на всех стадиях уголовного судопроизводства принимает суд.

2. Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено судом от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа в случае, если оно возместило ущерб или иным образом загладило причиненный преступлением вред (ст. 76² УК РФ).

3. Закон устанавливает следующие условия применения данного основания прекращения уголовного дела (уголовного преследования):

— преступление совершено лицом впервые;

— совершенное преступление относится к категориям небольшой или средней тяжести⁶³;

— лицо возместило ущерб или иным образом загладило причиненный преступлением вред⁶⁴.

4. Положения ст. 76² УК РФ, ст. 25¹ УПК РФ можно применять по уголовным делам о преступлениях с формальным составом, т. е. не влекущих наступления общественно опасных последствий в виде ущерба или вреда (например, ч. 1 ст. 166, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 291², ст. 327¹ УК РФ), а также к лицу, подозреваемому, обвиняемому в совершении преступления небольшой или средней тяжести, последствием которого явилась смерть человека (например, ч. 1 ст. 109, ч. 2 ст. 143, ч. 3 ст. 264 УК РФ). Отсутствие по уголовному делу потерпевшего также не препятствует возможности применения к подозреваемому, обвиняемому судебного штрафа.

5. Согласие потерпевшего на прекращение уголовного дела (уголовного преследования) по данному основанию, в отличие от предусмотренного ст. 25 УПК РФ, не является обязательным условием освобождения лица от уголовной ответственности на основании ст. 76² УК РФ. Если он возражает, то судебный штраф все равно может быть применен, поскольку оценка того, возмещен ли ему ущерб, заглажен ли вред, остается за правоприменителем. Разумеется, потерпевший вправе с ним не согласиться и обжаловать состоявшееся решение.

6. В соответствии с ч. 1 ст. 104⁴ УК РФ судебный штраф есть денежное взыскание, назначаемое судом при освобождении лица от уголовной ответственности в случаях, предусмотренных ст. 76² УК РФ.

7. Неуплата штрафа в назначенный срок влечет за собой возобновление уголовного преследования лица. Отсрочка и рассрочка выплаты штрафа законом не предусмотрены.

8. При освобождении несовершеннолетнего от уголовной ответственности на основании ст. 76² УК РФ необходимо учитывать особенности, предусмотренные гл. 14 УК РФ, касающиеся, в частности, исчисления сроков давности уголовного преследования, сроков погашения судимости, размера штрафа, который может быть назначен несовершеннолетнему в качестве наказания, и т. д.⁶⁵

9. Применение названного основания прекращения уголовного дела, уголовного преследования — право, а не обязанность суда; инициирование его применения — право, а не обязанность органов уголовного преследования. Это означает, что уголовное преследование подозреваемого, обвиняемого может быть продолжено, если правоприменитель посчитает, что данное лицо, несмотря на выполнение требований ст. 76² УК РФ, по-прежнему представляет опасность для общества. Иными словами, названное основание применяется (инициируется) с момента формирования внутреннего убеждения правоприме- нителя о снижении, уменьшении общественной опасности лица, совершившего преступление. При этом внутреннее убеждение правоприменителя должно быть основано на всестороннем анализе обстоятельств совершенного деяния, личности подозреваемого, обвиняемого, его посткриминального поведения.

10. Постановление о возбуждении перед судом ходатайства о прекращении уголовного дела или уголовного преследования по указанному основанию может быть вынесено следователем только с согласия руководителя следственного органа, дознавателем — с согласия прокурора.

11. Прекращение уголовного дела, уголовного преследования на основании ст. 25¹ УПК РФ допускается в любой момент производства по уголовному делу вплоть до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора, а в суде апелляционной инстанции — до удаления суда апелляционной инстанции в совещательную комнату для вынесения решения по делу (ч. 2 ст. 25¹ УПК РФ).

12. Основание прекращения уголовного дела, уголовного преследования, предусмотренное комментируемой статьей, не является реабилитирующим. Соответственно суд, органы уголовного преследования обязаны разъяснять подозреваемому, обвиняемому возможные неблагоприятные последствия его применения, а также право возражать против штрафа. Прекращение уголовного дела (уголовного преследования) по указанному основанию не допускается, если подозреваемый, обвиняемый против этого возражает. В данном случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке (см. также комментарий к ч. 2 ст. 27 УПК РФ).

Статья 26. Прекращение уголовного дела в связи с изменением обстановки

(Статья утратила силу. ФЗ от 08.12.2003 № 161-ФЗ.)

Статья 27. Основания прекращения уголовного преследования

1. Уголовное преследование в отношении подозреваемого или обвиняемого прекращается по следующим основаниям:

1) непричастность подозреваемого или обвиняемого к совершению преступления;

2) прекращение уголовного дела по основаниям, предусмотренным п. 1–6 части первой ст. 24 настоящего Кодекса;

3) вследствие акта об амнистии;

4) наличие в отношении подозреваемого или обвиняемого вступившего в законную силу приговора по тому же обвинению либо определения суда или постановления судьи о прекращении уголовного дела по тому же обвинению;

5) наличие в отношении подозреваемого или обвиняемого неотмененного постановления органа дознания, следователя или прокурора о прекращении уголовного дела по тому же обвинению либо об отказе в возбуждении уголовного дела;

6) отказ Государственной Думы Федерального Собрания РФ в даче согласия на лишение неприкосновенности Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, и (или) отказ Совета Федерации в лишении неприкосновенности данного лица.

(Нумерация пунктов дана в ред. ФЗ от 24.07.2002 № 98-ФЗ.)

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 24.07.2002 № 98-ФЗ.)

2. Прекращение уголовного преследования по основаниям, указанным в п. 3 и 6 части первой ст. 24, ст. 25, 25¹, 28 и 28¹ настоящего Кодекса, а также п. 3 и 6 части первой настоящей ст., не допускается, если подозреваемый или обвиняемый против этого возражает. В таком случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 24.07.2002 № 98-ФЗ; от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 07.12.2011 № 420-ФЗ; от 03.07.2016 № 323-ФЗ.)

3. Уголовное преследование в отношении лица, не достигшего к моменту совершения деяния, предусмотренного уголовным законом, возраста, с которого наступает уголовная ответственность, подлежит прекращению по основанию, указанному в п. 2 части первой ст. 24 настоящего Кодекса. По этому же основанию подлежит прекращению уголовное преследование и в отношении несовершеннолетнего, который хотя и достиг возраста, с которого наступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанного с психическим расстройством, не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими в момент совершения деяния, предусмотренного уголовным законом.

4. В случаях, предусмотренных настоящей ст., допускается прекращение уголовного преследования в отношении подозреваемого, обвиняемого без прекращения уголовного дела.

_______________________

1. В ч. 1 комментируемой статьи перечислены основания прекращения уголовного дела (уголовного преследования) подозреваемого, в числе которых имеются как реабилитирующие, так и нереабилитирующие. К ним относятся следующие.

2. Непричастность подозреваемого или обвиняемого к совершению преступления — реабилитирующее основание. Под непричастностью понимается неустановленная причастность либо установленная непричастность лица к совершению преступления (п. 20 ст. 5 УПК РФ).

3. О непричастности к совершению преступления можно вести речь лишь тогда, когда с достоверностью установлены событие преступления и наличие в деянии состава преступления, однако в уголовном деле нет достаточных доказательств, совокупность которых привела бы к выводу о доказанности его совершения именно подозреваемым, обвиняемым. При этом к моменту принятия решения должны быть исчерпаны все реальные возможности получить дополнительные доказательства его участия в преступлении. Уголовное преследование по названному основанию может быть прекращено только в отношении конкретного лица.

4. Прекращение уголовного дела по основаниям, предусмотренным п. 1–6 ч. 1 ст. 24 УПК РФ — некоторые из оснований (п. 1, 2, 5, 6) реабилитирующие, некоторые (п. 3, 4) — нереабилитирующие. Прекращение уголовного дела по любому основанию, указанному в ч. 1 ст. 24 УПК РФ, влечет за собой одновременно прекращение уголовного преследования в отношении подозреваемого, обвиняемого.

5. Наличие акта об амнистии — нереабилитирующее основание. Если в период предварительного расследования или судебного разбирательства вступает в силу акт об амнистии, то лицо, подпадающее под его действие, подлежит освобождению от уголовной ответственности и уголовное дело (уголовное преследование) прекращается.

Амнистия объявляется Государственной Думой Федерального Собрания РФ в отношении индивидуально не определенного круга лиц (ст. 84 УК РФ). Применение акта об амнистии возможно только в отношении подозреваемых, обвиняемых в совершении преступления, прямо в нем указанного.

6. Наличие в отношении подозреваемого или обвиняемого вступившего в законную силу приговора по тому же обвинению либо определения суда или постановления судьи о прекращении уголовного дела по тому же обвинению — реабилитирующее основание.

7. Наличие в отношении подозреваемого или обвиняемого неотмененного постановления органа дознания, следователя или прокурора о прекращении уголовного дела по тому же обвинению либо об отказе в возбуждении уголовного дела — реабилитирующее основание.

8. Названные в п. 4 и 5 ч. 1 комментируемой статьи обстоятельства, влекущие прекращение уголовного преследования, представляют собой реализацию конституционного положения о том, что никто не может нести уголовную ответственность и не может быть повторно осужден за одно и то же преступление (ч. 1 ст. 50 Конституции РФ, ч. 2 ст. 6 УК РФ).

9. Отказ Государственной Думы Федерального Собрания РФ в даче согласия на лишение неприкосновенности Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, и (или) отказ Совета Федерации Федерального Собрания РФ в лишении неприкосновенности данного лица — реабилитирующее основание.

10. Особенности возбуждения уголовного дела и привлечения в качестве обвиняемого Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, установлены в ч. 7 ст. 448 УПК РФ. Отказ Государственной Думы Федерального Собрания РФ в даче согласия на лишение неприкосновенности Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, и (или) отказ Совета Федерации Федерального Собрания РФ в лишении неприкосновенности данного лица влечет принятие решения о прекращении его уголовного преследования.

11. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи прекращение уголовного преследования по основаниям, указанным в п. 3, 6 ч. 1 ст. 24, ст. 25, 25¹, 28, 28¹, а также п. 3, 6 ч. 1 ст. 27 УПК РФ, возможно лишь с согласия подозреваемого, обвиняемого.

12. Применение нереабилитирующих оснований означает, что при отказе в возбуждении уголовного дела или прекращении уголовного дела (уголовного преследования) по этим основаниям прекращается и дальнейшее доказывание виновности подозреваемого (обвиняемого). Однако констатируется совершение деяния, содержащего все элементы состава преступления, конкретным лицом, от уголовного преследования которого государство отказывается⁶⁶.

13. Суд, органы уголовного преследования обязаны разъяснять этим лицам существо того или иного основания прекращения уголовного преследования и право возражать против его применения. Иными словами, обязаны обеспечить им вытекающую из ст. 45, 46 Конституции РФ возможность добиваться восстановления своих прав и подтверждения своей невиновности в соответствующих процедурах, исправления ошибок, допущенных при осуществлении уголовного преследования на всех стадиях уголовного процесса, в том числе на самых ранних.

14. При несогласии названных участников процесса на прекращение уголовного преследования им должны обеспечиваться продолжение производства по делу и тем самым — судебная защита прав и свобод, а при наличии к тому оснований — и реабилитация⁶⁷.

15. Если имеется несколько нереабилитирующих оснований, правоприменитель в целях соблюдения требований ч. 2 ст. 27 УПК РФ должен разъяснять лицу право возражать против прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования по каждому из этих оснований и прекращает уголовное дело и (или) уголовное преследование по тому основанию, против которого оно не возражает⁶⁸.

16. Согласно ч. 3 комментируемой статьи уголовное преследование в отношении лица, не достигшего к моменту совершения деяния, предусмотренного уголовным законом, возраста, с которого наступает уголовная ответственность, подлежит прекращению по основанию, указанному в п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ. По этому же основанию подлежит прекращению уголовное преследование и в отношении несовершеннолетнего, который хотя и достиг возраста, с которого наступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанного с психическим расстройством, не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими в момент совершения деяния, предусмотренного уголовным законом.

17. Допускается прекращение процессуальной деятельности по изобличению конкретного лица, подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления, производство же по уголовному делу продолжается (ч. 4 ст. 27 УПК РФ). Это, например, происходит, если деяние имело место, однако причастность конкретного лица к его совершению не доказана.

Статья 28. Прекращение уголовного преследования в связи с деятельным раскаянием

1. Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора вправе прекратить уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, в случаях, предусмотренных частью первой ст. 75 УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. Прекращение уголовного преследования лица по уголовному делу о преступлении иной категории при деятельном раскаянии лица в совершенном преступлении осуществляется судом, а также следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора только в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3. До прекращения уголовного преследования лицу должны быть разъяснены основания его прекращения в соответствии с частями первой и второй настоящей ст. и право возражать против прекращения уголовного преследования.

4. Прекращение уголовного преследования по основаниям, указанным в части первой настоящей ст., не допускается, если лицо, в отношении которого прекращается уголовное преследование, против этого возражает. В данном случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке.

_______________________

1. Комментируемая статья позволяет прекратить уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 75 УК РФ.

2. Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если после совершения преступления добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию и расследованию этого преступления, возместило ущерб или иным образом загладило вред, причиненный этим преступлением, и вследствие деятельного раскаяния перестало быть общественно опасным (ч. 1 ст. 75 УК РФ).

3. Закон устанавливает следующие условия применения деятельного раскаяния:

— преступление совершено лицом впервые;

— совершенное преступление относится к категориям небольшой или средней тяжести⁶⁹;

— выполнение лицом, совершившим преступление, позитивных посткриминальных действий, свидетельствующих о том, что оно деятельно раскаялось (явка с повинной; способствование раскрытию и расследованию совершенного им преступления; возмещение ущерба или заглаживание вреда, причиненного этим преступлением, иным образом).

4. Явка с повинной — добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении. Добровольность предполагает, что у лица был выбор, сообщать или не сообщать о произошедшем, и лицо без какого-либо принуждения выбрало первый вариант.

5. Способствование раскрытию и расследованию совершенного им преступления означает, что лицо оказало действенную помощь в установлении фактических обстоятельств произошедшего, изобличении других соучастников, поиске средств, орудий преступления, имущества, добытого преступным путем, и т. д.

Условие освобождения от уголовной ответственности в виде способствования раскрытию и расследованию преступления следует считать выполненным, если лицо способствовало раскрытию и расследованию преступления, совершенного с его участием⁷⁰.

1. Кроме того, подозреваемый, обвиняемый должен возместить ущерб или иным образом загладить вред, причиненный в результате преступления.

В силу ч. 1 ст. 75 УК РФ ущербом следует считать имущественный вред, который может быть возмещен в натуре (в частности, путем предоставления имущества взамен утраченного, ремонта или исправления поврежденного имущества), в денежной форме (например, возмещение стоимости утраченного или поврежденного имущества, расходов на лечение) и т. д.

Под заглаживанием вреда понимается имущественная, в том числе денежная, компенсация морального вреда, оказание какой-либо помощи потерпевшему, принесение ему извинений, а также принятие иных мер, направленных на восстановление нарушенных в результате преступления прав потерпевшего, законных интересов личности, общества и государства.

2. Способы возмещения ущерба и заглаживания вреда должны носить законный характер и не ущемлять права третьих лиц.

3. Возмещение ущерба и (или) заглаживание вреда могут быть произведены не только лицом, совершившим преступление, но и по его просьбе (с его согласия) другими лицами.

4. Обещания, а также различного рода обязательства лица, совершившего преступление, возместить ущерб или загладить вред в будущем не являются обстоятельствами, дающими основание для освобождения этого лица от уголовной ответственности⁷¹.

5. По смыслу ч. 1 ст. 75 УК РФ освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием возможно при условии выполнения всех перечисленных в ней действий или тех из них, которые с учетом конкретных обстоятельств лицо имело объективную возможность совершить (например, задержание на месте преступления объективно исключает возможность явиться в правоохранительные органы с сообщением о совершенном преступлении, однако последующее способствование лицом раскрытию и расследованию преступления, возмещение им ущерба и (или) заглаживание вреда иным образом могут свидетельствовать о его деятельном раскаянии).

При этом признание лицом своей вины без совершения действий, предусмотренных указанной нормой, не является деятельным раскаянием⁷².

6. Выполнение лицом действий, указанных в ч. 1 ст. 75 УК РФ, не является безусловным свидетельством утраты им общественной опасности. Делать вывод о том, утратило ли оно общественную опасность, должен правоприменитель.

7. Применение основания прекращения уголовного преследования, предусмотренного ч. 1 ст. 28 УПК РФ, — право, а не обязанность суда, органов уголовного преследования. Это означает, что уголовное преследование подозреваемого, обвиняемого может быть продолжено, если правоприменитель посчитает, что данное лицо, несмотря на предпринятые им позитивные действия, по-прежнему представляет опасность для общества. Иными словами, названное основание прекращения уголовного дела применяется с момента формирования внутреннего убеждения правоприменителя об уменьшении общественной опасности лица, совершившего преступление, вследствие деятельного раскаяния. При этом его внутреннее убеждение должно быть основано на всестороннем исследовании обстоятельств совершенного деяния, личности подозреваемого, обвиняемого, его поведения после совершения преступления.

8. Согласно ч. 2 ст. 28 УПК РФ, ч. 2 ст. 75 УК РФ прекращение уголовного преследования лица по уголовному делу о преступлении иной категории при деятельном раскаянии лица в совершенном преступлении осуществляется судом, а также следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора только в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ.

Речь идет о статьях 110², 122, 126, 127¹, 178, 184, 198, 199, 199¹, 199³, 199⁴, 200¹, 200³, 200⁵, 204, 204¹, 204², 205, 205¹, 205³, 205⁴, 205⁵, 206, 208, 210, 212, 222, 222¹, 223, 223¹, 228, 228³, 275, 282¹, 282², 282³, 284¹, 291, 291¹, 291², 307, 308, 322², 322³, 337, 338 УК РФ.

В примечаниях названных статей определяются условия, при которых подозреваемый, обвиняемый освобождается от уголовной ответственности (его уголовное преследование прекращается).

9. Освобождение от уголовной ответственности за преступление небольшой или средней тяжести в случаях, специально предусмотренных примечаниями к соответствующим статьям Особенной части УК РФ, производится по правилам, установленным такими примечаниями. При этом выполнения общих условий, предусмотренных ч. 1 ст. 75 УК РФ, не требуется.

10. Невозможность применения примечания не исключает освобождение от уголовной ответственности по ч. 1 ст. 75 УК РФ, если лицом выполнены условия, установленные данной нормой, и вследствие этого оно перестало быть общественно опасным (например, может быть освобождено от уголовной ответственности лицо, совершившее преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 222 УК РФ, которое хотя и не сдало огнестрельное оружие в связи с его сбытом, но при этом явилось с повинной, способствовало раскрытию и расследованию указанного преступления)⁷³.

11. В тех случаях, когда условием освобождения от уголовной ответственности в соответствии с примечанием к статье Особенной части УК РФ является отсутствие в действиях лица иного состава преступления, следует иметь в виду, что применение примечания допускается и в случае совершения лицом совокупности преступлений (например, освобождению лица, добровольно прекратившего участие в незаконном вооруженном формировании и сдавшего оружие, от уголовной ответственности в соответствии с примечанием к ст. 208 УК РФ не препятствует привлечение его к ответственности за совершение убийства в составе незаконного вооруженного формирования)⁷⁴.

12. Применение основания прекращения уголовного преследования, предусмотренного ч. 2 комментируемой статьи, является обязанностью суда, органов уголовного преследования. Данное основание применяется незамедлительно с момента установления того факта, что подозреваемый, обвиняемый выполнил требования, содержащиеся в примечании соответствующей статьи Особенной части УК РФ, независимо от внутреннего убеждения правоприменителя относительно возможности освобождения лица от уголовной ответственности, утраты им общественной опасности.

13. Решение о прекращении уголовного дела по указанным основаниям может быть принято следователем только с согласия руководителя следственного органа, дознавателем — с согласия прокурора.

14. Основания прекращения уголовного преследования, предусмотренные ст. 28 УПК РФ, не являются реабилитирующими. Соответственно суд, органы уголовного преследования обязаны разъяснять подозреваемому, обвиняемому возможные неблагоприятные последствия их применения, а также право возражать против последнего (ч. 3 комментируемой статьи). Прекращение уголовного преследования по этим основаниям не допускается, если подозреваемый (обвиняемый) против этого возражает. В данном случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке (см. также комментарий к ч. 2 ст. 27 УПК РФ).

15. Часть 4 комментируемой статьи не содержит указания на необходимость получать согласие подозреваемого, обвиняемого на прекращение уголовного преследования по ч. 2 этой же статьи, что противоречит положению, закрепленному в ее же ч. 3, ч. 2 ст. 27 УПК РФ. Такое несоответствие можно объяснить несовершенством законодательной техники.

Статья 28¹. Прекращение уголовного преследования в связи с возмещением ущерба

(Наименование в ред. ФЗ от 27.12.2018 № 533-ФЗ.)

1. Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа прекращает уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ст. 198–199¹, 199³, 199⁴ УК РФ, при наличии оснований, предусмотренных ст. 24 и 27 настоящего Кодекса или частью первой ст. 76¹ УК РФ, в случае, если ущерб, причиненный бюджетной системе РФ в результате преступления, возмещен в полном объеме.

(Часть в ред. ФЗ от 22.10.2014 № 308-ФЗ; от 29.07.2017 № 250-ФЗ; от 15.10.2020 № 336-ФЗ.)

2. В целях настоящей ст. под возмещением ущерба, причиненного бюджетной системе РФ, понимается уплата в полном объеме недоимки, пеней и штрафов в размере, определяемом в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах и (или) законодательством РФ об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний с учетом представленного налоговым органом или территориальным органом страховщика расчета размера пеней и штрафов.

(Часть в ред. ФЗ от 29.07.2017 № 250-ФЗ.)

3. Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора прекращает уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ст. 146 частью первой, 147 частью первой, 159 частями пятой – седьмой, 159¹ частью первой, 159² частью первой, 159³ частью первой, 159⁵ частью первой, 159⁶ частью первой, 160 частью первой, 165 частью первой, 170², 171 частью первой, 171¹ частями первой и первой¹, 172 частью первой, 176, 177, 178 частью первой, 180 частями первой – третьей, 185 частями первой и второй, 185¹, 185² частью первой, 185³ частью первой, 185⁴ частью первой, 185⁶ частью первой, 191 частями второй и четвертой, 192, 193 частью первой, 194 частями первой и второй, 195–197 и 199² УК РФ, при наличии оснований, предусмотренных ст. 24 и 27 настоящего Кодекса, и в случаях, предусмотренных частью второй ст. 76¹ УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 03.07.2016 № 325-ФЗ; от 27.12.2018 № 533-ФЗ; от 27.12.2019 № 500-ФЗ; от 01.04.2020 № 73-ФЗ.)

3¹. Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа прекращает уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ст. 193, частями первой и второй ст. 194, ст. 198–199² УК РФ, при наличии оснований, предусмотренных частью третьей ст. 76¹ УК РФ.

(Часть введена ФЗ от 08.06.2015 № 140-ФЗ.)

3². В случае несогласия руководителя следственного органа с прекращением уголовного преследования в соответствии с частью третьей¹ настоящей ст. им выносится мотивированное постановление об отказе в прекращении уголовного преследования и о принятом решении незамедлительно уведомляются лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело, Генеральный прокурор РФ и Уполномоченный при Президенте РФ по защите прав предпринимателей.

(Часть введена ФЗ от 08.06.2015 № 140-ФЗ.)

4. До прекращения уголовного преследования лицу должны быть разъяснены основания его прекращения в соответствии с частями первой, третьей и третьей¹ настоящей ст. и право возражать против прекращения уголовного преследования.

(Часть в ред. ФЗ от 08.06.2015 № 140-ФЗ.)

5. Прекращение уголовного преследования по основаниям, указанным в частях первой, третьей и третьей¹ настоящей ст., не допускается, если лицо, в отношении которого прекращается уголовное преследование, против этого возражает. В данном случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке.

(Часть в ред. ФЗ от 08.06.2015 № 140-ФЗ.)

(Статья в ред. ФЗ от 07.12.2011 № 420-ФЗ.)

_______________________

1. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает возможность прекращения уголовного преследования как по общим, распространяющимся на уголовные дела о преступлениях любой категории, основаниям — ст. 24, 27 УПК РФ, так и по специальному основанию — ч. 1 ст. 76¹ УК РФ.

Согласно ч. 1 ст. 76¹ УК РФ лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное ст. 198–199¹, 199³, 199⁴ УК РФ, освобождается от уголовной ответственности, если ущерб, причиненный бюджетной системе Российской Федерации в результате преступления, возмещен в полном объеме.

2. Закон устанавливает следующие условия прекращения уголовного преследования по рассматриваемому основанию.

2¹. Названные преступления совершены лицом впервые. Категория «лицо, впервые совершившее преступление» была рассмотрена ранее (см. комментарий ст. 25 УПК РФ). Однако при освобождении от уголовной ответственности лиц по основаниям, предусмотренным ст. 76¹ УК РФ, необходимо также учитывать примечания к соответствующим статьям УК РФ. Исходя из этого, для целей ст. 76¹ УК РФ лицо признается впервые совершившим преступление, если оно не имеет неснятую или непогашенную судимость за преступление, предусмотренное той же статьей, от ответственности по которой оно освобождается⁷⁵.

2². Ущерб, причиненный бюджетной системе РФ в результате преступления, возмещен в полном объеме. В целях настоящей статьи под возмещением ущерба, причиненного бюджетной системе РФ, понимается уплата в полном объеме недоимки, пеней и штрафов в размере, определяемом в соответствии с законодательством о налогах и сборах и (или) законодательством об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний с учетом представленного налоговым органом или территориальным органом страховщика расчета размера пеней и штрафов (ч. 2 комментируемой статьи).

Недоимка — сумма налога, сумма сбора или сумма страховых взносов, не уплаченная в установленный законодательством о налогах и сборах срок (п. 2 ст. 11 НК РФ). Пеня — денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки (п. 1 ст. 75 НК РФ). Штраф — мера ответственности за совершение налогового правонарушения (п. 1, 2 ст. 114 НК РФ).

Исходя из буквального толкования положения, закрепленного в ч. 2 комментируемой статьи, при определении размера подлежащих уплате пеней и штрафов необходимо учитывать расчет, представленный налоговым органом или территориальным органом страховщика.

Уплата их не в полном объеме препятствует освобождению от уголовной ответственности (прекращению уголовного преследования), но при этом может выступить в качестве обстоятельства, смягчающего наказание (п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ).

Для целей применения ч. 1 ст. 76¹ УК РФ полное возмещение ущерба, причиненного бюджетной системе РФ, может быть подтверждено документами, удостоверяющими факт перечисления в бюджетную систему РФ начисленных сумм в счет задолженности налогоплательщика — организации или физического лица (например, платежным поручением или квитанцией с отметкой банка)⁷⁶.

В случае совершения преступлений, предусмотренных ст. 199, 199¹, 199⁴ УК РФ, возмещение ущерба допускается также организацией, уклонение от уплаты налогов, сборов, страховых взносов которой вменяется лицу (п. 2 примечаний к ст. 199 УК РФ); организацией, не исполнившей обязанности налогового агента (п. 2 примечаний к ст. 199¹ УК РФ); организацией, уклонение от уплаты страховых взносов которой вменяется лицу (п. 2 примечаний к ст. 199⁴ УК РФ).

Прекратить уголовное преследование по названному основанию возможно только до назначения судебного заседания. Это положение уголовно-процессуального закона противоречит положениям закона уголовного, который не связывает возможность прекращения указанными временны́ми рамками (ч. 1 ст. 76¹, примечания к ст. 198–199¹, 199³, 199⁴ УК РФ). Поскольку вопросы определения оснований уголовной ответственности, освобождения от нее — прерогатива материального уголовного закона, постольку именно его положения в рассматриваемой ситуации должны иметь приоритет, а значит, освобождение от уголовной ответственности (прекращение уголовного преследования) на основании ч. 1 ст. 76¹ УК РФ, ч. 1 ст. 28¹ УПК РФ возможно и после назначения судебного заседания.

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает возможность прекращения уголовного преследования по общим, распространяющимся на уголовные дела о преступлениях любой категории, основаниям — ст. 24, 27 УПК РФ, а также специальному основанию — ч. 2 ст. 76¹ УК РФ.

4. Часть 2 ст. 76¹ УК РФ устанавливает следующие условия освобождения от уголовной ответственности (прекращения уголовного преследования).

4¹. Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 146, ч. 1 ст. 147, ч. 5–7 ст. 159, ч. 1 ст. 159¹, ч. 1 ст. 159², ч. 1 ст. 159³, ч. 1 ст. 159⁵, ч. 1 ст. 159⁶, ч. 1 ст. 160, ч. 1 ст. 165, ст. 170², ч. 1 ст. 171, ч. 1 и 1¹ ст. 171¹, ч. 1 ст. 172, ст. 176, ст. 177, ч. 1 ст. 178, ч. 1–3 ст. 180, ч. 1 и 2 ст. 185, ст. 185¹, ч. 1 ст. 185², ч. 1 ст. 185³, ч. 1 ст. 185⁴, ч. 1 ст. 185⁶, ч. 1 ст. 191, ст. 192, ч. 1 и 1¹ ст. 193, ч. 1 и 2 ст. 194, ст. 195–197 и 199² УК РФ, совершено лицом впервые⁷⁷.

4². Лицо возместило ущерб, причиненный гражданину, организации или государству в результате совершения преступления, и перечислило в федеральный бюджет денежное возмещение в размере двукратной суммы причиненного ущерба, либо перечислило в федеральный бюджет доход, полученный в результате совершения преступления, и денежное возмещение в размере двукратной суммы дохода, полученного в результате совершения преступления, либо перечислило в федеральный бюджет денежную сумму, эквивалентную размеру убытков, которых удалось избежать в результате совершения преступления, и денежное возмещение в размере двукратной суммы убытков, которых удалось избежать в результате совершения преступления, либо перечислило в федеральный бюджет денежную сумму, эквивалентную размеру совершенного деяния, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и денежное возмещение в двукратном размере этой суммы.

Лицо должно выполнить оба требования данного условия: возместить причиненный ущерб (перечислить доход, полученный в результате совершения преступления, и т. д.) и перечислить в федеральный бюджет денежное возмещение в размере двукратной суммы причиненного ущерба (денежное возмещение в размере двукратной суммы дохода, полученного в результате совершения преступления, и т. д.). В противном случае оно не подлежит освобождению от уголовной ответственности по данному основанию.

Частичное их выполнение может быть признано судом обстоятельством, смягчающим наказание (п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ).

5. С учетом того, что ч. 3 ст. 28¹ УПК РФ не содержит требования о возмещении ущерба до назначения судебного заседания, уголовное преследование в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 76¹ УК РФ, подлежит прекращению судом, если все предусмотренные данной нормой условия (возмещен ущерб и произведены денежные перечисления в федеральный бюджет) выполнены в полном объеме до удаления суда в совещательную комнату.

6. Размер ущерба, подлежащего возмещению, определяется на основании гражданско-правовых договоров, первичных учетных документов, выписок (справок) по расчетным счетам, информации по сделкам с использованием электронных средств платежа и т. п. При необходимости для определения размера ущерба, подлежащего возмещению, может быть назначена судебная экспертиза.

7. Под доходом для целей денежного возмещения признается общая сумма незаконного обогащения, полученная в результате совершения преступления (без вычета произведенных расходов), в денежной (наличные, безналичные и электронные денежные средства в рублях и (или) в иностранной валюте) и (или) натуральной форме (движимое и недвижимое имущество, имущественные права, документарные и бездокументарные ценные бумаги и др.)⁷⁸.

8. Часть 3¹ комментируемой статьи устанавливает возможность прекращения уголовного преследования по специальному основанию — ч. 3 ст. 76¹ УК РФ. Норма материального права устанавливает следующие условия освобождения от уголовной ответственности (прекращения уголовного преследования).

8¹. Совершение лицом до 1 января 2015 г. либо до 1 января 2019 г. деяний, содержащих признаки составов преступлений, предусмотренных ст. 193, ч. 1 и 2 ст. 194, ст. 198, 199, 199¹, 199² УК РФ.

8². Это лицо является декларантом или лицом, информация о котором содержится в специальной декларации, поданной в соответствии с Федеральным законом от 08.06.2015 № 140-ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»⁷⁹.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 2 указанного акта декларантом является физическое лицо, представившее специальную декларацию в соответствии с названным законом, являющееся гражданином РФ, иностранным гражданином или лицом без гражданства. Требования к содержанию специальной декларации указаны в ст. 3 названного закона.

8³. Эти деяния должны быть связаны с приобретением (формированием источников приобретения), использованием либо распоряжением имуществом и (или) контролируемыми иностранными компаниями, информация о которых содержится в специальной декларации, и (или) с открытием и (или) зачислением денежных средств на счета (вклады), информация о которых содержится в специальной декларации.

В этом случае не применяются положения ч. 1 и 2 ст. 76¹ УК РФ в части возмещения ущерба, перечисления в федеральный бюджет денежного возмещения и полученного дохода.

9. Применение основания прекращения уголовного преследования, предусмотренного комментируемой статьей, — обязанность суда, органов уголовного преследования. Данное основание применяется незамедлительно с момента установления того факта, что подозреваемый, обвиняемый выполнил требования, содержащиеся в ст. 76¹ УК РФ, независимо от внутреннего убеждения правоприменителя относительно возможности освобождения лица от уголовной ответственности, утраты им общественной опасности.

10. Решение о прекращении уголовного преследования на основании комментируемой статьи может быть принято следователем только с согласия руководителя следственного органа, дознавателем на основании ч. 3 названной статьи — с согласия прокурора.

11. В случае несогласия руководителя следственного органа с прекращением уголовного преследования в соответствии с ч. 3¹ комментируемой статьи им выносится мотивированное постановление об отказе в прекращении уголовного преследования и о принятом решении незамедлительно уведомляются лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело, Генеральный прокурор РФ и Уполномоченный при Президенте РФ по защите прав предпринимателей.

12. Специальное основание прекращения уголовного преследования (освобождения от уголовной ответственности), предусмотренное комментируемой статьей, ст. 76¹ УК РФ, не является реабилитирующим. Соответственно суд, органы уголовного преследования обязаны разъяснять подозреваемому, обвиняемому возможные неблагоприятные последствия его применения, а также право возражать против последнего (ч. 4, 5 ст. 28¹ УПК РФ). Прекращение уголовного преследования по указанному основанию не допускается, если подозреваемый, обвиняемый против этого возражает. В данном случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке (см. также комментарий ч. 2 ст. 27 УПК РФ).

Раздел II. УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА

ГЛАВА 5. Суд

Статья 29. Полномочия суда

1. Только суд правомочен:

1) признать лицо виновным в совершении преступления и назначить ему наказание;

2) применить к лицу принудительные меры медицинского характера в соответствии с требованиями главы 51 настоящего Кодекса;

3) применить к лицу принудительные меры воспитательного воздействия в соответствии с требованиями главы 50 настоящего Кодекса;

3¹) прекратить по основаниям, предусмотренным ст. 25¹ настоящего Кодекса, в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, уголовное дело или уголовное преследование с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа в соответствии с требованиями главы 51¹ настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 03.07.2016 № 323-ФЗ.)

4) отменить или изменить решение, принятое нижестоящим судом.

2. Только суд, в т. ч. в ходе досудебного производства, правомочен принимать решения:

1) об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога, запрета определенных действий;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

2) о продлении срока содержания под стражей, срока домашнего ареста, срока запрета определенных действий;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2012 № 53-ФЗ; от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

3) о помещении подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, в медицинскую организацию, оказывающую медицинскую помощь в стационарных условиях, или в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, для производства соответственно судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы;

(Пункт в ред. ФЗ от 25.11.2013 № 317-ФЗ.)

3¹) о возмещении имущественного вреда;

(Пункт введен ФЗ от 01.07.2010 № 144-ФЗ.)

4) о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;

5) о производстве обыска и (или) выемки в жилище;

5¹) о производстве выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи;

(Пункт введен ФЗ от 03.12.2007 № 322-ФЗ.)

5²) о производстве обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката в соответствии со ст. 450¹ настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

6) о производстве личного обыска, за исключением случаев, предусмотренных ст. 93 настоящего Кодекса;

7) о производстве выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую ФЗ тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

8) о наложении ареста на корреспонденцию, разрешении на ее осмотр и выемку в учреждениях связи;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

9) о наложении ареста на имущество;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 190-ФЗ.)

9¹) об установлении срока ареста, наложенного на имущество, и его продлении в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом;

(Пункт введен ФЗ от 29.06.2015 № 190-ФЗ.)

10) о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности в соответствии со ст. 114 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

10¹) о реализации, об утилизации или уничтожении вещественных доказательств, указанных в подп. «в» п. 1, подп. «б», «в» п. 2, п. 3 и 6–8, подп. «г» п. 9 части второй ст. 82 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 31.12.2014 № 494-ФЗ; от 28.03.2017 № 51-ФЗ; от 29.12.2017 № 468-ФЗ.)

10²) о передаче безвозмездно вещественных доказательств, указанных в подп. «в» п. 9 части второй ст. 82 настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2017 № 468-ФЗ.)

11) о контроле и записи телефонных и иных переговоров;

12) о получении информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройства;

(Пункт введен ФЗ от 01.07.2010 № 143-ФЗ.)

13) о разрешении отмены постановления о прекращении уголовного дела или уголовного преследования в случае, предусмотренном частью первой¹ ст. 214 настоящего Кодекса.

(Пункт введен ФЗ от 12.11.2018 № 411-ФЗ.)

3. Суд правомочен в ходе досудебного производства рассматривать жалобы на действия (бездействие) и решения прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя в случаях и порядке, которые предусмотрены ст. 125 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

4. Если при судебном рассмотрении уголовного дела будут выявлены обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, нарушения прав и свобод граждан, а также другие нарушения закона, допущенные при производстве дознания, предварительного следствия или при рассмотрении уголовного дела нижестоящим судом, то суд вправе вынести частное определение или постановление, в котором обращается внимание соответствующих организаций и должностных лиц на данные обстоятельства и факты нарушений закона, требующие принятия необходимых мер. Суд вправе вынести частное определение или постановление и в других случаях, если признает это необходимым.

_______________________

1. Комментируемая статья содержит перечень полномочий суда в досудебном и судебном производстве.

2. Часть 1 статьи определяет полномочия суда в судебных стадиях уголовного судопроизводства.

3. Пункты 1–3¹ ч. 1 содержат перечень полномочий суда первой инстанции. Суд является единственным органом правосудия в России, наделенный полномочиями рассматривать уголовные дела и разрешать вопрос о признании лица виновным в совершении преступления, а также о назначении уголовного наказания. Это исключительное право, принадлежащее суду, основано на положениях Конституции (ч. 1 ст. 118 Конституции РФ).

4. В данной части установлены исключительные полномочия суда по применению принудительных мер медицинского характера (гл. 51 УПК РФ) к лицам, совершившим преступление в состоянии невменяемости, или же к лицам, к которым вследствие психического расстройства, возникшего после совершения преступления, не могут быть применены меры уголовного наказания, и по применению принудительных мер воспитательного воздействия в отношении несовершеннолетних (гл. 50 УПК РФ).

5. Суд после рассмотрения уголовного дела по существу вправе по ходатайству следователя (дознавателя) прекратить уголовное дело или уголовное преследование по преступлениям небольшой или средней тяжести и применить меру уголовно-правового характера в виде судебного штрафа в соответствии с требованиями ст. 25¹ УПК РФ.

6. О полномочиях суда в последующих судебных инстанциях содержится указание в п. 4 ч. 1 комментируемой статьи, в соответствии с которым суд вправе проверить законность, обоснованность и справедливость судебного решения и отменить либо изменить решение нижестоящего суда. Данное полномочие суда также относится к сфере правосудия.

7. В ч. 2 статьи установлены полномочиях суда в досудебном производстве. Они связаны с судебным контролем за производством следственных и иных процессуальных действий, существенно ограничивающих конституционные права и свободы личности. Предметом судебного контроля в данном случае является законность и обоснованность процессуальных действий (бездействия) и решений следователя, дознавателя, органа дознания, прокурора. Из содержания ч. 2 данной статьи можно выделить следующие виды процессуальных действий, подлежащих судебному контролю в досудебном производстве:

а) следственные действия, производство которых ограничивает права и свободы личности (п. 4–8, 11, 12);

б) меры процессуального принуждения (п. 9, 9¹, 10),

в) меры пресечения, ограничивающие свободу подозреваемого, обвиняемого (п. 1, 2);

г) иные процессуальные действия (п. 3, 3¹, 10¹, 10², 13), например, полномочия суда по возмещению имущественного вреда в случаях реабилитации (гл. 18 УПК РФ).

8. Часть 3 данной статьи является гарантией прав личности в уголовном судопроизводстве. Она устанавливает, что суд вправе рассматривать жалобы участников уголовного судопроизводства и иных лиц на решения и действия (бездействие) следователя, дознавателя, органа дознания, прокурора, ограничивающие доступ к правосудию. Конституционное право на судебную защиту предполагает, что в тех случаях, когда человек считает, что действиями (бездействием) государственного органа и должностного лица нанесен ущерб его правам и свободам, он имеет право на обращение в суд незамедлительно.

9. Из содержания ч. 4 статьи следует, что если при рассмотрении уголовного дела по существу суд обнаружив обстоятельства, следствием которых стало нарушение прав и свобод личности, а также установлены иные нарушения закона допущенные в ходе производства по уголовному делу, то наделен правом вынести частные определение или постановление, в котором указывает организациям и должностным лицам на нарушения закона и требует принятие соответствующих мер. Суд также наделен полномочием вынести подобное решение в следующих ситуациях: 1) при установлении обстоятельств, которые способствовали совершению преступления; 2) если нарушение прав и свобод, другие нарушения законодательства были допущены при рассмотрении уголовного дела нижестоящим судом.

Статья 30. Состав суда

1. Рассмотрение уголовных дел осуществляется судом коллегиально или судьей единолично. Состав суда для рассмотрения каждого уголовного дела формируется с учетом нагрузки и специализации судей путем использования автоматизированной информационной системы. В случае невозможности использования в суде автоматизированной информационной системы допускается формирование состава суда в ином порядке, исключающем влияние на его формирование лиц, заинтересованных в исходе судебного разбирательства.

(Часть в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

2. Суд первой инстанции рассматривает уголовные дела в следующем составе:

1) судья федерального суда общей юрисдикции – уголовные дела о всех преступлениях, за исключением уголовных дел, указанных в п. 2–4 настоящей части;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

2) судья верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда и коллегия из восьми присяжных заседателей – по ходатайству обвиняемого уголовные дела о преступлениях, указанных в п. 1 части третьей ст. 31 настоящего Кодекса, за исключением уголовных дел о преступлениях, предусмотренных ст. 131 частью пятой, 132 частью пятой, 134 частью шестой, 212 частью первой, 275, 276, 278, 279, 280², 281 УК РФ;

(Пункт в ред. ФЗ от 08.03.2015 № 47-ФЗ; от 23.06.2016 № 190-ФЗ; от 08.12.2020 № 425-ФЗ.)

2¹) судья районного суда, гарнизонного военного суда и коллегия из шести присяжных заседателей – по ходатайству обвиняемого уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 105 частью второй, 228¹ частью пятой, 229¹ частью четвертой, 277, 295, 317 и 357 УК РФ, по которым в качестве наиболее строгого вида наказания не могут быть назначены пожизненное лишение свободы или смертная казнь в соответствии с положениями части четвертой ст. 66 и части четвертой ст. 78 УК РФ, уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 105 частью первой и 111 частью четвертой УК РФ, за исключением уголовных дел о преступлениях, совершенных лицами в возрасте до восемнадцати лет;

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2017 № 467-ФЗ.)

3) коллегия из трех судей федерального суда общей юрисдикции – уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 205, 205¹, 205², 205³, 205⁴, 205⁵, 206, 211 частью четвертой, 212 частью первой, 275, 276, 278, 279, 280², 281 частями второй и третьей УК РФ, и иные уголовные дела, подсудные 1-му Восточному окружному военному суду, 2-му Западному окружному военному суду, Центральному окружному военному суду и Южному окружному военному суду в соответствии с п. 2–4 части шестой¹ ст. 31 настоящего Кодекса, а при наличии ходатайства обвиняемого, заявленного до назначения судебного заседания в соответствии со ст. 231 настоящего Кодекса, – уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 105 частью второй, 126 частью третьей, 131 частями третьей – пятой, 132 частями третьей – пятой, 134¹ частями четвертой – шестой, 208 частью первой, 209, 210 частями первой, первой¹, третьей и четвертой, 210¹, 211 частями первой – третьей, 227, 228¹ частью пятой, 229¹ частью четвертой, 277, 281 частью первой, 295, 317, 353–358, 359 частями первой и второй, 360 УК РФ;

(Пункт в ред. ФЗ от 06.07.2016 № 375-ФЗ; от 07.06.2017 № 115-ФЗ; от 12.11.2018 № 413-ФЗ; от 01.04.2019 № 46-ФЗ; от 08.12.2020 № 425-ФЗ.)

4) мировой судья – уголовные дела, подсудные ему в соответствии с частью первой ст. 31 настоящего Кодекса.

3. Рассмотрение уголовных дел в апелляционном порядке осуществляется:

1) в районном суде – судьей районного суда единолично;

2) в вышестоящих судах – судом в составе трех судей федерального суда общей юрисдикции, за исключением уголовных дел о преступлениях небольшой и средней тяжести, а также уголовных дел с апелляционными жалобой, представлением на промежуточные решения районного суда, гарнизонного военного суда, которые рассматриваются судьей верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда единолично.

(Часть в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 217-ФЗ.)

4. Рассмотрение уголовных дел в кассационном порядке осуществляется судебной коллегией по уголовным делам кассационного суда общей юрисдикции, кассационным военным судом, Судебной коллегией по уголовным делам ВС РФ и Судебной коллегией по делам военнослужащих ВС РФ в составе трех судей, а в порядке надзора – большинством членов Президиума ВС РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 11.10.2018 № 361-ФЗ.)

5. При рассмотрении уголовного дела судом в составе трех судей федерального суда общей юрисдикции один из них председательствует в судебном заседании.

6. Уголовные дела, подсудные мировому судье, совершенные лицами, указанными в части пятой ст. 31 настоящего Кодекса, рассматриваются судьями гарнизонных военных судов единолично в порядке, установленном главой 41 настоящего Кодекса. В этих случаях приговор и постановление могут быть обжалованы в апелляционном порядке.

(Часть введена ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

_______________________

1. Комментируемая статья посвящена определению состава суда. Часть 1 статьи предусматривает два состава суда: единоличный и коллегиальный. Единоличное рассмотрение происходит одним судьей, коллегиальное — коллегией федеральных судей суда общей юрисдикции либо коллегией, состоящей из судьи федерального суда общей юрисдикции и присяжных заседателей.

2. Часть 2 данной статьи устанавливает состав суда первой инстанции. Суд первой инстанции может рассматривать уголовные дела как единоличным, так и коллегиальным составом.

3. Пункт 1 ч. 2 устанавливает правило, в соответствии с которым рассмотрение уголовного дела происходит единоличным составом суда. Законодатель не приводит перечень преступлений, предусмотренных определенными статьями УК РФ, а устанавливает их путем исключения уголовных дел, подлежащих рассмотрению коллегиальным составом и мировым судьей. Таким образом суд рассматривает большинство уголовных дел единолично.

4. Пункт 2 ч. 2 комментируемой статьи определяет коллегиальный состав суда для рассмотрения уголовных дел судом субъекта РФ и окружного (флотского) военного суда. Рассмотрение уголовного дела судьей федерального суда субъекта РФ, судьи окружного (флотского) военного суда и коллегией из 8 присяжных заседателей возможно по ходатайству обвиняемого по составам преступлений, перечисленных в п. 1 ч. 3 ст. 31 УПК РФ, за исключением отдельных составов преступлений, являющихся преступлениями против половой неприкосновенности и против государственной власти.

5. Пункт 2¹ ч. 2 комментируемой статьи устанавливает, что суд в составе судьи районного суда, гарнизонного военного суда и коллегии из 6 присяжных заседателей рассматривает уголовное дело в случае заявления обвиняемым ходатайства при условии совершения им определенных деяний, перечисленных в статье. К ним отнесены: преступления против жизни, в сфере незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ и некоторые другие (ст. 277, 295, 317 и 357 УК РФ) при условии, что в качестве наиболее строгого вида наказания не могут быть назначены пожизненное лишение свободы или смертная казнь в соответствии с положениями ч. 4 ст. 78 УК РФ; уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 105, ч. 4 ст. 111 УК РФ, за исключением дел о преступлениях, совершенных лицами в возрасте до 18 лет.

6. Пункт 3 ч. 2 статьи определяет, что коллегия, состоящая из 3 судей федерального суда общей юрисдикции, рассматривает уголовные дела по наиболее тяжким и общественно опасным составам преступлений террористического характера и по иным составам преступлений, подсудным 1-му Восточному окружному военному суду, 2-му Западному окружному военному суду, Центральному окружному военному суду и Южному окружному военному суду в соответствии с п. 2–4 ч. 6¹ ст. 31 УПК РФ. Также при наличии ходатайства обвиняемого, заявленного до назначения судебного заседания в соответствии со ст. 231 УПК РФ, — по составам преступлений против жизни, здоровья, половой неприкосновенности личности и некоторые составы должностных преступлений. К подсудности суда с участием присяжных заседателей данного уровня судов не относится терроризм (ст. 205 УК РФ), захват заложников с квалифицирующими признакам (ч. 2–4 ст. 206 УК РФ) и др.

7. В п. 4 ч. 2 статьи установлено, что мировой судья, являясь судом первой инстанции, рассматривает единолично уголовные дела, отнесенные к его компетенции в соответствии с ч. 1 ст. 31 УПК РФ, максимальное наказание за которые не превышает 3 года лишения свободы.

8. Часть 3 комментируемой статьи посвящена составу суда при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке. В судах данного уровня предусмотрен как единоличный состав суда, так и коллегиальный. Апелляционное производство осуществляется:

1) в районном суде на решения мирового судьи — судьей районного суда единолично.

2) в суде апелляционной инстанции — судом в составе трех судей федерального суда общей юрисдикции. В качестве исключений определены составы преступлений небольшой и средней тяжести, а также уголовные дела, производство по которым происходит в случае поступления в суд апелляционных жалобы или представления на промежуточные решения районного суда, гарнизонного военного суда. В этих случаях судебное производство осуществляется единолично судьей суда субъекта РФ, окружного (флотского) военного суда.

9. Согласно ч. 4 комментируемой статьи коллегиально осуществляется производство в кассационном порядке в кассационном суде общей юрисдикции, кассационном военном суде, Судебной коллегией по уголовным делам Верховного Суда РФ и Судебной коллегией по делам военнослужащих Верховного Суда РФ в составе 3 судей, а в порядке надзора — большинством членов Президиума Верховного Суда РФ.

10. Часть 5 комментируемой статьи устанавливает, что при рассмотрении уголовного дела судом в составе трех судей федерального суда общей юрисдикции один из них председательствует в судебном заседании.

11. Уголовные дела, отнесенные к компетенции мирового судьи, совершенные военнослужащими, подлежат рассмотрению единолично судьями гарнизонных военных судов в порядке, установленном гл. 41 «Производство по уголовным делам, подсудным мировому судье» УПК РФ.

Статья 31. Подсудность уголовных дел

1. Мировому судье подсудны уголовные дела о преступлениях, за совершение которых максимальное наказание не превышает трех лет лишения свободы, за исключением уголовных дел о преступлениях, предусмотренных ст. 107 частью первой, 108, 109 частями первой и второй, 116¹, 134, 135, 136 частью первой, 146 частью первой, 147 частью первой, 151¹, 157, 158¹, 170, 170², 171 частью первой, 171¹ частями первой, третьей и пятой, 171³ частью первой, 171⁴, 174 частями первой и второй, 174¹ частями первой и второй, 177, 178 частью первой, 183 частью первой, 185, 191 частью первой, 191¹ частями первой и второй, 193 частью первой, 193¹ частью первой, 194 частью первой, 195, 198, 199 частью первой, 199¹ частью первой, 199² частью первой, 199³, 199⁴ частью первой, 200¹, 201 частью первой, 202 частью первой, 205⁶, 207, 207¹, 207² частью первой, 212 частью третьей, 215 частью первой, 215¹ частью первой, 215³ частью первой, 2154 частью первой, 216 частью первой, 217 частью первой, 217² частью первой, 219 частью первой, 220 частью первой, 225 частью первой, 228 частью первой, 228², 2283, 234 частями первой и четвертой, 234¹ частью первой, 235 частью первой, 236 частью первой, 237 частью первой, 238 частью первой, 239, 243 частью первой, 243¹, 243² частью первой, 243³ частью первой, 243⁴ частью первой, 244 частью второй, 247 частью первой, 248 частью первой, 249, 250 частями первой и второй, 251 частями первой и второй, 252 частями первой и второй, 253 частями первой и второй, 254 частями первой и второй, 255, 257, 259, 262, 263 частью первой, 264 частью первой, 264¹, 266 частью первой, 270, 271, 272 частью первой, 273 частью первой, 274 частью первой, 285¹ частью первой, 285² частью первой, 286¹ частью первой, 287 частью первой, 288, 289, 292, 293 частями первой и первой¹, 294 частями первой и второй, 296 частями первой и второй, 297, 298¹, 301 частью первой, 302 частью первой, 303 частями первой и второй, 306 частями первой и второй, 307 частью первой, 309 частями первой и второй, 311 частью первой, 314¹, 315 частью первой, 316, 322 частью первой, 323 частью первой, 327 частями первой – третьей, 327¹ частью первой и 328 УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 01.06.2005 № 54-ФЗ; от 05.05.2010 № 76-ФЗ; от 22.07.2010 № 155-ФЗ; от 06.04.2011 № 66-ФЗ; от 21.11.2011 № 329-ФЗ; от 07.12.2011 № 420-ФЗ; от 01.03.2012 № 18-ФЗ; от 28.07.2012 № 141-ФЗ; от 28.06.2013 № 134-ФЗ; от 02.07.2013 № 186-ФЗ; от 23.07.2013 № 198-ФЗ; от 23.07.2013 № 245-ФЗ; от 21.12.2013 № 365-ФЗ; от 03.02.2014 № 5-ФЗ; от 28.06.2014 № 179-ФЗ; от 21.07.2014 № 277-ФЗ; от 31.12.2014 № 528-ФЗ; от 31.12.2014 № 530-ФЗ; от 03.02.2015 № 7-ФЗ; от 13.07.2015 № 228-ФЗ; от 13.07.2015 № 265-ФЗ; от 03.07.2016 № 324-ФЗ; от 06.07.2016 № 375-ФЗ; от 26.07.2017 № 203-ФЗ; от 29.07.2017 № 250-ФЗ; от 23.04.2018 № 114-ФЗ; от 27.06.2018 № 157-ФЗ; от 27.12.2018 № 509-ФЗ; от 26.07.2019 № 209-ФЗ; от 27.12.2019 № 500-ФЗ; от 01.04.2020 № 100-ФЗ; от 07.04.2020 № 112-ФЗ.)

2. Районному суду подсудны уголовные дела о всех преступлениях, за исключением уголовных дел, указанных в частях первой (в части подсудности уголовных дел мировому судье) и третьей настоящей ст.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 02.11.2013 № 302-ФЗ.)

3. Верховному суду республики, краевому или областному суду, суду города федерального значения, суду автономной области, суду автономного округа, окружному (флотскому) военному суду подсудны:

1) уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 105 частью второй, 131 частью пятой, 132 частью пятой, 134 частью шестой, 228¹ частью пятой, 229¹ частью четвертой, 277, 281 частью третьей, 295, 317, 357 УК РФ, за исключением уголовных дел о преступлениях, совершенных лицами в возрасте до восемнадцати лет, и уголовных дел, по которым в качестве наиболее строгого вида наказания не могут быть назначены пожизненное лишение свободы или смертная казнь в соответствии с положениями части четвертой ст. 62, части четвертой ст. 66 и части четвертой ст. 78 УК РФ, а также уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 126 частью третьей, 209, 210 частью четвертой, 210¹, 211 частями первой – третьей, 212 частью первой, 227, 275, 276, 278, 279, 280², 281 частями первой и второй, 353–356, 358, 359 частями первой и второй, 360 УК РФ;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2017 № 467-ФЗ; от 01.04.2019 № 46-ФЗ; от 08.12.2020 № 425-ФЗ.)

2) уголовные дела в отношении члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, судьи КС РФ, судьи федерального суда общей юрисдикции или федерального арбитражного суда, мирового судьи, судьи конституционного (уставного) суда субъекта РФ по их ходатайству, заявленному до начала судебного разбирательства;

3) уголовные дела, в материалах которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну.

(Часть в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 217-ФЗ.)

4. Часть утратила силу. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.

5. Гарнизонный военный суд рассматривает уголовные дела о всех преступлениях, совершенных военнослужащими и гражданами, проходящими военные сборы, за исключением уголовных дел, подсудных вышестоящим военным судам.

6. Окружному (флотскому) военному суду подсудны уголовные дела, указанные в части третьей настоящей ст., в отношении военнослужащих и граждан, проходящих военные сборы, а также уголовные дела, переданные в указанный суд в соответствии с частями четвертой – седьмой ст. 35 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ.)

6¹. 1-му Восточному окружному военному суду, 2-му Западному окружному военному суду, Центральному окружному военному суду и Южному окружному военному суду подсудны:

(Абзац в ред. ФЗ от 12.11.2018 № 413-ФЗ.)

1) уголовные дела, указанные в частях третьей и шестой настоящей ст.;

2) уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 205, 205¹, 205², 205³, 205⁴, 205⁵, 206, 211 частью четвертой, 361 УК РФ;

(Пункт в ред. ФЗ от 06.07.2016 № 375-ФЗ.)

3) уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 277, 278, 279 и 360 УК РФ, если их совершение сопряжено с осуществлением террористической деятельности;

4) уголовные дела о преступлениях, при назначении наказания за которые подлежит учету отягчающее обстоятельство, предусмотренное п. «р» части первой ст. 63 УК РФ.

Уголовные дела, указанные в п. 2–4, поступившие и не рассмотренные на 01.10.2019, рассматриваются по правилам подсудности, действовавшим на день принятия их к рассмотрению. ФЗ от 12.11.2018 № 418-ФЗ.

(Часть введена ФЗ от 05.05.2014 № 130-ФЗ.)

7. Часть утратила силу. ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ.

7¹. Если дела о преступлениях, совершенных группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом, подсудны военному суду в отношении хотя бы одного из соучастников, а выделение уголовного дела в отношении остальных лиц невозможно, указанные дела в отношении всех лиц рассматриваются соответствующим военным судом.

(Часть введена ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

8. Военные суды, дислоцирующиеся за пределами территории РФ, при рассмотрении уголовных дел в случаях, предусмотренных федеральным конституционным законом, руководствуются настоящим Кодексом.

(Часть в ред. ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ.)

9. Районный суд и военный суд соответствующего уровня принимают в ходе досудебного производства по уголовному делу решения, указанные в частях второй и третьей ст. 29 настоящего Кодекса.

10. Подсудность гражданского иска, вытекающего из уголовного дела, определяется подсудностью уголовного дела, в котором он предъявлен.

_______________________

1. В комментируемой статье установлены правила подсудности. С этими правилами связано решение вопроса о том, какой суд полномочен рассматривать то или иное уголовное дело. Подсудность определяется свойствами уголовного дела, указанными в законе, в соответствии с которыми рассмотрение и разрешение уголовного дела отнесено к ведению того либо иного суда первой инстанции. При определении подсудности учитываются признаки уголовного дела и компетенция суда, которая, в свою очередь, определяет характер его полномочий на ведение того или иного дела. С учетом указанных категорий уголовные дела распределяются между судами различных уровней (включая военные суды).

2. Правила подсудности, установленные в законе, являются важной гарантией права на судебную защиту, закрепленного в ч. 1 ст. 47 Конституции РФ и ч. 3 ст. 8 УПК РФ, согласно которому подсудимый не может быть лишен права на рассмотрение его уголовного дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом.

В ч. 1 комментируемой статьи установлена подсудность уголовных дел мировому судье. Она определяется в соответствии с тяжестью наказания за преступление и сложностью рассмотрения уголовного дела в суде. В соответствии с частью первой данной статьи мировые судья рассматривают в первой инстанции уголовные дела за которые максимальное наказание не превышает три года лишения свободы. Вместе с этим, законодатель сделал исключения для ряда составов преступлений, которые независимо от наказания, предусмотренного УК РФ, не относятся к подсудности мировых судей (ч. 1 ст. 107, ст. 108, ч. 1, 2 ст. 109 УК РФ и др.). Это возникло вследствие сложности их состава и рассмотрения в суде.

К числу уголовных дел, подсудных мировому судье, относятся уголовные дела, уголовное преследование по которым осуществляется в частном порядке (ч. 1 ст. 115 УК РФ, ст. 116¹, ст. 128¹ УК РФ), некоторые составы преступлений, уголовное преследование по которым осуществляется в частно-публичном порядке (ч. 2 ст. 115, ст. 116 УК РФ и др.). Большинство уголовных дел подсудных мировым судьям дела публичного обвинения.

В ч. 2 данной статьи установлена подсудность районному суду. В частности данному виду суда подсудно наибольшее количество уголовных дел. Законодатель не приводит перечень уголовных дел и предлагает относить к подсудности данного уровня судов все уголовные дела, кроме подсудных мировому судье и федеральному суду субъекта РФ.

В ч. 3 данной статьи определяя подсудность уголовных дел Верховному суду республики, края, области, суду города федерального значения, суду автономной области и суду автономного округа, являющихся судом субъекта РФ и действующего в качестве суда первой инстанции законодатель конкретно перечисляет виды отдельных составов преступлений с учетом тяжести преступления, также отнеся к компетенции данного суда преступления, совершенные против правосудия, преступления, совершенные членом Совета Федерации, депутатом государственной Думы, судьей Конституционного Суда РФ, судьей федерального суда общей юрисдикции, либо федерального арбитражного суда, мировым судьей, Судьей конституционного (уставного) суда субъекта РФ, если обвиняемым до начало судебного разбирательства было заявлено ходатайство об этом (если ходатайство не поступило, подсудность определяется по общему правилу).

Также Федеральные суды данного уровня рассматривают дела, в материалах которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну. В ст. 5 ФЗ Закона РФ от 21.07.1993 № 5485-I «О государственной тайне»⁸⁰ определены сведения, относящиеся к военной тайне: 1) отдельные сведений в военной области (о содержании стратегических и оперативных планов; о тактико-технических характеристиках и возможностях боевого применения образцов вооружения и военной техники и т. п.); 2) определенные сведения в области экономики, науки и техники (о содержании планов подготовки России и ее регионов к возможным военным действиям; об использовании инфраструктуры Российской Федерации в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства; о силах и средствах гражданской обороны; о достижениях науки и техники, о научно-исследовательских работах, имеющих важное оборонное или экономическое значение, влияющих на безопасность государства, и др.); 3) сведения в области внешней политики и экономики (о внешнеполитической, внешнеэкономической деятельности Российской Федерации, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства; о финансовой политике в отношении иностранных государств, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства); 4) сведения в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, а также в области противодействия терроризму.

Часть 4 данной статьи устанавливает правило, согласно которому при обвинении лица в совершении нескольких преступлений, из которых хотя бы одно подсудно суду субъекта РФ, уголовное дело подлежит рассмотрению и разрешению только в этом суде⁸¹. С другой стороны, вышестоящий суд не вправе принимать к своему производству в качестве суда первой инстанции уголовное дело, подсудное нижестоящему суду⁸².

В ч. 5–8 комментируемой статьи установлена подсудность военным судам уголовных дел о преступлениях, в совершении которых обвиняются военнослужащие, граждане, проходящие военные сборы, а в ряде случаев — иные лица.

Подсудность уголовных дел венному суду определена также законодательством РФ о военных судах. В соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона от 23.06.1999 № 1-ФКЗ «О военных судах Российской Федерации»⁸³ военным судам подсудны уголовные дела о всех преступлениях, совершенными военнослужащими и гражданами, проходящими военные сборы, дела о преступлениях, совершенных гражданами (иностранными гражданами) в период прохождения ими военной службы, военных сборов, а также дела, отнесенные к компетенции военных судов Уголовно-процессуальным кодексом РФ.

3. Согласно Федеральному закону от 27.05.1997 № 63-ФЗ «О статусе военнослужащих»⁸⁴ к военнослужащим следует относить: офицеров, прапорщиков и мичманов, курсантов военных профессиональных образовательных организаций и военных образовательных организаций высшего образования; сержантов и старшин, солдат и матросов, проходящих военную службу по контракту; сержантов, старшин, солдат и матросов, проходящих военную службу по призыву; курсантов военных профессиональных образовательных организаций и военных образовательных организаций высшего образования до заключения с ними контракта о прохождении военной службы.

4. Военные сборы согласно ст. 54 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»⁸⁵ осуществляются для подготовки к военной службе граждан, пребывающих в запасе.

5. В ч. 5 комментируемой статьи установлено, что бóльшая часть уголовных дел о преступлениях, совершенных военнослужащими и иными лицами, отнесена к компетенции гарнизонных военных судов. Согласно Федеральному конституционному закону от 23.06.1999 № 1-ФКЗ «О военных судах Российской Федерации»⁸⁶ гарнизонный военный суд действует на территории, на которой дислоцируются один или несколько военных гарнизонов. При определении подсудности уголовных дел военному гарнизонному суду действует то же правило, что и в отношении районных судов. Судьи гарнизонных военных судов также рассматривают уголовные дела, отнесенные УПК РФ к подсудности мировых судей, в порядке, установленном гл. 41 Кодекса, в случаях совершения преступления военнослужащим.

6. Часть 6 комментируемой статьи отправляет к ч. 3 этой же статьи и содержащейся в ней норме, в соответствии с которой окружные (флотские) военные суды рассматривают уголовные дела о преступлениях, которые отнесены к подсудности суда субъекта РФ.

Помимо этого, окружные военные суды (Дальневосточный, Московский, Приволжский, Северо-Кавказский) рассматривают ряд уголовных дел о преступлениях террористического характера.

7. Часть 7¹ комментируемой статьи устанавливает приоритет военных судов при определении подсудности в случаях совершения преступления военнослужащими в соучастии с иными лицами. Если уголовное дело по обвинению одного и то же лица или группы лиц в совершении нескольких преступлений подсудно военному суду в отношении хотя бы одного лица, и выделение уголовного дела в отношении остальных лиц невозможно, то уголовное дело о всех соучастниках рассматривается военным судом. Из этого следует, что уголовное дело в отношении военнослужащего в любом случае в отдельное производство не выделяется.

8. Из содержания ч. 8 комментируемой статьи следует, что военные суды, дислоцирующиеся за пределами России, рассматривают и разрешают уголовные дела в соответствии с УПК РФ, но не в соответствии с законодательством тех государств, на территории которых они находятся.

9. Часть 9 комментируемой статьи, определяющая компетенцию районного суда и военного суда соответствующего уровня (т. е. гарнизонного военного суда) в досудебном производстве, содержит отсылку к ч. 2 и 3 ст. 29 УПК РФ. В этом случае суды также действуют независимо от любых других государственных органов, должностных лиц, общественных объединений и отдельных граждан.

10. В соответствии с ч. 10 данной статьи подсудность гражданского иска, заявленного в рамках уголовного дела, обусловлена подсудностью того уголовного дела, в рамках производства по которому он был заявлен. Согласно ч. 2 ст. 44 УПК РФ гражданский иск может быть заявлен физическим или юридическим лицом, понесшим материальный ущерб, после возбуждения уголовного дела и до окончания судебного следствия при разбирательстве данного уголовного дела в суде первой инстанции.

11. Разрешение гражданского иска при производстве по уголовному делу в суде первой инстанции возможно в рамках уголовного дела. В этом случае гражданский иск рассматривается вместе с уголовным делом и разрешается в приговоре (п. 10 ч. 1 ст. 299, ч. 2 ст. 306, п. 1 ч. 1 ст. 309 УПК РФ). Либо он не находит своего разрешения по результатам рассмотрения при следующих обстоятельствах:

1) гражданский иск остается без рассмотрения, что не препятствует последующему его предъявлению и рассмотрению в порядке гражданского судопроизводства (ч. 3 ст. 250, ч. 2 ст. 306 УПК РФ);

2) если возникает необходимость дополнительно выполнить какие-либо расчеты в связи с гражданским иском, то суд в обвинительном приговоре признает за гражданским истцом право на удовлетворение гражданского иска, а вопрос о размере возмещения гражданского иска будет рассматриваться в порядке гражданского судопроизводства (ч. 2 ст. 309 УПК РФ).

Статья 32. Территориальная подсудность уголовного дела

1. Уголовное дело подлежит рассмотрению в суде по месту совершения преступления, за исключением случаев, предусмотренных частями четвертой, пятой и пятой¹ настоящей ст., а также ст. 35 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 21.10.2013 № 271-ФЗ; от 07.04.2020 № 112-ФЗ.)

2. Если преступление было начато в месте, на которое распространяется юрисдикция одного суда, а окончено в месте, на которое распространяется юрисдикция другого суда, то данное уголовное дело подсудно суду по месту окончания преступления.

3. Если преступления совершены в разных местах, то уголовное дело рассматривается судом, юрисдикция которого распространяется на то место, где совершено большинство расследованных по данному уголовному делу преступлений или совершено наиболее тяжкое из них.

4. Если преступление совершено вне пределов РФ и предварительное расследование уголовного дела осуществлялось на территории РФ в соответствии со ст. 459 настоящего Кодекса по основаниям, предусмотренным ст. 12 УК РФ, уголовное дело рассматривается судом, юрисдикция которого распространяется на место жительства или место пребывания потерпевшего в РФ либо на место жительства или место пребывания обвиняемого в РФ, если потерпевший проживает или пребывает вне пределов РФ.

(Часть введена ФЗ от 21.10.2013 № 271-ФЗ.)

5. Уголовное дело частного обвинения или заявление потерпевшего о преступлении, совершенном гражданином РФ в отношении гражданина РФ вне пределов РФ, подлежит рассмотрению мировым судьей, чья юрисдикция распространяется на территорию, на которой проживает потерпевший или обвиняемый.

(Часть введена ФЗ от 21.10.2013 № 271-ФЗ.)

5¹. Если преступление совершено вне пределов РФ и предварительное расследование уголовного дела осуществлялось на территории РФ в соответствии с частью четвертой¹ ст. 152 настоящего Кодекса по основаниям, предусмотренным ст. 12 УК РФ, уголовное дело рассматривается судом, юрисдикция которого распространяется на территорию, на которой было окончено предварительное расследование.

(Часть введена Федеральным законом от 07.04.2020 № 112-ФЗ.)

6. Вопрос об изменении территориальной подсудности уголовных дел, указанных в частях четвертой и пятой настоящей ст., разрешается в порядке, установленном ст. 35 настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 21.10.2013 № 271-ФЗ.)

_______________________

1. В ч. 1 комментируемой статьи установлено правило, согласно в соответствии с которым уголовное дело должно быть рассмотрено в суде по месту совершения преступления. Данное правило позволяет распределить подсудность уголовных дел между одноименными судами. В соответствии с ч. 1 ст. 73 УПК РФ место совершения преступления относится к обстоятельствам, подлежащим доказыванию по уголовному делу. Исключения из этого правила изложены в ст. 35 УПК РФ, позволяющей изменять территориальную подсудность уголовного дела.

2. Место совершения преступления как признак, определяющий подсудность уголовного дела, связан с административно-территориальным делением Российской Федерации на районы, города, области, края или иные территориальные образования этого же уровня, в соответствии с которым строится судебная система. Место совершения преступления относится к территории того либо иного субъекта РФ (при подсудности уголовного дела судам уровня, указанного в ч. 3 ст. 31 УПК РФ). Место совершения преступления связано с моментом окончания преступления в соответствии с конструкцией состава преступления. По формальным составам преступление считается оконченным с момента совершения действия (бездействия).

3. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает, что при совершении преступления с материальным составом оно считается оконченным с момента наступления указанных в законе последствий. Когда преступление было начато в одном месте, а окончено в другом, уголовное дело подсудно суду по месту окончания деяния.

4. Если было совершено длящееся преступление, местом его совершения следует считать то место, где были окончены действия или бездействие, сопряженные с последующим невыполнением обязанностей, возложенных на виновного законом под угрозой уголовного преследования. Если совершено продолжаемое преступление, то местом его окончания является территория, на которой совершен последний эпизод из ряда тождественных преступных действий, имеющих общие цели и являющихся в своей совокупности единым преступлением.

5. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает, что при совершении преступления в нескольких местах уголовное дело рассматривается тем судом, на территории действия которого было совершено большинство расследованных преступлений или наиболее тяжкое из них⁸⁷. Большинство преступлений определяется путем суммирования единичных самостоятельных преступлений. Тяжесть совершенного преступления зависит от его юридической квалификации и последующего отнесения преступления к одной из категорий, установленных в ст. 15 УК РФ. Кроме того, в рамках одной и той же юридической квалификации преступления могут различаться по тяжести в зависимости от характера и размера вреда, причиненного преступлением, неоднократности его совершения и т. п. Поэтому при определении места судебного разбирательства необходимо учитывать юридическую квалификацию каждого из деяний, по которым было предъявлено обвинение, а при наличии одинаковых составов — степень общественной опасности каждого из них.

6. Если место совершения преступления установить не удалось, то уголовное дело подлежит рассмотрению в том суде, в районе компетенции которого было окончено предварительное расследование.

7. При обвинении одного лица или группы лиц в совершении преступлений, уголовные дела по которым отнесены к подсудности судам двух или более государств, рассматривать их компетентен суд той стороны, на территории которого закончено предварительное расследование⁸⁸.

8. В ч. 4 комментируемой статьи установлено правило о территориальной подсудности уголовных дел, производство по которым осуществлялось в порядке исполнения запроса об осуществлении уголовного преследования на территории России. Согласно ст. 459 УПК РФ такой запрос может поступить от иностранного государства, в случаях, когда гражданин России совершил преступление на территории другого государства и после этого возвратился в страну, гражданином которой он является. Если потерпевший также проживает на территории России или специально прибыл для участия в судебном разбирательстве, то уголовное дело рассматривается судом по месту проживания или пребывания потерпевшего в стране. Если потерпевший проживает либо находится вне пределов России, то уголовное дело рассматривается по месту жительства или пребывания обвиняемого (в том числе при его нахождении в следственном изоляторе).

Указанные правила действуют в следующих случаях, предусмотренных ст. 12 УК РФ: 1) когда граждане Российской Федерации, а также постоянно проживающие на территории России лица без гражданства совершили преступление против интересов, охраняемых российским уголовным законом; 2) когда иностранные граждане, а также постоянно проживающие на территории России лица без гражданства совершили преступление, направленное против интересов Российской Федерации либо гражданина Российской Федерации или постоянно проживающего на территории России лица без гражданства, а также в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации или иным документом международного характера, содержащим обязательства, признаваемые Российской Федерации, в сфере отношений, регулируемых УК РФ.

9. В случае, когда потерпевший обратился с заявлением о совершении в отношении него преступления, относящегося к категории дел частного обвинения, то согласно ч. 5 комментируемой статьи заявление подлежит рассмотрению мировым судьей по месту проживания потерпевшего или обвиняемого. В данном случае ключевым является то, в какой суд — по месту своего жительства или по месту жительства будущего обвиняемого — обратился потерпевший.

10. Поскольку в ч. 6 комментируемой статьи установлена возможность изменения территориальной подсудности в соответствии с положениями, закрепленными ст. 35 УПК РФ, следует признать приоритет последней над положениями, закрепленными в ч. 4–5 ст. 32 Кодекса.

Статья 33. Определение подсудности при соединении уголовных дел

1. В случае обвинения одного лица или группы лиц в совершении нескольких преступлений, уголовные дела о которых подсудны судам разных уровней, уголовное дело о всех преступлениях рассматривается вышестоящим судом, если раздельное рассмотрение судами уголовных дел может отразиться на всесторонности и объективности их разрешения.

(Часть в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 217-ФЗ.)

2. Часть утратила силу. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.

_______________________

1. Комментируемая статья устанавливает правило, в соответствии с которым разрешается вопрос о подсудности уголовного дела в случае, когда в одном производстве соединены дела о совершении нескольких преступлений.

2. Если по общему правилу несколько преступлений подсудны судам различных уровней, например районному суду и суду субъекта РФ, то соединенное уголовное дело рассматривается судом субъекта РФ, то есть вышестоящим судом.

Статья 34. Передача уголовного дела по подсудности

1. Судья, установив при разрешении вопроса о назначении судебного заседания, что поступившее уголовное дело не подсудно данному суду, выносит постановление о направлении данного уголовного дела по подсудности.

2. Суд, установив, что находящееся в его производстве уголовное дело подсудно другому суду того же уровня, вправе с согласия подсудимого оставить данное уголовное дело в своем производстве, но только в случае, если он уже приступил к его рассмотрению в судебном заседании.

3. Если уголовное дело подсудно вышестоящему суду или военному суду, то оно во всех случаях подлежит передаче по подсудности.

_______________________

1. Комментируемая статья выдвигает суду требование, в соответствии с которым по каждому уголовному делу, поступившему в суд для рассмотрения по существу, судья обязан проверить, подсудно ли оно данному суду (п. 1 ч. 1 ст. 228 УПК РФ). Если установлено, что уголовное дело поступило в суд с нарушением правил подсудности, оно должно быть передано тот в суд, к компетенции которого отнесено рассмотрение уголовного дела, о чем выносится постановление или определение (п. 1 ч. 1 ст. 227 УПК РФ).

2. В тех случаях, когда судебное разбирательство уже начато (обстоятельства, с которыми связано уточнение подсудности обнаружились в ходе судебного заседания), то суд с согласия подсудимого может продолжить рассмотрение уголовного дела. Если подсудимый выскажет возражение, то уголовное дело подлежит направлению по подсудности в надлежащий суд тоже же уровня.

3. В ч. 3 комментируемой статьи установлено исключение из установленного в ч. 2 правила. Оно обусловлено необходимостью соблюдения правила исключительной подсудности при рассмотрении уголовных дел некоторыми судами. Если уголовное дело подсудно вышестоящему суду или военному суду, то оно направляется по подсудности независимо от того, на каком этапе находится судебное разбирательство.

4. В ходе судебного разбирательства уголовного дела должно учитываться требование ст. 242 УПК РФ о том, что уголовное дело подлежит рассмотрению одним и тем же судьей и одним и тем же составом суда. Если обеспечить дальнейшее участие судьи не представляется возможным, то судебное разбирательство начинается заново. Данное право законодатель распространяет и на случаи, когда уголовное дело направляется в другой суд в соответствии с установленными правилами подсудности.

Статья 35. Изменение территориальной подсудности уголовного дела

1. Территориальная подсудность уголовного дела может быть изменена:

1) по ходатайству стороны – в случае удовлетворения в соответствии со ст. 65 настоящего Кодекса заявленного ею отвода всему составу соответствующего суда;

2) по ходатайству стороны либо по инициативе председателя суда, в который поступило уголовное дело, – в случаях:

а) если все судьи данного суда ранее принимали участие в производстве по рассматриваемому уголовному делу, что является основанием для их отвода в соответствии со ст. 63 настоящего Кодекса;

б) если не все участники уголовного судопроизводства по данному уголовному делу проживают на территории, на которую распространяется юрисдикция данного суда, и все обвиняемые согласны на изменение территориальной подсудности данного уголовного дела;

в) если имеются обстоятельства, которые могут поставить под сомнение объективность и беспристрастность суда при принятии решения по делу.

(Подпункт введен ФЗ от 27.12.2018 № 509-ФЗ.)

1¹. Ходатайство об изменении территориальной подсудности уголовного дела по основаниям, указанным в части первой настоящей ст., стороны подают в вышестоящий суд через суд, в который поступило уголовное дело. Судья, в производстве которого находится уголовное дело, возвращает ходатайство лицу, его подавшему, если ходатайство не отвечает требованиям частей первой – второй¹ настоящей ст.

(Часть введена ФЗ от 27.12.2018 № 509-ФЗ.)

2. Изменение территориальной подсудности уголовного дела по основаниям, указанным в части первой настоящей ст., допускается лишь до начала судебного разбирательства.

(Часть в ред. ФЗ от 27.12.2018 № 509-ФЗ.)

2¹. Изменение территориальной подсудности уголовных дел, подсудных 1-му Восточному окружному военному суду, 2-му Западному окружному военному суду, Центральному окружному военному суду и Южному окружному военному суду в соответствии с п. 2–4 части шестой¹ ст. 31 настоящего Кодекса, не допускается.

(Часть в ред. ФЗ от 07.06.2017 № 115-ФЗ; от 12.11.2018 № 413-ФЗ.)

3. Вопрос об изменении территориальной подсудности уголовного дела по основаниям, указанным в части первой настоящей ст., разрешается судьей вышестоящего суда в порядке, установленном частями третьей, четвертой и шестой ст. 125 настоящего Кодекса, в срок до 10 суток со дня поступления ходатайства.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 23.07.2013 № 217-ФЗ; от 27.12.2018 № 509-ФЗ.)

4. По ходатайству Генерального прокурора РФ или его заместителя (далее – ходатайство) уголовное дело хотя бы об одном из преступлений, предусмотренных ст. 208, 209, 211 частями первой – третьей, 277–279 и 360 УК РФ, если существует реальная угроза личной безопасности участников судебного разбирательства, их близких родственников, родственников или близких лиц, по решению ВС РФ может быть передано для рассмотрения в окружной (флотский) военный суд по месту совершения преступления.

(Часть введена ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ; в ред. ФЗ от 02.11.2013 № 302-ФЗ; от 05.05.2014 № 130-ФЗ.)

5. Вопрос об изменении территориальной подсудности уголовного дела по основаниям, указанным в части четвертой настоящей ст., разрешается судьей ВС РФ в судебном заседании с участием прокурора, обвиняемого и его защитника в срок до 15 суток со дня поступления ходатайства.

(Часть введена ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ; в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 217-ФЗ.)

6. В начале заседания судья объявляет, какое ходатайство подлежит рассмотрению, разъясняет явившимся в судебное заседание лицам их права и обязанности. Затем прокурор обосновывает ходатайство, после чего заслушиваются другие явившиеся в судебное заседание лица. По решению суда обвиняемый участвует в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи.

(Часть введена ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ; в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 217-ФЗ.)

7. По результатам рассмотрения ходатайства судья выносит одно из следующих постановлений:

(Абзац в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 217-ФЗ.)

1) об удовлетворении ходатайства и направлении уголовного дела для рассмотрения в соответствующий окружной (флотский) военный суд;

2) об отказе в удовлетворении ходатайства.

(Часть введена ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ.)

_______________________

1. В комментируемой статье установлены случаи, когда территориальная подсудность уголовного дела, установленная в ст. 32 УПК РФ, может быть изменена. Невозможность рассмотрения уголовного дела тем судом, к подсудности которого оно отнесено, возникает ввиду наличия обстоятельств, препятствующих судьям данного суда рассмотреть дело.

2. В п. 1 ч. 1 данной статьи в качестве обстоятельства, вызывающего изменение территориальной подсудности, назван случай, когда удовлетворено ходатайство отвода составу суда и других судей, полномочных рассмотреть уголовное дело в данном суде, нет. В данном случае оно должно быть передано в другой суд того же уровня. Вопрос об изменении подсудности уголовного дела решается председателем либо заместителем председателя вышестоящего суда в судебном заседании по правилам ст. 125 УПК РФ.

3. В п. 2 ч. 1 данной статьи установлено, что изменение территориальной подсудности допустимо как по результатам удовлетворения ходатайства об отводе всему составу суда, так и по ходатайству стороны либо по инициативе председателя суда, в который поступило уголовное дело, при наличии следующих оснований: а) все судьи данного суда принимали участие в производстве по уголовному делу; б) не все участники уголовного судопроизводства по данному уголовному делу проживают на территории, на которую распространяется юрисдикция данного суда, и все обвиняемые согласны на изменение территориальной подсудности уголовного дела; в) если имеются обстоятельства, которые могут поставить под сомнение объективность и беспристрастность суда по данному уголовному делу.

В первом случае изменение территориальной подсудности является обязанностью председателя соответствующего суда.

4. В ч. 2 статьи установлено, что изменение территориальной подсудности возможно лишь до начала рассмотрения дела в судебном заседании, то есть до того момента, когда судебное заседание будет открыто в порядке, установленном ст. 261 УПК РФ.

5. Правила об изменении территориальной подсудности не распространяется на случаи, когда уголовные дела подлежат рассмотрению Дальневосточным окружным военным судом, Московским окружным военным судом, Приволжским окружным военным судом и Северо-Кавказским окружным военным судом. Здесь правила о подсудности действуют без каких бы то ни было исключений.

6. Из содержания ч. 3 комментируемой статьи следует, что вопрос об изменении территориальной подсудности осуществляется принятием решения председателем вышестоящего суда в порядке, установленном для рассмотрения жалоб участников уголовного судопроизводства и иных заинтересованных лиц (ч. 3, 4 и 6 ст. 125 УПК РФ). Вышестоящими судами являются: для районного суда — суд субъекта РФ; для суда субъекта РФ — Верховный Суд РФ.

7. Председателем вышестоящего суда либо его заместителем по отношению к мировому судье применительно к ч. 3 комментируемой статьи следует считать председателя или заместителя председателя суда субъекта РФ⁸⁹.

8. Председатель соответствующего суда или его заместитель, получив ходатайство, уголовное дело и материалы, подтверждающие необходимость изменения территориальной подсудности, рассматривает их в судебном заседании, которое назначается не позднее 10 суток со дня получения ходатайства. По результатам рассмотрения принимается одно из решений: 1) об изменении территориальной подсудности; 2) об отказе в изменении территориальной подсудности. О принятом решении уведомляется лицо, по ходатайству которого был рассмотрен вопрос об изменении подсудности, и прокурор.

9. В ч. 4–7 комментируемой статьи установлена возможность изменения подсудности уголовных дел в тех случаях, когда были совершены преступления террористической направленности или ряд иных деяний, если существует реальная угроза безопасности участников судебного разбирательства, их близких родственников, родственников или близких лиц. Угроза должна быть реальной, т. е. подтверждаться данными, полученными в ходе следственных действий, а также оперативно-розыскных мероприятий.

Вопрос об изменении территориальной подсудности в таких случаях разрешается на основании ходатайства Генерального прокурора РФ или его заместителя судьей Верховного Суда РФ.

10. Рассмотрение такого ходатайства осуществляется в срок не позднее 15 суток со дня его поступления в форме правосудия с участием прокурора, обвиняемого и его защитника (при наличии такового). В ходе судебного заседания прокурору и заинтересованным лицам предоставляются широкие возможности по отстаиванию своей позиции.

11. В том случае, когда ходатайство было удовлетворено, в дальнейшем уголовное дело рассматривается в окружном (флотском) военном суде с соблюдением всех правил уголовного судопроизводства, установленным УПК РФ. Если необходимо, то в ходе судебного разбирательства принимаются дополнительные меры по обеспечению безопасности.

Статья 36. Недопустимость споров о подсудности

Споры о подсудности между судами не допускаются. Любое уголовное дело, переданное из одного суда в другой в порядке, установленном ст. 34 и 35 настоящего Кодекса, подлежит безусловному принятию к производству тем судом, которому оно передано.

_______________________

1. В комментируемой статье установлен запрет споров о подсудности уголовных дел в тех случаях, когда материалы уголовного дела были направлены из одного суда в другой с соблюдением правил о подсудности и в порядке, установленном ст. 34 и 35 УПК РФ. Всякое уголовное дело, направленное из одного суда в другой в порядке, предусмотренном законом, подлежит безусловному принятию к производству тем судом, которому оно передано. Данное правило объясняется необходимостью устранения возможной волокиты, обеспечения права человека на судебную защиту. Приоритет принадлежит интересам защиты прав личности.

2. Данное правило установлено лишь для тех ситуаций, когда при направлении уголовного дела в иной суд были соблюдения все требования правил подсудности. Вышестоящий суд на основании жалобы заинтересованного участника уголовного судопроизводства вправе отменить постановление судьи о направлении уголовного дела в другой суд, если оно не основано на законе.

ГЛАВА 6. Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения

Статья 37. Прокурор

1. Прокурор является должностным лицом, уполномоченным в пределах компетенции, предусмотренной настоящим Кодексом, осуществлять от имени государства уголовное преследование в ходе уголовного судопроизводства, а также надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия.

2. В ходе досудебного производства по уголовному делу прокурор уполномочен:

1) проверять исполнение требований ФЗ при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях;

2) выносить мотивированное постановление о направлении соответствующих материалов в следственный орган или орган дознания для решения вопроса об уголовном преследовании по фактам выявленных прокурором нарушений уголовного законодательства;

3) требовать от органов дознания и следственных органов устранения нарушений федерального законодательства, допущенных при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях, производстве дознания или предварительного следствия;

(Пункт в ред. ФЗ от 27.12.2019 № 499-ФЗ.)

4) давать дознавателю письменные указания о направлении расследования, производстве процессуальных действий;

5) давать согласие дознавателю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения;

5¹) истребовать и проверять законность и обоснованность решений следователя или руководителя следственного органа об отказе в возбуждении, приостановлении или прекращении уголовного дела и принимать по ним решение в соответствии с настоящим Кодексом;

(Пункт введен ФЗ от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

5²) рассматривать ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве и постановление следователя о возбуждении перед прокурором ходатайства о заключении с подозреваемым или обвиняемым досудебного соглашения о сотрудничестве, выносить постановление об удовлетворении такого ходатайства либо об отказе в его удовлетворении, заключать досудебное соглашение о сотрудничестве, выносить постановление об изменении или о прекращении действия такого соглашения в порядке и по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, а также выносить представление об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве;

(Пункт введен ФЗ от 03.07.2016 № 322-ФЗ.)

6) отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего прокурора, а также незаконные или необоснованные постановления органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя в порядке, установленном настоящим Кодексом;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

7) рассматривать представленную руководителем следственного органа информацию следователя о несогласии с требованиями прокурора и принимать по ней решение;

8) участвовать в судебных заседаниях при рассмотрении в ходе досудебного производства вопросов об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, о продлении срока содержания под стражей либо об отмене или изменении данной меры пресечения, а также при рассмотрении ходатайств о производстве иных процессуальных действий, которые допускаются на основании судебного решения, и при рассмотрении жалоб в порядке, установленном ст. 125 настоящего Кодекса;

8¹) при наличии оснований возбуждать перед судом ходатайство о продлении срока запрета определенных действий, срока домашнего ареста или срока содержания под стражей по уголовному делу, поступившему или направляемому в суд с обвинительным заключением или постановлением о направлении уголовного дела в суд для применения принудительной меры медицинского характера, а также ходатайство о разрешении отмены постановления о прекращении уголовного дела или уголовного преследования в случае, предусмотренном частью первой¹ ст. 214 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ; от 12.11.2018 № 411-ФЗ.)

9) разрешать отводы, заявленные дознавателю, а также его самоотводы;

10) отстранять дознавателя от дальнейшего производства расследования, если им допущено нарушение требований настоящего Кодекса;

11) изымать любое уголовное дело у органа дознания и передавать его следователю с обязательным указанием оснований такой передачи;

12) передавать уголовное дело или материалы проверки сообщения о преступлении от одного органа предварительного расследования другому (за исключением передачи уголовного дела или материалов проверки сообщения о преступлении в системе одного органа предварительного расследования) в соответствии с правилами, установленными ст. 151 настоящего Кодекса, изымать любое уголовное дело или любые материалы проверки сообщения о преступлении у органа предварительного расследования федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти) и передавать его (их) следователю Следственного комитета РФ с обязательным указанием оснований такой передачи;

(Пункт в ред. ФЗ от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

13) утверждать постановление дознавателя о прекращении производства по уголовному делу;

14) утверждать обвинительное заключение, обвинительный акт или обвинительное постановление по уголовному делу;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

15) возвращать уголовное дело дознавателю, следователю со своими письменными указаниями о производстве дополнительного расследования, об изменении объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или для пересоставления обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления и устранения выявленных недостатков;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

16) осуществлять иные полномочия, предоставленные прокурору настоящим Кодексом.

2¹. По мотивированному письменному запросу прокурора ему предоставляется возможность ознакомиться с материалами находящегося в производстве уголовного дела.

(Часть введена ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

3. В ходе судебного производства по уголовному делу прокурор поддерживает государственное обвинение, обеспечивая его законность и обоснованность.

4. Прокурор вправе в порядке и по основаниям, которые установлены настоящим Кодексом, отказаться от осуществления уголовного преследования с обязательным указанием мотивов своего решения.

5. Полномочия прокурора, предусмотренные настоящей ст., осуществляются прокурорами района, города, их заместителями, приравненными к ним прокурорами и вышестоящими прокурорами.

6. В случае несогласия руководителя следственного органа либо следователя с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, прокурор вправе обратиться с требованием об устранении указанных нарушений к руководителю вышестоящего следственного органа. В случае несогласия руководителя вышестоящего следственного органа с указанными требованиями прокурора прокурор вправе обратиться к Председателю Следственного комитета РФ или руководителю следственного органа федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти). В случае несогласия Председателя Следственного комитета РФ или руководителя следственного органа федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти) с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, прокурор вправе обратиться к Генеральному прокурору РФ, решение которого является окончательным.

(Часть в ред. ФЗ от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

(Статья в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

_______________________

1. Статья 2 Конституции РФ закрепляет, что права и свободы человека являются высшей ценностью, а их признание, соблюдение и защита — это обязанность государства. Именно органы прокуратуры являются государственным стержнем, обеспечивающим исполнение данной обязанности, а также повышения уровня правопорядка и укрепления законности в стране. В ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-I «О прокуратуре Российской Федерации»⁹⁰ прокуратура определяется как единая федеральная централизованная система органов, осуществляющих от имени Российской Федерации надзор за соблюдением Конституции РФ и исполнением законов, действующих на территории России, и выполняющая иные функции, установленные федеральными законами.

2. Соблюдение прав и свобод человека и гражданина является первым и наиболее значимым элементом предмета прокурорского надзора за уголовно-процессуальной деятельностью органов, осуществляющих предварительное следствие и дознание, потому что это напрямую вытекает из положений Конституции РФ и содержания уголовно-процессуальных принципах и явственно прослеживается в остальных элементах. Досудебные стадии наиболее существенно затрагивают права и свободы человека и гражданина (например, при заключении под стражу — право на свободу и личную неприкосновенность, при обыске в жилище — право на неприкосновенность жилища, неприкосновенность частной жизни). О приоритетности указанного направления свидетельствуют и приказы Генерального прокурора РФ, устанавливающие механизм прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов предварительного расследования⁹¹.

3. В силу п. 31 ст. 5 УПК РФ понятие «прокурор» шире его буквального толкования, оно включает в себя все должности прокуратуры — Генеральный прокурор РФ и подчиненные ему прокуроры, их заместители, а также иные должностные лица органов прокуратуры, участвующие в уголовном судопроизводстве и наделенные соответствующими полномочиями федеральным законом о прокуратуре.

4. Исходя из анализа ч. 2–3 комментируемой статьи, можно выделить три направления надзорной деятельности прокурора в уголовном судопроизводстве: осуществление уголовного преследования в ходе уголовного судопроизводства; обеспечение надзора за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия; поддержание государственного обвинения по делам публичного и частно-публичного обвинения.

5. Прокуроры уделяют особое внимание надзору за процессуальной деятельностью органов дознания и следствия в досудебном производстве. На прокурора возложена задача особой важности — обеспечить соблюдение прав и свобод лиц на всех стадиях досудебного производства, а указанный элемент предмета прокурорского надзора за уголовно-процессуальной деятельностью органов, осуществляющих дознание и предварительное следствие обоснованно и закономерно, занимает главенствующее место среди других.

6. Прокурор проверяет соблюдение порядка разрешения заявлений и сообщений о совершенных и готовящихся преступлениях. От своевременной и соответствующей закону реакции органов дознания и предварительного расследования зависит выявление и раскрытие преступлений, предупреждение последующих, поэтому значимость этого надзорного элемента высока.

Данному элементу предмета прокурорского надзора за уголовно-процессуальной деятельностью органов дознания и предварительного расследования корреспондирует п. 1 ч. 2 ст. 37 УПК РФ, который устанавливает полномочия прокурора проверять исполнение требований федерального закона при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях. Положение п. 1 ч. 2 ст. 37 УПК РФ конкретизируется приказами Генерального прокурора РФ по вопросам организации надзора за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях. Так, прокурор обязан не реже одного раза в месяц, а в случае поступления жалобы — незамедлительно, осуществлять выезды в поднадзорные органы с целью проверки данных в книгах учета сообщений о преступлениях, регистрации обращений граждан и иных учетных и регистрационных документах, следить за строгим соблюдением норм УПК РФ, выявлять нарушения, требовать их устранения⁹². Наиболее распространенными нарушениями, по данным органов прокуратуры, являются: рассмотрение сообщений и принятие решений с нарушением норм УПК РФ; неполнота проведенных проверок; несоответствие выводов дознавателя, следователя об отсутствии состава преступления фактическим данным в самом сообщении и в материалах проверки; неправильное применение норм материального права. Такие нарушения затягивают сроки проведения проверки сообщений о преступлениях, приводят к неустановлению и непривлечению виновных к ответственности, нарушают права потерпевших на восстановление их прав и возмещение вреда, снижают авторитет правоохранительных органов.

7. В силу полномочий, закрепленных в комментированной статье, прокурор осуществляет надзор за порядком проведения предварительного расследования. Каждый этап предварительного расследования строго регламентирован УПК РФ: с момента возбуждения уголовного дела и до составления обвинительного заключения, обвинительного постановления либо обвинительного акта следователь и дознаватель осуществляют определенные следственные действия, которые обязательно фиксируются в процессуальных документах. Прокурор проверяет такие документы на: соответствие сроков дознания и следствия, правил проведения следственных действий УПК РФ; наличие нарушений прав и свобод человека и гражданина, необходимых для производства следственных действий решений суда, полномочий у лица, проводившего следственное действие; законность полученных доказательств.

8. Прокурор оценивает законность решений, принимаемых органами, осуществляющими дознание и предварительное следствие, которые закреплены в УПК РФ и носят процессуальный характер. В соответствии с п. 33 ст. 5 УПК РФ под процессуальным решением понимается решение, принимаемое судом, прокурором, следователем, органом дознания, начальником органа дознания, начальником подразделения дознания, дознавателем в порядке установленным УПК РФ (например, решение о продлении срока предварительного расследования). Решения дознавателя и следователя объективно отражены в их постановлениях (например, постановление о возбуждении уголовного дела и принятии его к своему производству), однако могут иметь и другую форму (например, согласно п. 10 ч. 1 ст. 40² УПК РФ начальник органа дознания принимает решение об утверждении обвинительного акта или обвинительного постановления по уголовному делу).

9. Решения органов дознания и органов предварительного следствия, которые проверяет прокурор разделяются на основные и вспомогательные. К основным относятся решения, которые влияют на движение уголовного дела в целом. Например, это решение о возбуждении уголовного дела, о выделении уголовного дела, о составлении обвинительного заключения, о прекращении уголовного дела или уголовного преследования. Вспомогательными являются решения, способствующие принятию законного и обоснованного основного решения (например, решение о производстве конкретного следственного действия, об избрании меры пресечения).

10. Осуществляя надзор за уголовно-процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия, прокурор действует в определенных спецификой надзорной функции рамках — пределах. Предел прокурорского надзора — это правовая категория, устанавливающая границы прокурору относительно его полномочий, поднадзорных объектов, средств реагирования. Поэтому пределы прокурорского надзора за исполнением законов органами дознания и органами предварительного следствия можно определить кругом полномочий прокурора, поднадзорных органов и нормативно-правовой базой.

11. Прокурор является должностным лицом, уполномоченным в пределах компетенции, предусмотренной УПК РФ, осуществлять свои функции. Под компетенцией понимается совокупность полномочий, которыми обладают определенные органы и лица согласно закону. Уголовно-процессуальный закон устанавливает широкий круг полномочий прокурора при осуществлении исследуемой функции, выходить за рамки которых он не вправе во избежание чрезмерного вмешательства в деятельность поднадзорных органов, исполнения полномочий другими должностными лицами. При этом полномочия прокурора имеют специфику — лишь та деятельность может быть проверена, которая установлена УПК РФ. Так, при проверке соблюдения порядка проведения расследования тактические и методические решения, то есть каким образом было совершено следственное действие, прокурором не проверяется. В пределы также не входит организационная и административно-хозяйственная деятельность органов дознания и органов предварительного следствия.

12. Помимо перечисленных в ч. 2 ст. 37 УПК РФ полномочий в ходе досудебного производства, прокурор согласно п. 16 ч. 2 указанной статьи осуществляет иные полномочия, предоставленные ему УПК РФ:

1) прокурор дает согласие на: возбуждение дознавателем уголовного дела частного и частно-публичного обвинения (ч. 4 ст. 20); прекращение дознавателем уголовного дела (ст. 25, ч. 1 ст. 28, ч. 3 ст. 28¹); возбуждение дознавателем перед судом ходатайства о прекращении уголовного дела в случаях, предусмотренных ст. 76² УК РФ в связи с назначением судебного штрафа (ч. 1 ст. 25¹); неуведомление следователем или дознавателем о задержании (ч. 4 ст. 96); возбуждение дознавателем перед судом ходатайства о продлении срока содержания под стражей до 12 месяцев (ч. 2 ст. 109);

2) прокурор вправе отменять: постановления следователя о возбуждении уголовного дела (п. 5 ч. 2 ст. 38, п. 10 ч. 1 ст. 39, ч. 4 ст. 221); постановления следователя об отказе в возбуждении уголовного дела (ч. 6 ст. 148); постановления следователя о приостановлении предварительного следствия (п. 3 ч. 1 и ч. 1¹ ст. 211, ч. 3² ст. 223); постановления следователя о прекращении уголовного дела (ч. 1 ст. 214, ч. 3¹ ст. 223);

3) прокурор вправе влиять на ход предварительного расследования: продлевать срок проверки дознавателем сообщения о преступлении до 30 суток (ч. 3 ст. 144); устанавливать срок дополнительной проверки сообщения о преступлении (ч. 6 ст. 148); определять подследственность (ч. 3 ст. 146, ч. 5 ст. 152, ч. 7 ст. 151); разрешать споры относительно подследственности (ч. 8 ст. 151); принимать решение о соединении уголовных дел дознания (ч. 3 ст. 153); продлевать сроки дознания (ч. 3–5 ст. 223, ч. 5 ст. 226⁶); изменять обвинительное постановление (ч. 2 ст. 226⁸).

4) прокурор рассматривает и разрешает: жалобы на действия (бездействие) должностных лиц органов, осуществляющих дознание и предварительное следствие (п. 18 ч. 2 ст. 42, п. 17 ч. 4 ст. 44, п. 10 ч. 4 ст. 46, п. 14 ч. 4 ст. 47, ст. 123, 124, 126); жалобы дознавателя на указания начальника подразделения дознания (ч. 4 ст. 40¹);

5) прокурор осуществляет собирание доказательств (ч. 1 ст. 86), их проверку (ст. 87, ч. 1 ст. 88), вправе признавать доказательства недопустимыми (ч. 2, 3 ст. 88).

6) прокурор вправе вызывать участников уголовного судопроизводства со стороны защиты (п. 2 ч. 2 ст. 131).

7) прокурор приносит официальные извинения реабилитированному, направляет письменное сообщение о реабилитации (ч. 1, 4 ст. 136, ч. 2 ст. 212), обязан освободить всякого незаконно задержанного, или лишенного свободы, или незаконно помещенного в медицинскую организацию, или содержащегося под стражей свыше установленного срока (ч. 2 ст. 10).

13. Несомненно, полномочия прокурора на досудебных стадиях широки и разнообразны, и определенно соответствуют целям, задачам и предмету надзора. В большей мере надзорная функция затрагивает органы дознания, тогда как органы предварительного следствия имеют значительно бóльшую процессуальную самостоятельность. Однако прокурор вправе не только вносить требования руководителю следственного органа об устранении нарушений, но и самостоятельно отменять незаконные или необоснованные постановления как следователя, так и руководителя следственного органа (п. 5¹ ч. 2 ст. 37, п. 3 ч. 1 и ч. 1¹ ст. 211, ч. 1 ст. 214).

14. Часть 2¹ закрепляет право прокурора (по запросу) на ознакомление с материалами уголовного дела, по которому осуществляется предварительное расследование. Что подразумевает предоставление в распоряжение прокурора на основании его мотивированного письменного запроса всех требуемых документов, касающихся расследуемого дела, которые оформлены надлежащим образом.

15. В уголовном процессе прокурор является представителем стороны обвинения, обязуясь соблюдать его законность и обоснованность. Часть 3 комментируемой статьи налагает на прокурора обязанности по охране прав и свобод человека и гражданина, в том числе и от противозаконного обвинения или же любого иного препятствования личности в реализации своих прав, свобод и законных интересов.

16. Прокурор обладает правом отказа от осуществления уголовного преследования с обязательным указанием мотивов своего решения. В соответствии с принципом состязательности отказ от обвинения либо изменение обвинительной позиции на более мягкую предполагает вынесения судом определения или постановления.

17. Заключительная часть статьи наделяет прокурора полномочием требовать от следственных органов устранения (ликвидацию или исправление) нарушений федерального законодательства, которые были допущены ими в ходе предварительного следствия. Требование должно быть подано в письменной форме и своевременно.

18. Требование прокурора не является обязательным для следователя. Оно лишь служит основанием для проверки и принятия решения руководителем следственного органа. Однако за прокурором закреплена возможность добиваться реализации своего требования и устранения допущенного нарушения закона, обращаясь к руководителям следственных органов, а затем к вышестоящим прокурорам вплоть до Генерального прокурора РФ.

Статья 38. Следователь

1. Следователь является должностным лицом, уполномоченным в пределах компетенции, предусмотренной настоящим Кодексом, осуществлять предварительное следствие по уголовному делу.

2. Следователь уполномочен:

1) возбуждать уголовное дело в порядке, установленном настоящим Кодексом;

2) принимать уголовное дело к своему производству или передавать его руководителю следственного органа для направления по подследственности;

3) самостоятельно направлять ход расследования, принимать решение о производстве следственных и иных процессуальных действий, за исключением случаев, когда в соответствии с настоящим Кодексом требуется получение судебного решения или согласия руководителя следственного органа;

4) давать органу дознания в случаях и порядке, установленных настоящим Кодексом, обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении;

5) обжаловать с согласия руководителя следственного органа в порядке, установленном частью четвертой ст. 221 настоящего Кодекса, решение прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела, о возвращении уголовного дела следователю для производства дополнительного следствия, изменения объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или пересоставления обвинительного заключения и устранения выявленных недостатков;

(Пункт в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

6) осуществлять иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом.

3. В случае несогласия с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, следователь обязан представить свои письменные возражения руководителю следственного органа, который информирует об этом прокурора.

(Статья в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

_______________________

1. Комментируемая статья определяет следователя как «должностное лицо, уполномоченное в пределах компетенции, предусмотренной УПК РФ, осуществлять предварительное следствие по уголовному делу». В соответствии с п. 41 ст. 5 УПК РФ следователем является должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также иные полномочия, предусмотренные Кодексом.

2. Наделение следователя определенными полномочиями является необходимым фактором для надлежащего исполнения его процессуальной деятельности. Одним из ключевых является полномочие следователя по возбуждению уголовного дела в соответствии с четким порядком и формой, которые закреплены в УПК РФ.

3. Важным полномочием следователя является принятие уголовного дела к производству либо же передача его руководителю следственного органа для направления по подследственности. Именно принятие уголовного дела к производству способствует началу и развитию предварительного следствия.

4. Предварительное следствие в России производится следователями Следственного комитета РФ, следователями органов Федеральной службы безопасности, следователями органов внутренних дел РФ.

5. Полномочие следователя, которое выражается в самостоятельности направления хода расследования и принятии решения о производстве следственных и иных процессуальных действий, формирует такой юридический феномен, как процессуальная самостоятельность следователя. Это — важный элемент его статуса, который состоит в праве самостоятельно принимать все решения о направлении предварительного следствия и производстве следственных действий, а также в полной ответственности за их законное и своевременное проведение.

6. Процессуальная самостоятельность следователя выражается в его праве решать самостоятельно и по своему внутреннему убеждению, основанному на материалах дела, и в соответствии с законом важнейшие вопросы предварительного следствия, такие как решения и действия следователя по возбуждению уголовного дела, направлению хода расследования, окончанию производства по делу, а также право принимать решения и осуществлять действия по своему усмотрению, основанному на оценке доказательственной базы, в целях достижения назначения уголовного судопроизводства.

7. Полномочие следователя давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных действий, а также получение содействия при их осуществлении обязывает органы дознания оказывать помощь следователю.

8. Следователь наделен правом обжалования ряда решений прокурора (об отмене постановления о возбуждении уголовного дела; о возвращении уголовного дела следователю для производства дополнительного следствия, изменения объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или пересоставления обвинительного заключения и устранения выявленных недостатков) с согласия руководителя следственного органа, что свидетельствует об определенной важности следователя в процессе возбуждения и предварительного расследования уголовного дела, который как никто из участников уголовного процесса заинтересован в законности своих действий и процессуальных решений.

9. В ч. 3 комментируемой статьи закреплена обязанность следователя при несогласии с требованиями прокурора предоставить руководителю следственного органа свои письменные возражения. Это подчеркивает служебную подчиненность и отчетность в действиях следователя по отношению к руководителю следственного органа. Руководитель же следственного органа выступает условно в роли «представителя» интересов и позиции следователя в процессуальных отношениях с вышестоящими надзорными инстанциями.

10. Комментируемая статья содержит далеко не исчерпывающий перечень полномочий следователя. Так, к процессуальному статусу следователя как участника уголовного судопроизводства относится проверка и принятие сообщения о любом совершенном или готовящемся преступлении (ст. 144 УПК РФ), право заявлять самоотвод при наличии обстоятельств, исключающих участие следователя в производстве по делу (ст. 62 УПК РФ), возбуждать перед судом с согласия руководителя следственного органа ходатайство об избрании меры пресечения или о производстве процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения (ч. 1 ст. 165 УПК РФ).

11. В отношении следователя применяется особый порядок возбуждения уголовного дела или привлечения в качестве обвиняемого (ст. 447, 448 УПК РФ).

Статья 39. Руководитель следственного органа

(Наименование в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

1. Руководитель следственного органа уполномочен:

1) поручать производство предварительного следствия следователю либо нескольким следователям, а также изымать уголовное дело у следователя и передавать его другому следователю с обязательным указанием оснований такой передачи, создавать следственную группу, изменять ее состав либо принимать уголовное дело к своему производству;

2) проверять материалы проверки сообщения о преступлении или материалы уголовного дела, отменять незаконные или необоснованные постановления следователя;

(Пункт в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

2¹) отменять по находящимся в производстве подчиненного следственного органа уголовным делам незаконные или необоснованные постановления руководителя, следователя (дознавателя) другого органа предварительного расследования;

(Пункт введен ФЗ от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

3) давать следователю указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий, привлечении лица в качестве обвиняемого, об избрании в отношении подозреваемого, обвиняемого меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения, лично рассматривать сообщения о преступлении, участвовать в проверке сообщения о преступлении;

(Пункт в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

4) давать согласие следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, о продлении, об отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения, лично допрашивать подозреваемого, обвиняемого без принятия уголовного дела к своему производству при рассмотрении вопроса о даче согласия следователю на возбуждение перед судом указанного ходатайства;

(Пункт в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

5) разрешать отводы, заявленные следователю, а также его самоотводы;

6) отстранять следователя от дальнейшего производства расследования, если им допущено нарушение требований настоящего Кодекса;

7) отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего руководителя следственного органа в порядке, установленном настоящим Кодексом;

7¹) возбуждать перед судом ходатайство о разрешении отмены постановления о прекращении уголовного дела или уголовного преследования в случае, предусмотренном частью первой¹ ст. 214 настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 12.11.2018 № 411-ФЗ.)

8) продлевать срок предварительного расследования;

9) утверждать постановление следователя о прекращении производства по уголовному делу, а также об осуществлении государственной защиты;

(Пункт в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

10) давать согласие следователю, производившему предварительное следствие по уголовному делу, на обжалование в порядке, установленном частью четвертой ст. 221 настоящего Кодекса, решения прокурора, вынесенного в соответствии с п. 2 части первой ст. 221 настоящего Кодекса;

11) возвращать уголовное дело следователю со своими указаниями о производстве дополнительного расследования;

12) осуществлять иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом.

2. Руководитель следственного органа вправе возбудить уголовное дело в порядке, установленном настоящим Кодексом, принять уголовное дело к своему производству и произвести предварительное следствие в полном объеме, обладая при этом полномочиями следователя или руководителя следственной группы, предусмотренными настоящим Кодексом.

(Часть в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

3. Указания руководителя следственного органа по уголовному делу даются в письменном виде и обязательны для исполнения следователем. Указания руководителя следственного органа могут быть обжалованы им руководителю вышестоящего следственного органа. Обжалование указаний не приостанавливает их исполнения, за исключением случаев, когда указания касаются изъятия уголовного дела и передачи его другому следователю, привлечения лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления, объема обвинения, избрания меры пресечения, производства следственных действий, которые допускаются только по судебному решению, а также направления дела в суд или его прекращения. При этом следователь вправе представить руководителю вышестоящего следственного органа материалы уголовного дела и письменные возражения на указания руководителя следственного органа.

(Часть в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

4. Руководитель следственного органа рассматривает в срок не позднее 5 суток требования прокурора об отмене незаконного или необоснованного постановления следователя и устранении иных нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе досудебного производства, а также письменные возражения следователя на указанные требования и сообщает прокурору об отмене незаконного или необоснованного постановления следователя и устранении допущенных нарушений либо выносит мотивированное постановление о несогласии с требованиями прокурора, которое в течение 5 суток направляет прокурору.

(Часть в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ; от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

5. Полномочия руководителя следственного органа, предусмотренные настоящей ст., осуществляют Председатель Следственного комитета РФ, руководители следственных органов Следственного комитета РФ по субъектам РФ, по районам, городам, их заместители, а также руководители следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти), их территориальных органов по субъектам РФ, по районам, городам, их заместители, иные руководители следственных органов и их заместители, объем процессуальных полномочий которых устанавливается Председателем Следственного комитета РФ, руководителями следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти).

(Часть в ред. ФЗ от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

(Статья в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

_______________________

1. Руководитель следственного органа — участник уголовного процесса, появившийся в результате реформы органов прокуратуры в 2007 г.⁹³ Начальник следственного отдела (как ранее он именовался) был наделен частью полномочий, присущих ранее прокурору. Это привело к централизации предварительного следствия, замене внешнего прокурорского надзора внутренним контролем, усилению в системе предварительного следствия управленческих начал. В данном аспекте особенно важным стало предоставление руководителю следственного органа прав по отмене незаконных или необоснованных постановлений следователя.

2. Руководителем следственного органа в соответствии с п. 38¹ ст. 5 УПК РФ является должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель.

3. Подробный перечень лиц, обладающих данным процессуальным статусом, представлен в ч. 5 комментируемой статьи. УПК РФ не дифференцирует полномочия руководителей вышестоящих и нижестоящих звеньев системы следственного аппарата, поэтому функции руководителя следственного органа как участника уголовного судопроизводства могут осуществляться руководителями следственного аппарата всех уровней в равной мере. Но руководителя следственного органа не следует смешивать с руководителем следственной группы (ст. 163 УПК РФ), который назначается для процессуального руководства группой следователей при производстве по конкретному уголовному делу.

4. Руководитель следственного органа в уголовном процессе является участником со стороны обвинения. Свою функцию руководитель следственного органа осуществляет с помощью имеющихся у него процессуальных полномочий, которые можно разделить на две группы:

1) общие, суть которых состоит в осуществлении процессуального контроля за деятельностью находящихся в подчинении следователей.

2) специальные, которые представляют собой полномочия лично возбуждать уголовные дела и производить по ним предварительное следствие.

5. Полномочия первой группы предусмотрены ч. 1 комментируемой статьи. Так, в силу п. 4 ч. 1 комментируемой статьи руководитель следственного органа дает согласие следователю на возбуждение ходатайства, касающегося меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения. Согласно ст. 37 УПК РФ в судебных заседаниях при рассмотрении вопросов, касающихся избрания, продления, изменения меры пресечения участвует прокурор, а руководитель следственного органа знакомится с материалами по делу и основаниями для избрании меры пресечения, подписывает ходатайство следователя, но в судебном заседании участия не принимает.

6. В числе прочих полномочий руководитель следственного органа в силу п. 11 ч. 1 комментируемой статьи наделен правом по результатам проверки уголовного дела с обвинительным заключением, поступившего от следователя для письменного согласования перед направлением прокурору, возвращать уголовное дело следователю со своими указаниями о производстве дополнительного расследования.

7. Ко второй группе относится, например, право руководителя следственного органа возбуждать уголовные дела и принимать уголовные дела к собственному производству. В таких случаях руководитель следственного органа пользуется всеми правами и выполняет все обязанности следователя, а также несет полную ответственность за результаты своей процессуальной деятельности.

8. Помимо процессуальных руководитель следственного органа имеет административные полномочия, к ним относятся:

1) полномочия, касающиеся вопросов дисциплины труда;

2) анализ проделанной следственным органом работы, вынесение предложений вышестоящим органам;

3) прием жалоб, касающихся нарушений подконтрольными следователями требований закона, и принятие мер по устранению этих нарушений;

4) осуществление контроля за подследственностью уголовных дел.

9. На руководителя следственного органа возложена обязанность по ежегодной проверке состояния и учета вещественных доказательств и составлению акта по этой проверке.

Статья 40. Орган дознания

1. К органам дознания относятся:

1) органы внутренних дел РФ и входящие в их состав территориальные, в т. ч. линейные, управления (отделы, отделения, пункты) полиции, а также иные органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с ФЗ полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности;

(Пункт в ред. ФЗ от 22.07.2010 № 158-ФЗ; от 07.02.2011 № 4-ФЗ; от 01.03.2012 № 17-ФЗ; от 03.02.2014 № 3-ФЗ; от 03.07.2016 № 329-ФЗ.)

2) органы Федеральной службы судебных приставов;

(Пункт в ред. ФЗ от 14.03.2009 № 38-ФЗ.)

3) начальники органов военной полиции Вооруженных Сил РФ, командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений и гарнизонов;

(Пункт в ред. ФЗ от 03.02.2014 № 7-ФЗ.)

4) органы государственного пожарного надзора федеральной противопожарной службы.

(Пункт введен ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; в ред. ФЗ от 03.07.2006 № 97-ФЗ.)

2. На органы дознания возлагаются:

1) дознание по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия необязательно, – в порядке, установленном главой 32 настоящего Кодекса;

2) выполнение неотложных следственных действий по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия обязательно, – в порядке, установленном ст. 157 настоящего Кодекса;

3) осуществление иных предусмотренных настоящим Кодексом полномочий.

(Пункт введен ФЗ от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

3. Возбуждение уголовного дела в порядке, установленном ст. 146 настоящего Кодекса, и выполнение неотложных следственных действий возлагаются также на:

1) капитанов морских и речных судов, находящихся в дальнем плавании, – по уголовным делам о преступлениях, совершенных на данных судах;

2) руководителей геолого-разведочных партий и зимовок, начальников российских антарктических станций и сезонных полевых баз, удаленных от мест расположения органов дознания, указанных в части первой настоящей ст., – по уголовным делам о преступлениях, совершенных по месту нахождения этих партий, зимовок, станций, сезонных полевых баз;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2012 № 51-ФЗ.)

3) глав дипломатических представительств и консульских учреждений РФ – по уголовным делам о преступлениях, совершенных в пределах территорий данных представительств и учреждений.

_______________________

1. Деятельность всех органов дознания основывается на Конституции РФ, международных договорах, федеральных конституционных законах, федеральных законах, указах и распоряжениях Президента РФ, постановлений и распоряжений Правительства РФ, приказах и указаниях Генерального прокурора РФ, также на ведомственных и межведомственных нормативных правовых актах. Особенности производства предварительного расследования в форме дознания установлены в гл. 32, а дознания в сокращенной форме — в ст. 32¹ УПК РФ.

2. В соответствии с п. 24 ст. 5 УПК РФ органы дознания — это государственные органы и должностные лица, уполномоченные осуществлять предварительное расследование преступлений в форме дознания.

3. В перечне органов дознания, приведенном в комментируемой статье, указан такой признак, как возможность осуществления ими оперативно-розыскной деятельности. Однако это не означает, что такая деятельность превалирует над деятельностю уголовно-процессуальной. Более того, в ч. 2 ст. 41 УПК РФ содержится прямой запрет поручать производство дознания тому должностному лицу, которое проводил или ранее проводило по этому же уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия.

4. Перечень органов дознания, содержащийся в комментируемой статье, является неполным, имеется отсылка к Федеральному закону от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»⁹⁴. Согласно ст. 13 данного акта на территории России право осуществлять оперативно-розыскную деятельность предоставляется оперативным подразделениям: органов внутренних дел РФ; органов Федеральной службы безопасности; федерального органа исполнительной власти в области государственной охраны; таможенных органов РФ; Службы внешней разведки РФ, Федеральной службы исполнения наказаний.

Однако Служба? внешней разведки РФ и федеральный орган исполнительной власти в области государственной охраны (ФСО России) не осуществляют функции дознания, то есть не возбуждают, не расследуют уголовные дела, а также не производят неотложные следственные действия. В ст. 151 УПК РФ, определяющей подследственность, и ст. 157 УПК РФ, определяющей круг органов, прозводящих неотложные следственные действия, они не упоминаются.

5. С другой стороны, перечисленные в п. 2 и 3 ч. 1 комментируемой статьи органы Федеральной службы судебных приставов; начальники органов военной полиции Вооруженных Сил РФ, командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений и гарнизонов, к кругу органов и должностных лиц, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, не относятся.

6. В числе органов дознания особое место занимают органы внутренних дел РФ. В них функцию органов дознания выполняют дознаватели отделов полиции, которые осуществляют дознание по уголовным делам в соответствии с правилами о подследственности, закрепленными в ст. 151 УПК РФ.

7. Часть 2 комментируемой статьи не содержит перечня всех полномочий, осуществляемых органами дознания. Понятие неотложных следственных действий, являющихся одной из функции органов дознания, раскрывается в ст. 157 УПК РФ. Возбуждение уголовного дела и производство неотложных следственных действий представляют собой универсальные функции, выполнять которые могут любые органы дознания. Осуществление же дознания по уголовным делам, по которым предварительное следствие не обязательно, возложено только на должностных лиц, указанных в ч. 3 ст. 151 УПК РФ.

8. Часть 3 комментируемой статьи содержит перечень должностных лиц, на которых в чрезвычайных случаях возлагается обязанность выполнять функции органа дознания — возбудить уголовное дело и выполнить неотложные следственные действия, в основном из-за удаленности от правоохранительных органов. При этом имеются в виду неотложные следственные действия, совершенные на объектах, находящихся в их введении.

Статья 40¹. Начальник подразделения дознания

1. Начальник подразделения дознания по отношению к находящимся в его подчинении дознавателям уполномочен:

1) поручать дознавателю проверку сообщения о преступлении, принятие по нему решения в порядке, установленном ст. 145 настоящего Кодекса, выполнение неотложных следственных действий либо производство дознания по уголовному делу;

2) изымать уголовное дело у дознавателя и передавать его другому дознавателю с обязательным указанием оснований такой передачи;

3) отменять необоснованные постановления дознавателя о приостановлении производства дознания по уголовному делу;

4) вносить прокурору ходатайство об отмене незаконных или необоснованных постановлений дознавателя об отказе в возбуждении уголовного дела.

2. Начальник подразделения дознания вправе возбудить уголовное дело в порядке, установленном настоящим Кодексом, принять уголовное дело к своему производству и произвести дознание в полном объеме, обладая при этом полномочиями дознавателя, а в случаях, если для расследования уголовного дела была создана группа дознавателей, – полномочиями руководителя этой группы.

(Часть в ред. ФЗ от 23.07.2010 № 172-ФЗ.)

3. При осуществлении полномочий, предусмотренных настоящей ст., начальник подразделения дознания вправе:

1) проверять материалы проверки сообщения о преступлении и материалы уголовного дела, находящиеся в производстве дознавателя;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

2) давать дознавателю указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий, об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения.

4. Указания начальника подразделения дознания по уголовному делу даются в письменном виде и обязательны для исполнения дознавателем, но могут быть обжалованы им начальнику органа дознания или прокурору. Обжалование указаний не приостанавливает их исполнения. При этом дознаватель вправе представить начальнику органа дознания или прокурору материалы уголовного дела и письменные возражения на указания начальника подразделения дознания.

(Статья введена ФЗ от 06.06.2007 № 90-ФЗ.)

_______________________

1. Согласно определению, содержащемуся в п. 17¹ ст. 5 УПК РФ, начальником подразделения дознания является должностное лицо органа дознания, возглавляющее соответствующее специализированное подразделение, которое осуществляет предварительное расследование в форме дознания, а также его заместитель.

2. Контролирующая деятельность начальника подразделения дознания не заменяет прокурорского надзора в досудебном производстве, а лишь способствует ее исполнению. Его процессуальный статус является дополнительной гарантией соблюдения законности при проведении уголовно-процессуальной деятельности. Предназначение начальника подразделения дознания состоит в осуществлении текущего контроля деятельности подчиненных ему дознавателей.

3. Действия, которые начальник подразделения дознания уполномочен совершать в отношении подчиненных ему дознавателей, разъяснены в п. 1–4 ч. 1 комментируемой статьи.

4. Основания для изъятия уголовного дела у дознавателя могут быть различными. Например, когда дело подследственно иному дознавателю, либо по причине необходимости производства дознания на другой территории, либо в связи в родовой подследственностью. В любом случае такое решение должно быть обоснованным и оформлено постановлением.

5. Если дознаватель вынес необоснованное постановление о производстве дознания, то начальник подразделения дознания вправе такое постановление отменить. После этого производство дознания осуществляется в общем порядке, с учетом процессуальных сроков.

6. Начальник подразделения органа дознания ограничен в вопросах отмены постановлений дознавателя. Самостоятельно он может отменить лишь постановление о приостановлении дознания; в иных случаях он обязан обратиться с ходатайством об отмене прокурору. Указания прокурора, данные им при отмене постановления, должны быть адресованы непосредственно дознавателю.

7. Начальник подразделения дознания, обладая полномочиями дознавателя и/или руководителя группы дознавателей, наравне с другими своими функциями осуществляет уголовное преследование. В связи с этим он вправе возбуждать уголовные дела и принимать их к своему производству, производить предварительное расследование.

8. В ч. 3 комментируемой статьи указаны действия, которые начальник подразделения дознания вправе осуществлять при исполнении своих полномочий.

9. Начальник подразделения самостоятельно проверяет все материалы уголовного дела путем изучения постановлений и решений дознавателя. Такое делегирование существенно улучшает процесс дознания.

10. Начальник подразделения совместно с дознавателем вырабатывает следственные версии, план предварительного расследования уголовного дела в форме дознания. Также он дает указания о проведении процессуальных действий, не вошедших в план расследования, но которые необходимо и целесообразно осуществить в данный момент.

11. Начальник подразделения дознания дает указания об избрании меры пресечения в отношении подозреваемого, обвиняемого. Избрание меры пресечения должно быть произведено в соответствии с требованиями УПК РФ.

12. Указания начальника подразделения дознания могут быть обжалованы начальнику органа дознания либо прокурору. Обжалование таких указаний не приостанавливает их исполнения. Дознаватель может обжаловать указания начальника подразделения дознания и непосредственно прокурору, минуя начальника, так как между прокурором и дознавателем существуют прямые процессуальные правоотношения по надзору за ходом дознания.

13. Помимо указанных в комментируемой статье полномочий начальник подразделения дознания вправе возобновлять приостановленное производство по уголовному делу (ч. 3¹ ст. 223 УПК РФ).

Статья 40². Начальник органа дознания

1. Начальник органа дознания уполномочен:

1) поручать проверку сообщения о преступлении, принятие по нему решения в порядке, установленном настоящим Кодексом, а также производство дознания и неотложных следственных действий по уголовному делу, лично рассматривать сообщения о преступлении и участвовать в их проверке;

2) продлевать в порядке, установленном настоящим Кодексом, срок проверки сообщения о преступлении;

3) проверять материалы проверки сообщения о преступлении и материалы уголовного дела, находящиеся в производстве органа дознания, дознавателя;

4) давать дознавателю письменные указания о направлении расследования и производстве процессуальных действий;

5) рассматривать материалы уголовного дела и письменные возражения дознавателя на указания начальника подразделения дознания и принимать по ним решение;

6) поручать должностным лицам органа дознания исполнение письменных поручений следователя, дознавателя о проведении оперативно-розыскных мероприятий, о производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, заключении под стражу и о производстве иных процессуальных действий, а также об оказании содействия при их осуществлении;

7) принимать решение о производстве дознания группой дознавателей и об изменении ее состава;

8) выносить постановление о восстановлении дознавателем утраченного уголовного дела либо его материалов;

9) возвращать уголовное дело дознавателю со своими письменными указаниями о производстве дополнительного дознания, производстве дознания в общем порядке, пересоставлении обвинительного акта или обвинительного постановления;

10) утверждать обвинительный акт или обвинительное постановление по уголовному делу;

11) осуществлять иные полномочия, предоставленные начальнику органа дознания настоящим Кодексом.

2. Начальник органа дознания по отношению к дознавателям, уполномоченным им осуществлять предварительное расследование в форме дознания, обладает полномочиями начальника подразделения дознания, предусмотренными ст. 40¹ настоящего Кодекса.

3. В органах внутренних дел РФ полномочия начальника органа дознания осуществляют также заместители начальника полиции.

(Статья введена ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

_______________________

1. Согласно п. 17 ст. 5 УПК РФ начальник органа дознания — это должностное лицо, возглавляющее соответствующий орган дознания, а также его заместитель. В положениях комментируемой статьи определены полномочия, которые предоставлены начальнику органа дознания в уголовном судопроизводстве.

2. Начальник органа дознания в период досудебного производства является руководящим должностным лицом. В этой связи все полномочия, вверенные органу дознания при производстве по уголовным делам сохраняются и за начальником органа дознания.

3. Дознание по уголовным делам не может быть протекать вне ведения начальника, в противном случае такая деятельность не имеет юридической силы.

4. Уголовно-процессуальная деятельность, установленная УПК РФ для органов дознания, делегируется начальником органа дознания нижестоящим сотрудникам органов дознания: начальнику подразделения дознания, дознавателю и другим должностным лицам (например, производящим неотложные следственные действия в силу ст. 157 УПК РФ).

5. Распространяя права и обязанности начальника органа дознания на начальника органов военной полиции Вооруженных Сил РФ, командиров воинских частей, соединений, начальников военных учреждений и гарнизонов, УПК РФ не предусматривает возможности передачи ими своих полномочий начальнику подразделения дознания или дознавателю.

6. Начальником органа дознания в системе органов внутренних дел, помимо лица, занимающего эту руководящую должность, является и его заместитель. Так, в территориальном органе внутренних дел РФ на самом низшем (районном) уровне полномочия начальника органа дознания имеются и у начальника управления (отдела, отделения), и у его заместителей. Одним из заместителей начальника управления (отдела, отделения) является начальник криминальной полиции на районном уровне, который, в свою очередь, обладает полномочиями на производство оперативно-розыскных мероприятий. Помимо этого, он организует неотложные следственные действия в порядке, предусмотренном ст. 157 УПК РФ. Другому же заместителю, который одновременно является начальником полиции общественной безопасности, подчинен специализированный отдел дознания, в котором осуществляется дознание как разновидность предварительного расследования (гл. 32 УПК РФ), в том числе в сокращенной форме (гл. 32¹ Кодекса).

7. Одним из полномочий, которые присущи начальнику органа дознания при производстве уголовных дел, является возможность давать поручения о проверке сообщения о преступлении. В соответствии с ч. 1, 2 ст. 144 УПК РФ проверка сообщения о преступлении начальником органа дознания может быть поручена как дознавателю, так и другим должностным лицам органа дознания, в том числе сотрудникам оперативных подразделений. Также руководитель органа дознания имеет полное право и самостоятельно осуществлять уголовно-процессуальную деятельность в связи с проверкой сообщения о преступлении.

8. Опираясь на результаты проверки сообщения о преступлении, начальник органа дознания вправе самостоятельно принять одно из процессуальных решений, предусмотренных ст. 145 УПК РФ (возбудить уголовное дело, отказать в возбуждении уголовного дела либо передать сообщение по подследственности, а по уголовным делам частного обвинения — в суд.

9. К иным возможностям начальника органа дознания можно отнести регламентированное ч. 6 и ч. 7 ст. 148 УПК РФ полномочие по обеспечению исполнения указаний прокурора в случае признаниям им незаконным или необоснованным постановления органа дознания (дознавателя) об отказе в возбуждении уголовного дела и его отмены, а также указаний судьи, когда последний признает отказ в возбуждении уголовного дела противоречащим закону. В соответствии с ч. 2 ст. 147 и ч. 1¹ ст. 319 УПК РФ начальник органа дознания также решает вопрос о возбуждении уголовного дела (если это дело частного или частно-публичного обвинения), когда преступление было совершено неизвестным потерпевшему лицом.

10. В силу ч. 1 ст. 155 УПК РФ дознаватель обязуется направлять выделенные из уголовного дела материалы, содержащие какие-либо сведение о новом преступлении не прокурору, а непосредственно начальнику органа дознания для принятия соответствующего процессуального решения.

Статья 41. Дознаватель

1. Полномочия органа дознания, предусмотренные п. 1 части второй ст. 40 настоящего Кодекса, возлагаются на дознавателя начальником органа дознания путем дачи письменного поручения.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

2. Не допускается возложение полномочий по проведению дознания на то лицо, которое проводило или проводит по данному уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия.

3. Дознаватель уполномочен:

1) самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия и принимать процессуальные решения, за исключением случаев, когда в соответствии с настоящим Кодексом на это требуются согласие начальника органа дознания, согласие прокурора и (или) судебное решение;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

1¹) давать органу дознания в случаях и порядке, установленных настоящим Кодексом, обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, о производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, заключении под стражу и о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении;

(Пункт введен ФЗ от 05.04.2013 № 53-ФЗ.)

1²) обжаловать с согласия начальника органа дознания в порядке, установленном частью четвертой ст. 226 и частью четвертой ст. 226⁸ настоящего Кодекса, решения прокурора о возвращении уголовного дела дознавателю для производства дополнительного дознания либо пересоставления обвинительного акта или обвинительного постановления, о направлении уголовного дела дознавателю для производства дознания в общем порядке;

(Пункт введен ФЗ от 14.12.2015 № 380-ФЗ.)

2) осуществлять иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом.

4. Указания прокурора и начальника органа дознания, данные в соответствии с настоящим Кодексом, обязательны для дознавателя. При этом дознаватель вправе обжаловать указания начальника органа дознания прокурору, а указания прокурора – вышестоящему прокурору. Обжалование данных указаний не приостанавливает их исполнения, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой ст. 226 и частью пятой ст. 226⁸ настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 14.12.2015 № 380-ФЗ.)

_______________________

1. В п. 7 ст. 5 УПК РФ дознаватель определяется как должностное лицо органа дознания, правомочное либо уполномоченное начальником органа дознания осуществлять предварительное расследование в форме дознания, а также иные полномочия, предусмотренные УПК РФ. При этом ч. 1 комментируемой статьи акцентирует внимание на то, что производство дознание осуществляется дознавателем по письменному поручению начальника органа дознания.

2. В понятии «дознаватель» упоминаются две категории должностных лиц — правомочные и уполномоченные. Это означает, что существует два варианта наделения должностного лица соответствующими полномочиями.

Вариант 1. Начальник органа дознания (например, начальник органа внутренних дел) назначает определенное лицо (сотрудника ОВД) на должность дознавателя посредством вынесения приказа. Данный сотрудник приобретает процессуальный статус дознавателя и становится правомочным осуществлять дознание и иные процессуальные действия. При этом он числится на штатной должности в специализированном подразделении дознания ОВД, следовательно, осуществляет деятельность в рамках дознания на постоянной основе.

Вариант 2. Начальник органа дознания наделяет должностное лицо органа дознания (не числящегося в штате в качестве дознавателя) соответствующими процессуальными полномочиями по осуществлению дознания посредством письменного поручения, тем самым уполномочивая последнего каждый раз, когда это необходимо, проводить дознание. В данном случае деятельность уполномоченного лица по осуществлению дознания не является для него постоянной, то есть, он не числится в штате как дознаватель и выполняет функции дознавателя только при наличии письменного поручения начальника органа дознания.

В соответствии с буквальным толкованием УПК РФ объем полномочий у двух вышеуказанных категорий должностных лиц одинаков.

3. Досудебное производство не может осуществлять дознаватель, производящий или ранее производивший оперативно-розыскные мероприятия по данному уголовному делу. Данный запрет установлен в связи с различиями между оперативно-розыскной и уголовно-процессуальной видами деятельности, а также во избежание конфликта интересов, заинтересованности или необъективности дознавателя при осуществлении производства по уголовному делу.

Начальник органа дознания, возлагая полномочия на определенного дознавателя, должен удостовериться, что последний не участвовал в оперативно-розыскных мероприятиях по этому же уголовному делу (ч. 2 ст. 41 УПК РФ).

4. В п. 1 ч. 3 комментируемой статьи закреплена процессуальная самостоятельность дознавателя, его возможность независимо от других участников уголовного судопроизводства производить следственные и иные процессуальные действия и принимать процессуальные решения. В судебной практике можно встретить решения, в которых судьи прямо указывают на независимость дознавателя: суд не вправе обязывать дознавателя возбудить уголовное дело либо провести какие-либо конкретные процессуальные действия, давать ему конкретные указания, поскольку это противоречит положениям ст. 41 УПК РФ.

Однако полномочия дознавателя в некоторых случаях ограничены необходимостью получения согласия начальника органа дознания, прокурора, судебного решения. Например, прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон возможно лишь с согласия прокурора (ст. 25 УПК РФ); продление срока дознания осуществляется прокурором (ч. 3 ст. 223, ч. 2 ст. 226⁶ УПК РФ); обвинительный акт или обвинительное постановление, составленные дознавателем, утверждаются начальником органа дознания (ч. 4 ст. 225, ч. 2 ст. 226⁷ УПК РФ).

В некоторых случаях, связанных с защитой конституционных прав граждан, для производства определенных следственных действий требуется еще более усложненная процедура. Так, производство обыска или выемки в жилище осуществляется на основании судебного решения. При этом ходатайство дознавателя о производстве данного следственного действия может быть возбуждено перед судом только с согласия прокурора (ч. 1 ст. 165 УПК РФ).

5. Дознаватель вправе давать органу дознания в случаях, предусмотренных законом, обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, о производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, заключении под стражу и о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении. Здесь возможно взаимодействие не только сверху вниз посредством дачи начальником органа дознания указаний дознавателю о направлении расследования (п. 4 ч. 1 ст. 40² УПК РФ), но и обратная связь. Однако при расследовании уголовных дел дознавателями такое взаимодействие не всегда эффективно, поскольку процессуальные сроки исполнения таких поручений в законе четко не определены.

6. Несмотря на некоторую зависимость дознавателя от решений других участников уголовного судопроизводства (начальника органа дознания, прокурора и суда), он имеет право обжаловать решения как начальника органа дознания, так и прокурора. Указания первого участника обжалуются прокурору, а второго — вышестоящему прокурору.

Если дознаватель обжалует решение прокурора о возвращении уголовного дела для производства дополнительного дознания, то требуется согласие начальника органа дознания.

7. Решения начальника органа дознания, прокурора и суда обязательны для дознавателя, поэтому обжалование не приостанавливает их исполнения, за исключением случаев, предусмотренных ч. 5 ст. 226 УПК РФ (решение прокурора о возвращении уголовного дела для производства дополнительного дознания) и ч. 5 ст. 226⁸ УПК РФ (решение прокурора о возвращении уголовного дела для пересоставления обвинительного постановления; о направлении уголовного дела дознавателю для производства дознания в общем порядке).

8. Содержащаяся в ч. 4 комментируемой статьи обязанность дознавателя исполнять поступившие от начальника органа дознания или прокурора указания, в том числе при несогласии с ними, позволяет сделать вывод о наличии презумпции правильности таких указаний.

Статья 42. Потерпевший

1. Потерпевшим является физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации. Решение о признании потерпевшим принимается незамедлительно с момента возбуждения уголовного дела и оформляется постановлением дознавателя, следователя, судьи или определением суда. Если на момент возбуждения уголовного дела отсутствуют сведения о лице, которому преступлением причинен вред, решение о признании потерпевшим принимается незамедлительно после получения данных об этом лице.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

2. Потерпевший вправе:

1) знать о предъявленном обвиняемому обвинении;

2) давать показания;

3) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 настоящего Кодекса. При согласии потерпевшего дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в т. ч. и в случае его последующего отказа от этих показаний;

4) представлять доказательства;

5) заявлять ходатайства и отводы;

6) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;

7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

8) иметь представителя;

9) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя;

10) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания;

11) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта;

(Пункт в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

12) знакомиться по окончании предварительного расследования, в т. ч. в случае прекращения уголовного дела, со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в т. ч. с помощью технических средств. В случае, если в уголовном деле участвует несколько потерпевших, каждый из них вправе знакомиться с теми материалами уголовного дела, которые касаются вреда, причиненного данному потерпевшему;

(Пункт в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

13) получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, о признании его потерпевшим, об отказе в избрании в отношении обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу, о прекращении уголовного дела, о приостановлении производства по уголовному делу, о направлении уголовного дела по подсудности, о назначении предварительного слушания, судебного заседания, получать копии приговора суда первой инстанции, решений судов апелляционной и кассационной инстанций. Потерпевший по ходатайству вправе получать копии иных процессуальных документов, затрагивающих его интересы;

(Пункт в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

14) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, возражать против постановления приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке, а также в предусмотренных настоящим Кодексом случаях участвовать в судебном заседании при рассмотрении судом вопросов, связанных с исполнением приговора;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ; от 28.12.2013 № 432-ФЗ; от 30.03.2015 № 62-ФЗ.)

15) выступать в судебных прениях;

16) поддерживать обвинение;

17) знакомиться с протоколом и аудиозаписью судебного заседания и подавать замечания на них;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

18) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

19) обжаловать приговор, определение, постановление суда;

20) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения;

21) ходатайствовать о применении мер безопасности в соответствии с частью третьей ст. 11 настоящего Кодекса;

21¹) на основании постановления, определения суда, принятого по заявленному до окончания прений сторон ходатайству потерпевшего, его законного представителя, представителя, получать информацию о прибытии осужденного к лишению свободы к месту отбывания наказания, в т. ч. при перемещении из одного исправительного учреждения в другое, о выездах осужденного за пределы учреждения, исполняющего наказание в виде лишения свободы, о времени освобождения осужденного из мест лишения свободы, а также быть извещенным о рассмотрении судом связанных с исполнением приговора вопросов об освобождении осужденного от наказания, об отсрочке исполнения приговора или о замене осужденному неотбытой части наказания более мягким видом наказания;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.03.2015 № 62-ФЗ.)

22) осуществлять иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом.

3. Потерпевшему обеспечивается возмещение имущественного вреда, причиненного преступлением, а также расходов, понесенных в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде, включая расходы на представителя, согласно требованиям ст. 131 настоящего Кодекса.

4. По иску потерпевшего о возмещении в денежном выражении причиненного ему морального вреда размер возмещения определяется судом при рассмотрении уголовного дела или в порядке гражданского судопроизводства.

5. Потерпевший не вправе:

1) уклоняться от явки по вызову дознавателя, следователя и в суд;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2) давать заведомо ложные показания или отказываться от дачи показаний;

3) разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса;

4) уклоняться от прохождения освидетельствования, от производства в отношении его судебной экспертизы в случаях, когда не требуется его согласие, или от предоставления образцов почерка и иных образцов для сравнительного исследования.

(Пункт введен ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

5¹. Ходатайство о получении информации, указанной в п. 21¹ части второй настоящей ст., заявляется потерпевшим, его законным представителем, представителем до окончания прений сторон в письменной форме. В ходатайстве указываются перечень информации, которую желает получать потерпевший или его законный представитель, адрес места жительства, адрес электронной почты, номера телефонов, а также иные сведения, которые могут обеспечить своевременное получение потерпевшим или его законным представителем информации.

(Часть введена ФЗ от 30.03.2015 № 62-ФЗ.)

6. При неявке потерпевшего по вызову без уважительных причин он может быть подвергнут приводу.

7. За дачу заведомо ложных показаний потерпевший несет ответственность в соответствии со ст. 307 УК РФ, за отказ от дачи показаний, а также за уклонение от прохождения освидетельствования, от производства в отношении его судебной экспертизы в случаях, когда не требуется его согласие, или от предоставления образцов почерка и иных образцов для сравнительного исследования потерпевший несет ответственность в соответствии со ст. 308 УК РФ. За разглашение данных предварительного расследования потерпевший несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

8. По уголовным делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть лица, права потерпевшего, предусмотренные настоящей ст., переходят к одному из его близких родственников и (или) близких лиц, а при их отсутствии или невозможности их участия в уголовном судопроизводстве – к одному из родственников.

(Часть в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

9. В случае признания потерпевшим юридического лица его права осуществляет представитель.

10. Участие в уголовном деле законного представителя и представителя потерпевшего не лишает его прав, предусмотренных настоящей ст.

_______________________

1. Согласно ст. 6 УПК РФ уголовное судопроизводство имеет своим назначением защиту прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений. Эта задача вытекает из содержания ст. 21 Конституции РФ, где провозглашено, что достоинство личности охраняется государством и ничто не может быть основанием для его умаления, а также ст. 46 Конституции РФ, в которой установлено право на судебную защиту прав и свобод.

2. При наличии оснований лица должны признаваться потерпевшими вне зависимости от возраста, пола, национальности и т. д.

3. Уголовная ответственность возлагается на физических лиц, а потерпевшим может быть признано не только физическое, но и юридическое лицо, которым признается организация, имеющая в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечающее по своим обязательствам этим имуществом, правомочное от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ).

4. Для признания лица потерпевшим необходимы фактическое и формально-юридическое основания. Лицу должен быть причинен физический, имущественный, моральный вред или вред деловой репутации. В случае, когда преступление не окончено, то есть имело место покушение или уголовно наказуемое приготовление к преступлению, лицо признается потерпевшим при причинении ему реального вреда, в том числе и морального⁹⁵.

5. Лицо может быть признано потерпевшим только с момента возбуждения уголовного дела и в результате вынесения соответствующего постановления дознавателем, следователем, судьей или определения суда на досудебных или судебных стадиях уголовного судопроизводства. Как правило, это происходит сразу же после появления соответствующих оснований, однако возможно случаи, когда изначально нет сведений о потерпевшем. Например, лицо было убито, возбуждено уголовное дело, а сведения о его близком родственнике были установлены только через несколько дней.

6. В ч. 2 комментируемой статьи приведен перечень прав потерпевшего, однако в силу п. 22 список не является исчерпывающим. Например, в ч. 4 ст. 148 УПК РФ содержится право лица обжаловать решение об отказе в возбуждении уголовного дела.

7. Наряду с правами потерпевшего в ч. 5 комментируемой статьи установлены его обязанности. Так, потерпевший обязан являться по вызовам и давать правдивые показания.

8. Права и обязанности должны быть разъяснены потерпевшему. За неисполнение обязанностей к потерпевшему могут быть применены определенные меры, такие как привод, т. е. принудительное доставление лица (ч. 6 комментируемой статьи, ст. 113 УПК РФ), денежное взыскание (ст. 117 УПК РФ) или даже привлечение к уголовной ответственности (ст. 307, 308, 310 УК РФ).

9. Важной гарантией, предоставленной потерпевшему, согласно ст. 52 Конституции РФ является компенсация причиненного ущерба. Лицу должны быть возмещены причиненный имущественный вред, расходы на участие в данном уголовном деле (процессуальные издержки), моральный вред или вред, причиненный деловой репутации. Сложнее всего суду оценить последние две категории, ведь ему нужно обращаться к положениям ГК РФ (ст. 151, ч. 2 ст. 1101 и ч. 7 ст. 152), а также определить характер физических и нравственных страданий потерпевшего, его индивидуальные особенности и значение поведения подсудимого после совершения преступления.

10. В случае смерти потерпевшего его права переходят к одному из близких родственников и (или) близких лиц. Исчерпывающий круг близких родственников приведен в п. 4 ст. 5 УПК РФ, в который входят супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки. Близкими лицами в силу п. 3 ст. 5 УПК РФ являются иные, за исключением близких родственников и родственников, лица, состоящий в свойстве с потерпевшим, свидетелем, а также лица, жизнь и здоровье которых догори потерпевшему, свидетелю в силу сложившихся личных отношений.

11. В исключительных случаях права потерпевшего могут быть переданы нескольким лицам с обязательным указанием мотивов такого решения⁹⁶.

12. Одним из важнейших прав потерпевшего, указанных в ч. 2 комментируемой статьи, является его право иметь представителя, что также вытекает из содержания ст. 48 Конституции РФ. В силу ч. 2 ст. 45 УПК РФ суд обязан привлечь к участию в деле законного представителя или представителя несовершеннолетнего, недееспособного или ограниченно дееспособного. Права юридического лица осуществляет представитель. Это могут быть руководители, адвокаты или иные лица, но полномочия всех лиц должны быть подтверждены доверенностью, ордером или иными документами. При этом потерпевший не лишается своих прав, а представитель имеет те же процессуальные права, что и потерпевший, которые он реализует в интересах потерпевшего.

13. Согласно ч. 3 ст. 11 УПК РФ при наличии угрозы убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением имущества или иных противоправных деяний потерпевший и его близкие родственники, и близкие лица должны быть предоставлены меры защиты и социальной поддержки. В УПК РФ указаны некоторые такие меры, например, неуказание настоящих персональных данных о лицах, проведение закрытого судебного разбирательства.

14. Права потерпевших при наличии угроз в их адрес, помимо уголовно-процессуальных норм, закреплены в Федеральном законе от 20.08.2004 № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства»⁹⁷.

15. Расходы, понесенные потерпевшим в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде, включая расходы на представителя, к предмету гражданского иска не относятся, а вопросы, связанные с их возмещением, разрешаются в соответствии с положениями ст. 131 УПК РФ о процессуальных издержках⁹⁸.

Статья 43. Частный обвинитель

1. Частным обвинителем является лицо, подавшее заявление в суд по уголовному делу частного обвинения в порядке, установленном ст. 318 настоящего Кодекса, и поддерживающее обвинение в суде.

2. Частный обвинитель наделяется правами, предусмотренными частями четвертой, пятой и шестой ст. 246 настоящего Кодекса.

_______________________

1. Частным обвинителем является физическое лицо, подавшее заявление по уголовным делам частного обвинения, к которым относятся дела об умышленном причинении легкого вреда здоровью (ч. 1 ст. 115 УК РФ), нанесении побоев лицом, подвергнутым административному наказанию (ст. 116¹ УК РФ), клевете без квалифицирующих признаков (ч. 1 ст. 128¹ УК РФ). К данной категории УПК РФ также относит представителя и законного представителя лица. Частное обвинение предполагает категорию уголовных дел, которые рассматриваются в специальном порядке. Дела частного обвинения отличаются тем, что в них не принимает участие уполномоченное должностное лицо органов прокуратуры, поддерживающее государственное обвинение.

2. Лицо, обладающее статусом частного обвинителя, поддерживает обвинение непосредственно в суде. Данная категория уголовных дел рассматривается мировыми судьями.

3. Процессуальной предпосылкой приобретения данного статуса становится не постановление следователя или дознавателя о признании лица потерпевшим, а постановление мирового судьи о принятии заявления о преступлении частного обвинения к своему производству. Частный обвинитель может иметь представителя, однако УПК РФ обязывает его лично участвовать в процессе.

4. Частный обвинитель, в отличие от государственного обвинителя, не может быть заменен. В случае неявки частного обвинителя по неуважительным причинам уголовное дело может быть прекращено в связи с отказом частного обвинителя от обвинения.

5. Часть 2 комментируемой статьи содержит норму, отсылающую к содержанию ст. 246 УПК РФ, где можно выделить право на участие в исследовании доказательств, знакомиться с материалами уголовного дела, излагать суду свое мнение по существу обвинения, предъявлять гражданский иск, высказывать мнение о размере наказания и др. При этом перечень прав частного обвинителя ст. 246 УПК РФ не ограничивается: он вправе заявлять ходатайства, отказаться от обвинения, пользоваться помощью переводчика, предъявить требование о возмещении вреда, который был причинен преступлением, а также понесенных им расходов на уголовное преследование (например, на представителя его интересов в процессе), и др.

Статья 44. Гражданский истец

1. Гражданским истцом является физическое или юридическое лицо, предъявившее требование о возмещении имущественного вреда, при наличии оснований полагать, что данный вред причинен ему непосредственно преступлением. Решение о признании гражданским истцом оформляется определением суда или постановлением судьи, следователя, дознавателя. Гражданский истец может предъявить гражданский иск и для имущественной компенсации морального вреда.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. Гражданский иск может быть предъявлен после возбуждения уголовного дела и до окончания судебного следствия при разбирательстве данного уголовного дела в суде первой инстанции. При предъявлении гражданского иска гражданский истец освобождается от уплаты государственной пошлины.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

3. Гражданский иск в защиту интересов несовершеннолетних, лиц, признанных недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лиц, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права и законные интересы, может быть предъявлен их законными представителями или прокурором, а в защиту интересов РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, государственных и муниципальных унитарных предприятий – прокурором.

(Часть в ред. ФЗ от 19.12.2016 № 457-ФЗ.)

4. Гражданский истец вправе:

1) поддерживать гражданский иск;

2) представлять доказательства;

3) давать объяснения по предъявленному иску;

4) заявлять ходатайства и отводы;

5) давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет;

6) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

7) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 настоящего Кодекса. При согласии гражданского истца дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в т. ч. и в случае его последующего отказа от этих показаний;

8) иметь представителя;

9) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием;

10) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя;

11) отказаться от предъявленного им гражданского иска. До принятия отказа от гражданского иска дознаватель, следователь, суд разъясняет гражданскому истцу последствия отказа от гражданского иска, предусмотренные частью пятой настоящей ст.;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

12) знакомиться по окончании расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному им гражданскому иску, и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме;

13) знать о принятых решениях, затрагивающих его интересы, и получать копии процессуальных решений, относящихся к предъявленному им гражданскому иску;

14) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций;

(Пункт в ред. ФЗ от 09.01.2006 № 13-ФЗ; от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

15) выступать в судебных прениях для обоснования гражданского иска;

16) знакомиться с протоколом и аудиозаписью судебного заседания и подавать замечания на них;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

17) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

18) обжаловать приговор, определение и постановление суда в части, касающейся гражданского иска;

19) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения;

20) участвовать в судебном рассмотрении принесенных жалоб и представлений в порядке, установленном настоящим Кодексом.

5. Отказ от гражданского иска может быть заявлен гражданским истцом в любой момент производства по уголовному делу, но до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора. Отказ от гражданского иска влечет за собой прекращение производства по нему.

6. Гражданский истец не вправе разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса. За разглашение данных предварительного расследования гражданский истец несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

_______________________

1. Институт гражданского иска относится к частно-правовым, однако комментируемая статья устанавливает возможность предъявления и рассмотрения гражданского иска в рамках производства по уголовному делу, что позволяет снизить издержки самого гражданского истца (например, он освобождается от госпошлины) и сократить количество времени, затраченного на разрешение одного дела, так как нет необходимости проводить два разбирательства: вначале по уголовному, а затем по гражданскому делу.

2. Гражданский иск является основанием для совмещения в одном производстве уголовного и гражданского дела, благодаря чему для правоохранительных органов и суда гораздо проще готовиться к рассмотрению дела, сам процесс его рассмотрения не несет за собой возобновления всех фактов дела и, в отличие от гражданского процесса, не подразумевает доказывания правомерности требований гражданским истцом.

3. Гражданский иск разрешается по существу в процессе судебного следствия по уголовному делу и оформляется единым уголовно-процессуальным решением суда (приговором или постановлением).

4. Российское законодательство устанавливает защиту гражданских прав в уголовном процессе, исходя из закрепления в Конституции РФ (ст. 46 и ст. 52) гарантий охраны прав лиц, которым причинен вред от преступлений, предоставление им доступа к правосудию и компенсации причиненного вреда. Требование о защите прав и законных интересов физических и юридических лиц, которым в результате преступлений был причинен вред, сформулировано в ст. 6 УПК РФ, которая содержит формулировку назначения уголовного судопроизводства. Статья 12 ГК РФ относит к числу способов восстановления гражданских прав возмещение убытков и компенсацию морального вреда. В уголовном судопроизводстве вышеупомянутые основы защиты гражданских прав реализуются посредством предоставления возможности подачи гражданских исков о возмещении имущественного ущерба или компенсации морального вреда гражданским истцом.

5. Гражданский иск подается с целью получения возмещения убытков, которые возникли в результате преступления. Данный вред может быть выражен в утрате здоровья потерпевшего, например, если произошло снижение заработка из-за потери частично или полностью трудоспособности, потребовались расходы на лечение, протезирование. Также могут быть предъявлены требования о возмещении морального вреда, предусмотренного ст. 151 ГК РФ.

6. При рассмотрении требований, связанных с взысканием сумм за причинение вреда здоровью, суды руководствуются положениями постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.01.2010 № 1, который достаточно детально раскрывает правила о подсудности при подаче данного иска, подсчете возмещаемых сумм⁹⁹.

7. В роли гражданского истца могут выступать физические и юридические лица, последние — через своего представителя. Для гражданского истца предусмотрено два условия: 1) он должен требовать возмещения причиненного ему вреда и 2) он принимает на себя роль участника уголовного судопроизводства только согласно соответствующему определению суда либо постановлению судьи, следователя или дознавателя, при наличии оснований полагать, что существует причинно-следственная связь между совершенным преступлением и понесенными убытками. При этом лицу, которому в результате преступления был причинен вред, право на обращение с исковыми требованиями должно быть разъяснено еще до предъявления тем гражданского иска.

8. Из положений комментируемой статьи следует, что гражданский истец должен соответствовать условиям:

— являться дееспособным (если лицо не отвечает этому критерию, то прокурор обращается с иском, например, в случаях, если защищаются интересы государства, субъектов РФ, муниципальных образований, государственных и муниципальных унитарных предприятий, если лица признаны судом недееспособными или ограниченно дееспособными, от лица несовершеннолетних; кроме того, от лиц последних трех категорий также могут подать иск их законные представители);

— должна быть причинно-следственная связь между причиненным вредом и совершенным преступлением (например, моральные страдания явились следствием именно противоправных действий обвиняемого);

— он должен гражданский иск в промежуток времени с момента возбуждения уголовного дела и до окончания судебного разбирательства.

9. Гражданскими истцами признаются, например:

— лица, которые признаны потерпевшими от преступления, вследствие чего они лишились дохода из-за нарушения их трудовых прав, предусмотренных ст. 145, 145¹ УК РФ;

— лица, которые признаны потерпевшими и понесли соответствующие убытки от утраты заработной платы/дохода из-за частичной или постоянной утраты способностей к труду или вследствие тех расходов, которые они понесли на свое лечение, а именно из-за оплаты процедур, лекарственных средств, протезов, оплаты услуг наемного ухода или санаторно-курортных путевок, приобретения специальных транспортных средств или подготовки к другой профессии, что закреплено ст. 1085 ГК РФ;

— физические лица, которые признаны потерпевшими и которым причинен моральный вред, а также юридические лица, если вред был причинен их деловой репутации;

— физические или юридические лица, которым принадлежало на праве собственности или законного владения имущество, если этому имуществу был причинен вред преступлением (например, хищением, уничтожением или повреждением).

10. Субъекты гражданского иска в зависимости от наличия у них материальной или процессуальной заинтересованности могут быть подразделены на:

— участников, которые имеют материальную заинтересованность, то есть гражданский истец, гражданский ответчик, их законные представители, а также другие лица, которым должен быть возмещен вред, наступивший в результате деяния обвиняемого;

— участников, которые имеют процессуальную заинтересованность, то есть прокурор, представители гражданского истца (а равно и гражданского ответчика).

11. По уголовному делу о преступлении, которым вред причинен имуществу, закрепленному за государственным или муниципальным унитарным предприятием, государственным или муниципальным учреждением во владение, пользование и распоряжение (п. 4 ст. 214 и п. 3 ст. 215 ГК РФ), такое предприятие, организация вправе самостоятельно заявить гражданский иск по уголовному делу, и в этом случае оно признается гражданским истцом¹⁰⁰.

12. По смыслу ч. 1 комментируемой статьи требования имущественного характера, хотя и связанные с преступлением, но относящиеся, в частности, к последующему восстановлению нарушенных прав потерпевшего (например, о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, о признании гражданско-правового договора недействительным, о возмещении вреда в случае смерти кормильца), а также регрессные иски (о возмещении расходов страховыми организациями и др.) подлежат разрешению в порядке гражданского судопроизводства¹⁰¹.

13. Из содержания п. 1 ст. 151 ГК РФ следует, что гражданский иск о компенсации морального вреда (физических или нравственных страданий) может быть предъявлен по уголовному делу, когда такой вред причинен потерпевшему преступными действиями, нарушающими его личные неимущественные права (например, на неприкосновенность жилища, частной жизни, личную и семейную тайну, авторские и смежные права) либо посягающими на принадлежащие ему нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности и др.).

Исходя из положений ч. 1 комментируемой статьи и ст. 151, 1099 ГК РФ в их взаимосвязи гражданский иск о компенсации морального вреда подлежит рассмотрению в порядке уголовного судопроизводства и в случаях, когда в результате преступления, посягающего на чужое имущество или другие материальные блага, вред причиняется также личным неимущественным правам либо принадлежащим потерпевшему нематериальным благам (например, при разбое, краже с незаконным проникновением в жилище, мошенничестве, совершенном с использованием персональных данных лица без его согласия). Компенсация морального вреда в любом случае осуществляется в денежной форме независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда¹⁰².

14. Если потерпевшими по уголовному делу о преступлении, последствием которого стала смерть человека, признаны несколько близких родственников и (или) близких лиц погибшего, а при их отсутствии или невозможности участия в уголовном судопроизводстве — несколько его родственников, то каждый из них вправе предъявить гражданский иск, содержащий самостоятельное требование о компенсации морального вреда. Суду необходимо учитывать обстоятельства, свидетельствующие о причинении именно этим лицам физических или нравственных страданий¹⁰³.

15. Законодатель предоставляет возможность выступать в качестве гражданского истца и налоговый орган при предъявлении требований к обвиняемому о взыскании налоговой задолженности. Эта возможность предусмотрена НК РФ, а также ст. 7 Закона РФ от 21.03.1991 № 943-I «О налоговых органах Российской Федерации»¹⁰⁴.

16. Гражданский иск может быть подан с начала возбуждения уголовного дела и до окончания судебного следствия в суде первой инстанции.

17. Описательно-мотивировочная часть постановления о признании гражданским истцом должна содержать сведения, которые будут свидетельствовать о фактах причинения имущественного вреда лицу вследствие совершенного деяния, факт признания лица потерпевшим по конкретному уголовному делу и то, что на момент вынесения постановления причиненный вред не возмещен.

18. Гражданский иск предъявляется путем подачи искового заявления. При этом требования о возмещении имущественного вреда и компенсации морального вреда могут подаваться как в одном, так и в нескольких документах. Эта возможность обусловлена тем, что компенсация морального вреда взимается независимо от имущественного вреда¹⁰⁵.

19. Правом на компенсацию морального вреда может воспользоваться только физическое лицо (ст. 151 ГК РФ). Правовая природа этого явления состоит в том, что преступлением потерпевшему были принесены моральные страдания, которые и будут оценены при установлении размера компенсации. Юридическое же лицо не может испытывать страданий, однако преступлением может быть нанесен, например, вред деловой репутации, и уже этот вред подлежит возмещению в порядке гражданского иска.

20. Обширный спектр процессуальных прав гражданского истца, закрепленных в ч. 4 комментируемой статьи, позволяет данному лицу отстаивать свои права и законные интересы в ходе дознания или предварительного расследования, а равно в суде, используя предоставленные ему правовые инструменты.

21. Гражданский истец также вправе предъявить требования при причинении ему вреда совместными действиями нескольких лиц, но только при условии, что в отношении всех этих ли осуществляет уголовное преследование по соответствующему уголовному делу. В случае удовлетворения исковых требований суд при вынесении приговора устанавливает, какие суммы возмещаются с лиц солидарно, а какие — в долевом порядке.

22. Суд вправе рассмотреть исковое заявление в отсутствие гражданского истца: а) по ходатайству самого гражданского истца или его представителя; б) при поддержке гражданского иска прокурором; в) при согласии подсудимого с предъявленным требованием.

23. Если гражданский истец не явился без уважительных причин, то его иск остается без рассмотрения. При этом у гражданского истца остается право предъявить иск в порядке гражданского судопроизводства согласно ч. 2, 3 ст. 250 УПК РФ.

24. Прекращение производства по заявлению гражданского истца возможно в случае его отказа от иска, примирения сторон, а также утверждения мирового соглашения по исковым требованиям в порядке, установленном ГПК РФ.

25. Суд не принимает отказ от иска, признание иска ответчиком и не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц.

26. Гражданский иск разрешается одновременно с вынесением обвинительного приговора по уголовному делу. При вынесении оправдательного приговора суд оставляет гражданский иск без рассмотрения, так как виновность обвиняемого лица считается недоказанной. Но гражданский истец вправе подавать его уже в рамках гражданского судопроизводства.

С другой стороны, это условие существенно упрощает гражданскому истцу процесс доказывания по гражданскому делу, потому что доказательствами в гражданском процессе будут выступать материалы уголовного дела.

Статья 45. Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя

1. Представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты, а представителями гражданского истца, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом РФ представлять его интересы. В качестве представителя потерпевшего или гражданского истца могут быть также допущены один из близких родственников потерпевшего или гражданского истца либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец.

(Часть в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

2. Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители или представители.

2¹. По ходатайству законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, участие адвоката в качестве представителя такого потерпевшего обеспечивается дознавателем, следователем или судом. В этом случае расходы на оплату труда адвоката компенсируются за счет средств федерального бюджета.

(Часть введена ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

2². По постановлению дознавателя, следователя, судьи или определению суда законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего может быть отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего. В этом случае к участию в уголовном деле допускается другой законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего.

(Часть введена ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

3. Законные представители и представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица.

4. Личное участие в уголовном деле потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя не лишает его права иметь по этому уголовному делу представителя.

_______________________

1. Комментируемая статья закрепляет правовой статус, порядок и основания доступа к участию в уголовном процессе представителя потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя.

2. Под лицом, обладающим правом в соответствии с гражданским законодательством представлять интересы юридического лица, понимается единоличный исполнительный орган такого лица, то есть его руководитель. Что касается физических лиц, то по ходатайству потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя в качестве представителя допускаются близкие родственники или иные лица.

3. Документом, на основании которого производится допуск данного участника, является постановление (определение). Лицами, в круг полномочий которых входит вынесение постановления, являются дознаватель, следователь, судья, определение выносится судом. В постановлении (определении) обязательно должны быть указаны сведения из документов, без которых невозможно принять данное решение. В качестве документов, подтверждающих полномочия представителя, традиционно используется ордер адвоката, который выдается адвокатским образованием, представляющим интересы определенного адвоката, паспорт и доверенность (для лиц, не обладающих статусом адвоката) либо документы, подтверждающими родство (для близких родственников).

4. Спецификой такого правового явления, как представление интересов в уголовном судопроизводстве, является возможность одновременного участия в процессе представителя и представляемого. Если имеют место особые случаи, например, малолетний возраст потерпевшего или физическая (психическая) недееспособность представляемого, то эти лица могут в уголовном судопроизводстве не участвовать.

5. Законный представитель юридического лица и потерпевший — одно и то же лицо, если по уголовному делу установлено, что вред причинен его имуществу и деловой репутации этого юридического лица (ч. 1 ст. 42 УПК РФ). В такой ситуации возможно приглашение иного представителя (например, им будет адвокат).

6. Если потерпевший является несовершеннолетним или в силу объективных физиологически-психических причин не способен защищать свои права, то для участия в процессе привлекаются законные представителями, под которыми прежде всего понимаются родители, опекуны, попечители, орган опеки и попечительства. При этом законный представитель может быть заменен, если имеются основания полагать, что он действует в противоречии с интересами потерпевшего.

7. Важной характерной чертой участия в уголовном деле представителя потерпевшего является то, что оно обеспечивается исключительно в результате волеизъявления лица, чьи интересы ему предстоит представлять. В этом заключается одно из принципиальных отличий его статуса от статуса защитника обвиняемого, который может быть как приглашен самим подозреваемым (обвиняемым), так и по назначению органов и должностных лиц уголовного судопроизводства.

8. Представители действуют в интересах представляемых, обладают теми же правами и обязанностями, однако ограничены по ряду вопросов, например, не могут примириться с обвиняемым. Представители могут быть допрошены в качества свидетелей.

9. К настоящему времени сформировалась обширная судебная практика по вопросам представительства в уголовном процессе. Одним из примеров нарушения прав потерпевшего в связи с отказом следователя и суда по допуску представителя лица, не являющегося адвокатом (руководителя юридической фирмы) является определение Конституционного Суда РФ от 05.02.2004 № 25-О «По жалобе гражданки Ивкиной Валентины Оноприевны на нарушение ее конституционных прав частью первой статьи 45 и статьей 405 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»¹⁰⁶. Конституционный Суд РФ приводит следующие доводы: «Конституцией РФ не ограничивается круг лиц, полномочных быть представителями лиц, признанных потерпевшими, и оказывать им соответствующую юридическую помощи. Данное конституционное положение получает дальнейшую конкретизацию в ст. 45 УПК РФ, в соответствии с которой в случае, если лицом, принимающим решение, выступает мировой судья, предусматривается возможность реализовать участие в деле в качестве представителя потерпевшего одного из его близких родственников, либо иного лица, в отношении которого присутствует соответствующее ходатайство».

10. УПК РФ не указывает на конкретный момент либо срок вступления законного представителя потерпевшего в производство по уголовному делу, в связи с чем, опираясь на аналогию права, такой момент определяется первым допросом потерпевшего лица.

11. Потерпевший, гражданский истец, не достигший возраста 16 лет, вызывается на допрос через его законных представителей (ч. 4 ст. 188 УПК РФ).

12. Законный представитель потерпевшего вправе знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей (ч. 6, 7 ст. 166 УПК РФ).

13. Законный представитель потерпевшего вправе представлять доказательства, ходатайствовать о проведении следственных действий.

14. Следователь уведомляет представителя и законного представителя потерпевшего, гражданского истца об окончании предварительного следствия и разъясняет им их права на ознакомление с материалами уголовного дела (ст. 216 УПК РФ). В ходе ознакомления вышеуказанные лица вправе выписывать любые сведения, а также с разрешения следователя снимать копии за свой счет.

ГЛАВА 7. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты

Статья 46. Подозреваемый

1. Подозреваемым является лицо:

1) либо в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, которые установлены главой 20 настоящего Кодекса;

2) либо которое задержано в соответствии со ст. 91 и 92 настоящего Кодекса;

3) либо к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения в соответствии со ст. 100 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

4) либо которое уведомлено о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223¹ настоящего Кодекса.

(Пункт введен ФЗ от 06.06.2007 № 90-ФЗ.)

2. Подозреваемый, задержанный в порядке, установленном ст. 91 настоящего Кодекса, должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

3. В случае, предусмотренном п. 2 части первой настоящей ст., подозреваемому предоставляется право на один телефонный разговор на русском языке в присутствии дознавателя, следователя в целях уведомления близких родственников, родственников или близких лиц о своем задержании и месте нахождения, а дознаватель, следователь должен исполнить обязанности по уведомлению о задержании в соответствии со ст. 96 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 437-ФЗ.)

4. Подозреваемый вправе:

1) знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении уголовного дела, либо копию протокола задержания, либо копию постановления о применении к нему меры пресечения;

(Пункт в ред. ФЗ от 19.07.2018 № 205-ФЗ.)

2) давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении его подозрения либо отказаться от дачи объяснений и показаний. При согласии подозреваемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в т. ч. и при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, предусмотренного п. 1 части второй ст. 75 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

3) пользоваться помощью защитника с момента, предусмотренного п. 2–31 части третьей ст. 49 настоящего Кодекса, и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого;

(Пункт в ред. ФЗ от 06.06.2007 № 90-ФЗ.)

3¹) с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу или домашнего ареста иметь свидания без ограничения их числа и продолжительности с нотариусом в целях удостоверения доверенности на право представления интересов подозреваемого в сфере предпринимательской деятельности. При этом запрещается совершение нотариальных действий в отношении имущества, денежных средств и иных ценностей, на которые может быть наложен арест в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом;

(Пункт введен ФЗ от 03.07.2016 № 325-ФЗ.)

4) представлять доказательства;

5) заявлять ходатайства и отводы;

6) давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет;

7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

8) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания;

9) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству, ходатайству его защитника либо законного представителя;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

11) защищаться иными средствами и способами, не запрещенными настоящим Кодексом.

_______________________

Процессуальными актами, ставящими лицо в положение подозреваемого, являются: постановление о возбуждении в отношении его уголовного дела; протокол задержания; постановление об избрании меры пресечения до предъявления обвинения; уведомление о подозрении в совершении преступления.

1. Как правило, уголовные дела возбуждаются по факту совершения преступления (ст. 146 УПК РФ). Однако возможно возбуждение уголовного дела в отношении конкретного лица, например, когда дело возбуждается в отношении в отношении лица в связи с незаконным ношением им оружия (ст. 222 УК РФ) или военнослужащего, самовольно оставившего воинскую часть (ст. 337 УК РФ). Таким образом, уголовное дело возбуждается в отношении конкретного лица, если не возникает сомнений, что именно данное лицо совершило преступление.

2. В соответствии с п. 11 ст. 5 УПК РФ задержание подозреваемого — мера процессуального принуждения, применяемая органом дознания, дознавателем, следователем на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления. Общим условием ее применения является совершение лицом такого преступления, за которое может быть назначено судом наказание в виде лишения свободы. Как и любая мера процессуального принуждения, задержание допускается только при наличии оснований, прямо указанных в законе.

3. Под основанием задержания следует понимать совокупность обстоятельств, обусловливающих возможность и необходимость его применения.

Основания задержания подозреваемого перечислены в ст. 91 УПК РФ:

— лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;

— очевидцы, в том числе потерпевший, укажут на данное лицо как на совершившее преступление;

— на подозреваемом или на его одежде, при нем или в его жилище обнаружены явные следы преступления.

4. Закон допускает задержание и при наличии иных, менее явных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления. Это могут быть, например, показания лиц, не являющихся очевидцами, различные документы, показания обвиняемого о соучастниках и т. д. Но даже если такие основания подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано только при наличии по крайней мере одного из следующих условий: если лицо пыталось скрыться; если не имеет постоянного места жительства; если не установлена его личность; если следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора в суд направлено ходатайство об избрании в отношении данного лица меры пресечения в виде заключения под стражу.

5. Одной из важнейших гарантий соблюдения прав подозреваемого является своевременное и с соблюдением требований закона составление протокола задержания. Документ должен быть составлен в срок не более 3 часов после доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю. В протоколе делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные ст. 46 УПК РФ, а также указываются дата и время составления протокола, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты личного обыска и другие обстоятельства его задержания. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим, и подозреваемым.

6. Если защитник участвует в производстве по уголовному делу с момента фактического задержания подозреваемого, то его участие в составлении протокола задержания является обязательным.

7. Подозреваемый в кратчайший срок, но не позднее 3 часов с момента его доставления в орган дознания или к следователю имеет право на один телефонный разговор на русском языке в присутствии дознавателя, следователя в целях уведомления близких родственников, родственников или близких лиц о своем задержании и месте нахождения, о чем делается отметка в протоколе задержания. В случае отказа подозреваемого от права на телефонный разговор или невозможности в силу его физических или психических недостатков самостоятельно осуществлять указанное право такое уведомление производится дознавателем, следователем, о чем также делается отметка в протоколе задержания.

Не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого также уведомляется:

— при задержании подозреваемого, являющегося военнослужащим, — командование воинской части, а в случае задержания сотрудника органа внутренних дел — начальник органа, в котором проходит службу указанный сотрудник;

— при задержании подозреваемого, являющегося членом общественной наблюдательной комиссии, образованной в соответствии с законодательством, — секретарь Общественной палаты РФ и соответствующая общественная наблюдательная комиссия;

— при задержании подозреваемого, являющегося адвокатом, — адвокатская палата субъекта РФ, членом которой он является;

— если подозреваемый является гражданином или подданным другого государства — посольство или консульство этого государства.

8. Как нарушение прав подозреваемого следует рассматривать его допрос в качестве подозреваемого для установления оснований задержания, а затем составление протокола задержания. Поскольку подозреваемый в данном случае — это лицо, уже задержанное по подозрению в совершении преступления, время составления протокола допроса подозреваемого не должно опережать время, указанное в протоколе задержания.

9. Общий срок задержания не может превышать 48 часов с момента, когда задержанный был фактически лишен свободы передвижения. По истечении 48 часов с момента задержания подозреваемый подлежит освобождению, если в отношении его не была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу либо суд не продлил срок задержания.

10. Подозреваемый также подлежит освобождению, если не подтвердилось подозрение в совершении преступления, либо отсутствуют основания применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу, либо задержание было произведено с нарушением требований закона. Подозреваемый в этих случаях освобождается по постановлению дознавателя, следователя.

11. Еще одним основанием для признания лица подозреваемым является избрание в отношении его меры пресечения до предъявления обвинения. Применение к подозреваемому любой меры пресечения в соответствии со ст. 100 УПК РФ допускается лишь в исключительных случаях при наличии достаточных оснований полагать, что подозреваемый:

— скроется от дознания, предварительного следствия или суда;

— может продолжать заниматься преступной деятельностью;

— может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу.

При избрании конкретной меры пресечения учитываются тяжесть преступления, данные о личности подозреваемого: его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства.

12. Обвинение должно быть предъявлено подозреваемому не позднее 10 суток с момента применения меры пресечения, а если подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу — в тот же срок с момента задержания. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, то мера пресечения немедленно отменяется. Исключение составляют случаи, когда лицу предъявляется обвинение в совершении хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, 205¹, 205³, 205⁴, 205⁵, 206, 208, 209, 210, 210¹, 277, 278, 279, 281, 360 и 361 УК РФ. В этом случае срок предъявления обвинения составляет 45 суток.

Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, то мера пресечения немедленно отменяется.

13. Основанием для признания лица подозреваемым также является уведомление лица о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223¹ УПК РФ. Если уголовное дело возбуждено по факту совершения преступления и в ходе дознания получены достаточные данные, дающие основание подозревать лицо в совершении преступления, то дознаватель составляет письменное уведомление о подозрении в совершении преступления, копию которого вручает подозреваемому, после чего разъясняет ему права подозреваемого, предусмотренные ст. 46 УПК РФ, о чем составляется протокол с отметкой о вручении копии уведомления. В течение 3 суток с момента вручения лицу уведомления о подозрении в совершении преступления дознаватель должен допросить подозреваемого по существу подозрения.

14. Уведомление о подозрении в совершении преступления должно содержать следующие обязательные реквизиты: 1) дата и место его составления; 2) фамилия, инициалы лица, его составившего; 3) фамилия, имя и отчество подозреваемого, число, месяц, год и место его рождения; 4) описание преступления с указанием места, времени его совершения, а также других обстоятельств, подлежащих доказыванию в соответствии с п. 1 и 4 ч. 1 ст. 73 УПК РФ; 5) пункт, часть, статья УК РФ, предусматривающие ответственность за данное преступление.

15. Права подозреваемого заключаются в следующем.

15¹. Подозреваемый имеет право на защиту. Обеспечение подозреваемому, равно как и обвиняемому, права на защиту является принципом уголовного судопроизводства (ст. 16 УПК РФ). Лицо, производящее предварительное расследование, обязано разъяснить лицу, оказавшемуся в положении подозреваемого, его права и обеспечить возможность защищаться всеми не запрещенными законом способами.

Право на защиту включает в себя не только право пользоваться помощью защитника, но и право защищаться лично и (или) с помощью законного представителя всеми не запрещенными законом способами и средствами (ч. 2 ст. 16, п. 11 ч. 4 ст. 46, п. 21 ч. 4 ст. 47 УПК РФ), в том числе давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении его подозрения либо отказаться от дачи объяснений и показаний; возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; давать объяснения и показания на родном языке или языке, которым он владеет, и пользоваться помощью переводчика бесплатно, в случаях, когда обвиняемый не владеет или недостаточно владеет языком, на котором ведется судопроизводство; участвовать в ходе судебного разбирательства в исследовании доказательств и прениях сторон; произносить последнее слово; приносить жалобы на действия, бездействие и решения органов, осуществляющих производство по делу; знакомиться в установленном законом порядке с материалами дела. Процессуальные права обвиняемого не могут быть ограничены в связи с участием в деле его защитника и (или) законного представителя.

Подозреваемый может реализовать право на защиту, самостоятельно защищая свои права и законные интересы или прибегнув к помощи защитника, который участвует в уголовном дела либо с момента возбуждения уголовного дела в отношении лица, либо с момента задержания подозреваемого. До начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально. В случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания свыше 2 часов может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника. В любом случае продолжительность свидания не может быть менее 2 часов (ч. 4 ст. 92 УПК РФ).

Имеется существенное различие в правах подозреваемого и обвиняемого: статус подозреваемого подразумевает возможность ограничения продолжительности свидания с защитником, если возникает необходимость производства процессуальных действий с участием подозреваемого, тогда как статус обвиняемого гарантирует возможность его свиданий с защитником без ограничения их числа и продолжительности.

15². Подозреваемый также вправе:

1) знать, в чем он подозревается, — этому праву корреспондирует обязанность следователя в протоколе задержания или в постановлении о возбуждении уголовного дела или об избрании меры пресечения до предъявления обвинения указать преступление, в совершении которого подозревается данное лицо. Перед началом допроса лица в качестве подозреваемого (допрос производится не позднее 24 часов с момента его фактического задержания) ему разъясняются права, а также объявляется, в совершении какого преступления оно подозревается. Об этом делается отметка в протоколе допроса, удостоверяемая подписью подозреваемого.

Подозреваемый, кроме того, вправе получить копию того процессуального документа, на основании которого он признан подозреваемым, а именно: копию постановления о возбуждении в отношении его уголовного дела, копию протокола задержания или копию постановления об избрании меры пресечения;

2) давать показания — это право включает в себя как право давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении его подозрения, так и право вообще не давать показаний и объяснений. Подозреваемый, как и обвиняемый, не несет ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Кроме того, в соответствии со ст. 51 Конституции РФ «никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом». Данное положение разъясняется подозреваемому перед допросом, что также удостоверяется его подписью.

Если подозреваемому, обвиняемому, его супругу и близким родственникам в ходе предварительного расследования не было разъяснено положение ст. 51 Конституции РФ, то показания этих лиц должны признаваться судом полученными с нарушением закона и не могут служить доказательствами;

3) давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым владеет, а также пользоваться помощью переводчика бесплатно;

4) представлять доказательства и заявлять ходатайства — ходатайство может быть заявлено в любой момент производства по уголовному делу; письменное ходатайство приобщается к уголовному делу, устное заносится в протокол следственного действия.

Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее 3-х суток со дня его заявления.

По заявленному ходатайству следователь может принять одно из следующих решений с вынесением соответствующего постановления: удовлетворить заявленное ходатайство полностью; удовлетворить частично; отказать в удовлетворении ходатайства.

О результатах рассмотрения ходатайства сообщается подозреваемому и разъясняется право обжаловать это решение. Отклонение ходатайства не лишает подозреваемого права вновь заявить его;

5) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания, а также участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или по ходатайству его защитника либо законного представителя;

6) заявлять отводы судье, прокурору, следователю, дознавателю, переводчику, эксперту и специалисту — вопрос об отводе судьи разрешается либо тем же судьей, если он рассматривает уголовное дело единолично, либо остальными судьями, если дело рассматривается коллегиально; вопрос об отводе следователя решается прокурором, об отводе прокурора — вышестоящим прокурором, об отводе переводчика, эксперта и специалиста — следователем;

7) обжаловать действия (бездействие) и решения органа дознания, дознавателя, следователя, прокурора и суда в той части, в которой производимые процессуальные действия и принимаемые процессуальные решения затрагивают его интересы.

Если жалоба адресована прокурору, то он рассматривает жалобу в течение 3-х суток со дня ее получения. В исключительных случаях, когда для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы либо принять иные меры, допускается рассмотрение жалобы в срок до 10 суток, о чем извещается заявитель.

По результатам рассмотрения жалобы прокурор выносит постановление о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе в ее удовлетворении. Заявитель незамедлительно уведомляется о решении, принятом по жалобе, и дальнейшем порядке его обжалования.

Возможен также и судебный порядок рассмотрения жалоб в порядке ст. 125 УПК РФ. Постановления органа дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно иные действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию, могут быть обжалованы в районный суд по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления.

Копии постановления судьи по результатам рассмотрения жалобы направляются заявителю и прокурору. Но принесение жалобы не приостанавливает производство обжалуемого действия и исполнение обжалуемого решения, если это не найдет нужным сделать орган дознания, дознаватель, следователь, прокурор или судья.

8) с момента задержания иметь свидания с защитником, родственниками и иными лицами и осуществлять переписку — порядок и условия предоставления подозреваемому этих прав определяются законом.

Количество и продолжительность свиданий подозреваемого с защитником не ограничиваются. Свидания могут иметь место в условиях, позволяющих сотруднику правоохранительных органов видеть, но не слышать их. Разрешения органа дознания или следователя на свидание подозреваемого с защитником не требуется. Свидания с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, предоставляются по предъявлении им ордера юридической консультации.

Свидания с родственниками и иными лицами осуществляются под контролем сотрудников мест содержания под стражей и в случае попытки передачи подозреваемому запрещенных предметов, веществ и продуктов питания либо сведений, которые могут препятствовать производству по уголовному делу или способствовать совершению преступления, прерываются досрочно.

16. В содержание процессуального статуса подозреваемого входят не только его права, но и обязанности. В частности, подозреваемый обязан своевременно являться по вызовам органов и должностных лиц уголовного судопроизводства, а в случае перемены места жительства незамедлительно сообщать об этом, если у него взято обязательство о явке (ст. 112 УПК РФ); соблюдать требования дознавателя, следователя при производстве процессуальных действий; соблюдать порядок при участии в следственных действиях, предоставлять образцы для сравнительного исследования, соблюдать обязанности, связанные с применением в отношении него меры пресечения, и т. д.

Статья 47. Обвиняемый

1. Обвиняемым признается лицо, в отношении которого:

1) вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого;

2) вынесен обвинительный акт;

3) составлено обвинительное постановление.

(Пункт введен ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

2. Обвиняемый, по уголовному делу которого назначено судебное разбирательство, именуется подсудимым. Обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, именуется осужденным. Обвиняемый, в отношении которого вынесен оправдательный приговор, является оправданным.

3. Обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите.

4. Обвиняемый вправе:

1) знать, в чем он обвиняется, и получить копию постановления о возбуждении уголовного дела, по которому он привлечен в качестве обвиняемого, если копию такого постановления он не получил в соответствии с п. 1 части четвертой ст. 46 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 19.12.2016 № 441-ФЗ.)

2) получить копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копию постановления о применении к нему меры пресечения, копию обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

3) возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний. При согласии обвиняемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в т. ч. и при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, предусмотренного п. 1 части второй ст. 75 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

4) представлять доказательства;

5) заявлять ходатайства и отводы;

6) давать показания и объясняться на родном языке или языке, которым он владеет;

7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

8) пользоваться помощью защитника, в т. ч. бесплатно в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом;

9) иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в т. ч. до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности;

9¹) с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу или домашнего ареста иметь свидания без ограничения их числа и продолжительности с нотариусом в целях удостоверения доверенности на право представления интересов обвиняемого в сфере предпринимательской деятельности. При этом запрещается совершение нотариальных действий в отношении имущества, денежных средств и иных ценностей, на которые может быть наложен арест в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом;

(Пункт введен ФЗ от 03.07.2016 № 325-ФЗ.)

10) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству его защитника либо законного представителя, знакомиться с протоколами этих действий и подавать на них замечания;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

11) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта;

12) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме;

13) снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в т. ч. с помощью технических средств;

14) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рассмотрении судом;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

15) возражать против прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным частью второй ст. 27 настоящего Кодекса;

16) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении его меры пресечения и в иных случаях, предусмотренных п. 1–3 и 10 части второй ст. 29 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

17) знакомиться с протоколом и аудиозаписью судебного заседания и подавать замечания на них;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

18) обжаловать приговор, определение, постановление суда и получать копии обжалуемых решений;

19) получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления;

20) участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

21) защищаться иными средствами и способами, не запрещенными настоящим Кодексом.

5. Участие в уголовном деле защитника или законного представителя обвиняемого не служит основанием для ограничения какого-либо права обвиняемого.

6. При первом допросе обвиняемого следователь, дознаватель разъясняет ему права, предусмотренные настоящей ст. При последующих допросах обвиняемому повторно разъясняются его права, предусмотренные п. 3, 4, 7 и 8 части четвертой настоящей ст., если допрос проводится без участия защитника.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

_______________________

1. Обвиняемый, как и подозреваемый, является лицом, в отношении которого осуществляется уголовное преследование. Несмотря на значительное сходство их процессуального положения и объема прав, статус обвиняемого имеет свои особенности.

2. В соответствии с п. 22 ст. 5 УПК РФ обвинение — утверждение о совершении определенным лицом деяния, запрещенного уголовным законом, выдвинутое в порядке, установленном настоящим Кодексом.

3. В силу принципа презумпции невиновности (ст. 49 Конституции РФ, ст. 14 УПК РФ) каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.

4. Основания вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого и его содержание, а также порядок предъявления обвинения содержатся в ст. 171–172 УПК РФ.

5. Обвиняемый, по уголовному делу которого назначено судебное разбирательство, именуется подсудимым. Обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, именуется осужденным. Обвиняемый, в отношении которого вынесен оправдательный приговор, является оправданным.

6. Лицо приобретает статус обвиняемого с момента внесения следователем в отношении него постановления о привлечении в качестве обвиняемого (ст. 171 УПК РФ). Обвинительный акт является итоговым процессуальным документом, составляемым в результате проведения дознания (ст. 225 УПК РФ). В результате дознания лицо приобретает статус обвиняемого с момента вынесения обвинительного акта, если не было необходимости вынесения в отношении него постановления о привлечении в качестве обвиняемого, которая возникает в случае, если в отношении лица в связи с подозрением в совершении преступления избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, но в течение 10 суток со дня заключения подозреваемого под стражу завершить дознание составлением обвинительного акта не представилось возможным (ст. 224 УПК РФ).

7. Обвиняемый как один из центральных участников уголовного судопроизводства является носителем соответствующего процессуального статуса, то есть регламентированного законом объема прав и обязанностей.

8. Важнейшим конституционным право обвиняемого является право на защиту. Согласно ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.

9. В соответствии с положениями ст. 16 УПК РФ обеспечение права на защиту является одним из принципов уголовного судопроизводства, действующих на всех его стадиях.

10. Право обвиняемого на защиту обеспечивается должностными лицами, осуществляющими уголовное судопроизводство.

11. Нарушение права обвиняемого на защиту на стадии предварительного расследования является априори существенным и неустранимым в суде нарушением, что влечет возвращение уголовного дела прокурору для устранения выявленных недостатков (ст. 237 УПК РФ).

12. Право обвиняемого на защиту включает в себя не только право пользоваться помощью защитника, но и право защищаться лично и (или) с помощью законного представителя всеми не запрещенными законом способами и средствами (ч. 2 ст. 16, п. 11 ч. 4 ст. 46, п. 21 ч. 4 ст. 47 УПК РФ), в том числе: возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; давать объяснения и показания на родном языке или языке, которым он владеет, и пользоваться помощью переводчика бесплатно, в случаях, когда обвиняемый не владеет или недостаточно владеет языком, на котором ведется судопроизводство; участвовать в ходе судебного разбирательства в исследовании доказательств и прениях сторон; произносить последнее слово; приносить жалобы на действия, бездействие и решения органов, осуществляющих производство по делу; знакомиться в установленном законом порядке с материалами дела. Процессуальные права обвиняемого не могут быть ограничены в связи с участием в деле его защитника и (или) законного представителя¹⁰⁷.

13. По смыслу положений ч. 2 ст. 49 УПК РФ защиту обвиняемого в досудебном производстве вправе осуществлять только адвокат.

14. Когда защиту обвиняемого осуществляют несколько приглашенных им адвокатов, неявка кого-либо из них при надлежащем уведомлении о дате, времени и месте производства следственного или иного процессуального действия не препятствует его проведению при участии хотя бы одного из адвокатов¹⁰⁸.

15. Поскольку обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность, давать или не давать показания — это право, а не обязанность обвиняемого. Он не может быть привлечен к уголовной ответственности как за отказ от дачи показаний, так и за дачу заведомо ложных показаний.

16. В силу положений ст. 77 УПК РФ показания обвиняемого — сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями ст. 173, 174, 187–190 и 275 Кодекса.

17. Признание обвиняемым своей вины в совершении преступления может быть положено в основу обвинения лишь при подтверждении его виновности совокупностью имеющихся по уголовному делу доказательств.

18. Процессуальные обязанности обвиняемого аналогичны обязанностям подозреваемого (ст. 46 УПК РФ), с учетом некоторых различий в содержании их статусов.

Статья 48. Законные представители несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого

По уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители в порядке, установленном ст. 426 и 428 настоящего Кодекса.

_______________________

1. Будучи участником уголовного судопроизводства со стороны защиты (п. 46 ст. 5 УПК РФ), законный представитель выступает гарантом активного участия несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в процессе доказывания, что создает предпосылки для правильного разрешения вопроса об избрании в отношении несовершеннолетнего меры пресечения, применения к нему принудительных мер воспитательного воздействия, назначения наказания.

2. Полномочия законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого вытекают из норм семейного и гражданского законодательства. Правам и обязанностям родителей посвящена гл. 12 СК РФ. Так, в силу положений ст. 64 СК РФ защита прав и интересов детей возлагается на их родителей. Родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий, и, следовательно, с должностными лицами правоохранительных органов, поскольку в сфере уголовно-процессуальных отношений напрямую затрагиваются права и законные интересы несовершеннолетних.

3. В качестве законных представителей привлекаются родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый, органы опеки о попечительства (п. 12 ст. 5 УПК РФ). Этот перечень является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

4. Закон не рассматривает в качестве законных представителей иных лиц (например, бабушку, дедушку, родных брата или сестру, тетю или дядю), несмотря на то, что они являются близкими родственниками, либо с ними фактически проживает несовершеннолетний, если их полномочия в отношении несовершеннолетнего не оформлены в установленном законом порядке, т. е. над несовершеннолетним не установлены опека или попечительство.

5. Опека устанавливается над несовершеннолетними от 0 до 14 лет, попечительство — над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет. Оформляется путем издания акта органа местного самоуправления (распоряжения, постановления), копию которого целесообразно приобщить к материалам уголовного дела для подтверждения полномочий законного представителя.

Кроме того, защита прав и интересов детей, оставшихся без попечения родителей, возлагается на органы опеки и попечительства (ст. 121 СК РФ).

6. Законный представитель участвует в производстве по уголовному делу, если подозреваемый, обвиняемый не достиг к моменту совершения преступления возраста 18 лет (ст. 420 УПК РФ). Участие в деле законного представителя закон связывает не с фактом несовершеннолетия лица, совершившего преступление, а с фактом совершения лицом преступления в возрасте до 18 лет. В связи с этим достижение лицом 18-летнего возраста во время производства по уголовному делу не означает прекращения дальнейшего участия в деле его законного представителя либо прекращение его полномочий. Законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в случае наступления совершеннолетия лица, совершившего преступление в возрасте до 18 лет, продолжает свое участие в уголовном деле.

7. Согласно п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.02.2011 № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних»¹⁰⁹ в случаях, когда лицо, совершившее преступление в возрасте до 18 лет, на момент рассмотрения дела в суде достигло совершеннолетия, полномочия законного представителя по общему правилу прекращаются. В исключительных случаях реализация этих функций может быть продолжена путем принятия судом решения о распространении на лиц в возрасте от 18 до 20 лет положений об особенностях уголовной ответственности несовершеннолетних. Такое решение может быть принято исходя из характера совершенного этим лицом деяния и данных о его личности (ст. 88, 96 УК РФ) с приведением соответствующих мотивов.

Таким образом, право прекращения полномочий законного представителя несовершеннолетнего в связи с наступлением совершеннолетия предоставлено только суду в ходе судебного разбирательства. Должностные лица, осуществляющие досудебное производство, таким правом не наделены.

8. Недопустимо привлечение к участию в уголовном деле в качестве законных представителей тех лиц, которые совершили преступление совместно с несовершеннолетним подсудимым, а также лиц, в отношении которых несовершеннолетний совершил преступление.

9. Законный представитель призван не только оказывать несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому психологическую и моральную поддержку, но и действовать в его интересах, активно пользоваться предоставленными законом правами и совместно с защитником выбирать наиболее эффективные и оптимальные пути защиты несовершеннолетнего.

10. Участие законного представителя несовершеннолетнего в уголовном процессе связано с двумя обстоятельствами: с неполнотой процессуальной дееспособности несовершеннолетнего и с тем, что законный представитель несет перед обществом ответственность за воспитание и поведение несовершеннолетнего.

11. Подробнее о порядке допуска к участию в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также о правах законного представителя см. комментарий к ст. 426 УПК РФ.

Статья 49. Защитник

1. Защитник – лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

2. В качестве защитников участвуют адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

(Часть в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

3. Защитник участвует в уголовном деле:

(Абзац в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных п. 2–5 настоящей части;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных ст. 91 и 92 настоящего Кодекса;

б) применения к нему в соответствии со ст. 100 настоящего Кодекса меры пресечения в виде заключения под стражу;

3¹) с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223¹ настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 06.06.2007 № 90-ФЗ.)

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;

6) с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 настоящего Кодекса.

(Пункт введен ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

4. Адвокат вступает в уголовное дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. С этого момента на адвоката распространяются правила, установленные частью третьей ст. 53 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

4¹. В случае необходимости получения согласия подозреваемого, обвиняемого на участие адвоката в уголовном деле перед вступлением в уголовное дело адвокату предоставляется свидание с подозреваемым, обвиняемым по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

(Часть введена ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

5. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении, принимать меры по недопущению ознакомления с ними иных лиц, а также соблюдать требования законодательства РФ о государственной тайне при подготовке и передаче процессуальных документов, заявлений и иных документов, содержащих такие сведения.

(Часть в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

6. Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

7. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

_______________________

1. Одной из гарантий соблюдения права подозреваемого и обвиняемого на защиту является участие в уголовном судопроизводстве защитника, т. е. лица, наделенного совокупностью специальных прав и обязанностей по обеспечению защиты прав и интересов подозреваемого, обвиняемого и оказывающего ему юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

2. В досудебном производстве защитником может быть только адвокат. В суде по определению суда или постановлению судьи в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый (т. е. любое лицо, которому он доверяет осуществлять свою защиту). При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

3. Следует различать процессуальный статус адвоката — защитника подозреваемого или обвиняемого и адвоката, участвующего в допросе свидетеля (ч. 5 ст. 189 УПК РФ), адвоката лица, в помещении которого производится обыск (ч. 11 ст. 182 УПК РФ). Последние не обладают полномочиями защитника как самостоятельного участника уголовного процесса, цель их участия — в рамках оказания юридической помощи проследить, чтобы не нарушались законные права этих лиц при производстве следственных действий.

4. В соответствии с Федеральным законом от 30.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»¹¹⁰ адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Статус адвоката в России вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании в установленные законом сроки. Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта РФ после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса, квалификационного экзамена. Здесь же необходимо обратить внимание на то, что недопустимо участие в деле в качестве защитника стажера или помощника адвоката, поскольку в соответствии с вышеуказанным законом они не обладают статусом адвоката.

5. Адвокат участвует в уголовном деле по соглашению, когда его помощь оплачивает подзащитный, или по назначению, когда государство берет на себя эту обязанность.

6. Закон предусматривает случаи, когда защитник не может быть допущен к участию в деле, а допущенный подлежит отводу. При наличии любого из обстоятельств, указанных в ст. 72 УПК РФ, участие защитника исключается во всех стадиях уголовного судопроизводства

7. Закон не ограничивает количество защитников у обвиняемого и разрешает одному и тому же лицу быть защитником двух и более обвиняемых по одному делу, но при условии, что интересы одного из них не противоречат интересам других.

8. Пленум Верховного Суда РФ в п. 10 своего постановления от 30.06.2015 № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве»¹¹¹ разъяснил, что если между интересами обвиняемых, защиту которых осуществляет один адвокат, выявятся противоречия (признание обвинения одним и оспаривание другим по одним и тем же эпизодам дела; изобличение одним обвиняемым другого и т. п.), то такой адвокат подлежит отводу (п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК РФ, подп. 2 п. 4 ст. 6 Федерального закона от 30.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»¹¹², п. 1 ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката (принят Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003¹¹³).

9. Если защиту обвиняемого осуществляют несколько приглашенных им адвокатов, то неявка кого-либо из них при надлежащем уведомлении о дате, времени и месте судебного разбирательства не препятствует его проведению при участии хотя бы одного из адвокатов.

10. В ч. 3 комментируемой статьи определены начальные моменты, с которых защитник участвует в процессе. При этом в законе не вполне точно указано, что защитник участвует именно в уголовном деле, поскольку один из начальных моментов возникает в связи с осуществлением процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении, т. е. еще на стадии возбуждения уголовного дела.

11. Защитник должен быть допущен к участию в деле в течение 24 часов с момента задержания лица или его заключения под стражу. Если явка избранного подозреваемым или обвиняемым защитника невозможна в течение 24 часов, то дознаватель, следователь принимают меры по назначению защитника.

12. Если подозреваемый или обвиняемый не задержан и не заключен под стражу и заявил ходатайство о приглашении защитника, то при неявке защитника в течение 5 суток дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа — принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, когда участие защитника является обязательным в силу закона.

13. Адвокат вступает в уголовное дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера, и с этого момента на него распространяются правила, установленные ст. 53 УПК РФ.

14. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

На следователе, дознавателе лежит обязанность обеспечить участие защитника в следующих случаях:

1) подозреваемый, обвиняемый не имеет возможности лично избрать защитника и в этой связи обратился к следователю;

2) подозреваемый, обвиняемый обращается с просьбой о замене защитника;

3) по закону участие защитника является обязательным, а он не был приглашен подозреваемым, обвиняемым или другими лицами по их поручению.

Статья 50. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда

1. Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников.

2. По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3. В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2–7 части первой ст. 51 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

4. Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2–7 части первой ст. 51 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

5. В случае, если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета.

(Часть в ред. ФЗ от 24.07.2007 № 214-ФЗ.)

_______________________

1. В силу ч. 1 комментируемой статьи защитник или несколько защитников могут быть приглашены для участия в уголовном деле как самим подозреваемым (обвиняемым), так и его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого (обвиняемого). Это согласие целесообразно получить в письменном виде.

2. Нарушение права обвиняемого приглашать защитника по своему усмотрению является существенным нарушением уголовно-процессуального закона. Обвиняемый вправе пригласить для участия в деле несколько защитников, ограничения в их числе закон не устанавливает.

3. Приглашение следователем другого защитника вопреки воле обвиняемого, заключившего соглашение с конкретным адвокатом, является существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

4. По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом.

5. В случае необходимости получения согласия подозреваемого, обвиняемого на участие адвоката в уголовном деле перед вступлением в дело адвокату предоставляется свидание с подозреваемым, обвиняемым по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

6. Следователь принимает меры по назначению защитника в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов. В этом случае подозреваемый, обвиняемый не сможет выбрать в качестве защитника конкретного адвоката по своему усмотрению.

7. Если обвиняемым заявлено ходатайство об отложении судебного заседания для приглашения избранного им защитника, то обвиняемому следует разъяснить, что в силу положений ч. 3 комментируемой статьи при неявке приглашенного им защитника в течение 5 суток либо в течение иного более длительного, но разумного срока со дня заявления такого ходатайства суд вправе предложить обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае отказа — принять меры по его назначению.

8. В том же порядке при отводе единственного адвоката, осуществляющего защиту обвиняемого, должны быть приняты меры для обеспечения участия другого адвоката.

9. Законом предусмотрено, что расходы на оплату труда адвоката, участвующего в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда, компенсируются за счет средств федерального бюджета.

10. Если подозреваемый, обвиняемый отказался от защитника, но тот все равно участвовал в уголовном деле по назначению, то средства на оплату труда адвоката не взыскиваются с осужденного, а возмещаются за счет средств федерального бюджета (ст. 132 УПК РФ).

Статья 51. Обязательное участие защитника

1. Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 настоящего Кодекса;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

3¹) судебное разбирательство проводится в порядке, предусмотренном частью пятой ст. 247 настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 27.07.2006 № 153-ФЗ.)

4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 настоящего Кодекса;

8) подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном главой 32¹ настоящего Кодекса.

(Пункт введен ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

2. В случаях, предусмотренных п. 1–5 части первой настоящей ст., участие защитника обеспечивается в порядке, установленном частью третьей ст. 49 настоящего Кодекса, а в случаях, предусмотренных п. 6, 7 и 8 части первой настоящей ст., – с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей или ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 настоящего Кодекса, либо с момента заявления подозреваемым ходатайства о производстве по уголовному делу в порядке, установленном главой 32¹ настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

3. Если в случаях, предусмотренных частью первой настоящей ст., защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

_______________________

1. Уголовно-процессуальный закон наделяют защитника достаточно широкими полномочиями для оказания квалифицированной юридической помощи подозреваемому или обвиняемому при производстве по уголовному делу.

2. Установив, что участие защитника является обязательным, в случае, если подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в прядке ст. 52 УПК РФ, следователь, дознаватель, суд должны выяснить, пригашен ли защитник обвиняемым, его законным представителем либо другими лицами по его поручению или с его согласия подозреваемого, обвиняемого. Если никем из указанных лиц защитник не был приглашен, то необходимо принять меры по обеспечение участия защитника в деле в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов.

3. Невыполнение следователем указанных требований влечет отмену приговора (п. 2 ч. 1 ст. 389¹⁵ УПК РФ). В качестве одного из существенных нарушений уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения, в любом случае является рассмотрение уголовного дела без участия защитника, если его участие является обязательным в соответствии с УПК РФ (п. 4 ч. 2 ст. 389¹⁷ Кодекса).

4. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно в следующих случаях.

4¹. Подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном законом.

Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от защитника заявляется в письменном виде и отражается в протоколе соответствующего процессуального действия. Однако такой отказ не должен быть вынужденным (например, ввиду отсутствия средств на оплату помощи адвоката) и может быть принят лишь при наличии реальной возможности участия защитника в деле. При этом отказ от защитника для следователя, дознавателя или суда не обязателен.

Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать об участии защитника в производстве по уголовному делу. Появление в деле защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.

4². Подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним, т. е. лицом, не достигшим 18-летнего возраста.

При исчислении возраста лица, совершившего преступление, следует руководствоваться правилом, сформулированным в п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.02.2011 № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних»¹¹⁴, согласно которому лицо считается достигшим определенного возраста не в день рождения, а с ноля часов следующих суток. Поэтому следователь (дознаватель) должен устанавливать число, месяц и год рождения несовершеннолетнего. При отсутствии документальных данных или наличии противоречивых документов (например, даты рождения в свидетельстве о рождении и паспорте не соответствуют) его возраст устанавливается судебно-медицинской экспертизой. В этом случае днем рождения следует считать последний день последнего месяца того года, который определен экспертом.

Участие защитника является обязательным, даже если к моменту начала уголовного преследования лицо достигло совершеннолетия.

4³. Подозреваемый, обвиняемый в силу своих физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту.

Закон не раскрывает понятия физических и психических недостатков. Под ними понимаются лица, хотя и вменяемые, но страдающие постоянным или временным расстройством душевной деятельности, существенным дефектом речи, зрения, слуха или другим тяжелым недугом¹¹⁵.

На практике по делам в отношении лиц, страдающих любым физическим или психическим недостатком, обязательно участвует защитник, хотя закон выдвигает дополнительное условие, чтобы этот недостаток либо вообще исключал, либо существенно затруднял осуществление обвиняемым своего права на защиту.

4⁴. Судебное разбирательство проводится в отсутствие подсудимого.

В соответствии с ч. 5 ст. 247 УПК РФ судебное разбирательство по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях может проводиться в отсутствие подсудимого, которых находится за пределами территории РФ и (или) уклоняется от явки в суд, если это лицо не было привлечено к ответственности на территории иностранного государства по данному уголовному делу.

В таких случаях подсудимый вправе заключить соглашение с конкретным адвокатом, который будет защищать его права и законные интересы в суде, а если этого не было сделано, то в процессе участвует защитник по назначению суда.

4⁵. Подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу.

В соответствии со ст. 18 УПК РФ уголовное судопроизводство ведется на русском языке, а также на государственных языках входящих в Российскую Федерацию республик. В Верховном Суде РФ, в военных судах производство по уголовным делам ведется только на русском языке.

Подозреваемому, обвиняемому, как и другим участникам уголовного судопроизводства, не владеющим или недостаточно владеющим языком, на котором ведется производство по уголовному делу, должно быть разъяснено и обеспечено право делать заявления, давать объяснения и показания, заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на родном языке или другом языке, которым они владеют, а также бесплатно пользоваться помощью переводчика.

Следственные и судебные документы, которые в соответствии с УПК РФ подлежат обязательному вручению подозреваемому, обвиняемому, а также другим участникам уголовного судопроизводства, должны быть переведены на родной язык соответствующего участника уголовного судопроизводства или на язык, которым он владеет.

Закон не объясняет, что значит не владеть или недостаточно владеть языком судопроизводства. Исходя из сложившейся следственной практики, лиц, хорошо говорящих и понимающих язык, но не умеющих на нем писать и читать, также следует считать не владеющими языком судопроизводства.

Факт знания лицом языка необходимо закреплять процессуально. В протоколе допроса должно быть отражено, что подозреваемый, обвиняемый владеет языком судопроизводства и в переводчике не нуждается. В случае возникновения сомнений необходимо выяснить, где, как долго подозреваемый, обвиняемый жил на территории, на языке которой ведется судопроизводство, где и какое учебное заведение окончил, где работал и т. д. Если знание языка данной информацией не подтверждено, а в суде подсудимый заявит, что не владеет языком судопроизводства, то судом будет установлено нарушение права обвиняемого на защиту.

Необходимо отметить, что комментируемая статья, устанавливающая случаи обязательного участия защитника, в качестве основания предусматривает лишь факт невладения языком, на котором ведется производство по уголовному делу, в то время как ст. 18 УПК РФ предусматривает и такое основание обязательного участия переводчика, как недостаточное владение языком, на котором ведется производство по уголовному делу. Поэтому целесообразно исходить из положений ст. 18 УПК РФ и обеспечивать обязательное участие защитника, когда подозреваемый, обвиняемый не владеет либо недостаточно владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу.

4⁶. Лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь.

Участие защитника обязательно в этом случае только с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. Поэтому если лицо, подозреваемое в совершении такого преступления, отказывается иметь защитника (при условии, что отказ не является вынужденным), такой отказ полежит удовлетворению.

4⁷. Уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей.

В соответствии с законом участие защитника обязательно по всем делам, которые могут быть рассмотрены судом с участием присяжных заседателей. При объявлении обвиняемому об окончании предварительного следствия и предъявлении ему для ознакомления всех материалов дела следователь обязан разъяснить ему право ходатайствовать о рассмотрении его дела судом с участием присяжных заседателей и юридические последствия удовлетворения такого ходатайства, включая особенности обжалования и рассмотрения жалоб на приговор суда.

Позиция обвиняемого по этому вопросу должна быть зафиксирована в отдельном протоколе, который подписывается следователем и обвиняемым.

4⁸. Обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом судебном порядке.

Обвиняемый вправе при наличии согласия государственного или частного обвинителя и потерпевшего заявить о согласии с предъявленным ему обвинением и ходатайствовать о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по уголовным делам о преступлениях, наказание за которые, предусмотренное УК РФ, не превышает 10 лет лишения свободы.

Суд вправе постановить приговор без проведения судебного разбирательства в общем порядке, если удостоверится, что обязательно соблюдены два условия:

1) обвиняемый осознает характер и последствия заявленного им ходатайства;

2) ходатайство было заявлено добровольно и после проведения консультаций с защитником.

Если суд установит, что эти условия, при которых обвиняемым было заявлено ходатайство, не соблюдены, то он принимает решение о назначении судебного разбирательства в общем порядке.

4⁹. Подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном гл. 32¹ УПК РФ.

Статья 226² УПК РФ содержит обстоятельства, исключающие производство дознания в сокращенной форме. Примечательно, что эти обстоятельства в большинстве случаев являются самостоятельными основаниями для обязательного участия защитника (например, подозреваемый является несовершеннолетним; имеются основания для производства о применении принудительных мер медицинского характера и т. п.).

Статья 52. Отказ от защитника

1. Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

2. Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3. Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.

_______________________

1. Право подозреваемого, обвиняемого пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно, в случаях, предусмотренных УПК РФ, не должно трактоваться как процессуальная обязанность подозреваемого, обвиняемого. В любой момент производства по уголовному делу подозреваемый, обвиняемый вправе отказаться от помощи защитника. Инициатором такого отказа является только сам подозреваемый или обвиняемый.

2. Добровольно выраженный отказ от защитника излагается обвиняемым в письменном виде и отражается в протоколе соответствующего процессуального действия. Возможно оформление отказа от помощи защитника путем составления отдельного протокола.

3. Реализовать свое право на отказ от защитника подозреваемый, обвиняемый может в том числе во время производства конкретного следственного действия. В этом случае следователь обязан сделать отметку в протоколе следственного действия.

4. Участие в судебном заседании обвинителя (государственного обвинителя) не является безусловным основанием для обеспечения участия в нем защитника, поскольку обвиняемый на любой стадии производства по делу вправе по собственной инициативе в письменном виде отказаться от помощи защитника¹¹⁶.

5. При отказе от защитника подозреваемый, обвиняемый сам приобретает его полномочия и возможность реализовывать их в полном объеме.

6. При разрешении такого заявления надлежит иметь в виду, что нежелание подозреваемого, обвиняемого пользоваться помощью защитника должно быть выражено явно и недвусмысленно. Отказ от защитника может быть принят при условии, если участие защитника в уголовном деле фактически обеспечено лицом, осуществляющем предварительное расследование, или судом.

7. Заявление обвиняемого об отказе от защитника ввиду отсутствия средств на оплату услуг адвоката либо неявки приглашенного им или назначенного ему адвоката, а также об отказе от услуг конкретного адвоката не может расцениваться как отказ от помощи защитника, предусмотренный комментируемой статьей.

8. В случае, если следователь, дознаватель или суд принимают отказ обвиняемого от защитника, решение об этом должно быть мотивированным.

9. Исходя из положений ч. 2 ст. 50, п. 1 ч. 1 и ч. 3 ст. 51 и ст. 52 УПК РФ в их взаимосвязи, следователь, дознаватель или суд принимает меры по назначению защитника во всех случаях, когда обвиняемый не воспользовался своим правом на приглашение защитника и при этом не заявил в установленном порядке об отказе от защитника либо такой отказ не был принят. При этом закон не предусматривает права обвиняемого выбирать конкретного адвоката, который подлежит назначению для его защиты.

10. В случаях обеспечения участия защитника по назначению закон не предусматривает права обвиняемого выбирать конкретного адвоката, который должен быть назначен для осуществления его защиты.

11. Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя или суда. Случаи обязательного участия защитника перечислены в ст. 51 УПК РФ. Кроме того, защитник может быть предоставлен подозреваемому, обвиняемому и в других, прямо не предусмотренных законом случаях (например, если человек малограмотен).

12. Каким образом должен поступить следователь, если ему от несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого поступило ходатайство об отказе от помощи защитника?

Поскольку участие защитника в случае, если подозреваемый, обвиняемый — несовершеннолетний, является в силу ст. 51 обязательным и в соответствии с ч. 2 ст. 52 УПК РФ отказ от защитника не обязателен для следователя, то следователь выносит постановление об отказе в удовлетворении ходатайства и продолжает расследование с участием защитника.

В противном случае собранные в отсутствие защитника доказательства должны быть признаны недопустимыми (п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК РФ).

Если несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо его законных представителей не устраивает конкретный защитник, то наступает процедура, предусмотренная ст. 50 УПК РФ: законные представители приглашают защитника (несколько защитников) самостоятельно. Если в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника он не явился, следователь предлагает пригласить другого защитника, а в случае неявки принимает меры по его назначению.

13. Если обвиняемый отказался от защитника, а впоследствии изменил свое решение, такое ходатайство должно быть удовлетворено. Однако, уголовно-процессуальный закон предусматривает, что появление защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.

Статья 53. Полномочия защитника

1. С момента вступления в уголовное дело защитник вправе:

(Абзац в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с п. 3 части четвертой ст. 46 и п. 9 части четвертой ст. 47 настоящего Кодекса;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном частью третьей ст. 86 настоящего Кодекса;

3) привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 настоящего Кодекса;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном настоящим Кодексом;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в т. ч. с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

11) использовать иные не запрещенные настоящим Кодексом средства и способы защиты.

2. Защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя, дознавателя краткие консультации, задавать с разрешения следователя, дознавателя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь или дознаватель может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

3. Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

_______________________

1. Защитник обязан отстаивать позицию подозреваемого, обвиняемого, используя любые не запрещенные уголовно-процессуальным законом средства и способы защиты (п. 11 ч. 1 ст. 53 УПК РФ).

2. При этом адвокату запрещено:

1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;

2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:

— имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

— участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

— состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;

— оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;

3) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;

4) делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;

5) разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;

6) отказаться от принятой на себя защиты.

3. Возникает вопрос: как процессуально вводить в уголовное дело те предметы и документы, которые были получены защитником? Исходя из сложившейся следственной практики, это возможно лишь путем заявления защитником ходатайства о приобщении к уголовному делу тех или иных предметов и документов либо ходатайства о допросе свидетелей. Получив такое ходатайство, следователь, дознаватель или суд разрешают его в соответствии с законом.

Собранные защитником письменные документы, предметы, имеющие значение для уголовного дела, станут доказательствами только в случае приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств лицом, осуществляющим уголовное судопроизводство.

4. Защитник вправе привлекать специалиста для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов.

Федеральным законом от 17.04.2017 № 73-ФЗ¹¹⁷ в ст. 58 УПК РФ введена ч. 2¹, согласно которой стороне защиты не может быть отказано в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в производстве по уголовному делу в порядке, установленном настоящим Кодексом, специалиста для разъяснения вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, за исключением случаев, предусмотренных ст. 71 настоящего Кодекса.

1. Присутствуя при предъявлении обвинения и участвуя в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, защитник вправе давать своему подзащитному краткие консультации (в присутствии следователя), задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам и делать письменные замечания по поводу полноты и правильности записей в протоколе данного следственного действия.

2. Если защитник участвует в производстве определенного следственного действия, этот факт фиксируется в протоколе. У защитника имеется право ознакомиться с протоколом, а также внести в него свои замечания, подлежащие обязательной фиксации.

3. Если защитник знакомится с материалами уголовного дела, то он не может быть ограничен в объеме сведений, которые он выписывает из материалов или фиксирует с помощью технических средств (например, путем фотографирования).

4. Защитник, как и его подзащитный, имеет иные возможности влиять на ход и результаты уголовного судопроизводства (заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы и т. п.).

5. Полномочия адвоката в уголовном судопроизводстве закреплены также в Федеральном законе от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», в соответствии с п. 3 ст. 6 которого адвокат вправе:

— собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии;

— опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

— собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

— привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

— беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;

— фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

— совершать иные действия, не противоречащие российскому законодательству¹¹⁸.

6. Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном законом. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность по ст. 310 УК РФ.

Статья 54. Гражданский ответчик

1. В качестве гражданского ответчика может быть привлечено физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с Гражданским кодексом РФ несет ответственность за вред, причиненный преступлением. О привлечении физического или юридического лица в качестве гражданского ответчика дознаватель, следователь или судья выносит постановление, а суд – определение.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. Гражданский ответчик вправе:

1) знать сущность исковых требований и обстоятельства, на которых они основаны;

2) возражать против предъявленного гражданского иска;

3) давать объяснения и показания по существу предъявленного иска;

4) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 настоящего Кодекса. При согласии гражданского ответчика дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в т. ч. и в случае его последующего отказа от этих показаний;

5) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет, и пользоваться помощью переводчика бесплатно;

6) иметь представителя;

7) собирать и представлять доказательства;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) знакомиться по окончании предварительного расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному гражданскому иску, и делать из уголовного дела соответствующие выписки, снимать за свой счет копии с тех материалов уголовного дела, которые касаются гражданского иска, в т. ч. с использованием технических средств;

10) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций;

(Пункт в ред. ФЗ от 09.01.2006 № 13-ФЗ; от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

11) выступать в судебных прениях;

12) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора, суда в части, касающейся гражданского иска, и принимать участие в их рассмотрении судом;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

13) знакомиться с протоколом и аудиозаписью судебного заседания и подавать замечания на них;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

14) обжаловать приговор, определение или постановление суда в части, касающейся гражданского иска, и участвовать в рассмотрении жалобы вышестоящим судом;

15) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения, если они затрагивают его интересы.

3. Гражданский ответчик не вправе:

1) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса. За разглашение данных предварительного расследования гражданский ответчик несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

_______________________

1. По смыслу положений п. 1 ст. 1064 ГК РФ вред, причиненный преступлением, подлежит возмещению в полном объеме лицом, виновным в его совершении, поэтому по общему правилу в качестве гражданского ответчика привлекается обвиняемый. Вместе с тем в случаях, когда законом обязанность возмещения вреда возлагается на лицо, не являющееся причинителем вреда, такое лицо (как физическое, так и юридическое) привлекается в качестве гражданского ответчика¹¹⁹.

2. При наличии оснований полагать, что вред причинен физическому или юридическому лицу непосредственно преступлением, гражданский иск предъявляется к лицу, которое на основе имеющихся доказательств подозревается, обвиняется в совершении преступления.

3. Гражданский иск в уголовном процессе — это требование лица о возмещении имущественного вреда, а также требование об имущественной компенсации морального вреда, причиненного ему непосредственно преступлением, предъявленное к обвиняемому либо лицам, несущим за его действия имущественную ответственность в случаях, предусмотренных ГК РФ. Для предъявления этих требований необходимо наличие материальных и процессуальных оснований.

4. Если обвиняемый в совершении преступления является лицом, ответственным за причиненный преступлением вред (полностью дееспособным), то у следователя нет необходимости выносить постановление о привлечении этого же лица в качестве гражданского ответчика.

5. В соответствии с ГК РФ обязанность возмещения вреда может быть возложена на лицо, не являющееся причинителем вреда. В этом случае появляется необходимость привлечения к участию в уголовном деле гражданского ответчика.

6. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет самостоятельно несут ответственность за причиненный вред на общих основаниях (ст. 1074 ГК РФ).

В случае, когда у несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет нет доходов или иного имущества, достаточных для возмещения вреда, вред должен быть возмещен полностью или в недостающей части его родителями (усыновителями) или попечителем, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

7. Если несовершеннолетний гражданин в возрасте от 14 до 18 лет, оставшийся без попечения родителей, был помещен под надзор в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (ст. 155¹ СК РФ), эта организация обязана возместить вред полностью или в недостающей части, если не докажет, что вред возник не по ее вине.

8. Обязанность родителей (усыновителей), попечителя и соответствующей организации по возмещению вреда, причиненного несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет, прекращается по достижении причинившим вред совершеннолетия либо в случаях, когда у него до достижения совершеннолетия появились доходы или иное имущество, достаточные для возмещения вреда, либо когда он до достижения совершеннолетия приобрел дееспособность.

9. Согласно правовой позиции Верховного Суда РФ, отраженной в п. 14 постановления Пленума от 26.01.2010 № 1 «О применении судами гражданского законодательства, регулирующего отношения по обязательствам вследствие причинения вреда жизни или здоровью гражданина»¹²⁰ в случаях, когда несовершеннолетний, на которого возложена обязанность по возмещению вреда, не имеет заработка или имущества, достаточного для возмещения вреда, обязанность по возмещению вреда полностью или частично возлагается субсидиарно на его родителей (усыновителей) или попечителей, а также на организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в которой находился причинитель вреда под надзором (ст. 155¹ СК РФ), если они не докажут отсутствие своей вины. Причем эти лица должны быть привлечены к участию в деле в качестве соответчиков. Их обязанность по возмещению вреда, согласно п. 3 ст. 1074 ГК РФ, прекращается по достижении несовершеннолетним причинителем вреда 18 лет либо по приобретении им до этого полной дееспособности. В случае появления у несовершеннолетнего достаточных для возмещения вреда средств ранее достижения им 18 лет исполнение обязанности субсидиарными ответчиками приостанавливается и может быть возобновлено, если соответствующие доходы прекратятся.

10. Статьей 1075 ГК РФ предусмотрена ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними, родителей, которые были лишены родительских прав. На родителя, лишенного родительских прав, суд может возложить ответственность за вред, причиненный его несовершеннолетним ребенком в течение 3 лет после лишения родителя родительских прав, если поведение ребенка, повлекшее причинение вреда, явилось следствием ненадлежащего осуществления родительских обязанностей.

11. Помимо ответственности за вред, причиненный несовершеннолетним, гражданскую ответственность могут нести лица, не являющиеся причинителем вреда, за вред, причиненный недееспособным лицом.

В силу положений ст. 1076 Гражданского кодекса РФ вред, причиненный гражданином, признанным недееспособным, возмещают его опекун или организация, обязанная осуществлять за ним надзор, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

Обязанность опекуна или организации, обязанной осуществлять надзор по возмещению вреда, причиненного гражданином, признанным недееспособным, не прекращается в случае последующего признания его дееспособным.

12. Если опекун умер либо не имеет достаточных средств для возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью потерпевшего, а сам причинитель вреда обладает такими средствами, то суд с учетом имущественного положения потерпевшего и причинителя вреда, а также других обстоятельств вправе принять решение о возмещении вреда полностью или частично за счет самого причинителя вреда.

13. Согласно правовой позиции Верховного Суда РФ, отраженной в постановлениях Пленума от 29.06.2010 № 17 «О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве»¹²¹ и от 07.04.2011 № 6 «О практике применения судами принудительных мер медицинского характера»¹²² в случаях, когда судом рассматривается вопрос о применении к причинителю вреда принудительных мер медицинского характера, гражданский иск потерпевшего не подлежит рассмотрению, что не препятствует последующему его предъявлению и рассмотрению в порядке гражданского судопроизводства, о чем суд принимает соответствующее решение.

14. Вред, причиненный гражданином, ограниченным в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, возмещается самим причинителем вреда (ст. 1077 ГК РФ).

15. Согласно ст. 1078 ГК РФ дееспособный гражданин или несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, причинивший вред в таком состоянии, когда он не мог понимать значения своих действий или руководить ими, не отвечает за причиненный им вред (ст. 1078 ГК РФ).

Если вред причинен жизни или здоровью потерпевшего, суд может с учетом имущественного положения потерпевшего и причинителя вреда, а также других обстоятельств возложить обязанность по возмещению вреда полностью или частично на причинителя вреда.

Причинитель вреда не освобождается от ответственности, если сам привел себя в состояние, в котором не мог понимать значения своих действий или руководить ими, употреблением спиртных напитков, наркотических средств или иным способом.

Если вред причинен лицом, которое не могло понимать значения своих действий или руководить ими вследствие психического расстройства, обязанность возместить вред может быть возложена судом на проживающих совместно с этим лицом его трудоспособных супруга, родителей, совершеннолетних детей, которые знали о психическом расстройстве причинителя вреда, но не ставили вопрос о признании его недееспособным.

16. Обязанность возмещения вреда возлагается на юридическое лицо или гражданина, которые владеют источником повышенной опасности (использование транспортных средств, механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомной энергии, взрывчатых веществ, сильнодействующих ядов и т. п.), если те не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего (ст. 1079 ГК РФ).

17. Помимо норм материального права, возлагающих гражданскую ответственность по возмещению вреда на лиц, не являющихся его причинителями, существует понятие гражданской процессуальной дееспособности. Способность своими действиями осуществлять процессуальные права, выполнять процессуальные обязанности и поручать ведение дела в суде представителю (гражданская процессуальная дееспособность) принадлежит в полном объеме гражданам, достигшим возраста 18 лет, и организациям.

18. Несовершеннолетний может лично осуществлять свои процессуальные права и выполнять процессуальные обязанности в суде со времени вступления в брак или объявления его полностью дееспособным (эмансипации).

19. Права, свободы и законные интересы несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, а также граждан, ограниченных в дееспособности, защищают в процессе их законные представители. Однако суд обязан привлекать к участию в таких делах самих несовершеннолетних, а также граждан, ограниченных в дееспособности (ст. 37 ГПК РФ).

20. В случае предъявления по уголовному делу требований о возмещении причиненного преступлением вреда обвиняемый пользуется всеми правами гражданского ответчика для оспаривания гражданского иска.

21. В качестве гражданского ответчика при предъявлении гражданского иска в стадии предварительного расследования или в ходе производства в суде первой инстанции может быть привлечено как физическое, так и юридическое лицо.

22. В случае предъявления гражданского иска дознаватель, следователь обязаны вынести постановление о привлечении физического или юридического лица в качестве гражданского ответчика. В ходе судебного разбирательства судья выносит соответствующее постановление, а суд — определение о привлечении в качестве гражданского ответчика.

23. Право гражданского ответчика знать сущность исковых требований и обстоятельства, на которых они основаны, корреспондирует обязанности должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство, в постановлении о привлечении в качестве гражданского ответчика изложить основное содержание и обоснование заявленного гражданского иска, включая наличие причинно-следственной связи между преступным деянием, инкриминируемым обвиняемому, с тем вредом (вредными последствиями), которые в результате него наступили. Постановление о привлечении в качестве гражданского ответчика подлежит обязательному предъявлению лицу, привлекаемому в качестве гражданского ответчика, чтобы оно могло реализовать предоставленные ему законом права в полном объеме. Так он узнает о сущности исковых требований и обстоятельства, на которых они основаны (п. 1 ч. 2 комментируемой статьи).

24. Право гражданского ответчика возражать против предъявленного гражданского иска подразумевает под собою право на защиту от предъявленных исковых требований и выражается в совокупности всех процессуальных прав, предоставляемых данному участнику для отстаивания своих интересов в уголовном судопроизводстве. Реализация этого права происходит путем принесения гражданским ответчиком возражений на заявленный гражданский иск (он может не признавать все заявленные требования или частично согласиться с ними, а частично не признавать); согласиться (частично) или не согласиться с заявленной суммой ущерба или размером компенсации морального вреда; может заявлять ходатайства (например, о проведении товароведческой экспертизы), опровергающих заявленную гражданским истцом к возмещению сумму ущерба.

25. Находясь в статусе гражданского ответчика, лицо может давать объяснения и показания, но, только по существу заявленного иска. Показания он может давать на родном для него языке или языке, которым он владеет, при этом помощью переводчика гражданский ответчик может пользоваться бесплатно.

26. Статья 74 УПК РФ содержит понятие и перечень видов доказательств. Показания гражданского ответчика не служат источником сведений для установления наличия или отсутствия обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу (ст. 73 УПК РФ). Процессуальное назначение объяснений и показаний гражданского ответчика — это формулирование позиции по существу заявленных исковых требований. Показания гражданского ответчика не являются самостоятельным доказательством по уголовному делу, они должны касаться исключительно существа обращенных к нему исковых требований.

27. Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность в совершении преступления и связанных с ним вредных последствий в виде причиненного преступлением вреда. Равно как и на иное лицо, привлеченное в качестве гражданского ответчика, также не может быть возложена обязанность доказывать невиновность обвиняемого в совершении преступления и причиненного им вреда. Законодатель особо подчеркивает право гражданского ответчика отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (супруги) и других близких родственников, круг которых определен законом. При согласии гражданского ответчика давать показания, он в обязательном порядке должен быть предупрежден лицом, осуществляющем уголовное преследование, о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний.

28. О праве гражданского ответчика иметь представителя см. комментарий к ст. 55 УПК РФ.

29. Право гражданского ответчика представителя собирать и представлять письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств закреплено, помимо комментируемой статьи, также закреплено в ст. 86 УПК РФ. Закон ограничивает круг источников информации предметами и письменными документами. Однако из закона не вытекает императивного запрета представлять гражданскому ответчику иные источники информации. Лицу не может быть отказано в приобщении к материалам уголовного дела доказательств, в том числе заключений специалистов, если обстоятельства, об установлении которых оно ходатайствует, имеют значение для данного уголовного дела и подтверждаются этими доказательствами (ч. 2² ст. 159 УПК РФ).

30. Гражданский ответчик в случае необходимости может заявить ходатайство о вызове и допросе свидетелей, специалистов, экспертов, а также иные ходатайства, направленные на собирание иных доказательств. Гражданскому ответчику не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых он ходатайствует, имеют значение для уголовного дела (ч. 2 ст. 159 УПК РФ).

31. В случае полного или частичного отказа в удовлетворении ходатайства следователь, дознаватель выносит постановление, которое может быть обжаловано гражданским ответчиком в порядке, установленном гл. 16 УПК РФ.

32. Суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства гражданского ответчика или его представителя о допросе в судебном заседании в качестве свидетеля или специалиста лица, явившегося в суд по их инициативе (ст. 271 Уголовно-процессуального кодекса РФ).

33. По окончании предварительного расследования гражданский ответчик вправе знакомиться лишь с теми материалами уголовного дела, которые относятся к предъявленному гражданскому иску, и делать соответствующие выписки, снимать с них копии за свой счет копии.

34. Право на обжалование приговора, определения суда или постановления судьи предоставлено гражданскому ответчику только в части, касающейся гражданского иска. Он также вправе знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения, если они затрагивают интересы.

35. Гражданский ответчик не вправе разглашать данные предварительного расследования, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовном уделу, если ранее он был предупрежден об этом в порядке, предусмотренном ст. 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования гражданский ответчик несет ответственность со ст. 310 УК РФ.

Статья 55. Представитель гражданского ответчика

1. Представителями гражданского ответчика могут быть адвокаты, а представителями гражданского ответчика, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом РФ представлять его интересы. По определению суда или постановлению судьи, следователя, дознавателя в качестве представителя гражданского ответчика могут быть также допущены один из близких родственников гражданского ответчика или иное лицо, о допуске которого ходатайствует гражданский ответчик.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. Представитель гражданского ответчика имеет те же права, что и представляемое им лицо.

3. Личное участие в производстве по уголовному делу гражданского ответчика не лишает его права иметь представителя.

_______________________

1. Граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому же делу представителя (ст. 48 ГПК РФ).

2. Определяя круг лиц, допускаемых в качестве представителей гражданского ответчика, законодатель исходил из того, что оказать данному участнику процесса необходимую юридическую помощь, квалифицированно защитить его интересы может прежде всего адвокат. Процессуальным документом, подтверждающим полномочия адвоката по представлению интересов гражданского ответчика, является ордер.

Однако по определению суда или постановлению судьи, следователя, дознавателя в качестве представителя гражданского ответчика могут быть также допущены один из близких родственников гражданского ответчика или иное лицо, о допуске которого ходатайствует гражданский ответчик.

3. Представителями могут быть дееспособные лица, полномочия которых надлежащим образом оформлены и подтверждены.

Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью этой организации (при наличии печати).

Полномочия руководителей, органов, действующих в пределах полномочий, предоставленных им федеральным законом, иными правовыми актами или учредительными документами, либо представителей организаций, действующих от имени организаций в пределах полномочий, предусмотренных федеральным законом, иным нормативным правовым актом или учредительными документами, подтверждаются представляемыми ими суду документами, удостоверяющими их статус и факт наделения их полномочиями.

Полномочия законных представителей подтверждаются представленными суду документами, удостоверяющими их статус и права.

Полномочия адвоката на ведение дела в суде удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием.

Иные оказывающие юридическую помощь лица представляют суду документы о высшем юридическом образовании или ученой степени по юридической специальности, а также документы, удостоверяющие их полномочия.

Полномочия представителя могут быть определены также в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде (ст. 53 ГПК РФ).

1. Судьи, следователи, прокуроры не могут быть представителями в суде, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей (ст. 51 ГПК РФ).

2. Права, свободы и законные интересы недееспособных или не обладающих полной дееспособностью граждан защищают в суде их родители, усыновители, опекуны, попечители или иные лица, которым это право предоставлено федеральным законом.

3. Эти лица имеют полномочия представителей в силу закона и совершают от имени представляемых ими лиц все процессуальные действия, право совершения которых принадлежит представляемым, с ограничениями, предусмотренными законом.

4. На законных представителей не распространяются требования о наличии высшего юридического образования либо ученой степени по юридической специальности при рассмотрении дел с момента начала деятельности кассационных судов общей юрисдикции и апелляционных судов общей юрисдикции

5. Для того, чтобы лицо, не являющееся адвокатом, было допущено к участию в уголовном деле в качестве представителя гражданского ответчика, необходимо, во-первых, волеизъявление самого гражданского ответчика, которое оформляется в виде соответствующего ходатайства, а, во-вторых, вынесение об этом определения суда, постановления судьи, следователя или дознавателя.

Поэтому, разрешая вопрос о возможности участия такого лица в качестве представителя гражданского ответчика, должностные лица, ответственные за производство по уголовному делу, рассматривают реальную возможность отстаивать интересы гражданского ответчика на предварительном следствии и в суде, его способность выступать в качестве представителя гражданского ответчика.

6. Поскольку институт представительства в уголовном судопроизводстве имеет своим назначением защиту и представление охраняемых законом интересов участников уголовного судопроизводства, а гражданский ответчик может реализовать свои права и законные интересы через представителей, не участвуя в отдельных процессуальных действиях, то представитель гражданского ответчика наделяется теми же правами, что и гражданский ответчик.

7. Представитель гражданского ответчика не вправе разглашать данные предварительного расследования, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовном уделу, если ранее он предупреждался об этом в порядке, предусмотренном ст. 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования представитель гражданского ответчика несет ответственность по ст. 310 УК РФ.

ГЛАВА 8. Иные участники уголовного судопроизводства

Статья 56. Свидетель

1. Свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей настоящей ст.

(Часть в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

2. Вызов и допрос свидетелей осуществляются в порядке, установленном ст. 187–191 настоящего Кодекса.

3. Не подлежат допросу в качестве свидетелей:

1) судья, присяжный заседатель – об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу;

2) адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого с согласия и в интересах подозреваемого, обвиняемого;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

3) адвокат – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат с согласия лица, которому он оказывал юридическую помощь;

(Пункт в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

4) священнослужитель – об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди;

5) член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия – об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий;

6) должностное лицо налогового органа – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с предоставленными сведениями, содержащимися в специальной декларации, представленной в соответствии с ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ», и (или) прилагаемых к ней документах и (или) сведениях;

(Пункт введен ФЗ от 08.06.2015 № 140-ФЗ.)

7) арбитр (третейский судья) – об обстоятельствах, ставших ему известными в ходе арбитража (третейского разбирательства);

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2015 № 409-ФЗ.)

8) Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации, уполномоченный по правам человека в субъекте Российской Федерации без их согласия – об обстоятельствах, ставших им известными в связи с исполнением ими своих должностных обязанностей.

(Пункт введен ФЗ от 24.04.2020 № 130-ФЗ.)

4. Свидетель вправе:

1) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 настоящего Кодекса. При согласии свидетеля дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в т. ч. и в случае его последующего отказа от этих показаний;

2) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;

3) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

4) заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе;

5) заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

6) являться на допрос с адвокатом в соответствии с частью пятой ст. 189 настоящего Кодекса;

7) ходатайствовать о применении мер безопасности, предусмотренных частью третьей ст. 11 настоящего Кодекса.

5. Свидетель не может быть принудительно подвергнут судебной экспертизе или освидетельствованию, за исключением случаев, предусмотренных частью первой ст. 179 настоящего Кодекса.

6. Свидетель не вправе:

1) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2) давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний;

3) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса.

7. В случае уклонения от явки без уважительных причин свидетель может быть подвергнут приводу.

8. За дачу заведомо ложных показаний либо отказ от дачи показаний свидетель несет ответственность в соответствии со ст. 307 и 308 УК РФ.

9. За разглашение данных предварительного расследования свидетель несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

_______________________

1. Свидетель в уголовном судопроизводстве — это лицо:

1) которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела (а не догадки, предположения, в том числе основанные на слухах);

2) которое вызвано для дачи показаний, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 56 УПК РФ, где указаны процессуальные особенности допроса судьи, присяжного заседателя, адвоката, защитника подозреваемого, обвиняемого, священнослужителя, члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, должностного лица налогового органа, арбитра (третейского судьи).

Кроме того, лица, которым известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, также могут быть иметь статус свидетелей, если:

— в соответствии с ч. 1 ст. 187 УПК РФ лицо допрошено в месте его нахождения (например, на работе, дома, в больнице и т. п.);

— имеется ходатайство о вызове лица в качестве свидетеля, заявить которое могут подозреваемый, обвиняемый, защитник, потерпевший, гражданский истец и гражданский ответчик, а также их представители;

— лицо, которому известно что-либо по уголовному делу, прибыло на допрос по собственной инициативе;

— есть необходимость допроса свидетеля, проживающего на территории другого субъекта РФ, в связи с чем согласно ч. 1 ст. 152 УПК может быть направлено поручение о его допросе в соответствующий орган предварительного расследования.

2. Допрос свидетеля может производиться по месту как производства предварительного расследования (в служебном кабинете), так и нахождения допрашиваемого (например, в квартире).

3. Требования к продолжительности допроса свидетеля содержатся в ст. 187, 191 и 425 УПК РФ.

4. О способах вызова на допрос свидетеля см. комментарий к ст. 188 УПК РФ.

5. Свидетель не имеет права уклоняться от явки на допрос. При неявке без уважительной причины свидетель может быть подвергнут приводу (ст. 113 УПК РФ). Привод не применяется к несовершеннолетним в возрасте до 14 лет, беременным женщинам, а также к больным, которые по состоянию здоровья не могут оставлять место своего пребывания, что должно быть удостоверено врачом.

6. УПК РФ закрепляет возможность наложения штрафа на свидетеля, уклоняющегося от вызова (ст. 111, 117, 118 УПК РФ). Штраф налагается в судебном порядке, в том числе в случаях, когда уголовное дело находится на стадии предварительного расследования.

7. К уважительным причинам неявки свидетеля можно отнести: болезнь (как правило, при наличии соответствующих медицинских документов); несвоевременное получение повестки; иные объективные препятствия. Занятость на работе, по общему правилу, не является уважительной причиной, однако если свидетель в силу большой занятости на работе заблаговременно предлагает прийти в другое время, то будет правильнее согласовать удобное для всех время.

8. Свидетель не подлежит отводу, в том числе по причине личной заинтересованности в уголовном деле. Но лицо, допрошенное в качестве свидетеля по уголовному делу, не может выступать по нему в ином качестве. Исключение составляют случаи, когда свидетель впоследствии становится законным представителем. С другой стороны, законный представитель может быть допрошен в качестве свидетеля.

9. Минимальный и максимальный возраст свидетеля законом не установлен (однако имеются особые требования к производству следственных и иных процессуальных действий с лицами, не достигшими возраста 14, 16, 18 лет). Нет ограничений и в зависимости от состояния здоровья лица, а также его способности воспринимать, запоминать, воспроизводить информацию. Однако такие характеристики личности свидетеля должны учитываться при оценке его показаний.

10. К допросу свидетеля применяются общие правила проведения допроса (ст. 189 УПК РФ). Ход и результаты допроса отражаются в протоколе (ст. 166, 167, 190 УПК РФ). Также должны применяться особые требования к проведению допроса, очной ставки, опознания и проверки показаний на месте с участием несовершеннолетнего свидетеля (ст. 191 УПК РФ).

11. Часть 3 комментируемой статьи содержит императивный запрет на допрос в качестве свидетелей ряда субъектов, чье должностное положение, статус, профессия не позволяют им разглашать сведения, полученные при выполнении своих обязанностей в связи с их деятельностью.

12. Перечень лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, не является исчерпывающим. Например, им также обладают: Уполномоченный по правам человека в РФ (об обстоятельствах, ставших известными в связи с исполнением своих обязанностей), а также лица, наделенные дипломатической неприкосновенностью (если нет письменного согласия иностранного государства или международной организации, которое испрашивается через МИД России (ст. 3 УПК РФ).

13. Об иных обстоятельствах, кроме тех, относительно которых лица обладают свидетельским иммунитетом, они могут быть допрошены в общем порядке.

14. Особое внимание законодателем уделено изложению прав свидетеля. Первое право, основанное на ч. 1 ст. 51 Конституции РФ, п. 4 ст. 5 УПК РФ и на ч. 3 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г. — отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников: родителей, детей, усыновителей, усыновленных, родных братьев и родных сестер, дедушек, бабушек, внуков. При согласии свидетеля дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний. Свидетель может добровольно дать показания против самого себя и своих близких родственников, но эти показания будут признаны недопустимыми доказательствами, если получены до предупреждения свидетеля, что они могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе в случае последующего его отказа от этих показаний.

15. Выделяют также права свидетеля: давать показания на родном языке или языке, которым он владеет; пользоваться помощью переводчика бесплатно; заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе (ст. 18, 59 и 69 УПК РФ); заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда (гл. 15, 16 УПК РФ).

16. Свидетель имеет право являться на допрос с адвокатом: его приглашают для оказания юридической помощи; при этом он присутствует при допросе и пользуется всеми правами, предусмотренными ч. 2 ст. 53 УПК РФ; по окончании допроса адвокат вправе делать заявления о нарушениях прав и законных интересов свидетеля, которые подлежат занесению в протокол допроса (ч. 5 ст. 189 УПК РФ).

17. Свидетель вправе ходатайствовать о применении следующих мер безопасности (при наличии на то установленных в законе оснований):

1) не приводить в протоколе следственного действия, в котором участвуют свидетель, данные о его личности (ч. 9 ст. 166 УПК РФ);

2) осуществлять контроль и запись телефонных и иных переговоров по письменному заявлению свидетеля, а при отсутствии такого заявления — на основании судебного решения (ч. 2 ст. 186 УПК РФ);

3) проводить опознание в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым (ч. 8 ст. 193 УПК РФ);

4) проводить закрытое судебное разбирательство (п. 4 ч. 2 ст. 241 УПК РФ);

5) проводить допрос в условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля другими участниками судебного разбирательства, о чем суд выносит определение или судья постановление (ч. 5 ст. 278 УПК РФ).

18. Также у свидетеля имеется право не быть принудительно подвергнутым:

— судебной экспертизе (ч. 4 ст. 195 УПК РФ);

— освидетельствованию, кроме случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний (ч. 1 ст. 179 УПК РФ).

19. Свидетель не вправе: уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд; давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний; разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу (если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ).

20. В комментируемой статье также содержатся положения об ответственности в случае несоблюдения обязанностей свидетеля:

— процессуальная — к нему могут быть применены: обязательство о явке (ст. 112 УПК РФ), привод (ст. 113 УПК РФ), денежное взыскание (ст. 117 и 118 УПК РФ);

— уголовно-правовая:

— за дачу заведомо ложных показаний либо отказ от дачи показаний (ст. 307 и 308 УК РФ);

– за разглашение данных предварительного расследования (ст. 310 УК РФ).

Статья 56¹. Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве

1. Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, – участник уголовного судопроизводства, привлекаемый к участию в процессуальных действиях по уголовному делу в отношении соучастников преступления.

2. Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, наделяется правами, предусмотренными частью четвертой ст. 56 настоящего Кодекса, с изъятиями, предусмотренными настоящей ст.

3. В случае отказа от дачи показаний для лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, наступают предусмотренные главой 40¹ настоящего Кодекса последствия несоблюдения им условий и невыполнения обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве.

4. Вызов и допрос лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, осуществляются в порядке, установленном ст. 187–190 настоящего Кодекса.

5. Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, не вправе:

1) уклоняться от явки по вызовам следователя или в суд;

2) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в отношении соучастников преступления, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса.

6. В случае уклонения от явки без уважительных причин лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, может быть подвергнуто приводу.

7. Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, не предупреждается об ответственности за дачу заведомо ложных показаний либо отказ от дачи показаний в соответствии со ст. 307 и 308 УК РФ.

8. За разглашение данных предварительного расследования лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

(Статья введена ФЗ от 30.10.2018 № 376-ФЗ.)

_______________________

1. С 2018 г. закон относит к «иным участникам уголовного судопроизводства» лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве. Им является участник уголовного судопроизводства, привлекаемый к участию в процессуальных действиях по уголовному делу в отношении соучастников преступления.

2. Права лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, схожи с правами свидетеля (ст. 56 УПК РФ), но с изъятиями, предусмотренными комментируемой статьей.

3. В случае отказа от дачи показаний для лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, наступают предусмотренные гл. 40¹ УПК РФ последствия несоблюдения им условий и невыполнения обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве.

4. Вызов и допрос лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, осуществляются в порядке, установленном:

– ст. 187 УПК РФ — место и временя допроса;

– ст. 188 УПК РФ — порядок вызова на допрос;

– ст. 189 УПК РФ — общие правила проведения допроса;

– ст. 190 УПК РФ — протокол допроса.

5. Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, не вправе:

– уклоняться от явки по вызовам следователя или в суд (в случае уклонения от явки без уважительных причин данное лицо может быть подвергнуто приводу — ст. 113 УПК РФ);

– разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в отношении соучастников преступления (если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ).

6. Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, не предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний (ст. 307 УК РФ) и за отказ от дачи показаний (ст. 308 УК РФ). Соответственно оно не несет уголовной ответственности за совершение таких действий.

Вместе с тем оно несет ответственность за разглашение данных предварительного расследования в соответствии со ст. 310 УК РФ, если дало подписку о неразглашении.

Статья 57. Эксперт

1. Эксперт – лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное в порядке, установленном настоящим Кодексом, для производства судебной экспертизы и дачи заключения.

2. Вызов эксперта, назначение и производство судебной экспертизы осуществляются в порядке, установленном ст. 195–207, 269, 282 и 283 настоящего Кодекса.

3. Эксперт вправе:

1) знакомиться с материалами уголовного дела, относящимися к предмету судебной экспертизы;

2) ходатайствовать о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения, либо привлечении к производству судебной экспертизы других экспертов;

3) участвовать с разрешения дознавателя, следователя и суда в процессуальных действиях и задавать вопросы, относящиеся к предмету судебной экспертизы;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

4) давать заключение в пределах своей компетенции, в т. ч. по вопросам, хотя и не поставленным в постановлении о назначении судебной экспертизы, но имеющим отношение к предмету экспертного исследования;

5) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

6) отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы специальных знаний, а также в случаях, если представленные ему материалы недостаточны для дачи заключения. Отказ от дачи заключения должен быть заявлен экспертом в письменном виде с изложением мотивов отказа.

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

4. Эксперт не вправе:

1) без ведома дознавателя, следователя и суда вести переговоры с участниками уголовного судопроизводства по вопросам, связанным с производством судебной экспертизы;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

2) самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования;

3) проводить без разрешения дознавателя, следователя, суда исследования, могущие повлечь полное или частичное уничтожение объектов либо изменение их внешнего вида или основных свойств;

4) давать заведомо ложное заключение;

5) разглашать данные предварительного расследования, ставшие известными ему в связи с участием в уголовном деле в качестве эксперта, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

6) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд.

(Пункт введен ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

5. За дачу заведомо ложного заключения эксперт несет ответственность в соответствии со ст. 307 УК РФ.

6. За разглашение данных предварительного расследования эксперт несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

_______________________

1. Эксперт — не заинтересованное в данном уголовном деле лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное в порядке, установленном УПК РФ, для производства судебной экспертизы и дачи заключения. Он является сведущим физическим лицом, назначенным для производства судебной экспертизы путем исследования представленных материалов и дачи заключения, имеющего значение доказательства. Эксперт независим от органов и должностных лиц уголовного судопроизводства. Не допускается воздействие на эксперта в целях получения заключения в пользу кого-либо из участников процесса.

2. Процессуальный статус, права и обязанности эксперта по конкретному уголовному делу лицо приобретает с момента вынесения постановления дознавателя, следователя, судьи или определения суда о назначении судебной экспертизы и ее поручения данному лицу.

3. При производстве судебной экспертизы эксперт:

– действует самостоятельно;

– не может находиться в какой-либо зависимости от органа или лица, назначившего судебную экспертизу, сторон и других лиц, заинтересованных в исходе дела;

– дает заключение, основываясь на результатах проведенных исследований в соответствии со своими специальными знаниями.

4. Основы экспертной деятельности закреплены в Федеральном законе от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации»¹²³, УПК РФ, а также разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2010 № 28 «О судебной экспертизе по уголовным делам»¹²⁴.

5. Исследования эксперта должны быть: объективными, всесторонними; сделаны на научной и практической основе, в пределах соответствующей специальности; проведены в полном объеме.

6. Заключение эксперта должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научно-теоретических и практических данных.

7. Виды судебных экспертов:

1) государственные — аттестованные работники государственного судебно-экспертного учреждения, производящие судебную экспертизу в порядке исполнения своих должностных обязанностей;

2) иные эксперты — лица, обладающие специальными знаниями, работающие в негосударственных судебно-экспертных учреждениях, а также лица, не работающие в судебно-экспертных учреждениях (в случае поручения производства судебной экспертизы лицу, не работающему в судебно-экспертном учреждении, разъяснение прав и обязанностей, предусмотренных комментируемой статьей УПК РФ, возлагается на орган, принявший решение о назначении экспертизы).

8. Специальные знания, которыми должен обладать эксперт — это знания в науке, технике, искусстве и ремесле (к специальным относятся и правовые знания, однако не допускается постановка перед экспертом вопросов, связанных с оценкой деяния, разрешение которых относится к исключительной компетенции органов и должностных лиц уголовного судопроизводства). Закон не связывает возможность (а в случаях обязательного производства судебной экспертизы — и необходимость) использования специальных знаний эксперта с отсутствием или наличием этих специальных знаний у дознавателя, следователя, судьи.

9. Согласно положениям ч. 2 ст. 195 УПК РФ судебная экспертиза производится государственными судебными экспертами и иными экспертами из числа лиц, обладающих специальными знаниями. Подтверждение квалификации эксперта осуществляется путем отражения соответствующих данных (об образовании, стаже работы, наличии научной степени, звания, факта прохождения курсов переподготовки и т. п.) в постановлении о назначении судебной экспертизы¹²⁵.

10. Права и обязанности эксперта по производству судебной экспертизы при производстве по уголовным делам закреплены в комментируемой статье исчерпывающим образом. Наряду с этим по отношению к работникам государственных судебно-экспертных учреждений применяются и другие положения, установленные Федеральным законом «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации».

11. Порядок вызова эксперта, назначения и производства судебной экспертизы регламентирован ст. 195–207, 269, 282 и 283 УПК РФ.

12. В ряде случаев назначение судебной экспертизы является обязательным (ст. 196 УПК РФ).

13. Эксперт подлежит отводу по основаниям, закрепленным в ст. 70 УПК РФ.

14. Кроме того, эксперт:

– несет персональную ответственность за полноту выводов, применение способов и методик проводимого им исследования;

– может быть допрошен для разъяснения данного им заключения (ст. 205 УПК РФ);

– обязан хранить тайну следствия, а также не вправе разглашать сведения, составляющие государственную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну, ставшие ему известными в связи с производством экспертизы.

15. Эксперт может быть подвергнут денежному взысканию в случаях неисполнения своих процессуальных обязанностей, а также нарушения им порядка в судебном заседании (ст. 117 и 118 УПК РФ).

16. Уголовная ответственность эксперта может наступить:

– по ст. 307 УК РФ — за дачу заведомо ложного заключения;

– по ст. 310 УК РФ — за разглашение данных предварительного расследования, если он дал соответствующую подписку.

Статья 58. Специалист

1. Специалист – лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном настоящим Кодексом, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию.

2. Вызов специалиста и порядок его участия в следственных и иных процессуальных действиях, судебных заседаниях определяются ст. 168 и 270 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

21. Стороне защиты не может быть отказано в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в производстве по уголовному делу в порядке, установленном настоящим Кодексом, специалиста для разъяснения вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, за исключением случаев, предусмотренных ст. 71 настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

3. Специалист вправе:

1) отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями;

2) задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения дознавателя, следователя и суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол;

4) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

4. Специалист не вправе уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд, а также разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве специалиста, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса. За разглашение данных предварительного расследования специалист несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

_______________________

1. Специалист — это сведущее физическое лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном УПК РФ, для:

– содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов;

– применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела;

– постановки вопросов эксперту;

– разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию.

2. Различия между специалистом и экспертом состоят в:

1) процессуальных задачах, для решения которых и специалист, и эксперт привлекается в уголовное судопроизводство;

2) процедуре и порядке вовлечения их в процесс (ст. 168 и 270 УПК РФ);

3) объеме их процессуальных прав и обязанностей.

3. Вызов специалиста и порядок его участия в следственных и иных процессуальных действиях, судебных заседаниях определяются ст. 168 и 270 УПК РФ:

– следователь вправе привлечь к участию в следственном действии специалиста в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 164 УПК РФ;

– перед началом следственного действия, в котором участвует специалист, следователь удостоверяется в его компетентности, выясняет его отношение к подозреваемому, обвиняемому и потерпевшему, разъясняет специалисту его права и ответственность, предусмотренные ст. 58 УПК РФ;

– председательствующий разъясняет специалисту его права и ответственность, предусмотренные ст. 58 УПК РФ, о чем специалист дает подписку, которая приобщается к протоколу судебного заседания.

4. Стороне защиты не может быть отказано в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в производстве по уголовному делу (в порядке, установленном законом) специалиста для разъяснения вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, за исключением случаев, когда специалист в соответствии со ст. 71 УПК РФ подлежит отводу.

5. Предыдущее участие лица в производстве по уголовному делу в качестве специалиста не является основанием для его отвода. Специалист не может принимать участие в производстве по уголовному делу при наличии обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 70 УПК РФ: при наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УПК РФ; если он находился или находится в служебной или иной зависимости от сторон или их представителей; если обнаружится его некомпетентность.

6. Решение об отводе специалиста принимается в порядке ч. 1 ст. 69 УПК РФ. В досудебном производстве его принимает дознаватель, следователь, а также суд при необходимости получения разрешения на производство следственного действия в судебном порядке (ст. 165 УПК РФ). В ходе судебного производства решение принимает суд, рассматривающий данное уголовное дело, или судья, председательствующий в суде с участием присяжных заседателей.

7. Специалист вызывается для участия в конкретном следственном или ином процессуальном действии; при этом закон не регламентирует их максимального количества в одном уголовном деле. Участие специалиста возможно сразу в нескольких следственных и иных процессуальных действиях (если они проводятся в разное время). Допускается участие специалиста в качестве эксперта по одному и тому же уголовному делу.

8. В УПК РФ прямо предусмотрено участие специалиста в следственных и иных процессуальных действиях: обязательное (ст. 178) или возможное (ст. 179 — освидетельствование; ст. 184 — личный обыск; ст. 185 — осмотр и выемка почтово-телеграфной корреспонденции; ст. 186 — осмотр и прослушивание фонограммы; ст. 202 — получение образцов для сравнительного исследования). В других следственных и иных процессуальных действиях, а также в суде участие специалиста не исключается.

9. Права и обязанности специалиста закреплены в комментируемой статье (ч. 3 и 4) исчерпывающим образом.

Статья 59. Переводчик

1. Переводчик – лицо, привлекаемое к участию в уголовном судопроизводстве в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, свободно владеющее языком, знание которого необходимо для перевода.

2. О назначении лица переводчиком дознаватель, следователь или судья выносит постановление, а суд – определение. Вызов переводчика и порядок его участия в уголовном судопроизводстве определяются ст. 169 и 263 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3. Переводчик вправе:

1) задавать вопросы участникам уголовного судопроизводства в целях уточнения перевода;

2) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, а также с протоколом судебного заседания и делать замечания по поводу правильности записи перевода, подлежащие занесению в протокол;

3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

4. Переводчик не вправе:

1) осуществлять заведомо неправильный перевод;

2) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве переводчика, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

3) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд.

(Пункт введен ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

5. За заведомо неправильный перевод и разглашение данных предварительного расследования переводчик несет ответственность в соответствии со ст. 307 и 310 УК РФ.

6. Правила настоящей ст. распространяются на лицо, владеющее навыками сурдоперевода и приглашенное для участия в производстве по уголовному делу.

_______________________

1. Переводчик не относится к участникам уголовного судопроизводства со стороны обвинения или защиты, так как является не заинтересованным в исходе дела физическим лицом, свободно владеющим либо языком, знание которого необходимо для перевода, либо владеющим навыками сурдоперевода.

2. Необходимо приглашать переводить лицо, свободно владеющее как языком, на котором ведется уголовное судопроизводство, так и языком, с которого осуществляется перевод, отдавая предпочтение следующим лицам:

– преподавателям иностранных языков;

– дипломированным специалистам в сфере перевода;

– лицам, занимающимся переводами в силу своей профессии.

3. Недопустимо:

— дознавателю, следователю, прокурору, судье даже при условии наличия собственных навыков переводчика и отличного знания иностранного языка, отказывать лицу в предоставлении переводчика (последнего никто из участников уголовного судопроизводства подменять не вправе);

— допрашивать в качестве свидетеля переводчика для выяснения его компетентности перед принятием решения о его приглашении;

— предоставлять переводчика лицам, желающим давать показания и знакомиться с документами на искусственных (эсперанто) или мертвых языках (латынь, древнегреческий, древнеславянский и т. п.).

4. Право на бесплатное пользование помощью переводчика согласно ст. 18 УПК РФ предоставляется участникам уголовного судопроизводства, не владеющим или недостаточно владеющим языком, на котором ведется производство по уголовному делу, для того, чтобы они могли: делать заявления; давать объяснения и показания; заявлять ходатайства, приносить жалобы; знакомиться с материалами уголовного дела в объеме и порядке, предусмотренных УПК РФ; выступать в суде на родном языке или другом языке, которым они владеют, и др. (например, подозреваемому, обвиняемому — общаться во время свидания со своим защитником¹²⁶).

5. Гражданство иностранного государства само по себе не влечет обязательного назначения переводчика¹²⁷.

6. Лицо приобретает статус переводчика по конкретному уголовному делу с момента вынесения соответствующего постановления (определения), а именно.

7. Следователь, дознаватель, суд, привлекая к участию в процессе переводчика: удостоверяется в его личности, компетентности; разъясняет ему права и порядок производства соответствующего следственного или процессуального действия; предупреждает переводчика об ответственности, предус- мотренной ст. 307 УК РФ (заведомо ложные показания, заключение эксперта, специалиста или неправильный перевод) и ст. 310 УК РФ (разглашение данных предварительного расследования).

8. При наличии на то оснований может быть принято решение об отводе переводчика (см. комментарий к ст. 69 УПК РФ).

9. Права и обязанности переводчика закреплены в ч. 3 и 4 комментируемой статьи исчерпывающим образом.

10. В суде председательствующий в обязательном порядке разъясняет переводчику его права и ответственность, предусмотренные ст. 59 УПК РФ, о чем переводчик дает подписку, которая приобщается к материалам уголовного дела (ст. 263 УПК РФ).

11. Нарушение права подозреваемого (обвиняемого) на предоставление ему переводчика при наличии такой необходимости, либо предоставление некомпетентного переводчика является существенным нарушением уголовно-процессуального закона и влечет отмену состоявшихся процессуальных решений (ст. 369 и 381 УПК РФ).

Статья 60. Понятой

1. Понятой – не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое дознавателем, следователем для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и результатов следственного действия.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. Понятыми не могут быть:

1) несовершеннолетние;

2) участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники;

3) работники органов исполнительной власти, наделенные в соответствии с ФЗ полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.

3. Понятой вправе:

1) участвовать в следственном действии и делать по поводу следственного действия заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол;

2) знакомиться с протоколом следственного действия, в производстве которого он участвовал;

3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя и прокурора, ограничивающие его права.

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

4. Понятой не вправе уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд, а также разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса. За разглашение данных предварительного расследования понятой несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

_______________________

1. Понятой — не заинтересованное в исходе уголовного дела физическое, достигшее совершеннолетия лицо, привлекаемое дознавателем, следователем для удостоверения факта производства следственного действия, а также его содержания, хода и результатов.

2. Институт понятых действует в России с XVII в., являясь формой участия народа в судопроизводстве и инструментом общественного контроля за деятельностью участников уголовного процесса.

3. Понятые участвуют только в досудебном производстве по уголовным делам. В ходе судебного разбирательства участия понятых не предусмотрено, но они давать показания и давать показания о порядке производства процессуального действия, в котором ранее участвовали в качестве понятых.

4. Физическое и психическое состояние понятого, а также владение им языком, на котором осуществляется судопроизводство, должно позволять ему воспринимать, запоминать и воспроизводить информацию, полученную при участии в следственном действии в качестве понятого.

5. Уголовно-процессуальный закон запрещает привлекать для участия в качестве понятых:

— несовершеннолетних;

— участников уголовного судопроизводства, их близких родственников и родственников;

— работников органов исполнительной власти, наделенных в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.

6. Не рекомендуется привлекать в качестве понятых:

— студентов, проходящих практику в суде, органах прокуратуры, следственных органах, подразделениях дознания, а также лиц, устраивающихся на работу в указанные органы либо работающие там на технических гражданских должностях;

— лиц без определенного места жительства.

7. Отвод понятого в УПК РФ не предусмотрен, однако к нему применяются такие же требования незаинтересованности, что и к экспертам, специалистам, переводчикам; также сходен порядок выяснения обстоятельств, которые могут свидетельствовать о заинтересованности понятого.

8. Перечень следственных действий, к участию в которых могут быть привлечены понятые, не является исчерпывающим.

9. По общему правилу в следственном действии может участвовать не менее двух понятых. Там, где требуется удостоверить большой объем информации, к участию в следственном действии привлекают более двух понятых (например, при производстве обыска в большом доме, многокомнатной квартире, в крупной организации, на складе, в ряде случаев при проведении следственного эксперимента и т. п.).

10. Не исключена возможность привлечения одного и того же понятого к участию в нескольких разных следственных действиях. Это не делает понятого заинтересованным в исходе уголовного дела и не лишает его способности объективно удостоверить факт производства, ход и результаты процессуальных действий¹²⁸.

11. Обязательно участие понятых того же пола: при освидетельствовании, если оно сопровождается обнажением освидетельствуемого лица (ст. 179 УПК РФ); при личном обыске (ст. 184 УПК РФ).

12. Более детально участие понятых в производстве следственных действий регламентировано ст. 170 УПК РФ.

13. Помимо прямо закрепленных в ч. 3 комментируемой статьи, понятой имеет следующие права:

– на применение мер безопасности (ст. 11 УПК РФ);

– на покрытие расходов, связанных с явкой к месту производства процессуальных действий и проживанием (ч. 2 ст. 131 УПК РФ).

14. При участии в следственном действии понятые удостоверяют факт отказа от подписания (ч. 1 ст. 167 УПК РФ) или невозможности подписания протокола (ч. 3 ст. 167 УПК РФ). Если сам понятой отказывается подписать протокол следственного действия, к участию в котором он был привлечен, то следователю (дознавателю) необходимо сделать об этом отметку в протоколе, заверить ее своей подписью; а понятому предоставить возможность дать объяснение о причинах отказа, которые подлежат занесению в протокол.

15. Понятой не вправе:

– уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд;

– разглашать данные предварительного расследования (если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ). За разглашение данных предварительного расследования понятой несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

ГЛАВА 9. Обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве

Статья 61. Обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу

1. Судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель не может участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

(Абзац в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

1) является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или свидетелем по данному уголовному делу;

2) участвовал в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, помощника судьи, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а судья также – в качестве дознавателя, следователя, прокурора в производстве по данному уголовному делу;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

3) является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу.

2. Лица, указанные в части первой настоящей ст., не могут участвовать в производстве по уголовному делу также в случаях, если имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе данного уголовного дела.

3. Наличие информации о внепроцессуальном обращении, поступившем судье по уголовному делу, находящемуся в его производстве, само по себе не может рассматриваться в качестве основания для отвода судьи.

(Часть введена ФЗ от 02.07.2013 № 166-ФЗ.)

_______________________

1. Комментируемая статья, как и иные статьи, содержащиеся в гл. 9 УПК РФ, призваны обеспечить беспристрастность участников уголовного судопроизводства и разделение процессуальных функций¹²⁹ Особенно важно установить гарантии для объективного предварительного расследования, судебного рассмотрения и разрешения уголовного дела, исключения какой-либо заинтере- сованности при принятии процессуальных решений.

2. Положения статьи распространяются на следующих должностных лиц: судья, прокурор, следователь, руководитель следственного органа, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель.

3. Отсутствие в перечне должностных лиц, приведенном в статье руководителя следственного органа, является техническим недочетом законодателя. В ст. 67 УПК регламентирован порядок принятия решения по отводу, заявленному руководителю следственного органа. Данное лицо наделено широким кругом процессуальных полномочий, которые непосредственно влияют на исход уголовного дела, на него возложены публичные функции, касающиеся как самого производства предварительного следствия, включая доказывание, так и контроля за ним.

4. Положения комментируемой статьи распространяются и на оперативных сотрудников органов дознания. Конституционный Суд РФ в определении от 29.11.2012 № 2417-О¹³⁰ указал на недопустимость их привлечения к участию в расследовании уголовного дела, в том числе по поручению следователя, данному в порядке п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ, если они уже являются по этому уголовному делу свидетелями.

5. Все указанные должностные лица подлежат отводу, если участвовали в производстве по уголовному делу в ином статусе. В отношении судьи установлено еще одно дополнительное основание: он отстраняется в случае, если участвовал в производстве по делу в качестве дознавателя, следователя, прокурора.

6. Наличие родства или брачно-семейных отношений однозначно является основанием для самоотвода или отвода, а если этого не произошло, то принятые процессуальные решения, принятые с нарушением этого правила, однозначно подлежат отмене.

Так, Верховный Суд РФ в определении от 21.04.2008 № 84-Д08-6¹³¹ указал на нарушение п. 3 ч. 1 ст. 61 УПК РФ в связи с тем, что заместитель прокурора Новгородской области Б.В. составлял по уголовному делу процессуальные документы и утверждал обвинительное заключение по данному делу, а его жена Б.Л. принимала участие в рассмотрении данного дела в качестве члена президиума Новгородского областного суда, поэтому постановленное с ее участием решение суда по приговору, вступившему в силу, было признано незаконным¹³².

Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 19.02.2019 № 18-УД19-7 были отменены приговор Кореновского районного суда Краснодарского края от 05.05.2017 и все последующие судебные решения в связи с тем, что приговор был постановлен с участием государственного обвинителя — помощника прокурора Кореновского района Т., а в рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции принимал участие прокурор Т., который является сыном помощника прокурора Кореновского района Т.

7. Участвовать в производстве по одному и тому же уголовному делу запрещено не только близким родственникам, но и лицам любой степени родства.

8. Также исключается участие должностных лиц в производстве по уголовному делу, если они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в его исходе¹³³.

9. Комментируемая статья не содержит исчерпывающего перечня обстоятельств, препятствующих участию в производстве по уголовному делу. Однако это не свидетельствует о том, что каким-либо образом нарушаются права вовлеченных в процесс лиц, поскольку вопрос о том, имеется или нет личная заинтересованность у конкретного должностного лица, в каждом конкретном случае подлежит разрешению в строгом соответствии с законом¹³⁴.

10. Должностные лица, наделенные правом поручать производство предварительного расследования, формирования состава суда, поручать поддержание государственного обвинения при установлении данных обстоятельств должны провести проверку и принять решение, исключающее участие заинтересованного лица в производстве по делу.

Статья 62. Недопустимость участия в производстве по уголовному делу лиц, подлежащих отводу

1. При наличии оснований для отвода, предусмотренных настоящей главой, судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель, помощник судьи, секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт, специалист, защитник, а также представители потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика обязаны устраниться от участия в производстве по уголовному делу.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ; от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

2. В случае, если лица, указанные в части первой настоящей ст., не устранились от участия в производстве по уголовному делу, отвод им может быть заявлен подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, защитником, а также государственным обвинителем, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или их представителями.

3. В случае отказа в удовлетворении заявления об отводе подача повторного заявления об отводе тем же лицом и по тем же основаниям не допускается.

(Часть введена ФЗ от 02.08.2019 № 309-ФЗ.)

4. Решение об отказе в удовлетворении заявления об отводе, принятое в ходе досудебного производства по уголовному делу, не является препятствием для последующей подачи заявления об отводе тем же лицом в отношении того же лица и по тем же основаниям в ходе судебного производства по уголовному делу.

(Часть введена ФЗ от 02.08.2019 № 309-ФЗ.)

_______________________

1. Комментируемая статья определяет порядок отвода участников уголовного судопроизводства при наличии установленных законом оснований, определенных в ст. 61 УПК РФ. Перечень указанных в ст. 61 УПК РФ участников дополнен такими, как помощник судьи, секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт, специалист, защитник, а также представители потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика. Кроме того, требования данной нормы распространяются на руководителя следственного органа, сотрудника органа дознания, привлекаемого к производству отдельных следственных действий.

2. Законом предусмотрены два способа устранения лица от участия в производстве по уголовному делу. При наличии оснований указанные участники обязаны устраниться от производства по уголовному делу путем подачи заявления следователю, дознавателю или суду, в производстве которого находится уголовное дело, а должностные лица — лицу, наделенному правом по рассмотрению заявления об отводе. По каждому заявлению проводится соответствующая проверка, и при подтверждении оснований для отвода принимается обоснованное и мотивированное решение.

3. Если участники уголовного судопроизводства при наличии предусмотренных законом оснований не заявили о своем самоотводе, то правом заявить им отвод наделены подозреваемый, обвиняемый, законный представитель обвиняемого, защитник, государственный обвинитель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик или их представители. Заявление об отводе с указанием основания подается лицу, наделенному правом на его рассмотрение.

4. Порядок рассмотрения таких заявлений в отношении отдельных должностных лиц предусмотрен специальными нормами: судьи — в ст. 65 УПК РФ; прокурора — в ст. 66 УПК РФ и др. Процессуальное решение должно быть доведено до заявителя и до лица, которое подлежит отводу. В досудебном производстве это решение может быть обжаловано в порядке, установленном гл. 16 УПК РФ. В ходе судебного разбирательства решение, принятое по отводу, не является предметом отдельной жалобы, но может быть указано в жалобе, подаваемой на итоговое судебное решение, подаваемой в вышестоящий суд.

5. В целях исключения случаев неоднократного заявления об отводе для затягивания рассмотрения уголовных дел и оказания давления на участников уголовного судопроизводства повторное заявление об отводе тем же лицом и по тем же основаниям в настоящее время не допускается. Но такие ходатайства можно заявлять, если уголовное дело поступило на последующую стадию.

Статья 63. Недопустимость повторного участия судьи в рассмотрении уголовного дела

1. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции, не может участвовать в рассмотрении данного уголовного дела в суде второй инстанции или в порядке надзора, а равно участвовать в новом рассмотрении уголовного дела в суде первой или второй инстанции либо в порядке надзора в случае отмены вынесенных с его участием приговора, а также определения, постановления о прекращении уголовного дела.

2. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде второй инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого уголовного дела в суде первой инстанции или в порядке надзора, а равно в новом рассмотрении того же дела в суде второй инстанции после отмены приговора, определения, постановления, вынесенного с его участием.

3. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в порядке надзора, не может участвовать в рассмотрении того же уголовного дела в суде первой или второй инстанции.

(Статья в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

_______________________

1. Право каждого на компетентный, независимый и беспристрастный суд гарантировано Конституцией РФ (ч. 1 ст. 47, ч. 1 ст. 120), Международным пактом о гражданских и политических правах (ч. 1 ст. 14), Конвенцией о защите прав человека и основных свобод (ч. 1 ст. 6). Положения комментируемой статьи гарантируют, что вне зависимости от основания отмены первоначального судебного решения уголовное дело повторно будет рассматриваться другим судьей.

Судья в таких случаях не должен участвовать в дальнейшем рассмотрении уголовного дела, с тем чтобы не ставить под сомнение законность и обоснованность решения, которое будет принято по этому делу после повторного судебного разбирательства.

2. Тем более не должен участвовать в рассмотрении уголовного дела судья, который ранее принимал решения по вопросам, вновь ставшим предметом судебного разбирательства. В такого рода случаях недопустимость повторного участия судьи в судебном заседании по тем же вопросам не зависит от того, было или не было отменено вышестоящим судом принятое с его участием решение¹³⁵.

3. В комментируемой статье установлены дополнительные основания для отстранения судьи от участия в рассмотрении уголовного дела, помимо указанных в ст. 61 УПК РФ. Это обусловлено необходимостью исключения повторного участия одного и того же судьи при рассмотрении уголовного дела в различных судебных инстанциях. Положения статьи определяют, что данное правило относится к судьям, рассматривавшим дело по первой инстанции, в апелляционной инстанции, в кассационной инстанции, а также в порядке надзора.

4. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции не может рассматривать это дело: в суде апелляционной инстанции; в суде кассационной инстанции; в порядке надзора; в новом рассмотрении уголовного дела в суде первой или последующих инстанциях в случае отмены вынесенных с его участием приговора, а также определения, постановления о прекращении уголовного дела.

Судья суда апелляционной инстанции: в рассмотрении этого уголовного дела в суде первой инстанции; в кассационном порядке; в порядке надзора; в новом рассмотрении того же дела в суде апелляционной инстанции после отмены приговора, определения, постановления, вынесенного с его участием.

Судья, рассматривающий уголовное дело в кассационном порядке: в рассмотрении того же дела в суде первой инстанции и в суде апелляционной инстанции.

5. Недопустимо повторное рассмотрение одним и тем же судьей уголовного дела после отмены приговора, определения, постановления, вынесенного с его участием.

6. Принятие судьей решения о возвращении уголовного дела прокурору на основании п. 6 ч. 1 ст. 237 УПК РФ исключает его участие в рассмотрении данного дела в суде первой инстанции¹³⁶.

7. При отмене приговора с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение с этапа действий суда после вынесения вердикта присяжных заседателей в рассмотрении дела в соответствии со ст. 63 УПК РФ не вправе принимать участие судья, ранее участвовавший в рассмотрении этого дела¹³⁷.

8. Судья не может участвовать в повторном рассмотрении жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ в случае отмены первоначально состоявшегося решения по жалобе, вынесенного с его участием¹³⁸.

Статья 64. Заявление об отводе судьи

1. При наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 61 и 63 настоящего Кодекса, судье может быть заявлен отвод участниками уголовного судопроизводства.

2. Отвод судье заявляется до начала судебного следствия, а в случае рассмотрения уголовного дела судом с участием присяжных заседателей – до формирования коллегии присяжных заседателей. В ходе дальнейшего судебного заседания заявление об отводе допускается лишь в случае, когда основание для него ранее не было известно стороне.

_______________________

1. Судья является должностным лицом уголовного процесса, от решения которого зависит реализация прав граждан, вовлеченных в производство по уголовному делу, достижение назначения уголовного судопроизводства. Комментируемая статья определяет порядок заявления отвода судьей, который рассматривает уголовное дело в ходе судебного разбирательства.

2. Отвод судье может быть заявлен следующими участниками судебного разбирательства: подсудимым, его законным представителем, защитником, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или их представителем, государственным обвинителем.

3. Основания отвода судьи указаны в ст. 61 и 63 УПК РФ. В заявлении должно быть указано конкретное основание, подтверждение требования об отводе. Так, в случае заявления отвода по основанию личной или иной заинтересованности оно должно быть конкретным и обоснованным. При этом заявление об отводе судьи должно быть персонифицированным, адресованным тому судье или тому составу суда, в производстве которого находится уголовное дело, а также содержать ссылку на объективные обстоятельства, свидетельствующие о личной заинтересованности того или иного судьи в исходе дела, а не базироваться на абстрактных предположениях¹³⁹.

4. В комментируемой статье определен момент, до которого можно реализовать право на заявление отвода. Отвод судье заявляется до начала судебного следствия, а по уголовным делам, рассматриваемым судом присяжных, — до формирования коллегии присяжных заседателей. Исключением является случаи, когда участнику судопроизводства основание для отвода стало известно уже в ходе дальнейшего судебного разбирательства. Так, если основания, предусмотренные ст. 61 УПК РФ, становятся известны сторонам после окончания формирования коллегии присяжных заседателей, то стороны вправе заявить отвод до удаления присяжных заседателей в совещательную комнату для вынесения вердикта¹⁴⁰.

Статья 65. Порядок рассмотрения заявления об отводе судьи

1. Отвод, заявленный судье, разрешается судом в совещательной комнате с вынесением определения или постановления.

2. Отвод, заявленный судье, разрешается остальными судьями, если уголовное дело рассматривается судом коллегиально, в отсутствие судьи, которому заявлен отвод. Судья, которому заявлен отвод, вправе до удаления остальных судей в совещательную комнату публично изложить свое объяснение по поводу заявленного ему отвода.

3. Отвод, заявленный нескольким судьям или всему составу суда, разрешается тем же судом в полном составе большинством голосов.

4. Отвод, заявленный судье, единолично рассматривающему уголовное дело, либо ходатайство о применении меры пресечения или производстве следственных действий, либо жалобу на постановление об отказе в возбуждении уголовного дела или о его прекращении, разрешается этим же судьей.

5. В случае удовлетворения заявления об отводе судьи, нескольких судей или всего состава суда уголовное дело, ходатайство либо жалоба передаются в производство соответственно другого судьи или другого состава суда в порядке, установленном настоящим Кодексом.

6. Если одновременно с отводом судье заявлен отвод кому-либо из других участников производства по уголовному делу, то в первую очередь разрешается вопрос об отводе судьи.

_______________________

1. Комментируемая статья уточняет процессуальный порядок разрешения отвода, заявленного судьей в ходе досудебного производства, а также при рассмотрении уголовного дела по существу. На досудебных стадиях судопроизводства отвод может быть заявлен судье, который рассматривает ходатайства о применении меры пресечения, иных мер процессуального принуждения, производстве следственных действий, жалобы на постановление об отказе в возбуждении уголовного дела или о его прекращении.

2. Порядок рассмотрения заявления об отводе зависит от состава суда, рассматривающего уголовное дело (ходатайство, жалобу):

— при единоличном рассмотрении уголовного дела (ходатайства, жалобы) разрешается этим же судьей;

— при коллегиальном рассмотрении дела разрешается остальными судьями в отсутствие судьи, которому заявлен отвод;

— если отвод заявлен нескольким судьям или всему составу суда, то разрешается тем же судом в полном составе большинством голосов.

3. Европейский Суд по правам человека отмечает, что такая процедура, при которой заявление об отводе рассматривается тем же судьей, в отношении которого был заявлен отвод, несовместима с требованием беспристрастности суда, усматривая нарушение принципа правосудия «никто не может быть судьей в своем собственном деле» (nemo judex in causa sua)¹⁴¹.

4. По мнению Конституционного Суда РФ требования рассмотреть заявление об отводе в соответствии со ст. 61–63 УПК РФ и вынести мотивированное решение, основанное на определенных фактических обстоятельствах дела, являются достаточными гарантиями против произвольного применения ч. 4 комментируемой статьи¹⁴².

5. В соответствии с ч. 2 ст. 256 УПК РФ определение или постановление об отводах, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 62 УПК РФ, выносится в совещательной комнате. В случае повторного заявления об отводе тем же лицом и по тем же основаниям (ч. 3 ст. 62 УПК РФ) оно рассматривается в зале судебного заседания и подлежит занесению в протокол.

6. При рассмотрении заявления об отводе у судьи имеется право публично изложить свое объяснение по поводу заявленного ему отвода. Правила рассмотрения не предполагают возможности произвольного, без учета оснований, предусмотренных уголовно-процессуальным законом, решения вопроса об отводе судьи и не освобождают суд, разрешающий этот вопрос, от обязанности обосновать свои выводы ссылками на конкретные обстоятельства дела¹⁴³.

7. Решение, принятое по заявленному отводу, должно быть обоснованными и мотивированными и подлежит оглашению в судебном заседании. Если заявление об отводе удовлетворено, то председателем суда должен быть решен вопрос о передаче уголовного дела (ходатайства или жалобы) другому судье или другому составу суда.

8. Указанный порядок распространяется на процедуру заявления и рассмотрения отводов присяжным заседателям.

Статья 66. Отвод прокурора

1. Решение об отводе прокурора в ходе досудебного производства по уголовному делу принимает вышестоящий прокурор, а в ходе судебного производства – суд, рассматривающий уголовное дело.

2. Участие прокурора в производстве предварительного расследования, а равно его участие в судебном разбирательстве не является препятствием для дальнейшего участия прокурора в производстве по данному уголовному делу.

_______________________

1. Полномочия прокурора осуществляются прокурорами района, города, их заместителями, приравненными к ним прокурорами и вышестоящими прокурорами. Кроме указанных лиц, полномочия прокурора осуществляют и иные сотрудники соответствующих подразделений прокуратуры (ч. 5 ст. 37 УПК РФ).

2. В ходе досудебного производства правило об отводе распространяется на прокуроров, которые осуществляют надзор за процессуальной деятельностью органов предварительного расследования, принимают участие в рассмотрении вопросов о получении постановления судьи о производстве следственных действий, избрании меры пресечения и иных мер процессуального принуждения, в рассмотрении судом жалоб в порядке ст. 125 УПК РФ.

3. Заявление об отводе рассматривает и разрешает вышестоящий прокурор. На порядок рассмотрения заявления распространяются требования ст. 121 УПК РФ о сроках рассмотрения: отвод разрешается непосредственно после его заявления; в случаях, когда немедленное принятие решения невозможно, оно должно быть разрешено не позднее 3 суток со дня его заявления.

4. В ходе судебного производства отвод может быть заявлен прокурору, который поддерживает государственное обвинение в ходе судебного разбирательства. Но если прокурор принимал участие в производстве предварительного расследования или ранее участвовал в судебном разбирательстве, это не является основанием для заявления отвода.

5. Заявленный отвод разрешается судом, который рассматривает уголовное дело по правилам ст. 65 УПК РФ. Решение по результатам рассмотрения отвода прокурора должно быть обоснованным и мотивированным и доводиться до сведения лица, заявившего отвод.

Статья 67. Отвод следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя

(Наименование в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

1. Решение об отводе следователя принимает руководитель следственного органа, а решение об отводе начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя принимает прокурор. Решение об отводе руководителя следственного органа принимает вышестоящий руководитель следственного органа.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 02.12.2008 № 226-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

2. Предыдущее участие руководителя следственного органа, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя в производстве предварительного расследования по данному уголовному делу не является основанием для его отвода.

(Часть в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

_______________________

1. Участники уголовного процесса могут заявить об отводе следователя, руководителя следственного органа, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя при наличии оснований, предусмотренных ст. 61 УПК РФ. Если производство по уголовному делу осуществляется следственной группой в порядке ст. 163 УПК РФ или группой дознавателей в порядке ст. 223² УПК РФ, то подозреваемый, обвиняемый или защитник могут заявить отвод входящим в них должностным лицам.

2. Вопрос об отводе разрешается:

— руководителем следственного органа в отношении следователя;

— вышестоящим руководителем следственного органа в отношении руководителя следственного органа;

— прокурором в отношении начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя.

3. В соответствии с ч. 5 ст. 37 УПК РФ полномочия прокурора, предусмотренные комментируемой статьей, осуществляются прокурорами района, города, их заместителями, приравненными к ним прокурорами и вышестоящими прокурорами.

4. Отвод разрешается непосредственно после его заявления, а в случаях, когда немедленное принятие решения невозможно, оно должно быть разрешено не позднее 3 суток со дня его заявления. Руководитель следственного органа либо прокурор, рассмотрев поступившее к нему заявление об отводе, проверяет наличие оснований для отвода и принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного отвода или удовлетворяет заявленный отвод, что доводится до сведения заявителя.

Статья 68. Отвод помощника судьи, секретаря судебного заседания

(Наименование в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

1. Решение об отводе помощника судьи, секретаря судебного заседания принимает суд, рассматривающий уголовное дело, или судья, председательствующий в суде с участием присяжных заседателей.

2. Предыдущее участие лица в производстве по уголовному делу в качестве помощника судьи или секретаря судебного заседания не является основанием для его отвода.

(Статья в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

_______________________

1. Помощник судьи, секретарь судебного заседания подлежат отводу при наличии оснований, предусмотренных ст. 61 УПК РФ.

2. Помощник судьи оказывает помощь судье в подготовке и организации судебного разбирательства, а также в подготовке проектов судебных решений. Деятельность секретаря судебного заседания заключается в ведении протокола судебного заседания, от качества которого зависит реализация прав участников процесса на обжалование судебного решения.

3. Заявление об отводе помощника судьи или секретаря судебного заседания может быть подано как до начала судебного заседания, так и в его ходе. Отвод может быть заявлен участниками судебного разбирательства в устном или письменном виде.

4. Заявление об отводе разрешается судом в совещательной комнате с вынесением соответствующего мотивированного судебного решения (ч. 2 ст. 256 УПК РФ). В зависимости от того, в каком составе происходит судебное разбирательство, по результатам рассмотрения заявления об отводе выносится постановление (при единоличном рассмотрении уголовного дела) или определение (при коллегиальном рассмотрении дела).

Статья 69. Отвод переводчика

1. Решение об отводе переводчика в ходе досудебного производства по уголовному делу принимает дознаватель, следователь, а также суд в случаях, предусмотренных ст. 165 настоящего Кодекса. В ходе судебного производства указанное решение принимает суд, рассматривающий данное уголовное дело, или судья, председательствующий в суде с участием присяжных заседателей.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. При наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 61 настоящего Кодекса, отвод переводчику может быть заявлен сторонами, а в случае обнаружения некомпетентности переводчика – также свидетелем, экспертом или специалистом.

3. Предыдущее участие лица в производстве по уголовному делу в качестве переводчика не является основанием для его отвода.

_______________________

1. Переводчик приглашается для производства следственных, судебных и иных процессуальных действий, от его участия зависит обеспечение прав участников судопроизводства, и в определенной степени — ход расследования и рассмотрения уголовного дела. Соответственно переводчик должен быть непредвзятым, независимым от мнения сторон.

2. Отвод переводчику может быть заявлен при наличии оснований, предусмотренных ст. 61 УПК РФ. Также данный перечень дополнен специальным основанием: некомпетентность переводчика.

3. Правом заявить отвод переводчику наделены: суд, следователь, дознаватель, и суда, участники со стороны защиты — обвиняемый, а также его законный представитель, защитник, гражданский ответчик, его законный представитель и представитель; со стороны обвинения — прокурор, руководитель следственного органа, начальник подразделения дознания, начальник органа дознания, орган дознания, частный обвинитель, потерпевший, его законный представитель и представитель, гражданский истец и его представитель. Также по основанию некомпетентности правом на заявление отвода наделены свидетель, эксперт, специалист.

4. Заявление об отводе может быть подано в устной или письменной форме. Если заявление сделано в ходе следственного действия или судебного разбирательства, то оно заносится в соответствующий протокол. Суд, следователь или дознаватель проверяют обоснованность заявления и принимают по нему решение, которое оформляется постановлением или определением. При заявлении отвода в связи с некомпетентностью переводчика должна быть проведена проверка, которая заключается в истребовании и изучении процессуальных документов, перевод которых он осуществлял.

Статья 70. Отвод эксперта

1. Решение об отводе эксперта принимается в порядке, установленном частью первой ст. 69 настоящего Кодекса.

2. Эксперт не может принимать участие в производстве по уголовному делу:

1) при наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 61 настоящего Кодекса. Предыдущее его участие в производстве по уголовному делу в качестве эксперта или специалиста не является основанием для отвода;

2) если он находился или находится в служебной или иной зависимости от сторон или их представителей;

3) если обнаружится его некомпетентность.

_______________________

1. Отвод эксперту может быть заявлен при наличии оснований, предусмотренных ст. 61 УПК РФ, исключая случаи его предыдущего участия в производстве по уголовному делу в качестве эксперта и специалиста. Данный перечень дополнен специальными основаниями: служебная или иная зависимость эксперта от сторон или их представителей, а также его некомпетентность. Наличие таких оснований обусловлено тем, что заключение и показания эксперта являются доказательствами по уголовному делу, и от его объективности и беспристрастности во многом зависит результат расследования и рассмотрения дела.

2. Отвод эксперту может заявлен следователем, дознавателем, судом, иными участниками судопроизводства со стороны как обвинения, так и защиты. Если эксперт участвует на досудебных стадиях судопроизводства, то заявление об отводе рассматривается лицом, проводящим предварительное расследование, на судебных стадиях — судом. В связи с тем, что в соответствии со ст. 144 УПК на стадии возбуждения уголовного дела возможно назначение и производство судебной экспертизы, имеется возможность заявления отвода и иными лицами, например заявителем.

3. Порядок рассмотрения заявления об отводе в связи с некомпетентностью эксперта может заключаться в истребовании документов, подтверждающих наличие специальных знаний, профессиональную компетентность лица, проверке заключения эксперта, назначении повторных экспертиз и пр.

Статья 71. Отвод специалиста

1. Решение об отводе специалиста принимается в порядке, установленном частью первой ст. 69 настоящего Кодекса.

2. Специалист не может принимать участие в производстве по уголовному делу при наличии обстоятельств, предусмотренных частью второй ст. 70 настоящего Кодекса. Предыдущее участие лица в производстве по уголовному делу в качестве специалиста не является основанием для его отвода.

_______________________

1. Отвод специалисту может быть заявлен при наличии оснований, предусмотренных ст. 61 УПК РФ. Данный перечень, как и в случае с экспертом, содержит два дополнительных основания: служебная или иная зависимость от сторон или их представителей, а также его некомпетентность.

2. Решение об отводе переводчика в ходе досудебного производства по уголовному делу принимает дознаватель, следователь, а также суд в случаях, предусмотренных ст. 165 настоящего Кодекса. В ходе судебного производства указанное решение принимает суд, рассматривающий данное уголовное дело, или судья, председательствующий в суде с участием присяжных заседателей.

3. В связи с тем, что в соответствии со ст. 144 УПК на стадии возбуждения уголовного дела специалист может участвовать во многих следственных и иных процессуальных действиях, проводить документальные проверки и ревизии, возможность заявить отвод должна быть представлена и иными лицами, вовлеченным в процесс на данной стадии.

Статья 72. Обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика

1. Защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

1) ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ; от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

2) является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ; от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

3) оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

2. Решение об отводе защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика принимается в порядке, установленном частью первой ст. 69 настоящего Кодекса.

_______________________

1. В комментируемой статье для защитника и представителей потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика установлены основания для отвода, которые отличаются от общих оснований, предусмотренных ст. 61 УПК РФ.

Указанные лица подлежат отводу, если ранее по этому уголовному делу они участвовали в качестве судьи, прокурора, следователя, руководителя следственного органа, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого или являются их близкими родственниками либо родственниками. Также защитник и представитель не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если они оказывают или ранее оказывали юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика. А также и в случае, если они являются родственником такого лица.

2. Оказание юридической помощи лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им лица, является основанием для отвода защитника или представителя независимо от того, в чем выражалась эта помощь.

Данное правило является дополнительной гарантией реализации права подозреваемого, обвиняемого на защиту, поскольку направлено на исключение каких-либо действий со стороны защитника, могущих прямо или косвенно способствовать неблагоприятному для его подзащитного исходу дела¹⁴⁴.

3. При наличии оснований указанные лица должны заявить самоотвод, или им может быть заявлен отвод участниками судопроизводства со стороны как защиты, так и обвинения.

Раздел III. ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ

ГЛАВА 10. Доказательства в уголовном судопроизводстве

Статья 73. Обстоятельства, подлежащие доказыванию

1. При производстве по уголовному делу подлежат доказыванию:

1) событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления);

2) виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы;

3) обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого;

4) характер и размер вреда, причиненного преступлением;

5) обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния;

6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание;

7) обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания;

8) обстоятельства, подтверждающие, что имущество, подлежащее конфискации в соответствии со ст. 104¹ УК РФ, получено в результате совершения преступления или является доходами от этого имущества либо использовалось или предназначалось для использования в качестве орудия, оборудования или иного средства совершения преступления либо для финансирования терроризма, экстремистской деятельности (экстремизма), организованной группы, незаконного вооруженного формирования, преступного сообщества (преступной организации).

(Пункт введен ФЗ от 27.07.2006 № 153-ФЗ; в ред. ФЗ от 28.06.2014 № 179-ФЗ; от 31.12.2014 № 530-ФЗ.)

Часть признана не соответствующей Конституции РФ, ее ст. 35 (часть первая) и 46 (часть первая), в той мере, в какой в системе действующего правового регулирования по смыслу, придаваемому им правоприменительной практикой, данные нормы позволяют сохранять после вступления приговора в законную силу арест, наложенный в рамках производства по уголовному делу на имущество лица, не являющегося обвиняемым или лицом, несущим по закону материальную ответственность за его действия, в целях обеспечения гражданского иска. Постановление КС РФ от 17.04.2019 № 18-П.

2. Подлежат выявлению также обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.

_______________________

1. Комментируемая статья содержит перечень обстоятельств, которые подлежат доказыванию по всем без исключения категориям уголовных дел и в отношении всех лиц, о которых имеются сведения как о совершивших преступления.

Термин «обстоятельства» означает, что доказыванию подлежат не выводы, суждения, и даже не сведения, а реальные события, которые имели место в действительности. Если хотя бы одно из них не будет с достоверностью установлено, то лицо не может быть признано виновным в совершении преступления и подвергнуто наказанию.

2. Содержащийся в комментируемой статье перечень обстоятельств является универсальным. Вместе с тем при производстве по уголовному делу данные обстоятельства устанавливаются (или опровергаются) при помощи конкретных доказательств, которые индивидуальны для каждого случая совершения деяния, содержащего признаки преступления.

3. Обстоятельства, подлежащие доказыванию, определенным образом соотносятся с элементами состава преступления: событие преступления, характер и размер вреда, причиненного преступлением, — с объектом преступления и объективной стороной преступления; виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы, обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого, — с субъектом преступления и субъективной стороной преступления. Однако такое сочетание не свидетельствуют о тождестве этих понятий, поскольку правильная уголовно-правовая квалификация деяния является следствием надлежащего установления обстоятельств, подлежащих доказыванию.

4. В п. 1 ч. 1 комментируемой статьи установлено, что по всем уголовным делам подлежит доказыванию событие преступления, т. е. сам факт совершения того либо иного деяния, а также индивидуализирующие его обстоятельства: время, место, способ и др.

5. Поскольку преступлением в установленных УК РФ случаях является не только уголовно наказуемое действие, но и бездействие, термин «событие преступления» следует толковать расширительно, понимая под ним не только происходившие изменения в окружающей среде, вызванные активным поведением лица, но и отсутствие изменений в тех случаях, когда это требовалось для ликвидации общественно опасных последствий (пример уголовно наказуемого бездействия — злостное уклонение от уплаты на содержание детей или нетрудоспособных родителей — ст. 157 УК РФ).

6. Понятием времени в контексте комментируемой нормы охватывается несколько категорий: 1) конкретное время в течение суток, в которое произошло деяние; 2) особый временной режим, который вызывает повышенную общественную опасность деяния; 3) наличие определенных обстоятельств, связанных с тем либо иным промежутком времени.

В первом случае по каждому уголовному делу должно быть установлено время начала и окончания деяния. Временной отрезок должен быть установлен с максимально возможной точностью, однако при этом следует учитывать такие обстоятельства, как промежуток времени, произошедший с момента совершения преступления и до его обнаружения, а также до установления лица, совершившего деяние.

Что касается особых периодов, то в УК РФ установлено такое понятие, как «военное время». Согласно ч. 3 ст. 331 УК РФ уголовная ответственность за преступления против военной службы, совершенные в военное время либо в боевой обстановке, определяется законодательством военного времени.

7. Различные обстоятельства, связанные с определенным промежутком времени, возникают в тех случаях, когда лицо в течение этого периода приобретает статус специального субъекта преступления. Например, субъектом получения взятки (ст. 209 УК РФ) может быть лицо, исполняющее полномочия присяжного заседателя во время рассмотрения этого уголовного дела в суде.

8. Время совершения преступления также имеет значение для установления сроков давности (ст. 78 УК РФ, п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ).

9. Место совершения преступления — это конкретный участок пространства, на котором было совершено деяние. Понятием места совершения преступления, как правило, охватывается тот участок, где были выполнены действия (или произошло воздержание от требуемых действий), которые составили объективную сторону деяния.

10. В ряде случаев место совершения преступления имеет юридическое значение (например, ст. 214 УК РФ предусматривает ответственность за вандализм, т. е. осквернение зданий и иных сооружений, порчу имущества на общественном транспорте или в иных общественных местах). В других ситуациях это может выступать в качестве обстоятельства, свидетельствующего о повышенной общественной опасности деяния (например, убийство в общественном месте в ряде случаев указывает на общеопасный способ совершения этого деяния — п. «е» ч. 2 ст. 105 УК РФ).

11. По смыслу уголовного закона местом совершения преступления следует считать место, в котором были окончены все преступные действия, независимо от того, где наступили общественно опасные последствия.

12. Способ совершения преступления представляет собой совокупность приемов, которые были использованы лицом для достижения преступного результата. Установление способа позволяет индивидуализировать деяние, установить степень его общественной опасности, а в совокупности с другими доказательствами — изобличить конкретное лицо в совершении преступления.

13. В ряде случаев способ совершения преступления имеет уголовно-правовое значение: п. «е» ч. 2 ст. 105 УК РФ (убийство, совершенное общеопасным способом); ч. 2 ст. 167 УК РФ (умышленные уничтожение или повреждение имущества, совершенные путем поджога, взрыва или иным обще- опасным способом) и др. В некоторых статьях Особенной части УК РФ, напротив, содержится примерный перечень способов совершения преступления: ч. 1 ст. 150 УК РФ (вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления путем обещаний, обмана, угроз или иным способом); ч. 1 ст. 183 УК РФ (собирание сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом) и др.

14. Под «другими обстоятельствами совершения преступления» следует понимать любые обстоятельства, которые позволяют индивидуализировать событие конкретного деяния, выделить его наиболее существенные признаки, могущие повлиять на установление всех элементов состава преступления и на индивидуализацию наказания в случае признания лица виновным по приговору суда.

15. Пункт 2 ч. 1 комментируемой статьи в перечне подлежащих доказыванию обстоятельств упоминает виновность лица в совершении преступления, форму его вины и мотивы. Категории «виновность» и «вина», несмотря на близость звучания и тесную взаимосвязь, все же не тождественны. Установить виновность лица — это значит доказать, что конкретное лицо совершило определенное деяние и что это деяние является преступлением в соответствии с УК РФ. Вина — это понятие, характеризующее не состав преступления в целом, а лишь его объективную сторону. Таким образом, установленная вина является одним из условий доказывания виновности лица в совершении конкретного преступления, однако имеется и целый ряд иных обстоятельств, при установлении которых лицо может быть признано виновным и подвергнуто наказанию или освобождено от его отбывания.

16. В уголовном праве под виной понимается психическое отношение лица к совершенному им деянию и наступившим последствиям. Согласно ст. 24 УК РФ вина возможна в двух формах: умысел и неосторожность. По общему правилу преступлением признается деяние, совершенное с виной в форме умысла. Деяние, совершенное по неосторожности, признается преступлением лишь в случаях, когда это специально предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

17. В ст. 25 УК РФ установлено, что преступлением, совершенным умышленно, признается деяние, совершенное с прямым или косвенным умыслом. Преступление признается совершенным с прямым умыслом, если лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало их наступления. Преступление признается совершенным с косвенным умыслом, если лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность наступления общественно опасных последствий, не желало, но сознательно допускало эти последствия либо относилось к ним безразлично.

При решении вопроса о содержании умысла виновного необходимо исходить из совокупности всех обстоятельств совершенного преступления.

18. Преступлением, совершенным по неосторожности, в соответствии со ст. 26 УК РФ признается деяние, совершенное по легкомыслию или небрежности. Преступление считается совершенным по легкомыслию, если лицо предвидело возможность наступления общественно опасных последствий своих действий (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение этих последствий. Преступление признается совершенным по небрежности, если лицо не предвидело возможности наступления общественно опасных последствий своих действий (бездействия), хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло их предвидеть.

19. Для того, чтобы лицо было признано виновным в совершении преступления в соучастии, суду необходимо установить причинную связь между действиями этого лица и вредными последствиями совершенного исполнителями преступления, а также наличие умысла, направленного на содействие исполнителям преступления¹⁴⁵.

20. Если в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции поверхностно исследованы обстоятельства, имеющие значения для решения вопроса о виновности лица, то приговор подлежит отмене.

21. Вывод о форме вины, так же как и о ее доказанности, не может быть основан на предположениях и должен соответствовать объективно установленным обстоятельствам, подлежащим доказыванию по уголовному делу.

22. Если лицо не предвидело возможности наступления общественно опасных последствий, но по обстоятельствам дела должно было и могло их предвидеть, его вина является неосторожной.

23. Мотивы преступления — это внутренние побудительные причины, в силу которых лицо совершило конкретное уголовно наказуемое деяние. Мотивы совершения того либо иного деяния формируются у лица до начала совершения действий или бездействия, составляющих объективную сторону состава преступления. Мотивы существуют в каждом случае совершения лицом преступления, поскольку безмотивное поведение свидетельствует о наличии у лица психического расстройства. При отсутствии мотивации или при наличии иной мотивации, чем это требуется для установления элементов состава преступления, лицо не может быть признано виновным в его совершении. Например, проникновение в жилище при отсутствии корыстных мотивов не может быть квалифицировано как покушение на кражу.

24. Указание на мотивы совершения того либо иного преступления в качестве квалифицирующих признаков содержится в конкретных статьях Особенной части УК РФ (105, 111, 112, 117, 145 и др.).

25. Вывод суда о мотивах преступления должен быть основан на доказательствах. С другой стороны, например, неустановление мотивов убийства не является основанием для квалификации преступления как совершенного из хулиганских побуждений.

26. Обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого, о которых идет речь в п. 3 ч. 1 комментируемой статьи, — это такие индивидуальные и социальные качества лица, которые позволяют индивидуализировать меру уголовного наказания в случае признания его виновным. К ним, например, относятся сведения о поведении обвиняемого по месту работы, учебы и в быту, наличие судимостей, наличие у лица наркотической или алкогольной зависимости, наличие детей и иных находящихся на иждивении обвиняемого лиц и т. п.

Однако данные факты не подменяют собой обстоятельств, которые подтверждают событие преступления и виновность конкретного лица в его совершении. Отрицательное поведение лица, злоупотребление спиртными напитками, иные проявления социально негативного поведения сами по себе не доказывают его причастности к совершению преступления, равно как и внешне позитивные качества не опровергают версии о совершении деяния именно этим лицом.

27. К подлежащим доказыванию в силу п. 3 ч. 1 комментируемой статьи также относятся обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого, в том числе ее физиологические признаки: наличие заболеваний, психических расстройств или иных болезненных состояний психики¹⁴⁶.

28. Если суд назначил наказание без учета конкретных обстоятельств по уголовному делу и личности виновного, то приговор суда первой инстанции подлежит отмене или изменению.

29. В п. 4 ч. 1 комментируемой статьи к обстоятельствам, подлежащим доказыванию, отнесен характер и размер вреда, причиненного преступлением. Что касается характера вреда, то он соответствует тому виду вреда, который был причинен потерпевшему (физический, моральный или имущественный, если потерпевший является физическим лицом, и вред имуществу или деловой репутации, если потерпевший — лицо юридическое).

30. Размер вреда исчисляется в российской валюте (рублях). Если причинен имущественный вред, то он исчисляется исходя из стоимости имущества, которое подверглось преступному воздействию. Физический и моральный вред определяется в материальном (денежном) эквиваленте и зависит от степени физических и нравственных страданий, причиненных потерпевшему (ч. 1 ст. 42 УПК РФ).

31. Обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния (п. 5 ч. 1 комментируемой статьи), закреплены в УК РФ. Так, в гл. 8 данного акта установлено, что к обстоятельствам, исключающим преступность деяния, относятся: 1) необходимая оборона (ст. 37); 2) причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление (ст. 38); 3) крайняя необходимость (ст. 39); 4) физическое или психическое принуждение (ст. 40); 5) обоснованный риск (ст. 41); 5) исполнение приказа или распоряжения (ст. 42 УК РФ).

32. Если судом недостаточно полно исследованы обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния, то постановленный обвинительный приговор подлежит отмене вышестоящим судом.

33. Положения закона о необходимой обороне в равной степени распространяются на работников полиции и иных силовых структур, и никаких особых условий для осуществления необходимой обороны этими лицами законом не установлены.

34. Согласно п. 6 ч. 1 комментируемой статьи по каждому уголовному делу подлежат доказыванию обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. Это позволяет суду индивидуализировать наказание в пределах санкции, установленной уголовно-правовой нормой, а следователю, руководителю следственного органа, дознавателю, начальнику подразделения дознания, прокурору — разрешать вопрос о возможности или невозможности прекращения уголовного преследования в отношении данного подозреваемого (обвиняемого).

35. Обстоятельства, смягчающие наказание, установлены в ст. 61 УК РФ, причем содержащийся в ней перечень исчерпывающим не является. В отличие от этого, перечень отягчающих наказание обстоятельств закреплен в ст. 63 УК РФ исчерпывающим образом и расширительному толкованию не подлежит.

36. Признание подсудимыми своей вины, сопровождаемое их показаниями об обстоятельствах преступного посягательства на потерпевшего при отсутствии на месте происшествия иных очевидцев, является смягчающим наказание обстоятельством независимо от того, что противоправная деятельность подсудимых была выявлена в результате работы правоохранительных органов¹⁴⁷.

С одной стороны, по каждому уголовному делу обстоятельства, смягчающие наказание, должны быть надлежащим образом доказаны и отражены в материалах уголовного дела. Но, с другой стороны, виновность лица в совершении преступления наличием самих таких обстоятельств не может быть установлена или опровергнута, они позволяют индивидуализировать наказание лишь в тех случаях, когда все иные обстоятельства также были доказаны, в результате чего лицо было признано виновным.

37. На следователя, дознавателя возложена обязанность указывать в итоговом документе предварительного расследования (обвинительном заключении, обвинительном акте, обвинительном постановлении) как отягчающие, так и смягчающие наказание обстоятельства (п. 7 ч. 1 ст. 220, п. 7 ч. 1 ст. 225, ч. 1 ст. 226⁷ УПК РФ).

38. В п. 7 ч. 1 комментируемой статьи закреплено, что обязательному доказыванию подлежат обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания.

К первой группе относятся обстоятельства, закрепленные в гл. 11 УК РФ: 1) освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 75); 2) освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим (ст. 76); 3) освобождение от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности (ст. 78).

Ко второй группе относятся обстоятельства, закрепленные в гл. 12 УК РФ: 1) условно-досрочное освобождение от отбывания наказания (ст. 79); 2) замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания (ст. 80); 3) освобождение от наказания в связи с изменением обстановки (ст. 80¹); 4) освобождение от наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора суда (ст. 83)¹⁴⁸.

39. В соответствии с п. 8 ч. 1 комментируемой статьи доказыванию подлежат обстоятельства, подтверждающие наличие причинно-следственной связи между фактом существования определенного имущества и преступными деяниями, в результате которых это имущество было противоправно получено. Связь должна указывать на то, что имущество было получено в результате совершения преступления; является доходами от этого имущества; использовалось или предназначалось для использования в качестве орудия, оборудования или иного средства совершения преступления либо для финансирования терроризма, организованной группы, незаконного вооруженного формирования, преступного сообщества (преступной организации).

40. К подлежащим доказыванию в соответствии с ч. 2 комментируемой статьи относятся и обстоятельства, способствовавшие совершению преступления. Они подразделяются на две группы: 1) обстоятельства, которые способствовали формированию антиобщественного поведения; 2) обстоятельства, создавшие благоприятные условия для подготовки и совершения преступления, а также для сокрытия его следов и результатов.

В первую группу входят недостатки воспитания и социальной адаптации конкретного лица, которые в числе прочих причин привели к формированию у него стойких антиобщественных установок. Ко второй группе следует отнести непосредственно не связанные с событием преступления обстоятельства, которые вместе с тем создали условия для его совершения или облегчили его совершение, а также последующее (заранее не обещанное) сокрытие результатов (недостаточный контроль за товарно-материальными ценностями, неисправность сигнализации и т. п.).

41. Установив в ходе досудебного производства по уголовному делу обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, дознаватель, следователь вносит в соответствующую организацию или соответствующему должностному лицу представление о принятии мер по устранению указанных обстоятельств или других нарушений закона. Данное представление подлежит рассмотрению с обязательным уведомлением о принятых мерах не позднее одного месяца со дня его вынесения (ч. 2 ст. 158 УПК РФ).

42. Если при рассмотрении уголовного дела были выявлены обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, нарушения прав и свобод лиц, а также другие нарушения закона, допущенные при производстве дознания, предварительного следствия или при рассмотрении уголовного дела судом, но меры реагирования приняты не были, то это вправе сделать вышестоящий суд при пересмотре уголовного дела путем вынесения частного определения или частного постановления (ч. 4 ст. 29 УПК РФ).

43. По каждому уголовному делу должны быть установлены все без исключения обстоятельства совершения преступления из числа предусмотренных комментируемой статьей¹⁴⁹.

44. Помимо (или вместо) обстоятельств, которые подлежат доказыванию по всем категориям уголовных дел, в ряде случаев должны быть доказаны и иные обстоятельства: по уголовным делам в отношении несовершеннолетних (ст. 421); по уголовным делам о применении принудительных мер медицинского характера (ст. 434 УПК РФ).

Статья 74. Доказательства

1. Доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном настоящим Кодексом, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.

2. В качестве доказательств допускаются:

1) показания подозреваемого, обвиняемого;

2) показания потерпевшего, свидетеля;

3) заключение и показания эксперта;

3¹) заключение и показания специалиста;

(Пункт введен ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

4) вещественные доказательства;

5) протоколы следственных и судебных действий;

6) иные документы.

_______________________

1. Комментируемая статья содержит определение доказательств, а также приводит их перечень. Из содержания ч. 1 статьи следует, что доказательства имеют информационную природу. Органы и должностные лица уголовного судопроизводства оперируют не самими обстоятельствами, а лишь сведениями о них. Это относится к любым доказательствам, поскольку объекты материального мира имеют значение для уголовного дела лишь в той степени, в которой они позволяют установить определенные сведения.

2. Сведения об обстоятельствах уголовного дела сами по себе доказательствами не являются. Для того чтобы они стали таковыми, требуется, чтобы их познали суд, следователь или дознаватель и признали доказательствами по конкретному уголовному делу. До того момента, пока сведения, имеющие значение для уголовного дела, не вычленены из общего массива информации, они считаются лишь «потенциальными доказательствами», поскольку при проверке и оценке может обнаружиться их недоброкачественность.

3. Значение доказательств состоит в том, что они позволяют восстановить реальную картину произошедшего ранее события. Виновность лица в совершении преступления может быть доказана лишь при помощи доказательств, содержащихся в материалах уголовного дела (ст. 14 УПК РФ).

4. В ч. 1 комментируемой статьи указано, что посредством доказательств устанавливаются не только обстоятельства, подлежащие доказыванию (ст. 73 УПК РФ), но и иные обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела. Это означает, что доказательствами могут признаваться и те сведения, которые направлены на установление неких «промежуточных обстоятельств», посредством которых, в свою очередь, будут устанавливаться искомые обстоятельства. Это положение в полной мере соответствует сущности производства по уголовному делу как познавательного процесса, в рамках которого собирается, проверяется и оценивается большой массив информации, имеющей значение для уголовного дела.

5. Органы и должностные лица уголовного судопроизводства обязаны устанавливать обстоятельства, не только подтверждающие, но и опровергающие факт совершения преступления. В этой связи в ч. 1 комментируемой статьи речь идет и о так называемых негативных обстоятельствах, т. е. об отсутствии обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. Одновременно следует иметь в виду, что отсутствие доказательств виновности лица в силу принципа презумпции невиновности одновременно подтверждает его непричастность к деянию и соответственно невиновность (ст. 14 УПК РФ).

6. Фальсификация доказательств по уголовному делу, в том числе результатов оперативно-розыскной деятельности, влечет уголовную ответственность по ст. 303 УК РФ.

7. В ч. 2 комментируемой статьи приведены конкретные носители информации, которые допускаются в качестве доказательств по уголовному делу. Сведения составляют содержание доказательств, а показания, протоколы и другие носители информации — процессуальную форму существования этих сведений.

8. Характеристика конкретных доказательств содержится в следующих статьях УПК РФ: ст. 76–77 (показания подозреваемого и обвиняемого); ст. 78–79 (показания потерпевшего и свидетеля); ч. 1–2 ст. 80 (заключение и показания эксперта); ч. 3–4 ст. 80 (заключение и показания специалиста); ст. 81–82 (вещественные доказательства); ст. 83 (протоколы следственных и судебных действий); ст. 84 (иные документы).

9. Все доказательства могут быть классифицированы по различным основаниям на те либо иные группы. В зависимости от источника информации доказательства могут быть подразделены на первоначальные и производные; в силу способности доказательств устанавливать или опровергать виновность лица в совершении преступления — на обвинительные и оправдательные; по отношению к обстоятельствам, подлежащим доказыванию, — на прямые и косвенные; в зависимости от того, кто (или что) является носителем сведений, — на личные и вещественные.

Указанная классификация позволяет определить место и роль конкретного доказательства в доказывании при производстве по уголовному делу. Вместе с тем возможность классификации доказательств по тому либо иному основанию не свидетельствует о приоритете одних доказательств перед другими. Никакие доказательства не имеют заранее установленной силы и подлежат оценке на основе внутреннего убеждения должностных лиц уголовного судопроизводства в их совокупности, на основании закона и совести (ст. 17 УПК РФ).

10. Согласно уголовно-процессуальному закону психофизиологические исследования доказательствами не являются¹⁵⁰.

Статья 75. Недопустимые доказательства

1. Доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 настоящего Кодекса.

2. К недопустимым доказательствам относятся:

1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;

2) показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;

2¹) предметы, документы или сведения, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, за исключением предметов и документов, указанных в части первой ст. 81 настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

2²) полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий сведения о факте представления подозреваемым, обвиняемым специальной декларации в соответствии с ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» и (или) указанная декларация и сведения, содержащиеся в указанной декларации и документах и (или) сведениях, прилагаемых к указанной декларации, за исключением случаев представления декларантом копий указанных декларации и документов и (или) сведений для приобщения к уголовному делу;

(Пункт введен ФЗ от 27.12.2019 № 498-ФЗ.)

2³) полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий сведения о факте указания подозреваемого, обвиняемого в специальной декларации, представленной иным лицом в соответствии с ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ», и (или) сведения о подозреваемом, обвиняемом, содержащиеся в указанной декларации и документах и (или) сведениях, прилагаемых к указанной декларации, за исключением случаев представления декларантом копий указанных декларации и документов и (или) сведений для приобщения к уголовному делу;

(Пункт введен ФЗ от 27.12.2019 № 498-ФЗ.)

3) иные доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса.

_______________________

1. Содержание указанной статьи обусловлено требованием ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, согласно которой при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Как известно, допустимость доказательств является одним из критериев их оценки (ч. 1 ст. 88 УПК РФ). Закон не содержит признаков, по которым то либо иное доказательство следует признать допустимым, предполагая тем самым, что если доказательство не признано недопустимым, то тем самым оно в полной мере соответствует признаку допустимости.

2. Основным критерием, которому должны отвечать допустимые доказательства, является соблюдение требований закона при их собирании. В ч. 1 комментируемой статьи указано, что «…доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми». Поскольку термин «получение» по своему значению шире, нежели термин «собирание», что в данном случае речь идет о необходимости соблюдать требования УПК РФ не только при собирании (ст. 86), но и при проверке доказательств (ст. 87).

3. Кроме того, комментируемая статья не содержит указаний на то, каким по степени (значительным или незначительным) должно быть нарушение, чтобы доказательство признавалось недопустимым. В данном случае действует закрепленное в ч. 3 ст. 7 УПК РФ правило, согласно которому нарушение норм настоящего Кодекса судом, прокурором, следователем, органом дознания или дознавателем в ходе уголовного судопроизводства влечет за собой признание недопустимыми полученных таким образом доказательств. Тем самым подчеркнуто, что причиной признания доказательств недопустимыми является любое (а не только грубое) нарушение правил уголовного судопроизводства.

Наряду с этим за органами и должностными лицами уголовного судопроизводства следует признать возможность исправлять допущенные ошибки в применении закона и придавать полученным доказательствам надлежащую юридическую силу. Например, если свидетель был допрошен с нарушением правил ст. 187–190 УПК РФ, то он может быть вызван следователем для повторной дачи показаний. Однако ранее полученные сведения для постановки свидетелю наводящих вопросов следователь использовать не вправе.

4. Тот факт, что на недопустимых доказательствах не может быть основано обвинение, а также что они не могут быть использованы для доказывания любых из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ, является следствием ненадлежащего их качества. Более того, при помощи подобных сведений не представляется возможным устанавливать вообще никакие доказательства, имеющие значение для уголовного дела, а не только непосредственно входящие в предмет доказывания.

5. В ч. 1 комментируемой статьи также особо подчеркивается, что недопустимые доказательства не могут быть положены в основу именно обвинения. Согласно п. 22 ст. 5 УПК РФ обвинением является утверждение о совершении определенным лицом преступления, предусмотренного уголовным законом, выдвинутое в порядке, установленном данным Кодексом. Таким образом, действующим законодательством предусмотрена возможность использования для доказывания невиновности либо меньшей степени виновности лица сведений, которые признаками допустимых доказательств не обладают. Однако такие сведения неточно было бы называть «недопустимыми доказательствами», поскольку в силу принципа презумпции невиновности (ст. 14 УПК РФ) сведения в пользу подозреваемого (обвиняемого) считаются предустановленными, пока не доказано обратное.

6. Часть 2 комментируемой статьи содержит перечень доказательств, которые являются недопустимыми. Данный перечень является «открытым», так как в п. 3 указано на недопустимость использования любых доказательств, полученных с нарушением требований УПК РФ. Тем самым законодатель из общего количества случаев, при которых доказательства признаются недопустимыми, выделил наиболее значимые.

7. В соответствии с п. 1 ч. 2 комментируемой статьи недопустимыми доказательствами являются показания подозреваемого (обвиняемого) при одновременном наличии следующих факторов: 1) они были даны в ходе досудебного производства по уголовному делу; 2) при даче лицом показаний отсутствовал защитник; 3) лицо не подтвердило ранее данные им показания в судебном заседании.

Таким образом, в комментируемой статье речь идет об участнике уголовного судопроизводства, который имеет статус подозреваемого или обвиняемого (ст. 46 или 47 УПК РФ). Отсутствие защитника предоставляет лицу право отказаться от ранее данных показаний независимо от того, по каким причинам лицо не воспользовалось квалифицированной юридической помощью. Вместе с тем при желании получить доказательства, от которых впоследствии подозреваемый (обвиняемый) не сможет отказаться, следователь вправе пригласить защитника для участия в допросе. Эта возможность вытекает из содержания ч. 2 ст. 52 УПК РФ, согласно которой отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда.

8. Воспроизведение в ходе судебного разбирательства содержания показаний подозреваемого, обвиняемого, данных в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника и не подтвержденные им в суде, путем допроса в качестве свидетеля дознавателя или следователя, производившего дознание или предварительное следствия, недопустимо¹⁵¹.

9. Однако если подсудимый утверждает, что данные им показания были получены с нарушением закона и в результате применения к нему незаконных методов ведения предварительного расследования, то в судебном заседании могут быть допрошены следователь и адвокат, принимавшие участие в допросе лица в досудебном производстве по уголовному делу, относительно законности произведенного следственного действия¹⁵².

10. Согласно п. 2 ч. 2 комментируемой статьи к недопустимым доказательствам также относятся: 1) показания свидетеля или потерпевшего, основанные на догадке, предположении слухе; 2) показания свидетеля, который не может указать источника своей осведомленности.

В первом случае речь идет как о свидетеле, так и о потерпевшем, тогда как во втором — лишь о свидетеле. Это означает, что потерпевший имеет право в своих показаниях не указывать источника своей осведомленности, например, в ситуациях, когда он приводит собственные суждения относительно возможных мотивов совершения в отношении его преступления.

11. Догадка — осознанный или неосознанный домысел, при котором лицо вместо суждений о реально существовавших обстоятельствах сообщает придуманную им информацию. При этом не имеет значения, совпадают эти сведения с реально имевшими место обстоятельствами или нет. Предположение — это собственный вывод лица, сделанный им в результате анализа имеющихся в его распоряжении сведений. Слух — получившее широкое распространение утверждение, установить источник распространения которого не представляется возможным. В любом из вышеперечисленных случаев доказательство признается недопустимым.

12. Если свидетель может указать источник своей осведомленности, но отказывается от этого, то он может быть привлечен к уголовной ответственности за отказ от дачи показаний (ст. 308 УК РФ), за исключением случаев, когда эта информация может быть использована против него самого, его супруга и близких родственников (ч. 1 ст. 51 Конституции РФ).

13. В соответствии с п. 2¹ ч. 2 комментируемой статьи доказательствами по уголовному делу не могут выступать предметы, документы или сведения, которые находятся у адвоката в связи с осуществлением им своей профессиональной деятельности. К недопустимым доказательствам относятся любые объекты вне зависимости от того, в рамках производства по какому делу (уголовному или иному) они поступили к адвокату. Исключением являются случаи, когда предметы или документы в силу ч. 1 ст. 81 УПК РФ обладают свойствами вещественных доказательств по тому уголовному делу, по которому осуществляется предварительное расследование и произошло их изъятие.

14. Добровольное декларирование активов и счетов (вкладов) в банках направлено на обеспечение правовых гарантий сохранности капитала и имущества физических лиц, защиту их имущественных интересов, в том числе за пределами России, снижение рисков, связанных с возможными ограничениями использования российских капиталов, которые находятся в иностранных государствах, а также с переходом Российской Федерации к автоматическому обмену налоговой информацией с иностранными государствами¹⁵³. Сведения, сообщенные декларантом, а также иные производные носители информации не могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу. Исключением являются случаи, когда данные сведения сообщает само лицо для защиты своих прав и законных интересов в ходе уголовного судопроизводства.

15. В соответствии с п. 3 ч. 2 комментируемой статьи к недопустимым относятся и иные доказательства, полученные с нарушением настоящего Кодекса. Причем в законе не указано, что нарушение должно обладать какими-либо дополнительными свойствами (быть существенным, грубым, неоднократным и т. п.). Процессуальные действия, направленные получение (т. е. собирание и проверку) доказательств, должны производиться в строгом соответствии с законом, поэтому любое нарушение их порядка вызывает недопустимость полученных доказательств.

16. В п. 3 ч. 2 комментируемой статьи указано, что к недопустимым относятся иные доказательства, полученные с нарушением настоящего Кодекса. Причем в законе не указано, что нарушение должно обладать какими-либо дополнительными свойствами (быть существенным, грубым, неоднократным и т. п.). Процессуальные действия, направленные собирание и проверку доказательств, должны производиться в строгом соответствии с законом, поэтому любое нарушение их порядка вызывает недопустимость полученных доказательств.

17. Доказательства признаются недопустимыми, в частности, если собирание и закрепление доказательств осуществлено ненадлежащим лицом или органом либо в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами¹⁵⁴.

18. Если в ходе судебного разбирательства доводы подсудимого о даче им показаний под воздействием недозволенных методов ведения расследования не опровергнуты, то такие показания не могут быть использованы в доказывании¹⁵⁵.

19. Верховный Суд РФ указывает, что, решая вопрос о том, является ли доказательство по уголовному делу недопустимым по основаниям, закрепленным в п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК РФ, суд должен в каждом случае выяснять, в чем конкретно выразилось допущенное нарушение. В силу ч. 7 ст. 235 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела по существу суд по ходатайству стороны вправе повторно рассмотреть вопрос о признании исключенного доказательства допустимым¹⁵⁶.

20. Если органы и должностные лица уголовного судопроизводства нарушили уголовно-процессуальные нормы, то полученные при этом доказательства не имеют юридической силы, а процессуальные решения подлежат отмене¹⁵⁷. Это же касается и нарушения требований закона экспертом при производстве судебной экспертизы.

21. Суд не вправе исследовать доказательства, которые были получены с нарушением закона. Если это произошло, то приговор суда подлежит отмене (п. 9 ч. 2 ст. 381 УПК РФ)¹⁵⁸.

22. Процедура реагирования органов и должностных лиц уголовного судопроизводства на недопустимые доказательства закреплена в ч. 2–4 ст. 88 УПК РФ. Прокурор, следователь, дознаватель вправе признать доказательство недопустимым по ходатайству подозреваемого, обвиняемого или по собственной инициативе. Доказательство, признанное недопустимым, не подлежит включению в обвинительное заключение, обвинительный акт или обвинительное постановление. Суд вправе признать доказательство недопустимым по ходатайству сторон или по собственной инициативе в порядке, установленном ст. 234–235 УПК РФ.

Статья 76. Показания подозреваемого

Показания подозреваемого – сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства в соответствии с требованиями ст. 187–190 настоящего Кодекса.

_______________________

1. Статья содержит общее определение показаний подозреваемого как сведений, сообщенных им на допросе в ходе досудебного производства. Из этого следует, что показания подозреваемого по своей природе являются доказательством по уголовному делу независимо от того, содержится ли в них информация, позволяющая изобличить данное лицо в совершении преступления.

2. Показания подозреваемого наряду с иными сведениями допускаются в качестве доказательств по уголовному делу (п. 1 ч. 2 ст. 74 УПК РФ).

3. Для того чтобы сообщенные лицом сведения признавались указанным в комментируемой статье доказательством, требуется наличие у лица статуса подозреваемого еще до начала допроса. Согласно ч. 1 ст. 46 УПК РФ подозреваемым является лицо: 1) отношении которого возбуждено уголовное дело; 2) которое задержано по подозрению в совершении преступления; 3) к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения; 4) которое в ходе дознания письменно уведомлено о подозрении в совершении преступления. Запрещено допрашивать в качестве подозреваемого лицо, в отношении которого указанные решения (действия) осуществлены не были.

4. Предметом показаний подозреваемого могут быть любые сведения, которые он пожелает сообщить следователю. В п. 1 ч. 4 ст. 46 УПК РФ установлено, что подозреваемый вправе знать, в чем именно он подозревается, и получить копию вынесенного в отношении его процессуального акта. Поэтому, как правило, подозреваемый сообщает сведения, которые касаются обстоятельств, приведенных в соответствующем документе.

Одновременно следует иметь в виду, что показания подозреваемого — это прежде всего средство его защиты. Он вправе как давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении него подозрения, так и отказаться от дачи объяснений и показаний (п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК РФ). Право подозреваемого отказаться от дачи показаний по своему содержанию шире, чем право свидетеля отказаться от дачи показаний, которые могут быть использованы против него самого, его супруга и близких родственников. Подозреваемый может отказаться вообще от любых показаний, независимо от того, за или против него они могут быть использованы.

5. Если подозреваемый согласился давать показания, то он в силу п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК РФ должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу. Это возможно и в тех случаях, когда подозреваемый впоследствии от показаний откажется. Исключение в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ составляют ситуации, когда подозреваемый дал показания в отсутствие защитника, став обвиняемым, также сделал это без защитника, а затем не подтвердил их в суде.

6. В комментируемой статье содержится ссылка на положения УПК РФ, которые регламентируют процедуру допроса: ст. 187 «Место и время допроса»; ст. 188 «Порядок вызова на допрос»; ст. 189 «Общие правила проведения допроса»; ст. 190 «Протокол допроса».

Статья 77. Показания обвиняемого

1. Показания обвиняемого – сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями ст. 173, 174, 187–190 и 275 настоящего Кодекса.

2. Признание обвиняемым своей вины в совершении преступления может быть положено в основу обвинения лишь при подтверждении его виновности совокупностью имеющихся по уголовному делу доказательств.

_______________________

1. Комментируемая статья содержит определение показаний обвиняемого как сведений, которые были сообщены им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде. По своей правовой природе показания обвиняемого идентичны показаниям подозреваемого, с той лишь разницей, что статусы данных участников процесса совпадают не в полной мере.

2. Показания обвиняемого наряду с иными сведениями допускаются в качестве доказательств по уголовному делу (п. 1 ч. 2 ст. 74 УПК РФ).

3. Обвиняемым согласно ч. 1 ст. 47 УПК РФ признается лицо, в отношении которого: 1) вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого; 2) вынесен обвинительный акт (по результатам дознания); 3) составлено обвинительное постановление (после проведения дознания в сокращенной форме). Таким образом, лицо приобретает данный статус с момента принятия одного из указанных решений. Однако, как правило, лицо в ходе досудебного производства дает показания в качестве обвиняемого в тех случаях, когда в отношении него осуществляется предварительное расследование в форме именно предварительного следствия.

4. Предметом показаний обвиняемого являются любые сведения, которые он считает возможным сообщить в ходе допроса. Поскольку обвиняемому вручаются копии основных документов, в которых формулируется обвинение, он путем дачи показаний может использовать более широкие возможности по отстаиванию своей позиции, чем подозреваемый. Кроме того, в отношении обвиняемого в полной мере действует правило, согласно которому он может не только давать показания, но и отказаться от этого. При согласии обвиняемого давать показания он должен быть предупрежден, что его показания, как и показания подозреваемого, могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу. Это возможно и в тех случаях, когда обвиняемый впоследствии от своих показаний отказался. Исключение в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ составляют ситуации, когда обвиняемый дал показания в отсутствие защитника и не подтвердил их в суде.

5. Обвинительный приговор подлежит отмене, если доводы осужденного о непричастности к совершению преступления не были опровергнуты материалами уголовного дела.

6. В комментируемой статье имеется ссылка на положения УПК РФ, которые содержат особенности допроса обвиняемого, а также общие правила допроса: ст. 173 «Допрос обвиняемого»; ст. 174 «Протокол допроса обвиняемого»; ст. 187 «Место и время допроса»; ст. 188 «Порядок вызова на допрос»; ст. 189 «Общие правила проведения допроса»; ст. 190 «Протокол допроса»; ст. 275 «Допрос подсудимого».

7. Часть 2 комментируемой статьи содержит апробированный следственной и судебной практикой запрет основывать обвинение лица в совершении преступления исключительно на признании им своей вины.

8. Если при вынесении основных процессуальных решений был использован только факт признания лицом своей вины, то они не отвечают такому обязательному признаку, как обоснованность (ч. 4 ст. 7 УПК РФ), вследствие чего подлежат отмене.

9. Признание обвиняемым своей вины не исключает необходимости всестороннего, полного и объективного исследования и тщательной проверки всех других возможных версий преступления.

10. Признание, как и полученные от обвиняемого показания, подлежит проверке в том же порядке, что и любые иные сведения. Кроме того, вина должна быть подтверждена всей совокупностью собранных по уголовному делу доказательств независимо от того, признает лицо свою вину или нет. Поскольку сам по себе факт признания своей вины без подтверждения показаниями доказательственного значения не имеет, лицо вправе в любой момент отказаться от такого признания независимо от того, было признание дано в присутствии защитника или нет.

11. Показания одного подсудимого в отношении другого подлежат тщательной проверке, в особенности если имеются основания полагать, что они даны в целях устранения или смягчения своей ответственности либо сокрытия действительных соучастников преступления.

12. Доводы относительно квалификации преступления, содержащиеся в жалобах осужденного и выражающие лишь ту или иную позицию, избираемую им при осуществлении права на защиту, не могут рассматриваться как доказательства его виновности в совершении преступления.

Cтатья 78. Показания потерпевшего

1. Показания потерпевшего – сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями ст. 187–191 и 277 настоящего Кодекса.

2. Потерпевший может быть допрошен о любых обстоятельствах, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, в т. ч. о своих взаимоотношениях с подозреваемым, обвиняемым.

_______________________

1. В ч. 1 комментируемой статьи показания потерпевшего определены как сведения, которые были сообщены им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде.

2. Показания потерпевшего наряду с иными сведениями допускаются в качестве доказательств по уголовному делу (п. 2 ч. 2 ст. 74 УПК РФ).

3. Потерпевшим в соответствии с ч. 1 ст. 42 является физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации. Однако потерпевший — юридическое лицо не может давать показания, поскольку в этом случае в качестве потерпевшего выступает предприятие, учреждение или организация в целом. От имени юридического лица выступает представитель потерпевшего (ст. 45 УПК РФ), а сообщенные им в ходе допроса сведения оформляются как показания свидетеля (ст. 79 Кодекса).

4. Для того чтобы лицо давало показания в качестве потерпевшего, необходимо, чтобы оно еще до начала допроса было наделено соответствующим статусом. Решение о признании потерпевшим оформляется постановлением дознавателя, следователя или суда. Определение суда (постановление судьи) о признании лица потерпевшим в ходе судебного разбирательства заносится в протокол судебного заседания.

5. Если до начала допроса следователь не уверен, является ли лицо потерпевшим, он допрашивает лицо в качестве свидетеля, а убедившись в наличии оснований, выносит постановление о признании лица потерпевшим. При этом повторного допроса лица в качестве потерпевшего не требуется, за исключением случаев, когда это необходимо для собирания новых доказательств или проверки доказательств, содержащихся в материалах уголовного дела.

6. Потерпевший может быть допрошен в ходе как предварительного расследования, так и судебного разбирательства. Комментируемая статья содержит отсылку к положениям УПК РФ, которые регламентируют порядок допроса потерпевшего: ст. 187 «Место и время допроса»; ст. 188 «Порядок вызова на допрос»; ст. 189 «Общие правила проведения допроса»; ст. 190 «Протокол допроса»; ст. 191 «Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля»; ст. 277 «Допрос потерпевшего». При допросе потерпевшего используются правила, содержащиеся и в иных статьях УПК РФ: ст. 279 «Использование потерпевшим и свидетелем письменных заметок и документов»; ст. 280 «Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего и свидетеля»; ст. 281 «Оглашение показаний потерпевшего и свидетеля».

7. Показания потерпевшего имеют доказательственное значение в том случае, когда он сообщает сведения, имеющие значение для уголовного дела. В ч. 2 комментируемой статьи установлено, что потерпевший «может быть допрошен о любых обстоятельствах, подлежащих доказыванию». Перечень этих обстоятельств содержится в ст. 73 УПК РФ. Вместе с тем предмет показаний потерпевшего может быть значительно шире, поскольку в рамках проверки различных версий следователь может выяснять и обстоятельства, которые в круг подлежащих доказыванию непосредственно не входят.

8. Реально объем сведений, которые может сообщить потерпевший, зависит от его осведомленности о произошедшем событии, а также от того, какую роль играл потерпевший во время реализации объективной стороны состава преступления. Например, при совершении кражи потерпевший может сообщить о том, что именно было похищено, а также указать стоимость похищенного имущества. Если в отношении него было совершено разбойное нападение, то в предмет показаний потерпевшего могут быть включены и сведения о приметах нападавшего, оружии, которое применялось при нападении, и др.

9. Показания потерпевшего наравне с другими доказательствами подлежат тщательной проверке и оценке в совокупности со всеми обстоятельствами, установленными по уголовному делу.

10. При получении от данного участника процесса показаний следователь должен иметь в виду, что тот является заинтересованным лицом, поэтому может осознанно или неосознанно искажать сведения о характере и размере причиненного ему вреда, а также об иных обстоятельствах, имеющих значение для уголовного дела. При участии потерпевшего в ходе судебного разбирательства суду следует принимать во внимание, что данное лицо по окончании предварительного расследования имело возможность ознакомиться со всеми материалами уголовного дела (ст. 216–218 УПК РФ).

11. Показания потерпевшего не могут быть использованы для обоснования обвинения, если они не согласуются с другими доказательствами по уголовному делу. Тем более это касается случаев, когда показания потерпевшего являются предположительными, противоречивыми.

12. Обвинение не может быть основано на показаниях потерпевшего, если возникают серьезные сомнения, мог ли он в состоянии сильного алкогольного опьянения правильно воспринимать факты, о которых сообщил.

13. Обвинение не может быть основано на показаниях потерпевшего, которые по обстоятельствам дела могли стать результатом ошибочного восприятия потерпевшим событий и фактов. С другой стороны, наличие противоречий в показаниях потерпевшего само по себе не является обстоятельством, безусловно устраняющим версию обвинения, если она подкреплена другими доказательствами.

14. О своих взаимоотношениях с подозреваемым и обвиняемым потерпевший может быть допрошен в тех случаях, когда они были знакомы еще до совершения преступления. Если потерпевший с данным лицом ранее знаком не был, выяснение того, как он относится к преступлению, может производиться лишь в тех случаях, когда разрешается вопрос о прекращении уголовного дела в связи с примирением сторон (ст. 25 УПК РФ).

15. Показания потерпевшего, в том числе находившегося с обвиняемым до совершения преступления в неприязненных отношениях, подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами.

Статья 79. Показания свидетеля

1. Показания свидетеля – сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями ст. 187–191 и 278 настоящего Кодекса.

2. Свидетель может быть допрошен о любых относящихся к уголовному делу обстоятельствах, в т. ч. о личности обвиняемого, потерпевшего и своих взаимоотношениях с ними и другими свидетелями.

_______________________

1. Согласно ч. 1 комментируемой статьи показаниями свидетеля являются сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе предварительного расследования или судебного разбирательства.

2. Показания свидетеля наряду с иными сведениями допускаются в качестве доказательств по уголовному делу (п. 2 ч. 2 ст. 74 УПК РФ).

3. Свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значения для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний (ч. 1 ст. 56 УПК РФ). О признании лица свидетелем постановление не выносится, а лицо приобретает права и обязанности свидетеля с момента уведомления его о вызове к следователю, дознавателю или в суд.

4. В качестве свидетелей могут выступать не только очевидцы совершенного преступления, но и лица, которым сведения, имеющие значение для уголовного дела, стали известны из иных источников¹⁵⁹.

5. Если лицо не допрашивалось в качестве свидетеля в ходе предварительного расследования, то по ходатайству сторон оно все равно может быть вызвано в суд для допроса в качестве свидетеля в ходе судебного разбирательства.

6. Поскольку следователь осуществляет уголовное преследование соответствующего лица, он может быть допрошен в суде в качестве свидетеля только по обстоятельствам проведения того или иного следственного действия при решении вопроса о допустимости доказательства, а не в целях выяснения содержания показаний допрошенного им лица¹⁶⁰.

7. Положения, в соответствии с которыми лицо допрашивается в качестве свидетеля, регламентированы следующими статьями УПК РФ: ст. 187 «Место и время допроса»; ст. 188 «Порядок вызова на допрос»; ст. 189 «Общие правила проведения допроса»; ст. 190 «Протокол допроса»; ст. 191 «Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля»; ст. 278 «Допрос свидетелей». При допросе свидетеля используются правила, содержащиеся и в иных статьях УПК РФ: ст. 279 «Использование потерпевшим и свидетелем письменных заметок и документов»; ст. 280 «Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего и свидетеля»; ст. 281 «Оглашение показаний потерпевшего и свидетеля».

8. Предмет показаний свидетеля установлен в ч. 2 комментируемой статьи. По общему правилу свидетель может быть допрошен о любых относящихся к уголовному делу обстоятельствах. Законодатель определил предмет показаний свидетеля более широко, чем предмет показаний потерпевшего (ч. 2 ст. 78 УПК РФ), ведь речь идет о любых обстоятельствах, а не только о подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу.

9. Поскольку на момент вызова свидетелю не известно о возможном предмете его показаний, он не вправе не являться по вызовам следователя или заранее отказываться от дачи показания, объясняя это своей неосведомленностью.

10. В соответствии с ч. 1 ст. 51 Конституции РФ никто не обязан свидетельствовать против себя и против своих близких родственников, круг которых определен федеральным законом. Однако при согласии лицо может быть допрошено и о таких обстоятельствах. Показания свидетеля, которые были получены после разъяснения ему данного конституционного положения, признаются допустимыми доказательствами.

11. В любом случае, в том числе и при согласии лица на дачу показаний, не могут быть признаны допустимыми доказательствами сведения, полученные от лиц, которые перечислены в ч. 3 ст. 56 УПК РФ.

Исключением является случай, когда определенные сведения известны членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы. В силу п. 5 ч. 3 ст. 56 Кодекса они не могут быть допрошены без их согласия об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением своих полномочий, при условии получения такого согласия их показания являются допустимыми доказательствами и могут быть использованы при производстве по уголовному делу.

12. Показания свидетеля имеют доказательственное значение независимо от возраста лица, при условии соблюдения процедуры его допроса. Вместе с тем при оценке его показаний следует принимать во внимание влияние на их объем и содержание возрастных особенностей свидетеля. Так, суд должен особо критически относиться к показаниям несовершеннолетнего свидетеля, учитывая возможность ошибочности его представления о сообщенных фактах.

13. В числе прочего в предмет показаний свидетеля входят сведения о личности обвиняемого, потерпевшего и о своих взаимоотношениях с ними и с другими свидетелями. Тем самым подчеркивается, что лицо может быть допрошено и по обстоятельствам, которые позволяют охарактеризовать тех либо иных участников уголовного судопроизводства. Особое значение такие сведения имеют при производстве по уголовным делам в отношении несовершеннолетних, поскольку кроме общих обстоятельств, подлежащих доказыванию (ст. 73 УПК РФ), установлению также подлежат условия жизни и воспитания несовершеннолетнего, уровень психического развития и иные особенности его личности (п. 2 ч. 1 ст. 421 Кодекса).

14. Сведения о личности обвиняемого непосредственно входит в перечень обстоятельств, подлежащих доказыванию (п. 3 ч. 1 ст. 73 УПК РФ). Информация о личности свидетеля в перечне подлежащих доказыванию обстоятельств не упоминается. Сведения о взаимоотношениях между свидетелем и иными участниками уголовного судопроизводства, как правило, имеют доказательственное значение в тех случаях, когда необходимо проверить достоверность показаний свидетеля или иных участников.

15. Показания свидетеля подлежат проверке и оценке по тем же правилам, что и показания иных участников уголовного судопроизводства. Если объективность показаний свидетеля вызывает сомнение, то они не могут использоваться для обоснования процессуальных решений по уголовному делу.

Статья 80. Заключение и показания эксперта и специалиста

(Наименование в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

1. Заключение эксперта – представленные в письменном виде содержание исследования и выводы по вопросам, поставленным перед экспертом лицом, ведущим производство по уголовному делу, или сторонами.

2. Показания эксперта – сведения, сообщенные им на допросе, проведенном после получения его заключения, в целях разъяснения или уточнения данного заключения в соответствии с требованиями ст. 205 и 282 настоящего Кодекса.

3. Заключение специалиста – представленное в письменном виде суждение по вопросам, поставленным перед специалистом сторонами.

(Часть введена ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

4. Показания специалиста – сведения, сообщенные им на допросе об обстоятельствах, требующих специальных познаний, а также разъяснения своего мнения в соответствии с требованиями ст. 53, 168 и 271 настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

_______________________

1. Комментируемая статья определяет содержание заключения и показаний эксперта и специалиста при производстве по уголовным делам. Сведения, сообщаемые этими участниками процесса, являются доказательствами по уголовному делу (п. 3 и 3¹ ч. 2 ст. 74 УПК РФ).

2. Экспертом является лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное в порядке, установленном настоящим Кодексом, для производства судебной экспертизы и дачи заключения (ч. 1 ст. 57 УПК РФ).

3. Заключение эксперта согласно ч. 1 комментируемой статьи представляет собой письменный документ, который отражает содержание исследования и выводы по тем вопросам, которые были поставлены перед экспертом.

4. Для того чтобы заключение эксперта имело доказательственное значение, необходимо соблюсти порядок не только исследования, но и назначения судебной экспертизы (гл. 27 УПК РФ).

5. В ч. 1 комментируемой статьи отражено, что вопросы эксперту могут быть поставлены не только лицом, ведущим производство по уголовному делу, но и сторонами. Это позволяет сделать вывод о том, что равную юридическую силу имеет заключение, содержащее как ответы на вопросы органов и должностных лиц уголовного судопроизводства, так и ответы на вопросы, поставленные перед экспертом представителями стороны обвинения или защиты. Поскольку во многих случаях представители стороны обвинения одновременно являются должностными лицами уголовного судопроизводства, речь в комментируемой норме прежде всего идет о возможностях стороны защиты.

6. Для того чтобы заключение эксперта было признано доказательством по уголовному делу, необходимо, чтобы оно отвечало следующим требованиям: 1) судебная экспертиза должна быть назначена в рамках производства именно по этому уголовному делу; 2) судебная экспертиза должна назначаться органом или должностным лицом, в производстве которого находится уголовное дело; 3) должны быть предоставлены надлежащие исходные данные для производства судебной экспертизы; 4) при производстве судебной экспертизы должны быть произведены исследования с применением надлежащих научно апробированных методик; 5) результаты судебной экспертизы должны быть оформлены надлежащим образом; 6) в ходе назначения, производства судебной экспертизы и ознакомления с ее результатами должны быть соблюдены права лиц, вовлеченных в производство по уголовному делу.

7. Заключение эксперта как документ должно отвечать требованиям, предъявляемым к нему законом (ч. 1 ст. 204 УПК РФ).

8. В основу обвинительного приговора не может быть положено заключение эксперта, составленное на основе неполных и недостаточно проверенных данных. Также в основу обвинительного приговора не может быть положено заключение эксперта, полученное с нарушением требований закона.

9. В ч. 2 комментируемой статьи установлено, что показания эксперта представляют собой сведения, которые были сообщены им на допросе, проведенном после получения его заключения. Целью такого допроса является разъяснение или уточнение заключения эксперта.

В данном случае законодатель особо подчеркивает, что эксперт дает показания лишь после того, как он представил свое заключение. Более того, ч. 1 ст. 205 УПК РФ содержит прямой запрет допрашивать эксперта до представления им заключения.

10. В гл. 37 УПК РФ ст. 282 «Допрос эксперта» помещена ранее ст. 283 «Производство судебной экспертизы». Вместе с тем допрос в порядке ст. 282 Кодекса производится лишь в том случае, когда эксперт дал заключение ранее, в ходе предварительного расследования или судебного разбирательства по этому же уголовному делу.

11. Следует отметить, что «заключение и показания эксперта» в п. 3 ч. 2 ст. 74 УПК РФ обозначены в качестве единого доказательства. Однако это может иметь место лишь в тех случаях, когда эксперт после представления заключения был допрошен. Если заключение было составлено таким образом, что допроса эксперта не потребовалось, то в качестве доказательства выступает только заключение эксперта.

12. Предметом показаний эксперта являются сведения, которые разъясняют или уточняют данное им заключение. В ходе допроса эксперту не должны ставиться вопросы, не имеющие отношения к произведенной им экспертизе, а также заменяющие экспертное исследование.

13. При недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении новых вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств уголовного дела назначается дополнительная экспертиза (ч. 1 ст. 207 УПК РФ). В случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или экспертов по тем же вопросам назначается повторная экспертиза (ч. 2 ст. 207 Кодекса).

14. Если эксперт подлежит отводу (ст. 70 УПК РФ), то его заключение и показания являются недопустимым доказательством и не могут использоваться при производстве по уголовному делу.

15. Заключение эксперта, как и иные доказательства, не имеет заранее установленной силы. Суд должен критически относиться к заключению эксперта, оценивая его в совокупности со всеми доказательствами по уголовному делу.

16. Вывод суда о квалификации действий виновного, основанный на предположительном заключении эксперта, является необоснованным.

17. Суд не вправе использовать для обоснования приговора заключение эксперта, базирующееся на предположениях, а не на специальных знаниях.

18. Признавая в качестве доказательства по уголовному делу выводы одной из экспертиз, суд должен указать мотивы, по которым он отверг другие заключения экспертов.

19. Осуждение на основании одного лишь заключения эксперта, не подтвержденного никакими другими доказательствами, является необоснованным. С другой стороны, заключение эксперта, проверенное и оцененное судом первой инстанции в совокупности с другими материалами уголовного дела, не может быть поставлено под сомнение без убедительных на то доказательств.

20. Согласно ч. 3 комментируемой статьи заключение специалиста — это представленное в письменном виде суждение по вопросам, поставленным перед специалистом сторонами. Специалист — это лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном УПК РФ, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию (ч. 1 ст. 58 УПК РФ).

21. В п. 45 ст. 5 УПК РФ стороны определены как участники уголовного судопроизводства, выполняющие на основе состязательности функцию обвинения (уголовного преследования) или защиты от обвинения. Таким образом, вопросы перед специалистом вправе ставить представители сторон как обвинения, так и защиты. Например, адвокат согласно подп. 4 п. 3 ст. 6 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»¹⁶¹ вправе привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи.

22. Вопросы задаются специалисту в письменном виде. Это предоставляет суду возможность оценить, давал ли специалист ответы в пределах имеющихся у него специальных знаний. Запрещено задавать специалисту наводящие вопросы (т. е. вопросы, в которых содержится ответ, часть ответа или подсказка). Если факт постановки наводящих вопросов будет обнаружен, то заключение специалиста признается недопустимым доказательством (п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК РФ).

23. В отличие от заключения эксперта, форма заключения специалиста законом не установлена. Этот документ должен быть составлен с соблюдением общих правил делопроизводства и иметь структуру, в целом входную со структурой заключения эксперта.

Основное отличие заключения специалиста от заключения эксперта состоит в том, что специалист использует свои специальные знания непосредственно, излагает их в виде суждений по тем либо иным вопросам, но специальных исследований с применением особых методик не производит.

24. В ч. 4 комментируемой статьи закреплено, что показания специалиста представляют собой сведения, сообщенные им на допросе об обстоятельствах, требующих специальных познаний, а также разъяснения своего мнения.

25. Согласно п. 3¹ ч. 2 ст. 74 УПК РФ заключение и показания специалиста представляют собой единое доказательство. Однако, в отличие от эксперта, свои показания специалист может давать и в тех случаях, когда он ранее заключения не представлял. Поскольку показания специалиста фиксируются в протоколе его допроса, он может давать их лишь в том случае, когда его допрос производят органы и должностные лица, осуществляющие производство по уголовному делу. В этой связи возможны ситуации, когда при необходимости использования специальных знаний следователь или иное должностное лицо уголовного судопроизводства не будет приглашать специалиста для дачи заключения, а сразу подвергнет его допросу по тем же вопросам.

26. В ходе досудебного производства специалист может быть приглашен для участия в любых следственных действиях, в применении меры процессуального принуждения в виде наложения ареста на имущество (ч. 5 ст. 115 УПК РФ), а также по поручению следователя производить на стадии возбуждения уголовного дела документальные проверки и ревизии, иные исследования (ч. 3 ст. 144 Кодекса). Поэтому предметом показания специалиста может стать и разъяснение вопросов, возникших при производстве данных действий.

27. Специалист, участвовавший в производстве какого-либо следственного действия, при необходимости может быть допрошен в судебном заседании об обстоятельствах его производства в качестве свидетеля. Показания специалиста, приглашенного сторонами, даются им по правилам, предусмотренным для допроса лица в качестве свидетеля¹⁶².

28. Если специалист подлежит отводу в соответствии со ст. 71 УПК РФ, то его заключение и показания являются недопустимыми доказательствами и не могут использоваться при производстве по уголовному делу.

Статья 81. Вещественные доказательства

1. Вещественными доказательствами признаются любые предметы:

1) которые служили орудиями, оборудованием или иными средствами совершения преступления или сохранили на себе следы преступления;

(Пункт в ред. ФЗ от 31.12.2014 № 530-ФЗ.)

2) на которые были направлены преступные действия;

2¹) деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступления;

(Пункт в ред. ФЗ от 27.07.2006 № 153-ФЗ.)

3) иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела.

2. Предметы, указанные в части первой настоящей ст., осматриваются, признаются вещественными доказательствами и приобщаются к уголовному делу, о чем выносится соответствующее постановление. Порядок хранения вещественных доказательств устанавливается настоящей ст. и ст. 82 настоящего Кодекса.

3. При вынесении приговора, а также определения или постановления о прекращении уголовного дела должен быть решен вопрос о вещественных доказательствах. При этом:

1) орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, принадлежащие обвиняемому, подлежат конфискации, или передаются в соответствующие учреждения, или уничтожаются;

(Пункт в ред. ФЗ от 31.12.2014 № 530-ФЗ.)

2) предметы, запрещенные к обращению, подлежат передаче в соответствующие учреждения или уничтожаются;

2¹) изъятые из незаконного оборота товары легкой промышленности, перечень которых устанавливается Правительством РФ, подлежат уничтожению в порядке, установленном Правительством РФ;

(Пункт введен ФЗ от 23.07.2013 № 195-ФЗ.)

3) предметы, не представляющие ценности и не истребованные стороной, подлежат уничтожению, а в случае ходатайства заинтересованных лиц или учреждений могут быть переданы им;

4) деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступления, и доходы от этого имущества подлежат возвращению законному владельцу;

(Пункт в ред. ФЗ от 27.07.2006 № 153-ФЗ.)

4¹) деньги, ценности и иное имущество, указанные в п. «а» – «в» части первой ст. 104¹ УК РФ, подлежат конфискации в порядке, установленном Правительством РФ, за исключением случаев, предусмотренных п. 4 настоящей части;

(Пункт введен ФЗ от 27.07.2006 № 153-ФЗ.)

5) документы, являющиеся вещественными доказательствами, остаются при уголовном деле в течение всего срока хранения последнего либо передаются заинтересованным лицам по их ходатайству;

6) остальные предметы передаются законным владельцам, а при неустановлении последних переходят в собственность государства. Споры о принадлежности вещественных доказательств разрешаются в порядке гражданского судопроизводства.

4. Изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, и документы подлежат возврату лицам, у которых они были изъяты, с учетом требований ст. 6¹ настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 28.07.2012 № 143-ФЗ.)

_______________________

1. Статья регламентирует порядок использования вещественных доказательств в уголовном судопроизводстве. Вещественные доказательства входят в общий перечень доказательств, содержащийся в ч. 2 ст. 74 УПК РФ. При этом вещественными доказательствами признаются предметы, которые позволяют установить обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, путем имеющихся у них свойств (индивидуальных признаков, следов, которые возникли в результате совершения преступления), а в ряде случаев — в зависимости от того, в каком месте или у какого лица они находятся.

2. Вещественными доказательствами признаются те предметы, которые могут служить средствами не только к обнаружению преступления, выявлению виновных, но и к опровержению обвинения или смягчению ответственности.

3. В п. 1 ч. 1 комментируемой статьи указаны две группы предметов, которые признаются вещественными доказательствами.

В первую входят предметы, которые служили орудиями, оборудованием или иными средствами совершения преступления. К ним относятся любые предметы материального мира, при помощи которых была реализована объективная сторона состава конкретного преступления (например, при помощи ножа было совершено убийство, с применением охотничьего ружья было совершено хулиганство). При этом не имеет определяющего значения, является применение орудия преступления квалифицирующим признаком или нет. И в том, и в другом случаях орудие преступления имеет весьма важное доказательственное значение, поскольку позволяет установить способ совершения деяния.

Орудие совершения преступления в качестве вещественного доказательства может выступать и в тех случаях, когда имело место приготовление в тяжкому или особо тяжкому преступлениям, поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 30 УК РФ сами действия по приготовлению в числе прочего включают в себя приискание, изготовление или приспособление лицом средств либо орудий совершения преступления. Орудия преступления признаются доказательствами и при покушении на преступление (ч. 3 ст. 30 УК РФ).

Вторую группу предметов, указанных в п. 1 ч. 1 комментируемой статьи, составляют любые предметы, которые сохранили на себе следы преступления. В данном случае доказательственное значение имеет не сам по себе предмет (им может быть любой материальный объект, например камень, бутылка), а те следы, которые были на нем оставлены в связи с совершением преступления. Такие следы имеют индивидуальные свойства, по которым впоследствии может быть установлен оставивший их человек (следы обуви, пальцев рук и т. п.).

4. Изъятие, приобщение и хранение в качестве вещественных доказательств предметов, используемых при осуществлении предпринимательской деятельности и принадлежащих на законных основаниях лицам, не являющимся подозреваемыми или обвиняемыми по уголовным делам о преступлениях в сфере предпринимательской деятельности, не допускается, если обеспечение их сохранности и проведение с ними следственных действий не требуют такого изъятия¹⁶³.

5. Пункт 2 ч. 1 комментируемой статьи к вещественным доказательствам причисляет предметы, на которые были направлены преступные действия. В уголовном праве они именуются предметами преступления, т. е. теми объектами материального мира, противоправное завладение которыми или уничтожение либо повреждение которых образует состав преступления.

6. Имущество, деньги и иные ценности согласно п. 2¹ ч. 1 комментируемой статьи имеют значение вещественных доказательств в тех ситуациях, когда они были получены в результате преступных действий либо нажиты преступным путем. В первом случае речь идет о тех ценностях, которые были непосредственно получены в результате совершения преступления. В отличие от предыдущего вида вещественных доказательств, к ним относятся лишь те материальные объекты, которые находятся в распоряжении лица, совершившего преступление, или на хранении у иного лица. Имущество считается нажитым преступным путем, когда после совершения деяния оно перестало быть носителем индивидуализирующих его признаков (например, в результате продажи похищенного имущества были получены деньги). К такому же имуществу относятся деньги и ценности, ставшие предметом коммерческого подкупа (ст. 204 УК РФ) или взятки (ст. 290, 291 УК РФ).

7. Вывод о признании имущества нажитым преступным путем должен быть основан на достоверных доказательствах.

8. Согласно п. 3 ч. 1 комментируемой статьи вещественными доказательствами, помимо перечисленных в предыдущих пунктах, являются иные предметы и документы, если они могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела. Тем самым законодатель установил открытый перечень вещественных доказательств. К «иным предметам» могут относиться материальные объекты, которые будут использоваться для сравнительного исследования: предметы справочного характера, содержащиеся в криминалистических коллекциях, предметы, которые позволяют установить приметы места совершения преступления, и т. п. Что касается документов, то к вещественным доказательствам, которые упоминаются в комментируемом пункте, могут быть причислены лишь документы, обладающие индивидуальными признаками (подчистки, исправления, следы, характерные потертости и др.).

9. Допуская в судебное разбирательство вещественные доказательства — записки, суд должен проверить, были ли соблюдены требования УПК РФ при их изъятии, и мотивировать свое решение¹⁶⁴.

10. Если значение для доказывания имеет не документ как материальный объект, а его содержание, то он относится к такой категории доказательств, как «иные документы» (ст. 84 УПК РФ).

11. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает порядок приобщения предметов к уголовному делу в качестве вещественных доказательств. Для этого предметы: 1) осматриваются; 2) признаются вещественными доказательствами; 3) приобщаются к уголовному делу.

12. Предметы и документы могут быть получены в результате следственных действий либо представлены вовлеченными в процесс лицами для приобщения их к уголовному делу в качестве вещественных доказательств. Защитник в числе прочих прав наделен возможностью собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений (п. 1 ч. 3 ст. 88 УПК РФ).

13. После того как вещественное доказательство было приобщено к материалам уголовного дела, должен быть разрешен вопрос об их хранении. Хотя в ч. 2 комментируемой статьи установлено, что порядок хранения вещественных доказательств установлен этой статьей и ст. 82 УПК РФ, о хранении вещественных доказательств речь идет лишь в п. 5 ч. 3: «Документы, являющиеся вещественными доказательствами, остаются при уголовном деле в течение всего срока хранения последнего либо передаются заинтересованным лицам по их ходатайству». В остальных же случаях комментируемая статья содержит правила уничтожения вещественных доказательств или их передачи другим органам либо лицам.

14. Часть 3 комментируемой статьи перечисляет возможные способы разрешения вопроса о вещественных доказательствах в случаях, когда по уголовному делу было принято одно из итоговых решений (приговор, постановление или определение о прекращении уголовного дела).

15. Решение о конфискации признанных вещественными доказательствами орудий, оборудования или иных средств совершения преступления, принадлежащих обвиняемому, а также денег, ценностей и иного имущества может быть принято как при постановлении обвинительного приговора, так и в случае прекращения судом уголовного дела (уголовного преследования) по нереабилитирующим основаниям, которое допускается лишь при условии разъяснения обвиняемому (подсудимому) правовых последствий принятого решения, включая возможную конфискацию имущества, и при отсутствии его возражений против такого прекращения. Если уголовное дело подлежит прекращению на основании п. 4 ч. 1 ст. 24 и п. 1 ст. 254 УПК РФ в связи со смертью обвиняемого (подсудимого), то суд разъясняет указанные последствия его близким родственникам. В случаях, когда обвиняемый (подсудимый) или близкие родственники умершего обвиняемого (подсудимого) возражают против прекращения уголовного дела, производство по делу продолжается в обычном порядке¹⁶⁵.

16. Конфискация в уголовном судопроизводстве (п. 1 ч. 3 комментируемой статьи) допускается лишь в тех случаях, когда будет установлено, что тот либо иной предмет служил орудием, выступал в качестве оборудования или иного средства совершения преступления.

17. Орудиями преступления могут быть признаны лишь такие предметы, которые умышленно использовались обвиняемым для достижения преступного результата.

18. В соответствии с п. 2 ч. 3 комментируемой статьи предметы, запрещенные к обращению, могут быть переданы в соответствующие учреждения или подлежат уничтожению.

Орудия преступления могут быть переданы в различные учреждения для их последующего использования. К подобным учреждениям могут быть отнесены музеи, экспертно-криминалистические подразделения, учебные заведения и т. п. В любом случае хранение орудий преступления должно исключить возможность их повторного использования. При необходимости после вступления в законную силу обвинительного приговора они могут быть обезврежены (например, у огнестрельного оружия повреждается канал ствола, частично демонтируется спусковой механизм).

Уничтожение орудий преступления производится комиссией с составлением акта. При этом должны быть созданы безопасные условия для уничтожения, а также обеспечена невозможность восстановления и последующего использования предмета.

19. Если оборот предметов полностью не запрещен, а лишь ограничен, то при разрешении вопроса о вещественных доказательствах следует установить, был ли соблюден специальный режим оборота этого предмета (например, охотничьего ружья)¹⁶⁶. Если правила оборота были соблюдены, то при вынесении решения, вызывающего реабилитацию лица, данный предмет возвращается его законному владельцу.

20. К предметам, не представляющим ценности (п. 3 ч. 3 комментируемой статьи), относятся, например, вещи, поврежденные в результате преступления, и также иные малоценные вещи, которые выступали в качестве вещественных доказательств ввиду наличия на них следов. Перед уничтожением таких предметов сторонам должно быть разъяснено право истребовать их от органа или должностного лица, в производстве которого находится уголовное дело. Если этого не произошло, что они уничтожаются на основании акта или передаются любым заинтересованным лицам либо учреждениям.

21. В случаях, когда не представляющие ценности предметы запрещены к обращению, по отношению к ним применяется режим, установленный п. 2 ч. 3 комментируемой статьи.

22. Согласно п. 4 ч. 3 комментируемой статьи имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате преступных действий либо нажитые преступным путем, после вынесения судом приговора возвращаются законному владельцу или обращаются в доход государства.

Первое возможно, когда законный владелец материальных ценностей будет установлен. В этом случае имущество, деньги и иные ценности передаются потерпевшему независимо от того, был ли им заявлен гражданский иск, поскольку данные объекты служили вещественными доказательствами по уголовному делу.

Вещественные доказательства и иное имущество, подлежащее возвращению законному владельцу, выдаются ему в натуре под расписку, которая подшивается в уголовное дело и нумеруется очередным его листом.

Вместе с тем не может быть возвращено владельцу и подлежит конфискации имущество, если лицо участвовало в совершении преступления, в связи с которым применяется конфискаций (например, владелец предметов контрабанды, взяткодатель)¹⁶⁷.

Решение об обращении в доход государства вещественных доказательств должно быть мотивированным¹⁶⁸.

23. По смыслу положений п. «а» ч. 1 ст. 104¹ УК РФ и комментируемой статьи указанное в этих нормах имущество подлежит конфискации и не может быть возвращено лицу, являющемуся его владельцем, если это лицо участвовало в совершении преступления, в связи с которым применяется конфискация (например, владельцу предметов контрабанды, участвовавшему в их незаконном перемещении).

По делам о коррупционных преступлениях деньги, ценности и иное имущество, переданные в виде взятки или предмета коммерческого подкупа, подлежат конфискации и не могут быть возвращены взяткодателю либо лицу, совершившему коммерческий подкуп, в том числе в случаях, когда они освобождены от уголовной ответственности на основании соответственно примечания к ст. 291 УК РФ, примечания к ст. 291² УК РФ или п. 2 примечаний к ст. 204 УК РФ, примечания к ст. 204² УК РФ.

Вместе с тем деньги и другие ценности, переданные в качестве взятки или предмета коммерческого подкупа под контролем органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, с целью задержания с поличным лица, заявившего требование о даче взятки или коммерческом подкупе, возвращаются их владельцу, если он до передачи ценностей добровольно сообщил о таком требовании¹⁶⁹.

24. При признании лица виновным в покушении на дачу взятки должностному лицу деньги, переданные в качестве взятки, должны быть обращены в доход государства¹⁷⁰.

25. Если документ является вещественным доказательством (п. 5 ч. 3 комментируемой статьи), то он приобщается к материалам уголовного дела в порядке, установленном для такого вида доказательств, опечатывается, скрепляется подписями понятых и следователя. Впоследствии документ перемещается вместе с уголовным делом и является его неотъемлемой составной частью. Если приговор по уголовному делу вступил в законную силу, то он направляется для хранения в архив соответствующего суда, а если было вынесено постановление о его прекращении — в архив того органа, в котором производилось предварительное расследование, или в архив вышестоящего органа.

Исключение составляют случаи, когда документ, являющийся вещественным доказательством, имеет ценность для того либо иного заинтересованного лица. Если по ходатайству лица документ был ему передан, то в материалах уголовного дела должны быть оставлены копия документа, а также расписка лица в его получении.

26. В п. 6 ч. 3 комментируемой статьи идет речь об иных предметах, которые не подпадают под признаки, содержащиеся в предыдущих пунктах. По общему правилу они должны быть переданы законным владельцам при установлении таковых, в противном же случае — переходят в собственность государства.

27. В случае спора о принадлежности вещественных доказательств он согласно п. 6 ч. 3 комментируемой статьи подлежит разрешению в порядке гражданского судопроизводства. Спор может возникнуть как в тот период, когда имущество находится в распоряжении органа уголовного судопроизводства, так и после его передачи тому либо иному лицу. Если спор возник между физическими лицами или физическим и юридическим лицом, то он рассматривается и разрешается в порядке, установленном ГПК РФ, а если между юридическими лицами — в порядке, закрепленном в АПК РФ.

28. Часть 4 комментируемой статьи устанавливает, что предметы, которые были изъяты, но не признаны вещественными доказательствами, подлежат возврату. Это правило обязывает следователя в разумный срок принять решение о дальнейшей судьбе изъятых предметов и оформить его соответствующим постановлением. Предметы возвращаются именно тому лицу, у которого они были изъяты, независимо от того, кто заявил о праве собственности на эти предметы. Факт передачи предметов оформляется распиской с подробным перечнем предметов и их кратким описанием. Копия расписки приобщается к материалам уголовного дела. Если предметы были повреждены, то лицо вправе потребовать возмещения их стоимости или ремонта.

Статья 81¹. Порядок признания предметов и документов вещественными доказательствами по уголовным делам о преступлениях в сфере экономики

1. Предметы и документы, указанные в части первой ст. 81 настоящего Кодекса, включая электронные носители информации, изъятые с учетом требований, установленных частью четвертой¹ ст. 164 и ст. 164¹ настоящего Кодекса, в ходе досудебного производства по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных ст. 159 частями первой – четвертой, 159¹–159³, 159⁵, 159⁶, 160 и 165 УК РФ, если эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности, а также ст. 159 частями пятой – седьмой, 171, 171¹, 171³–172², 173¹–174¹, 176–178, 180, 181, 183, 185–185⁴ и 190–199⁴ УК РФ, признаются вещественными доказательствами и приобщаются к материалам уголовного дела, о чем выносится соответствующее постановление.

(Часть в ред. ФЗ от 27.12.2018 № 533-ФЗ.)

2. Постановление о признании вещественными доказательствами предметов и документов, указанных в части первой настоящей ст., выносится в срок не позднее 10 суток с момента их изъятия. В случае, если для осмотра изъятых предметов и документов ввиду их большого количества или по другим объективным причинам требуется больше времени, по мотивированному ходатайству следователя или дознавателя этот срок может быть продлен еще на 30 суток соответственно руководителем следственного органа или начальником органа дознания. В случае, если для признания таких предметов и документов вещественными доказательствами требуется назначение судебной экспертизы, срок вынесения постановления о признании их вещественными доказательствами не может превышать 3 суток с момента получения следователем или дознавателем заключения эксперта.

3. По ходатайству законного владельца документов, изъятых в ходе досудебного производства по уголовному делу о преступлении, указанном в части первой настоящей ст., ему предоставляется возможность снять за свой счет копии с изъятых документов, в т. ч. с помощью технических средств, в порядке, установленном Правительством РФ.

4. Изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, за исключением предметов, указанных в п. 2 части третьей ст. 81 настоящего Кодекса, и документы возвращаются лицам, у которых они были изъяты, не позднее чем через 5 суток по истечении сроков, указанных в части второй настоящей ст.

(Статья введена ФЗ от 03.07.2016 № 323-ФЗ.)

_______________________

1. Комментируемая статья отражает особенности порядка признания предметов и документов вещественными доказательствами по уголовным делам о преступлениях в сфере экономики. В ч. 1 статьи содержится общее правило, согласно которому любые предметы, включая электронные носители информации, признаются вещественными доказательствами и приобщаются к материалам уголовного дела на основании постановления следователя, дознавателя.

2. Поскольку в уголовных делах о преступлениях в сфере экономики фигурирует значительное количество предметов и документов, в том числе электронных носителей информации, в ч. 2 комментируемой статьи установлены сроки, в течение которых данные объекты должны быть приобщены к материалам уголовного дела в качестве вещественных доказательств. Установленный максимальный 30-суточный срок является окончательным и дальнейшему продлению не подлежит.

3. Законному владельцу документов предоставляется возможность снятия копий за свой счет (ч. 3 комментируемой статьи). Снятие копий с документов, изъятых в ходе досудебного производства, не может быть ограничено ни временем, ни общим количеством страниц.

4. При решении уполномоченными лицами органов предварительного следствия и дознания в досудебном производстве по уголовным делам о преступлениях в сфере экономической деятельности вопроса об изъятии, приобщении к материалам уголовного дела и удержании в режиме хранения в качестве вещественных доказательств предметов, используемых для производства товаров, выполнения работ и оказания услуг при осуществлении предпринимательской деятельности и принадлежащих на законных основаниях лицам, не являющимся в этих уголовных делах подозреваемыми, обвиняемыми или лицами, несущими по закону материальную ответственность за их действия (юридическим лицам, которые не контролируются подозреваемыми, обвиняемыми или лицами, несущими по закону материальную ответственность за их действия), указанные вещественные доказательства не должны изыматься у их собственников или владельцев, если обеспечение их сохранности и проведение с ними необходимых следственных действий, а равно предотвращение их использования для совершения преступлений не требуют — с учетом их особенностей и иных обстоятельств конкретного дела — такого изъятия. После проведения с ними необходимых следственных действий, потребовавших изъятия, они незамедлительно возвращаются собственнику или владельцу на ответственное хранение¹⁷¹.

5. Если ранее изъятые документы, в том числе электронные носители информации, не были признаны вещественными доказательства, то они в обязательном порядке возвращаются лицам, у которых они были изъяты, независимо от того, являются те законными владельцами или нет.

Статья 82. Хранение вещественных доказательств

1. Вещественные доказательства должны храниться при уголовном деле до вступления приговора в законную силу либо до истечения срока обжалования постановления или определения о прекращении уголовного дела и передаваться вместе с уголовным делом, за исключением случаев, предусмотренных настоящей ст. В случае, когда спор о праве на имущество, являющееся вещественным доказательством, подлежит разрешению в порядке гражданского судопроизводства, вещественное доказательство хранится до вступления в силу решения суда.

2. Вещественные доказательства в виде:

1) предметов, которые в силу громоздкости или иных причин не могут храниться при уголовном деле, в т. ч. большие партии товаров, хранение которых затруднено или издержки по обеспечению специальных условий хранения которых соизмеримы с их стоимостью:

а) фотографируются или снимаются на видео- или кинопленку, по возможности опечатываются и по решению дознавателя, следователя передаются на хранение в соответствии с законодательством РФ в порядке, установленном Правительством РФ. К материалам уголовного дела приобщается документ о месте нахождения такого вещественного доказательства, а также может быть приобщен образец вещественного доказательства, достаточный для сравнительного исследования;

(Подпункт в ред. ФЗ от 21.07.2014 № 245-ФЗ.)

б) возвращаются их законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания;

в) в случае невозможности обеспечения их хранения способами, предусмотренными подп. «а» и «б» настоящего пункта, оцениваются и с согласия владельца либо по решению суда передаются для реализации в соответствии с законодательством РФ в порядке, установленном Правительством РФ. Средства, вырученные от реализации вещественных доказательств, зачисляются в соответствии с настоящей частью на депозитный счет органа, принявшего решение об изъятии указанных вещественных доказательств, на срок, предусмотренный частью первой настоящей ст. К материалам уголовного дела может быть приобщен образец вещественного доказательства, достаточный для сравнительного исследования;

(Подпункт в ред. ФЗ от 22.04.2010 № 62-ФЗ.)

Установлено, что в отношении животных, физическое состояние которых не позволяет возвратить их в среду обитания, которые являются вещественными доказательствами и которые на день вступления в силу ФЗ от 29.12.2017 № 468-ФЗ находятся на реализации в соответствии с данным подпунктом, уполномоченный Правительством РФ на реализацию вещественных доказательств федеральный орган исполнительной власти вправе принять решение о передаче безвозмездно их для содержания и разведения в порядке, установленном подп. «в» п. 9 (в ред. указанного ФЗ).

1¹) больших партий товаров, хранение которых затруднено или издержки по обеспечению специальных условий хранения которых соизмеримы с их стоимостью, могут быть переданы на ответственное хранение владельцу;

(Пункт введен ФЗ от 22.04.2010 № 62-ФЗ.)

2) скоропортящихся товаров и продукции, а также подвергающегося быстрому моральному старению имущества, хранение которых затруднено или издержки по обеспечению специальных условий хранения которых соизмеримы с их стоимостью:

а) возвращаются их владельцам;

б) в случае невозможности возврата оцениваются и с согласия владельца либо по решению суда передаются для реализации в соответствии с законодательством РФ в порядке, установленном Правительством РФ. Средства, вырученные от реализации вещественных доказательств, зачисляются в соответствии с настоящей частью на депозитный счет органа, принявшего решение об изъятии указанных вещественных доказательств, на срок, предусмотренный частью первой настоящей ст. К материалам уголовного дела может быть приобщен образец вещественного доказательства, достаточный для сравнительного исследования;

в) с согласия владельца либо по решению суда уничтожаются в порядке, установленном Правительством РФ, если такие скоропортящиеся товары и продукция пришли в негодность. В этом случае составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 22.04.2010 № 62-ФЗ.)

3) изъятых из незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, или их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, а также предметов, длительное хранение которых опасно для жизни и здоровья людей или для окружающей среды, после проведения необходимых исследований передаются для их технологической переработки или уничтожаются по решению суда в порядке, установленном Правительством РФ, о чем составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса. К материалам уголовного дела приобщается достаточный для сравнительного исследования образец изъятого из незаконного оборота наркотического средства, психотропного вещества, растения, содержащего наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, или его частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры;

(Пункт в ред. ФЗ от 11.07.2011 № 195-ФЗ; от 31.12.2014 № 494-ФЗ.)

3¹) денег, ценностей и иного имущества, полученных в результате совершения преступления, и доходов от этого имущества, обнаруженных при производстве следственных действий, подлежат аресту в порядке, установленном ст. 115 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 27.07.2006 № 153-ФЗ.)

4) ценностей после производства необходимых следственных действий:

а) сдаются на хранение в банк или иную кредитную организацию на срок, предусмотренный частью первой настоящей ст., за исключением случая, предусмотренного подп. «б» настоящего пункта;

б) возвращаются их законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания;

(Пункт в ред. ФЗ от 21.07.2014 № 245-ФЗ.)

4¹) денег после производства необходимых следственных действий фотографируются или снимаются на видео- или кинопленку и:

а) возвращаются их законному владельцу в порядке, установленном Правительством РФ;

б) при отсутствии или неустановлении законного владельца либо при невозможности возврата вещественных доказательств законному владельцу по иным причинам они сдаются на хранение в финансовое подразделение органа, принявшего решение об изъятии указанных вещественных доказательств, либо в банк или иную кредитную организацию на срок, предусмотренный частью первой настоящей ст., либо хранятся при уголовном деле, если индивидуальные признаки денежных купюр имеют значение для доказывания;

(Пункт введен ФЗ от 21.07.2014 № 245-ФЗ.)

5) электронных носителей информации:

а) хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность ознакомления посторонних лиц с содержащейся на них информацией и обеспечивающих их сохранность и сохранность указанной информации;

б) возвращаются их законному владельцу после осмотра и производства других необходимых следственных действий, если это возможно без ущерба для доказывания;

(Пункт введен ФЗ от 28.07.2012 № 143-ФЗ.)

6) изъятых из незаконного оборота товаров легкой промышленности, перечень которых устанавливается Правительством РФ, передаются для уничтожения по решению суда в порядке, установленном Правительством РФ, о чем составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса. К материалам уголовного дела приобщается достаточный для сравнительного исследования образец изъятого из незаконного оборота товара легкой промышленности;

(Пункт введен ФЗ от 23.07.2013 № 195-ФЗ.)

7) изъятых в соответствии с законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции из незаконного оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также предметов, используемых для незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, после проведения необходимых исследований передаются для уничтожения, утилизации или реализации по решению суда в порядке, установленном Правительством РФ, о чем составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса, либо передаются на хранение в порядке, установленном Правительством РФ. Средства, вырученные от реализации вещественных доказательств, зачисляются в соответствии с настоящей частью на депозитный счет органа, принявшего решение об изъятии указанных вещественных доказательств, на срок, предусмотренный частью первой настоящей ст.;

(Пункт введен ФЗ от 31.12.2014 № 494-ФЗ.)

8) изъятого игрового оборудования, которое использовалось при незаконных организации и (или) проведении азартных игр, передаются для уничтожения по решению суда в порядке, установленном Правительством РФ, о чем составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса. К материалам уголовного дела приобщаются материалы фото- и киносъемки, видеозаписи вещественных доказательств, а также может быть приобщен образец вещественного доказательства, достаточный для сравнительного исследования;

(Пункт введен ФЗ от 28.03.2017 № 51-ФЗ.)

9) животных, физическое состояние которых не позволяет возвратить их в среду обитания:

а) фотографируются или снимаются на видео- или кинопленку, по решению дознавателя, следователя передаются на хранение в соответствии с законодательством РФ в порядке, установленном Правительством РФ. К материалам уголовного дела приобщается документ о месте нахождения такого вещественного доказательства;

б) возвращаются их законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания;

в) в случае невозможности обеспечения их хранения способами, предусмотренными подп. «а» и «б» настоящего пункта, с согласия законного владельца или по решению суда передаются безвозмездно для содержания и разведения в порядке, установленном Правительством РФ, о чем составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса. К материалам уголовного дела приобщаются материалы фото- и видеофиксации изъятого животного, а также иные сведения и документы, содержащие видовые и индивидуальные признаки животного, позволяющие его идентифицировать (инвентарный номер, кличка, метки и другие, в случае необходимости также результаты исследований);

Установлено, что в отношении животных, физическое состояние которых не позволяет возвратить их в среду обитания, которые являются вещественными доказательствами и которые на день вступления в силу ФЗ от 29.12.2017 № 468-ФЗ находятся на реализации в соответствии с подп. «в» п. 1, уполномоченный Правительством РФ на реализацию вещественных доказательств федеральный орган исполнительной власти вправе принять решение о передаче безвозмездно их для содержания и разведения в порядке, установленном данным подпунктом (в ред. указанного ФЗ).

г) при невозможности передачи безвозмездно для содержания и разведения оцениваются и с согласия владельца либо по решению суда передаются для реализации в соответствии с законодательством РФ в порядке, установленном Правительством РФ. Средства, вырученные от реализации вещественных доказательств, зачисляются в соответствии с настоящей частью на депозитный счет органа, принявшего решение об изъятии указанных вещественных доказательств, на срок, предусмотренный частью первой настоящей ст.

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2017 № 468-ФЗ.)

2¹. После производства неотложных следственных действий в случае невозможности возврата изъятых в ходе производства следственных действий электронных носителей информации их законному владельцу содержащаяся на этих носителях информация копируется по ходатайству законного владельца изъятых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации. Копирование указанной информации на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изъятых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации, осуществляется с участием законного владельца изъятых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации и (или) их представителей и специалиста в присутствии понятых в подразделении органа предварительного расследования или в суде. При копировании информации должны обеспечиваться условия, исключающие возможность ее утраты или изменения. Не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 29.11.2012 № 207-ФЗ.)

3. Иные условия хранения, учета и передачи вещественных доказательств, в т. ч. их отдельных категорий, устанавливаются Правительством РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

4. В случаях, предусмотренных подп. «а» и «б» п. 1, п. 1¹, подп. «а» п. 2, п. 3¹, 4 и 4¹, подп. «б» п. 5, подп. «а» и «б» п. 9 части второй и частью второй¹ настоящей ст., дознаватель, следователь или судья выносит постановление.

(Часть в ред. ФЗ от 28.07.2012 № 143-ФЗ; от 21.07.2014 № 245-ФЗ; от 29.12.2017 № 468-ФЗ.)

4¹. В случаях, предусмотренных подп. «в» п. 1, подп. «б» и «в» п. 2 и п. 3 и 6–8 части второй настоящей ст., следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом по месту производства расследования соответствующее ходатайство, если владелец не дал согласие на реализацию, утилизацию или уничтожение имущества.

(Часть введена ФЗ от 22.04.2010 № 62-ФЗ; в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 195-ФЗ; от 31.12.2014 № 494-ФЗ; от 28.03.2017 № 51-ФЗ.)

4². В случаях, предусмотренных под. «в» и «г» п. 9 части второй настоящей ст., следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом по месту производства расследования соответствующее ходатайство, если владелец не дал согласие на передачу безвозмездно либо реализацию вещественных доказательств или владелец отсутствует либо не установлен.

(Часть введена ФЗ от 29.12.2017 № 468-ФЗ.)

5. При передаче уголовного дела органом дознания следователю или от одного органа дознания другому либо от одного следователя другому, а равно при направлении уголовного дела прокурору или в суд либо при передаче уголовного дела из одного суда в другой вещественные доказательства передаются вместе с уголовным делом, за исключением случаев, предусмотренных настоящей ст.

_______________________

1. Надлежащее хранение вещественных доказательств обеспечивает возможность их исследования на последующих этапах в рамках одной и той же стадии или на последующих стадиях уголовного судопроизводства.

2. По общему правилу, закрепленному в ч. 1 комментируемой статьи, вещественные доказательства хранятся при уголовном деле. Это не означает, что доказательства обязательно должны быть подшиты к материалам уголовного дела (что возможно лишь в случаях, когда ими являются документы или небольшие предметы, которые запечатываются в конверт, скрепляются подписями понятых и следователя и подшиваются в общее производство). Относительно более крупных вещественных доказательств в постановлении о признании и приобщении их к уголовному делу указывается, что те либо иные предметы будут храниться при деле. Такие вещественные доказательства находятся в непосредственной близости от уголовного дела, являются его неотъемлемой составной частью и при направлении уголовного дела в другие органы перемещаются вместе с ним.

3. Для хранения вещественных доказательств в органах, осуществляющих предварительное расследование, в прокуратуре и в судах оборудуются специальные помещения со стеллажами, обитой металлом дверью, зарешеченными окнами, охранной и противопожарной сигнализацией. При отсутствии такого помещения выделяется специальное хранилище (сейф, металлический шкаф достаточного размера и т. п.)¹⁷².

4. Частью 1 комментируемой статьи также определен срок, до которого вещественные доказательства должны храниться при уголовном деле. Он обусловлен сроком производства по уголовному делу. Срок истекает при наступлении одного из следующих моментов: 1) вступления приговора в законную силу; 2) истечения срока обжалования постановления или определения о прекращении уголовного дела.

5. Согласно ст. 390 УПК РФ приговор суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении срока его обжалования в апелляционном порядке, если он не был обжалован сторонами. Приговор суда апелляционной инстанции вступает в законную силу с момента его провозглашения. В случае подачи жалобы или представления в апелляционном порядке приговор вступает в законную силу в день вынесения решения судом апелляционной инстанции, если он не был отменен. В случае изменения приговора судом апелляционной инстанции он в тот же день вступает в законную силу в измененном виде.

6. Постановление следователя, дознавателя о прекращении уголовного дела обжалуется в порядке и сроки, установленные гл. 16 УПК РФ, аналогичное постановление или определение суда — гл. 43¹ Кодекса.

7. Срок хранения вещественных доказательств при уголовном деле в сравнении с обычным сроком может быть продлен в случае, когда возник спор о праве на имущество, который подлежит разрешению в порядке гражданского судопроизводства. Вещественные доказательства, которые являются предметом спора, продолжают храниться при уголовном деле вплоть до вступления в законную силу решения суда по гражданскому делу, после чего передаются лицу, в пользу которого оно было вынесено.

8. В ч. 2 комментируемой статьи установлены исключения из общего правила о хранении вещественных доказательств при уголовном деле. Данные исключения обусловлены особенностями доказательств, которые касаются тех либо иных параметров: размеров (п. 1); незначительного срока хранения (п. 2); запрета или ограничения оборота (п. 3); источника получения (п. 3¹); наличия индивидуальных признаков (п. 4). В любом случае вещественные доказательства должны храниться таким образом, чтобы они могли быть использованы для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию (ст. 73 УПК РФ), а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.

9. Пункт 1 ч. 2 комментируемой статьи определяет порядок хранения вещественных доказательств, которые: а) являются громоздкими; б) по иным причинам не могут храниться при уголовном деле.

Вещественные доказательства оцениваются как громоздкие в каждом конкретном случае в зависимости от соотношения их размеров с размерами помещения, предназначенного для хранения. К иным причинам, по которым вещественные доказательства не могут храниться при уголовном деле, в том числе и в специально оборудованном помещении, относятся случаи, когда доказательства представляют собой взрывчатые, сильнодействующие, ядовитые вещества и т. п.

К вещественным доказательствам, которые не могут храниться при уголовном деле, также относятся большие партии товаров. Под термином «партия товара» подразумевается, что при производстве по уголовному делу было изъято большое количество однородных предметов, которые имеют определенную материальную ценность. Для использования в доказывании достаточно, чтобы имелся образец товара и было достоверно установлено общее количество предметов, составляющих партию.

10. Фотографирование, видео- или кинозапись осуществляются в ходе осмотра предметов в порядке, установленном ст. 176–177, 180 УПК РФ. Фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, кассеты и т. п. прилагаются к протоколу (ч. 8 ст. 166). Сведения о применении технических средств указываются в протоколе осмотра предметов. В необходимых случаях в осмотре предметов принимает участие специалист (ст. 58 Кодекса).

11. Громоздкие вещественные доказательства опечатываются лишь при наличии к тому реальной возможности. Так, если доказательством служит автомобиль, то опечатываются двери, передний и задний капоты, что скрепляется подписями следователя и понятых.

12. Решение о том, что предметы должны храниться в определенном месте, закрепляется в постановлении о признании и приобщении к уголовному делу вещественных доказательств. Поэтому требование законодателя о том, что к материалам уголовного дела должен быть приобщен документ о месте нахождения вещественного доказательства (подп. «а» п. 1 ч. 2 комментируемой статьи), видится излишним. Вместе с тем при передаче вещественного доказательства на ответственное хранение к уголовному делу должен быть подшит акт передачи-приема вещественного доказательства.

13. Изъятие образца вещественного доказательства, необходимого для сравнительного исследования, необходимо для назначения впоследствии судебной экспертизы или для того, чтобы суд и иные участники судебного разбирательства имели возможность непосредственно исследовать такое доказательство. Поскольку все доказательство в целом находится в распоряжении следователя, получение образца происходит в ином порядке, нежели установленный в ст. 202 «Получение образцов для сравнительного исследования» УПК РФ. В данном случае следователь может ограничиться тем, что в постановлении о признании и приобщении к уголовному делу вещественных доказательств укажет, что определенная их часть была приобщена к материалам уголовного дела, а остальные — переданы на хранение.

14. О возвращении вещественных доказательств законному владельцу речь может идти в тех случаях, когда лицо является потерпевшим или когда для совершения преступления был использован предмет, принадлежавший не обвиняемому, а иному лицу, не причастному к совершению преступления.

О возвращении вещественных доказательств следователь составляет постановление. В нем в числе прочих сведений должны быть указаны основания возвращения вещественных доказательств их законному владельцу. Лицо, которому передаются вещественные доказательства, после их получения расписывается в тексте постановления. Одновременно лицу должно быть разъяснено, что вещественные доказательства у него впоследствии могут быть истребованы для исследования в суде.

15. Вещественные доказательства, указанные в п. 1 ч. 2 комментируемой статьи, могут быть переданы для реализации. В постановлении о передаче вещественных доказательств для реализации указывается, какие именно вещественные доказательства передаются для реализации, куда и кому именно, а также приводится наименование банка и номер счета органа, который ранее принял решение о реализации этих вещественных доказательств.

16. Если доказательства невозможно хранить при уголовном деле, то их реализация (за исключением образцов) происходит с согласия собственника или по приговору суда, вступившего в законную силу¹⁷³. Постановлением Правительства РФ от 23.08.2012 № 848 утверждено Положение о порядке реализации или уничтожения предметов, являющихся вещественными доказательствами, хранение которых до окончания уголовного дела или при уголовном деле затруднено¹⁷⁴.

17. Хранение вещественных доказательств осуществляется: а) органом, принявшим решение об их изъятии; б) Федеральным агентством по управлению государственным имуществом; в) юридическим или физическим лицом, которое в состоянии обеспечить необходимые условия для хранения вещественных доказательств.

18. В п. 2 ч. 2 комментируемой статьи указано, каким образом следователь вправе поступить со скоропортящимися товарами и продукцией, а также имуществом, подвергающимся быстрому моральному старению (например, предпраздничный товар). Они могут быть: а) возвращены владельцу в порядке, установленном п. «б» п. 1 ч. 2 комментируемой статьи; б) переданы для реализации; в) уничтожены, если пришли в негодность.

19. Уничтожение вещественных доказательств оформляется протоколом, составленным в соответствии со ст. 166 УПК РФ. В протоколе уничтожения вещественных доказательств в числе прочих сведений указываются: точное время начала и окончания уничтожения вещественных доказательств; сведения о понятых; разъяснение участвующим лицам их прав, обязанностей и ответственности; перечень вещественных доказательств, которые подлежат уничтожению; способ уничтожения; информация о поступивших замечаниях. Протокол должен быть подписан всеми участвующими лицами и следователем (дознавателем).

20. В п. 3 ч. 2 комментируемой статьи определено, как поступать с изъятыми из незаконного оборота этиловым спиртом, алкогольной и спиртосодержащей продукцией, а также предметами, длительное хранение которых опасно для жизни и здоровья людей или для окружающей среды.

После того как указанные вещества и предметы были признаны вещественными доказательствами и произведены необходимые исследования, они могут быть переданы для технологической переработки или уничтожены.

Постановлением Правительства РФ от 22.05.2013 № 430 утверждено Положение о направлении на переработку или уничтожение изъятых из незаконного оборота и об уничтожении конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции¹⁷⁵.

21. Для уничтожения изъятого игрового оборудования, которое использовалось при незаконных организации и (или) проведении азартных игр, следователь (дознаватель) составляет ходатайство, которое утверждается соответственно руководителем следственного органа или прокурором и направляется в районный суд по месту производства предварительного расследования. Судья рассматривает данное постановление, прилагаемые к нему материалы в порядке, установленном ч. 6 ст. 108 УПК РФ, в результате чего выносит постановление об уничтожении игрового оборудования или об отказе в удовлетворении ходатайства.

При уничтожении игрового оборудования следователь, дознаватель составляет протокол в соответствии со ст. 166 УПК РФ, где в числе прочего указываются дата, время, место, фактические и процессуальные основания, а также способ, которым игровое оборудование было уничтожено. Термин «уничтожение» подразумевает, что оборудование разрушается таким образом, чтобы впоследствии отсутствовала возможность его восстановления.

К уголовному делу приобщаются результаты использования технических средств фиксации информации, связанные как с обнаружением и изъятием, так и с последующим уничтожением игрового оборудования.

В качестве образца вещественного доказательства, который подлежит приобщению к уголовному делу, может выступать один из игровых аппаратов или его внутреннее электронное содержимое.

22. Пункт 4 ч. 2 комментируемой статьи устанавливает правила распоряжения денежными средствами и иными ценностями, которые признаны вещественными доказательствами. Денежные средства направляются: а) на депозитный счет органа, который принял решение об изъятии денежных средств; б) на счет банка либо иной кредитной организации, когда деньги или иные ценности поступают в распоряжение Федерального агентства по управлению государственным имуществом.

23. Деньги могут быть оставлены при уголовном деле, когда они обладают индивидуальными особенностями (наличие слов, пометок, банковской упаковки и т. п.), если это имеет значение для уголовного дела. В этом случае они упаковываются и хранятся в уголовном деле в конверте, опечатанном и скрепленном подписями следователя и понятых.

24. В ч. 3 комментируемой статьи установлено, что для отдельных категорий вещественных доказательств могут быть установлены иные условия хранения, учета и передачи. Эти вопросы затронуты в ряде актов, к которым, например, относятся Правила расследования авиационных происшествий и инцидентов с гражданскими воздушными судами в Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 18.06.1998 № 609)¹⁷⁶, Правила оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 21.07.1998 № 814¹⁷⁷ и др.). Помимо актов Правительства РФ, некоторые положения, касающиеся особенностей хранения, учета и передачи отдельных категорий доказательств, отражены в межведомственной Инструкции о порядке изъятия, учета, хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следствия, дознания и судами от 18.10.1989 № 34/15.

25. Органы или должностные лица уголовного судопроизводства составляют постановления, определяющие направление вещественных доказательств, лишь в случаях, прямо отраженных в ч. 4 комментируемой статьи. В остальных ситуациях передача или уничтожение доказательств происходит на основании актов, которые подписываются должностными лицами уголовного судопроизводства, а также иными присутствующими при этом лицами.

26. Часть 5 комментируемой статьи устанавливает, что при передаче уголовного дела вещественные доказательства по общему правилу передаются вместе с ним. Это обеспечивает возможность исследования вещественных доказательств в совокупности с остальными доказательствами, содержащимися в материалах уголовного дела. Исключения из данного правила, установленные комментируемой статьей, вызваны особыми свойствами доказательств. Вместе с тем для их исследования на различных стадиях уголовного судопроизводства должны создаваться надлежащие условия.

27. Чтобы избежать утраты вещественных доказательств при перемещении уголовного дела, в сопроводительных документах следователь должен указывать, что приложением является не только уголовное дело, но и хранящиеся при нем доказательства, а также приводить их перечень.

Статья 83. Протоколы следственных действий и судебного заседания

Протоколы следственных действий и протоколы судебных заседаний допускаются в качестве доказательств, если они соответствуют требованиям, установленным настоящим Кодексом.

_______________________

1. Статья регламентирует правила использования в качестве доказательств по уголовным делам протоколов следственных действий и судебного заседания. Данные документы являются доказательствами в соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 74 УПК РФ.

2. В данной статье не обозначено, протоколы каких именно следственных действий выступают в качестве самостоятельных доказательств. В ст. 87 ранее действовавшего УПК РСФСР этот вопрос разрешался более четко, поскольку в ней перечислялись конкретные следственные действия, протоколы которых служили доказательствами.

Представляется, что в комментируемой статье также имелись в виду те следственные действия, при проведении которых следователь (дознаватель) непосредственно воспринимает сведения, имеющие значение для уголовного дела. К таким следственным действиям относятся: осмотр (ст. 176–178); освидетельствование (ст. 179); следственный эксперимент (ст. 181); обыск (ст. 182, 184); выемка (ст. 183); наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка (ст. 185); контроль и запись переговоров (ст. 186); получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (ст. 186¹); опознание (ст. 193); проверка показаний на месте (ст. 194 УПК РФ).

3. Для того чтобы протоколы следственных действий могли быть использованы в качестве доказательств, необходимо, чтобы их форма и содержание соответствовали требованиям закона. Общие правила составления протокола следственного действия закреплены в ст. 166 УПК РФ. Протоколы должны содержать конкретные сведения, при помощи которых могут быть установлены обстоятельства, подлежащие доказыванию, и иные обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела.

4. Доказательственное значение имеют протоколы не только тех следственных действий, в результате которых подтверждается наличие обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, но и тех, которые позволили установить непричастность лица к совершению преступления или меньшую степень его виновности.

5. В комментируемой статье в числе доказательств также упоминаются протоколы судебных заседаний. Это не в полной мере соответствует положению п. 5 ч. 2 ст. 74 УПК РФ, где речь идет о протоколах судебных действий. Однако верным является наименование, указанное в комментируемой статье, поскольку конкретная статья, устанавливающая содержание данного документа (ст. 259 УПК РФ), также называется «Протокол судебного заседания». Разночтение произошло ввиду того, что в данном документе, кроме действия суда, которые производились в рамках судебного следствия (гл. 37 УПК РФ), также фиксируются все определения или постановления, которые были вынесены судом (п. 7–8 ч. 3 ст. 259 УПК РФ). Эти акты реализации судом своих полномочий имеют важное процессуальное значение, но сами по себе доказательств не содержат.

6. Протокол судебного заседания в части, содержащей конкретные сведения, имеет доказательственное значение не только в суде первой инстанции при вынесении им приговора или иного решения, но и для судов вышестоящих инстанций, в том числе при разрешении вопроса о возобновлении производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств.

7. Ответственность за составление протокола судебного заседания несет секретарь судебного заседания (ст. 245 УПК РФ). Он обязан полно и правильно излагать в протоколе действия и решения суда, а равно действия участников судебного разбирательства.

Статья 84. Иные документы

1. Иные документы допускаются в качестве доказательств, если изложенные в них сведения имеют значение для установления обстоятельств, указанных в ст. 73 настоящего Кодекса.

2. Документы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменном, так и в ином виде. К ним могут относиться материалы фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном ст. 86 настоящего Кодекса.

3. Документы приобщаются к материалам уголовного дела и хранятся в течение всего срока его хранения. По ходатайству законного владельца изъятые и приобщенные к уголовному делу документы или их копии могут быть переданы ему.

4. Документы, обладающие признаками, указанными в части первой ст. 81 настоящего Кодекса, признаются вещественными доказательствами.

_______________________

1. В статье содержатся правила использования в качестве доказательств «иных документов» (п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК РФ). Термин «иные документы» означает, что речь идет о любых документальных носителях информации, которые не являются, во-первых, протоколами следственных, во-вторых, протоколами судебных заседаний и, в-третьих, вещественными доказательствами по этому же уголовному делу.

2. Документы, о которых идет речь в комментируемой статье, могут быть признаны доказательствами независимо от того, были они получены в рамках производства по уголовному делу или составлены (изготовлены) для иных целей. По данному основанию они могут быть классифицированы на две группы: 1) документы, которые существовали ранее, вне связи с уголовным делом, и были приобщены к материалам уголовного дела (характеристики, письма, записки и т. п.); 2) документы, которые были составлены специально для использования при производстве по уголовному делу (официальные ответы на запросы следователя, акты документальных проверок, акты ревизий, характеристики, составленные на основании запросов органов и должностных лиц уголовного судопроизводства и т. п.). В любом случае документы как доказательства имеют равное значение в сравнении с другими доказательствами, а также по отношению друг к другу.

3. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает, что «иные документы» приобретают доказательственное значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ. Данное положение определяет такое свойство «иных документов», как их относимость (ч. 1 ст. 88 Кодекса). Вместе с тем представляется, что содержащееся в комментируемой норме правило ограничивает сферу применения «иных документов». Согласно ч. 1 ст. 74 УПК РФ доказательствами являются любые сведения, на основании которых устанавливаются не только обстоятельства, подлежащие доказыванию при производстве по уголовному делу, но и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

4. Из содержания ч. 2 комментируемой статьи следует, что под «иными документами» следует понимать носители информации в самом широком смысле слова. Таким образом, документом может быть признан любой источник информации, которую человек в состоянии воспринимать непосредственно или при помощи специальных приспособлений.

5. Если письменный документ составлен на иностранном языке, то он используется после перевода на официальный язык уголовного судопроизводства (ст. 18 УПК РФ). Правильность перевода должна быть заверена переводчиком (ст. 59 УПК РФ), а в необходимых случаях — удостоверена нотариально¹⁷⁸.

6. От материалов фото-, киносъемки, аудио- и видеозаписи, используемых в качестве «иных документов», следует отличать созданные аналогичным образом приложения к протоколам следственных действий (ч. 6 ст. 164, ч. 2 ст. 166 УПК РФ). Последние являются неотъемлемой составной частью соответствующего протокола и без него доказательственного значения не имеют.

7. Для того чтобы «иные документы» могли быть использованы в качестве доказательства, необходимо, чтобы они были получены, истребованы или представлены в порядке, установленном для собирания доказательств (ст. 86 УПК РФ). Данное свойство «иных документов» как доказательств именуется допустимостью (ч. 1 ст. 88 УПК РФ).

8. Данные флеш-карты автомобильного видеорегистратора, полученные с соблюдением требований УПК РФ, являются допустимым доказательством¹⁷⁹.

9. Согласно ч. 3 комментируемой статьи «иные документы» приобщаются к материалам уголовного дела. В отличие от документов, признанных вещественными доказательствами, справки, характеристики, акты ревизий и документальных проверок и т. п. могут подшиваться к уголовному делу тем же образом, что и протоколы следственных действий.

10. Документы находятся при уголовном деле в течение всего срока его хранения. Если документы необходимы лицу, которому они принадлежат, то по ходатайству последнего документы могут быть возвращены в подлиннике или копии. Если была передана копия, то подлинник остается при уголовном деле и, наоборот, при передаче подлинника в уголовном деле остается его копия. Возможны и ситуации, когда до вступления приговора в законную силу в уголовном деле находится подлинник, а затем он заменяется копией.

11. Копия документа может быть заверена лицом, в производстве которого находится уголовное дело. По ходатайству законного владельца документа в необходимых случаях копия может быть заверена нотариально.

12. Документы или их копии по миновании надобности передаются законному владельцу под расписку, которая приобщается к материалам уголовного дела.

13. В ч. 4 комментируемой статьи установлен критерий, по которому различаются документы, являющиеся самостоятельными доказательствами, и документы, которые признаются доказательствами вещественными (ст. 81 УПК РФ). Документы по общему правилу признаются вещественными доказательствами в случаях, когда они имеют индивидуализирующие их признаки.

14. Документы — вещественные доказательства должны изыматься, приобщаться к уголовному делу и храниться при деле по правилам, установленным для вещественных доказательств (ст. 81–82 УПК РФ).

ГЛАВА 11. Доказывание

Статья 85. Доказывание

Доказывание состоит в собирании, проверке и оценке доказательств в целях установления обстоятельств, предусмотренных ст. 73 настоящего Кодекса.

_______________________

1. Доказывание — деятельность участников уголовного судопроизводства, осуществляемая в рамках и пределах, установленных уголовно-процессуальным законодательством, направленная на собирание доказательств, их проверку и оценку с целью установления юридически значимых обстоятельств для разрешения уголовного дела по существу и принятия иных уголовно-процессуальных решений.

2. В комментируемой статье определены элементы доказывания. Их последовательность законом не устанавливается. Доказывание осуществляется различными органами и должностными лицами уголовного судопроизводства, действующими в пределах имеющихся у них полномочий. При этом могут быть задействованы не все его элементы (собирание, проверка, оценка), а лишь некоторые из них.

Например, по поручению следователя, в производстве которого находится уголовное дело, орган дознания проводит следственное действие — осуществляет собирание доказательства, или проверяет ранее добытое, не прибегая к последующей их оценке.

Другой пример. Следователь, приняв к своему производству уголовное дело, ранее возбужденное другим следователем, осуществляет сначала оценку тех доказательств, которые имеются в уголовном деле, а далее принимает решение об их проверке и собирании новых.

3. Кроме того, на предыдущие этапы может возвращаться и доказывание в целом. Так, если участники прений сторон или подсудимый в последнем слове сообщат о новых обстоятельствах, имеющих значение для уголовного дела, или заявят о необходимости предъявить суду для исследования новые доказательства, то суд вправе возобновить судебное следствие (ст. 294 УПК РФ).

4. Доказывание как процессуальная деятельность является обязанностью суда, прокурора, следователя, органа дознания, дознавателя. Но определенным образом участвуют в доказывании и участники уголовного судопроизводства, отстаивающие свой или представляемый интерес, например, путем представления предметов и документов, заявления ходатайств. Возможности по участию в процессе доказывания у потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, защитника, гражданского истца и гражданского ответчика ограничены этапом собирания доказательств (ст. 86 УПК РФ).

Статья 86. Собирание доказательств

1. Собирание доказательств осуществляется в ходе уголовного судопроизводства дознавателем, следователем, прокурором и судом путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных настоящим Кодексом.

2. Подозреваемый, обвиняемый, а также потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители вправе собирать и представлять письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств.

3. Защитник вправе собирать доказательства путем:

1) получения предметов, документов и иных сведений;

2) опроса лиц с их согласия;

3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

_______________________

1. Собирание доказательств — процессуальная деятельность субъектов доказывания, состоящая в их обнаружении, истребовании, представлении и процессуальном закреплении. Комментируемая статья определяет способы собирания доказательств различными участниками уголовного судопроизводства.

2. Дознаватель, следователь, прокурор и суд осуществляют собирание доказательств путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных УПК РФ. Процесс собирания доказательств в этом случае может включать такие этапы, как обнаружение, истребование и процессуальное оформление.

3. Способы и приемы обнаружения доказательств законодательно не регламентированы, однако, предусмотрены обязательные требования к процессуальному порядку, несоблюдение которых влечет признание доказательств недопустимыми (ст. 75 УПК РФ). Эти требования в основном сводятся тому, что они должны быть получены должностным лицом, действующим в пределах имеющихся у него полномочий, в порядке, регламентированном законом, а ход и результаты их собирания должны быть оформлены в соответствующих процессуальных документах надлежащим образом.

4. Основным способом собирания доказательств является производство следственных и иных процессуальных действий.

5. Перечень следственных действий приведен в УПК РФ. В досудебном производстве порядок их производстве регламентирован ст. 173, 175–207, в ходе судебного разбирательства — ст. 275–284, 287–290 Кодекса.

6. К процессуальным относятся действия, которые регламентированы УПК РФ, но к числу следственных не относятся. Так, процессуальными действиями, направленными на собирание доказательств, являются получение объяснений, истребование предметов и документов на стадии возбуждения уголовного дела (ч. 1 ст. 144 УПК РФ). В ходе судебного разбирательства, на этапе судебного следствия, суд осуществляет приобщение к материалам уголовного дела представленных документов (ст. 286 УПК РФ).

7. Часть 2 комментируемой статьи наделяет подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика правом собирать и представлять предметы и письменные документы дознавателю, следователю, прокурору и суду для решения вопроса о приобщении их к уголовному делу в качестве доказательств. Таким образом, указанные выше участники судопроизводства собирают не доказательства, а предметы и документы, которые могут быть лишь представлены ими дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору и суду для приобщения к материалам уголовного дела в качестве доказательств.

8. Среди прав потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, гражданского истца и гражданского ответчика право на собирание доказательств отсутствует (ч. 2 ст. 42, ч. 4 ст. 44, ч. 4 ст. 46, ч. 4 ст. 47, ч. 2 ст. 54 УПК РФ). Участие этих лиц в собирании доказательств реализуется через заявление ходатайств о приобщении представленных предметов и документов в качестве доказательств по уголовному делу, о проведении допроса указанных лиц, о назначении и производстве судебных экспертиз, о постановке вопросов эксперту и т. д.

9. При рассмотрении ходатайства указанных лиц о приобщении представленных предметов и документов в качестве доказательств дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе, принять решение как об удовлетворении заявленного ходатайства, так и об отказе в этом. При удовлетворении ходатайства оно может быть приобщено к уголовному делу различными способами по усмотрению должностного лица, в производстве которого находится уголовное дело (путем производства как следственного, так и иного процессуального действия).

10. При принятии решения об отказе в удовлетворении подобного ходатайства должностным лицам необходимо учитывать, что в соответствии с ч. 2 ст. 159 УПК РФ подозреваемому или обвиняемому, его защитнику, а также потерпевшему, гражданскому истцу или их представителям не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для уголовного дела.

11. Конституционный Суд РФ разъяснил, что отказ в удовлетворении таких ходатайств возможен лишь в случаях, когда:

— соответствующее доказательство не имеет отношения к делу и не способно подтверждать наличие или отсутствие события преступления, виновность или невиновность лица в его совершении, иные обстоятельства, подлежащие установлению при производстве по уголовному делу;

— доказательство является недопустимым;

— обстоятельства, которые призваны подтвердить указанное в ходатайстве стороны доказательство, уже установлены на основе достаточной совокупности других доказательств, в связи с чем исследование еще одного доказательства с позиций принципа разумности оказывается избыточным¹⁸⁰.

12. Особое место в процессе доказывания занимает защитник. В отличие от предыдущей группы участников, защитник наделен процессуальными полномочиями по сбору и предоставлению доказательств, которые определены п. 2 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, а перечень и способ их получения — в ч. 3 комментируемой статьи. Но при этом порядок их собирания и приобщения к материалам уголовного дела в Кодексе не обозначен.

Полученные предметы и документы с ходатайством об их проверке и приобщении к уголовному делу предоставляются защитником дознавателю, следователю, прокурору и суду. Вопрос об их приобщении к уголовному делу в качестве доказательств разрешает орган или должностное лицо, в производстве которого находится дело.

Статья 87. Проверка доказательств

Проверка доказательств производится дознавателем, следователем, прокурором, судом путем сопоставления их с другими доказательствами, имеющимися в уголовном деле, а также установления их источников, получения иных доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство.

_______________________

1. Несмотря на то, что проверка доказательств неотъемлемо связана с процессом собирания и оценки доказательств, она выделяется законодателем как самостоятельный элемент доказывания, и выражается в:

— сопоставлении одного доказательства с другим;

— установлении источника доказательства;

— собирании иных доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство.

2. Целью проверки доказательств является формирование совокупности доказательств, достаточной для вывода об их относимости, допустимости, достоверности и достаточности.

3. В комментируемой статье приведен исчерпывающий перечень органов и должностных лиц уголовного судопроизводства, наделенных правом проверки доказательств. К ним относятся дознаватель, следователь, прокурор и суд.

4. В ряде случаев закон предполагает или прямо устанавливает определенную последовательность действий по проверке доказательств. К числу таких случаев относятся:

а) проверка производных доказательств путем получения доказательств первоначальных, если те достижимы;

б) проверка и уточнение данных, имеющих значение для уголовного дела, путем производства следственного эксперимента (ст. 181 УПК РФ);

в) проверка ранее полученных показаний нескольких лиц, в которых имеются существенные противоречия, путем проведения между ними очной ставки (ст. 192 УПК РФ);

г) проверка показаний свидетеля, потерпевшего, подозреваемого и обвиняемого о приметах и особенностях определенного лица или предмета, путем предъявления для опознания (ст. 193 УПК РФ);

д) уточнение показаний, ранее данных подозреваемый или обвиняемым, а также потерпевшим или свидетелем, путем проверки показаний на месте (ст. 194 УПК РФ);

е) проверка имеющихся в деле доказательств, указывающих на причины смерти или вред, причиненный здоровью, и другие обстоятельства, указанные в ст. 196 УПК РФ, путем обязательного назначения и производства судебной экспертизы;

ж) проверка заключения эксперта в случаях его недостаточной ясности или полноты, а также при возникновении новых вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств уголовного дела путем проведения дополнительной экспертизы (ч. 1 ст. 207 УПК РФ);

з) проверка заключения эксперта в случаях возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или экспертов по тем же вопросам путем проведения повторной экспертизы (ч. 2 ст. 207 УПК РФ).

Статья 88. Правила оценки доказательств

1. Каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности – достаточности для разрешения уголовного дела.

2. В случаях, указанных в части второй ст. 75 настоящего Кодекса, суд, прокурор, следователь, дознаватель признает доказательство недопустимым.

3. Прокурор, следователь, дознаватель вправе признать доказательство недопустимым по ходатайству подозреваемого, обвиняемого или по собственной инициативе. Доказательство, признанное недопустимым, не подлежит включению в обвинительное заключение, обвинительный акт или обвинительное постановление.

(Часть в ред. ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

4. Суд вправе признать доказательство недопустимым по ходатайству сторон или по собственной инициативе в порядке, установленном ст. 234 и 235 настоящего Кодекса.

_______________________

1. Оценка доказательств — это мыслительная, логическая деятельность органов и должностных лиц, осуществляющих доказывание, предшествующая правоприменению, по определению относимости, допустимости, достоверности и достаточности доказательств для принятия того или иного процессуального решения. Перечень органов и должностных лиц уголовного судопроизводства, наделенных правом оценки доказательств, определены в ст. 17 УПК РФ.

2. Относимость доказательства означает логическую связь полученных сведений с обстоятельствами, подлежащими доказыванию (ст. 73 УПК РФ), а также иными обстоятельствами, имеющими значение для конкретного уголовного дела.

3. Одним из основополагающих является свойство допустимости доказательств, которое гарантируется: надлежащим органом и должностным лицом, которые собрали и проверили доказательства; надлежащими источниками, из которых были получены доказательства; соблюдением процессуального порядка собирания и проверки доказательств; надлежащим процессуальным оформлением собирания и проверки доказательств в соответствующих документах.

4. Доказательства должны быть собраны и проверены надлежащим участником уголовного судопроизводства. Лицо, производящее предварительно расследование по уголовному делу, должно вынести постановление о принятии дела к своему производству (ч. 1 ст. 156 УПК РФ). При расследовании уголовного дела следственной группой или группой дознавателей в постановлении о принятии к производству должен быть указан весь состав. Решение о расследовании уголовного дела следственной группой и изменения ее состава принимается руководителем следственного отдела, относительно группы дознавателей — начальником органа дознания группы (ч. 2 ст. 163, ч. 2 ст. 223² УПК РФ). Производство по уголовном делу иными должностными лицами возможно только на основании поручения лица, принявшего дело к производству (ч. 2 ст. 38, ч. 4 ст. 157 УПК РФ). Должны отсутствовать основания для отвода участников как по уголовному делу в целом, так и в производстве отдельных следственных действий, в том числе проводимых по поручению (ст. 61 УПК РФ). Должны быть соблюдены правила подследственности и подсудности (ст. 150, 151, 31 УПК РФ).

5. Источник получения доказательства (ч. 2 ст. 74 УПК РФ) должен соответствовать процессуальному статусу того участника уголовного судопроизводства, который представляет соответствующие сведения.

6. Если лицо допрошено в качестве подозреваемого, но таковым оно в смысле ч. 1 ст. 46 УПК РФ не было, или, наоборот, лицо, будучи подозреваемым, допрошено в качестве свидетеля, то полученные в ходе допроса сведения доказательственного значения иметь не будут.

7. Необходимо учитывать положения ч. 3 ст. 56 УПК РФ, в которой указаны основания, исключающие допрос отдельных категорий лиц.

8. Оценка достоверности осуществляется на всех стадиях и этапах уголовного судопроизводства в как отношении отдельных доказательств, так и их совокупности. Достоверность означает, что доказательство не является подложным, т. е. оно не было сфальсифицировано.

9. Достаточность доказательств оценивается только при наличии всей совокупности доказательств по уголовному делу и означает их количественное и качественное наполнение, достаточное для постановления приговора или принятия иного процессуального решения.

10. Если при производстве по уголовному делу участником процесса доказывания выявлены обстоятельства, указанные в ч. 2 ст. 75 УПК РФ, то суд, прокурор, следователь или дознаватель обязаны признать такое доказательство недопустимым, о чем выносится соответствующее решение, и данное доказательство не может использоваться для подтверждения обвинения или установления обстоятельств дела. Указанные органы и должностные лица вправе принять решение о недопустимости доказательства как по ходатайству любого участника, выступающего на стороне обвинения или защиты, так и по собственной инициативе.

11. Доказательство, признанное недопустимым в досудебном производстве, не подлежит включению в обвинительное заключение, обвинительный акт или обвинительное постановление. Суд вправе признать доказательство недопустимым как в стадии подготовки дела к судебному разбирательству, проведя предварительное слушание по этому вопросу (см. комментарий к ст. 234, 235 УПК РФ), так и в судебном разбирательстве.

Статья 89. Использование в доказывании результатов оперативно-розыскной деятельности

В процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом.

_______________________

1. В соответствии с п. 36¹ ст. 5 УПК РФ под результатами оперативно-розыскной деятельности понимаются сведения, полученные в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»¹⁸¹, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, предварительного следствия или суда.

2. Согласно ст. 11 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» результаты такой деятельности могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, представляться в орган дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело или материалы проверки сообщения о преступлении, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями УПК РФ, регла- ментирующими собирание, проверку и оценку доказательств.

3. В соответствии с позицией комментируемой статьи, неоднократно подтвержденной решениями Конституционного Суда РФ¹⁸², результаты оперативно-розыскных мероприятий сами по себе не являются доказательствами по уголовному делу. Они представляют собой лишь сведения об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», могут стать доказательствами только после закрепления их надлежащим процессуальным путем, а именно на основе соответствующих норм уголовно-процессуального закона, т. е. так, как это предписывается ст. 49 и 50 Конституции РФ.

4. В соответствии с п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре»¹⁸³ использование в качестве доказательств по уголовному делу результатов оперативно-розыскных мероприятий возможно лишь в том случае, когда полученные сведения представлены органам предварительного расследования и суду в установленном порядке и закреплены путем производства соответствующих следственных или судебных действий. Например, произведенные аудио- и видеозаписи, изъятые предметы и документы должны быть осмотрены и приобщены к делу; обнаруженные вещества — подвергнуты экспертным исследованиям; лица, участвовавшие в проведении оперативно-розыскных мероприятий, — при необходимости допрошены в качестве свидетелей. В случае признания полученных на основе результатов оперативно-розыскной деятельности доказательств недопустимыми они не могут быть восполнены путем допроса сотрудников органов, осуществлявших оперативно-розыскные мероприятия.

5. Согласно п. 20 Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд, утвержденной приказом МВД России, МО РФ, ФСБ России, ФСО РФ, ФТС России, СВР РФ, ФСИН, ФСКН, СК России от 27.09.2013 № 776/703/509/507/1820/42/535/398/68¹⁸⁴, результаты оперативно-розыскной деятельности, представляемые для использования в доказывании по уголовным делам, должны позволять формировать доказательства, удовлетворяющие требованиям уголовно-процессуального законодательства, предъявляемым к доказательствам в целом, к соответствующим видам доказательств; содержать сведения, имеющие значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, указания на оперативно-розыскные мероприятия, при проведении которых получены предполагаемые доказательства, а также данные, позволяющие проверить в условиях уголовного судопроизводства доказательства, сформированные на их основе.

6. Результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы в процессе доказывания после соблюдения следующих условий:

1) если они отражают обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу (ст. 73 УПК РФ), или иные обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела;

2) оформлены надлежащим должностным лицом в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства;

3) получены при наличии оснований для проведения конкретного оперативно-розыскного мероприятия;

4) оперативно-розыскное мероприятие назначено и проведено в порядке, установленном Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности»;

5) результаты собраны, проверены и оценены по правилам ст. 17, 88 УПК РФ, а равно в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством, регламентирующим собирание, проверку и оценку доказательств того вида, к которым в конкретном случае предлагается отнести результаты оперативно-розыскного мероприятия.

Статья 90. Преюдиция

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором, за исключением приговора, постановленного судом в соответствии со ст. 226⁹, 316 или 317⁷ настоящего Кодекса, либо иным вступившим в законную силу решением суда, принятым в рамках гражданского, арбитражного или административного судопроизводства, признаются судом, прокурором, следователем, дознавателем без дополнительной проверки. При этом такие приговор или решение не могут предрешать виновность лиц, не участвовавших ранее в рассматриваемом уголовном деле.

(Статья в ред. ФЗ от 29.12.2009 № 383-ФЗ; от 29.06.2015 № 191-ФЗ.)

_______________________

1. Исключением из общих правил доказывания то, что предписано использовать без проверки обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором, либо иным вступившим в законную силу решением суда, принятым в рамках гражданского, арбитражного или административного судопроизводства.

2. Преюдиция предполагает освобождение от необходимости повторного доказывания юридических фактов, имеющих значение для уголовного дела, ранее установленных судом и нашедших отражение во вступившем в законную силу судебном решении.

3. Признание преюдициального значения судебного решения направлено на обеспечение стабильности и общеобязательности судебного решения, а также исключение возможного конфликта судебных актов.

4. Преюдициальность не порождают обстоятельства, установленные приговором и постановление, вынесенным в соответствии со ст. 226⁹, 316 или 317⁷ УПК РФ по результатам рассмотрения уголовного дела судом в особом порядке, без исследования доказательств (гл. 40, 40¹ Кодекса).

5. Принимая во внимание, что положения комментируемой статьи распространяются и на юридические факты, установленные вступившим в законную силу решением суда, принятым в рамках гражданского, арбитражного или административного судопроизводства (межотраслевая преюдиция), Конституционный Суд РФ установил пределы действия преюдиции, отразив это в своем постановлении от 21.12.2011 № 30-П «По делу о проверке конституционности положений статьи 90 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобой граждан В. Д. Власенко и Е. А. Власенко»¹⁸⁵.

«Пределы действия преюдициальности судебного решения объективно определяются тем, что установленные судом в рамках его предмета рассмотрения по делу факты в их правовой сущности могут иметь иное значение в качестве элемента предмета доказывания по другому делу, поскольку предметы доказывания в разных видах судопроизводства не совпадают, а суды в их исследовании ограничены своей компетенцией в рамках конкретного вида судопроизводства…

Фактические обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом, разрешившим дело по существу в порядке гражданского судопроизводства, сами по себе не предопределяют выводы суда о виновности обвиняемого по уголовному делу, которая устанавливается на основе всей совокупности доказательств, включая не исследованные при разбирательстве гражданского дела доказательства, подлежащие рассмотрению в установленных уголовно-процессуальным законом процедурах, что в дальнейшем может повлечь пересмотр гражданского дела по вновь открывшимся обстоятельствам.

Признание при рассмотрении уголовного дела преюдициального значения фактических обстоятельств, установленных вступившим в законную силу судебным актом, разрешившим дело по существу в порядке гражданского судопроизводства, не может препятствовать рассмотрению уголовного дела на основе принципа презумпции невиновности лица, обвиняемого в совершении преступления, которая может быть опровергнута только посредством процедур, предусмотренных уголовно-процессуальным законом, и только в рамках уголовного судопроизводства.

Фактические обстоятельства, не являвшиеся основанием для разрешения дела по существу в порядке гражданского судопроизводства, при наличии в них признаков состава преступления против правосудия подлежат проверке на всех стадиях уголовного судопроизводства, включая возбуждение и расследование уголовного дела, в том числе на основе доказательств, не исследованных ранее судом в гражданском или арбитражном процессе».

Раздел IV. МЕРЫ ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРИНУЖДЕНИЯ

ГЛАВА 12. Задержание подозреваемого

Статья 91. Основания задержания подозреваемого

1. Орган дознания, дознаватель, следователь вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований:

(Абзац в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

1) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;

2) когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление;

3) когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

2. При наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано, если это лицо пыталось скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его личность, либо если следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора в суд направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

_______________________

1. Согласно п. 11 ст. 5 УПК РФ задержание подозреваемого — это мера процессуального принуждения, применяемая органом дознания, дознавателем, следователем на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления, влекущего наказание в виде лишения свободы.

Момент фактического задержания в соответствии с п. 15 ст. 5 УПК РФ — это момент производимого в порядке, установленном настоящим Кодексом, фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления.

2. Должностными лицами, обладающими полномочиями задерживать по подозрению в совершении преступления, являются орган дознания, дознаватель, следователь. Хотя руководитель следственного органа и начальник подразделения дознания в перечень лиц, которые могут осуществлять задержания, не входят, они также могут это делать (когда руководитель следственного органа принял уголовное дело к своему производству и осуществляет полномочия следователя или руководителя следственной группы (ч. 2 ст. 39 УПК РФ), а начальник подразделения дознания — полномочия дознавателя или руководителя группы дознавателей (ч. 2 ст. 40¹ УПК РФ).

3. Процессуальное задержание может быть произведено только после возбуждения уголовного дела. Если фактическое задержание произошло до возбуждения уголовного дела, то следователь, дознаватель обязан в срок, не превышающих 3 часов, возбудить уголовное дело и оформить протокол задержания (ч. 1 ст. 92 УПК РФ).

4. Комментируемая статья взаимосвязана со ст. 10 «Неприкосновенность личности» УПК РФ, где указано, что никто не может быть задержан по подозрению в совершении преступления или заключен под стражу при отсутствии на то законных оснований, предусмотренных УПК РФ.

5. Лицо может быть задержано по подозрению в совершении преступления только при наличии оснований, предусмотренных ч. 1 комментируемой статьи. Эти основания должны быть подтверждены конкретными доказательствами, закрепленными в материалах уголовного дела.

6. В ч. 2 комментируемой статьи указано, что лицо может быть задержано и при наличии иных доказательств, менее явных, нежели указанные в ч. 1 этой статьи. Но такое задержание производится при одновременном соблюдении следующих условий:

— доказательства также должны свидетельствовать о причастности данного лица к совершению преступления:

— на момент разрешения вопроса о задержании установлено, что лицо обладает определенными социально-негативными качествами (пыталось скрыться, не имеет постоянное место жительства, не установлена его личность) либо предстоит решить вопрос об избрании по судебному решению в отношении этого лица меры пресечения в виде заключения под стражу.

7. Перечень лиц, которые не подлежат задержанию, приведен в ст. 449 УПК РФ: члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, судьи федерального суда, мировой судья, прокуроры, Председатель Счетной палаты РФ, его заместители и аудиторы Счетной палаты РФ, Уполномоченный по правам человека в РФ, Президент РФ, прекративший исполнение своих полномочий. Указанные лица подлежат немедленному освобождению после установления их личности, за исключением случаев их задержания на месте преступления.

Это правило также распространяется на присяжных и арбитражных заседателей в период осуществления ими правосудия¹⁸⁶.

8. Не допускаются задержание, привод, личный досмотр прокурора и следователя, досмотр их вещей и используемого ими транспорта, за исключением случаев, когда это предусмотрено федеральным законом для обеспечения безопасности других лиц, а также задержания при совершении преступления¹⁸⁷.

9. Председатель Счетной палаты РФ, заместитель Председателя Счетной палаты РФ и аудиторы Счетной палаты РФ не могут быть задержаны без согласия той палаты Федерального Собрания РФ, которая их назначила на должность в Счетную палату РФ¹⁸⁸. В соответствии с требованиями ст. 193³ Регламента Совета Федерации задержание указанных лиц предусматривает выполнение процедуры лишения их неприкосновенности.

10. Уполномоченный по правам человека в РФ не может быть задержан без согласия Государственной Думы, за исключением случаев задержания на месте преступления¹⁸⁹.

В случае задержания Уполномоченного по правам человека в РФ на месте преступления должностное лицо, произведшее задержание, немедленно уведомляет об этом Государственную Думу, которая должна принять решение о даче согласия на дальнейшее применение этой процессуальной меры. При неполучении в течение 24 часов согласия Государственной Думы на задержание Уполномоченный должен быть немедленно освобожден¹⁹⁰.

11. Аналогичный порядок задержания, требующий получения согласия соответствующей палаты Федерального Собрания РФ, предусмотрен положениями Регламентов работы палат Собрания для депутатов Государственной Думы и членов Совета Федерации¹⁹¹.

12. Гарантии, связанные с задержанием лиц, содержатся и в международных договорах. В соответствии с ч. 5 ст. 27 Венской конвенции о дипломатических сношениях (Вена, 18.04.1961)¹⁹² и ст. 35 Венской конвенции о консульских сношениях (Вена, 24.04.1963)¹⁹³ дипломатический и консульский курьер, который снабжен официальным документом с указанием его статуса и числа мест, составляющих дипломатическую почту, пользуется при исполнении своих обязанностей защитой государства пребывания. Он пользуется личной неприкосновенностью и не подлежит аресту или задержанию в какой бы то ни было форме.

13. Для иных лиц, в отношении которых предусмотрен особый порядок уголовного судопроизводства (адвокаты, члены избирательных комиссий и др.), в законодательстве Российской Федерации иных (особых) процедур задержания не содержится.

Статья 92. Порядок задержания подозреваемого

1. После доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные ст. 46 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

1¹. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу с момента фактического задержания подозреваемого, его участие в составлении протокола задержания обязательно.

(Часть введена ФЗ от 30.12.2015 № 437-ФЗ.)

2. В протоколе указываются дата и время составления протокола, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства его задержания. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим, и подозреваемым.

3. О произведенном задержании орган дознания, дознаватель или следователь обязан сообщить прокурору в письменном виде в течение 12 часов с момента задержания подозреваемого.

4. Подозреваемый должен быть допрошен в соответствии с требованиями части второй ст. 46, ст. 189 и 190 настоящего Кодекса. До начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально. В случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания свыше 2 часов может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника. В любом случае продолжительность свидания не может быть менее 2 часов.

(Часть в ред. ФЗ от 24.07.2002 № 98-ФЗ; от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

_______________________

1. Протокол задержания относится к процессуальным документам, утверждающим статус физического лица, которое в результате этого становится подозреваемым.

2. Порядок задержания четко регламентирован законом. Задержание происходит по схеме: фактическое задержание лица — доставление подозреваемого к дознавателю или следователю — составление протокола.

3. Процессуальные сроки задержания отражены в ст. 46, 92, 94, 128, 106, 108 УПК РФ.

4. Содержание ч. 1 комментируемой статьи определяет необходимость зафиксировать в протоколе факт задержания и то, что задержанному разъяснены права подозреваемого, предусмотренные ст. 46 УПК РФ.

В ч. 2 ст. 46 УПК РФ определено, что подозреваемый, задержанный в порядке ст. 91 Кодекса, должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания.

Исходя из данных норм, для следователя или дознавателя важны два момента времени, а не сам момент фактического задержания лица, предусмотренного (п. 15 ст. 5 УПК РФ).

5. В ч. 1¹ комментируемой статьи определяется участие защитника как обязательное при составлении протокола, так и возможное при фактическом задержании подозреваемого, о чем свидетельствуют и требования п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 3 ч. 3 ст. 49 УПК РФ.

Конституционный Суд РФ по этому вопросу дал разъяснение, в котором указал на закрепленное право защитника участвовать в уголовном деле с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях, предусмотренных ст. 91 и 92 УПК РФ, а также заметил, что требование о незамедлительном обеспечении права на помощь адвоката (защитника) не может быть распространено на случаи проведения следственных действий, которые не связаны с дачей лицом показаний, подготавливаются и проводятся без предварительного уведомления лица об их проведении ввиду угрозы уничтожения (утраты) доказательств, так как п. 1 ч. 2 ст. 74 УПК РФ УПК РФ не регламентирует доказательственное значение протоколов осмотра места происшествия и явки с повинной. В связи с этим Конституционный Суд РФ считает, что оспариваемые нормы, которые не предусматривают четкой обязанности должностных лиц органов дознания и предварительного следствия предоставлять адвоката (защитника) с момента фактического, а не процессуального задержания, не могут расцениваться как нарушающие конституционные права заявительницы¹⁹⁴.

6. Согласно ч. 2 комментируемой статьи в протоколе должны быть указаны дата и время составления протокола, но не время фактического задержания. Несмотря на то, что срок задержания исчисляется с момента фактического задержания, в протоколе установленное время фактического задержания не указывается. Поэтому на практике остается спорным вопрос определения момента фактического задержания. Неясно, входит ли время доставления лица в орган дознания или к следователю в 48-часовой срок задержания лица?

Конституционный Суд РФ по этому вопросу дал разъяснение о том, что порядок задержания подозреваемого урегулирован ст. 92 УПК РФ, которая прямо обязывает указывать в протоколе время задержания в соответствии с предписанием п. 15 ст. 5 УПК РФ, что исключает бесконтрольное, вне установленных сроков, содержание задержанного правоприменительным органом и не лишает задержанное лицо права на обращение к адвокату (защитнику) за юридической помощью с момента фактического задержания или иного реального ограничения его прав¹⁹⁵.

7. В ч. 2 комментируемой статьи также указано, что в протоколе задержания должно быть указано место задержания. В данном случае в статье не определено, о каком месте идет речь: о месте фактического задержания лица или о месте составления протокола? Из содержания статьи следует, что в протоколе указываются только дата и время составления, а далее — время, место, основания и мотивы задержания. В практической деятельности в бланке протокола задержания подозреваемого следователь заполняет графу «место составления протокола», а потом графу «место задержания», и, предположительно, это — графа для фиксации места фактического задержания лица. Но на практике место составления протокола задержания и место фактического задержания указываются как идентичные, по месту составления документы.

8. В ч. 3 комментируемой статьи указывается на обязанность уведомления надзирающего прокурора о факте задержания в течение 12 часов. Также определяется срок, в который следователь (дознаватель) должен направить сообщение о задержании прокурору, и в этот же срок прокурор должен получить его. Допустимым является уведомление по телефону, с помощью факсимильной связи, по электронной почте и любым иным образом, гарантирующим доставку сообщения.

9. Если следователь (дознаватель) направил сообщение о задержании с нарушением установленного срока, это свидетельствует о нарушении требований закона. Данное обстоятельство может служить основанием для привлечения следователя, дознавателя к дисциплинарной ответственности.

10. Часть 4 комментируемой статьи посвящена допросу подозреваемого и обеспечению его свидания с защитником до начала данного следственного действия.

11. Конституция РФ (ст. 48) гарантирует каждому гражданину право на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе в установленных законом случаях бесплатно. Помимо этого, каждый задержанный, имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента задержания.

12. В ст. 16 УПК РФ закреплен принцип обеспечения права на защиту, который в полной мере распространяется на правоотношения, возникающие в связи с задержанием лица.

13. Приглашение защитника — право, но не обязанность задержанного лица. Но в ряде случаев, предусмотренных ст. 51 УПК РФ, участие защитника является обязательным. Например, защитник появляется в процессе вне зависимости от того, имеется ли об этом просьба несовершеннолетнего подозреваемого или его законного представителя.

14. В ч. 4 комментируемой статьи определено минимальное время, предоставляемое для свидания задержанного подозреваемого с защитником. Продолжительность свидания свыше 2 часов может быть ограничена следователем (дознавателем), но в любом случае срок свидания не может быть менее 2 часов.

Статья 93. Личный обыск подозреваемого

Подозреваемый может быть подвергнут личному обыску в порядке, установленном ст. 184 настоящего Кодекса.

_______________________

1. Подозреваемый может быть подвергнут личному обыску в порядке, предусмотренном ст. 184 УПК РФ

2. Личный обыск отличается от личного досмотра, осуществляемого по правилам ст. 27.2 КоАП РФ. В рамках этой процедуры происходит обследование вещей, при котором их целостность их не нарушается, в целях обнаружения орудий совершения или предметов административного правонарушения.

3. Личный обыск — уголовно-процессуальное действие, которое состоит в обязательном осмотре одежды, (при необходимости — тела) подозреваемого и вещей, которые при нем могут находиться. Данное следственное действие проводится в целях обнаружения, изъятия, осмотра, исследования и приобщения к делу предметов и документов, которые могут стать доказательствами его виновности в совершении преступления.

4. В соответствии со ст. 170 УПК РФ личный обыск производится с участием не менее двух понятых. Поскольку личный обыск связан с обследованием одежды и тела человека, он производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалиста того же пола.

Статья 94. Основания освобождения подозреваемого

1. Подозреваемый подлежит освобождению по постановлению дознавателя или следователя, если:

(Абзац в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

1) не подтвердилось подозрение в совершении преступления;

2) отсутствуют основания применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;

3) задержание было произведено с нарушением требований ст. 91 настоящего Кодекса.

2. По истечении 48 часов с момента задержания подозреваемый подлежит освобождению, если в отношении его не была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу либо суд не продлил срок задержания в порядке, установленном п. 3 части седьмой ст. 108 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

3. Если постановление судьи о применении к подозреваемому меры пресечения в виде заключения под стражу либо продлении срока задержания не поступит в течение 48 часов с момента задержания, то подозреваемый немедленно освобождается, о чем начальник места содержания подозреваемого уведомляет орган дознания или следователя, в производстве которого находится уголовное дело, и прокурора.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

4. Если имеется определение или постановление суда об отказе в удовлетворении ходатайства дознавателя, следователя об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения в виде заключения под стражу, то копия этого определения или постановления выдается подозреваемому при его освобождении.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

5. При освобождении подозреваемого из-под стражи ему выдается справка, в которой указываются, кем он был задержан, дата, время, место и основания задержания, дата, время и основания освобождения.

_______________________

1. Комментируемая статья определяет основания и порядок освобождения лица, задержанного по подозрению в преступлении.

2. Следователь (дознаватель) должен вынести постановление об освобождении по одному из оснований, перечисленных в п. 1–3 ч. 1 комментируемой статьи.

3. По смыслу п. 1 ч. 1 в случае, если не подтвердилось подозрение в совершении преступлении, следователь выносит постановление об освобождении.

4. При наличии оснований, предусмотренных п. 2 и 3 ч. 1 комментируемой статьи, если отсутствуют основания для заключения под стражу или задержание было произведено с нарушением ст. 91 УПК РФ, то задержанное лицо статуса подозреваемого не теряет, несмотря на его освобождение.

5. В ч. 2 комментируемой статьи указано на обязательность освобождения лица по истечении 48-часового срока. Если срок задержания истек, то лицо подлежит немедленному и безусловному освобождению¹⁹⁶.

6. Продление задержания сверх предельного 48-часового возможно только судом, который в соответствии с п. 3 ч. 7 ст. 108 УПК РФ при условии признания задержания законным и обоснованным продлевает срок задержания 72 часов с момента вынесения судебного решения по ходатайству одной из сторон для представления ею дополнительных доказательств обоснованности или необоснованности избрания меры пресечения в виде заключения под стражу.

7. Из содержания ч. 3 комментируемой статьи вытекает, что если следователь, дознаватель по истечении 48-часового срока задержания не представит начальнику изолятора временного содержания (ИВС) документов, обосновывающих нахождение задержанных в этом учреждении, то начальник обязан его освободить. В этой связи администрация ИВС, не будучи субъектом уголовно-процессуальных правоотношений, предупреждает должностных лиц об истечении срока задержания.

8. Отметим, что освобождение задержанного не приравнивается к его реабилитации, пока следователь, дознаватель не вынесет постановления о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) в отношении данного лица.

Статья 95. Порядок содержания подозреваемых под стражей

1. Порядок и условия содержания подозреваемых под стражей определяются ФЗ.

2. В случае необходимости проведения оперативно-розыскных мероприятий допускаются встречи сотрудника органа дознания, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, с подозреваемым с письменного разрешения дознавателя, следователя или суда, в производстве которых находится уголовное дело.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

_______________________

1. Комментируемая статья отсылает к Федеральному закону от 15.07.1995 № 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений»¹⁹⁷, которым определен порядок содержания под стражей лиц, задержанных по подозрению в совершении преступления.

2. Задержанные по подозрению в преступлении содержатся под стражей в следственных изоляторах уголовно-исполнительной системы, органов внутренних дел, пограничных органов федеральной службы безопасности. В местах содержания под стражей устанавливается режим, обеспечивающий соблюдение прав подозреваемых и обвиняемых, исполнение ими своих обязанностей, их изоляцию, а также выполнение задач, предусмотренных УПК РФ.

3. Обеспечение режима возлагается на администрацию, а также на сотрудников мест содержания под стражей, которые несут установленную законом ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение служебных обязанностей.

4. В случаях, когда задержание по подозрению в совершении преступления осуществляется в соответствии с УПК РФ капитанами морских судов, находящихся в дальнем плавании, или начальниками зимовок в период отсутствия транспортных связей с зимовками, подозреваемые содержатся в помещениях, которые определены указанными должностными лицами и приспособлены для этих целей.

5. Лицо или орган, в производстве которых находится уголовное дело, обязаны незамедлительно известить одного из близких родственников подозреваемого или обвиняемого о месте или об изменении места его содержания под стражей.

6. В целях осуществления контроля в пределах своей компетенции без специального разрешения посещать следственные изоляторы уголовно-исполнительной системы, изоляторы временного содержания подозреваемых и обвиняемых органов внутренних дел и пограничных органов федеральной службы безопасности, а также гауптвахты, используемые для содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, имеют право: Президент РФ; Председатель Правительства РФ; Уполномоченный по правам человека в РФ; представители международных (межгосударственных, межправительственных) организаций на основании соответствующих международных договоров РФ; высшие должностные лица субъектов РФ (руководители высших исполнительных органов государственной власти субъектов РФ), уполномоченные по правам человека в субъектах РФ в пределах соответствующих территорий; члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы Федерального Собрания РФ, а также депутаты законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта РФ, уполномоченные на то законодательным (представительным) органом государственной власти субъекта РФ, в пределах соответствующих территорий; Генеральный прокурор РФ, а также уполномоченные им прокуроры и прокуроры, осуществляющие надзор за исполнением законов администрациями мест содержания задержанных и заключенных под стражу в пределах соответствующих территорий; члены общественных наблюдательных комиссий в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 10.06.2008 № 76-ФЗ «Об общественном контроле за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и о содействии лицам, находящимся в местах принудительного содержания»¹⁹⁸, в пределах соответствующих территорий; Уполномоченный при Президенте РФ по правам ребенка, уполномоченные по правам ребенка в субъектах РФ в пределах соответствующих территорий — места содержания под стражей, в которых содержатся несовершеннолетние и беременные женщины; Уполномоченный при Президенте РФ по защите прав предпринимателей, уполномоченные по защите прав предпринимателей в субъектах РФ в границах соответствующего субъекта РФ — в целях защиты прав подозреваемых и обвиняемых по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 159–159⁶, 160, 165 УК РФ, если эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности, а также ст. 171–172, 173¹–174¹, 176–178, 180, 181, 183, 185–185⁴, 190–199⁴ УК РФ.

7. Помимо указанных лиц, сотрудники органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в случае необходимости проведения оперативно-розыскных мероприятий допускаются до встречи с подозреваемым с письменного разрешения дознавателя, следователя или суда, в производстве которых находится уголовное дело.

Статья 96. Уведомление о задержании подозреваемого

1. Подозреваемый в кратчайший срок, но не позднее 3 часов с момента его доставления в орган дознания или к следователю имеет право на один телефонный разговор на русском языке в присутствии дознавателя, следователя в целях уведомления близких родственников, родственников или близких лиц о своем задержании и месте нахождения, о чем делается отметка в протоколе задержания. В случае отказа подозреваемого от права на телефонный разговор или невозможности в силу его физических или психических недостатков самостоятельно осуществлять указанное право такое уведомление производится дознавателем, следователем, о чем также делается отметка в протоколе задержания. Дознаватель, следователь не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого также уведомляет о его задержании иных лиц, указанных в частях второй, второй¹, второй² и третьей настоящей ст.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 437-ФЗ.)

2. При задержании подозреваемого, являющегося военнослужащим, об этом уведомляется командование воинской части, а в случае задержания сотрудника органа внутренних дел – начальник органа, в котором проходит службу указанный сотрудник.

(Часть в ред. ФЗ от 22.07.2010 № 155-ФЗ.)

2¹. При задержании подозреваемого, являющегося членом общественной наблюдательной комиссии, образованной в соответствии с законодательством РФ, об этом уведомляются секретарь Общественной палаты РФ и соответствующая общественная наблюдательная комиссия в срок, указанный в части первой настоящей ст.

(Часть введена ФЗ от 01.07.2010 № 132-ФЗ.)

2². При задержании подозреваемого, являющегося адвокатом, об этом уведомляется адвокатская палата субъекта РФ, членом которой он является, в срок, указанный в части первой настоящей ст.

(Часть введена ФЗ от 30.12.2015 № 437-ФЗ.)

3. Если подозреваемый является гражданином или подданным другого государства, то в срок, указанный в части первой настоящей ст., уведомляется посольство или консульство этого государства.

4. При необходимости сохранения в интересах предварительного расследования в тайне факта задержания уведомление по мотивированному постановлению дознавателя, следователя с согласия прокурора может не производиться, за исключением случаев, если подозреваемый является несовершеннолетним.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 437-ФЗ.)

_______________________

1. В комментируемой статье закреплена процедура уведомления о факте и месте задержания подозреваемого. Часть 1 комментируемой статьи содержит прямое указание на обязанность следователя, дознавателя предоставить задержанному лицу один телефонный разговор. При этом речь идет именно о телефонном разговоре, а не о телефонном звонке.

2. Телефонный разговор ведется только на русском языке в присутствии следователя, дознавателя целях уведомления близких родственников, родственников или близких лиц о своем задержании и месте нахождения, о чем делается отметка в протоколе задержания. Срок предоставления задержанному такой возможности — не позднее 3 часов с момента его доставления. В этот же срок в соответствии с ч. 1 ст. 92 УПК РФ следователь, дознаватель обязан составить и протокол задержания.

3. В протоколе задержания делается обязательная отметка о том, что право на телефонный разговор лицом реализовано. Таким образом, задержанный должен осуществить один телефонный разговор до составления данного протокола. Реализацию данного права обеспечивает следователь или дознаватель, в чьем производстве находится уголовное дело, по которому лицо было задержано.

4. Задержанный вправе позвонить в целях уведомления близких родственников, родственников или близких лиц о факте задержания и о месте нахождения задержанного, а не для простого разговора. Поэтому продолжительность разговора минимальна. Телефонный разговор не может состояться с иными лицами, кроме указанных в законе. Например, если родители задержанного проживают в отдаленной местности, где не работает сотовая связь, следователь вправе позвонить в территориальный орган внутренних дел и зафиксировать телефонограммой (или иной связью) факт передачи информации о задержании конкретного лица и о месте задержания. А уже затем сотрудники органа внутренних дел сообщат родственникам о данном факте.

5. В ч. 1 комментируемой статьи установлен порядок телефонного разговора.

Законодатель умышлено указал, что телефонный разговор может состояться только на русском языке. Преследуемая цель — профилактика, предупреждение и пресечения возможных преступлений, воспрепятствование сокрытию следов преступления и т. п.

6. Если будет установлено, что лицо, которому адресован звонок, не владеет русским языком, следователь, дознаватель вправе прервать телефонный разговор. Указанный факт отражается в протоколе задержания. Помимо этого, в протоколе должна быть отметка в случае отказа задержанного от реализации права на телефонный разговор, неспособности задержанного ввиду своих физических или психических недостатков осуществить данное право.

7. В ч. 2 комментируемой статьи закреплена необходимость уведомления командования воинской части о задержании в качестве подозреваемого военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы. В ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»¹⁹⁹ указано: «О задержании военнослужащих вне расположения воинской части, в которой они проходят военную службу, немедленно уведомляются органы военного управления, органы военной прокуратуры и военные следственные органы Следственного комитета Российской Федерации».

8. В ч. 2¹ комментируемой статьи установлена обязанность по уведомлению секретаря Общественной палаты в случае задержания члена общественной наблюдательной комиссии.

9. Правовые основы организации и деятельности общественных наблюдательных комиссий установлены Федеральным законом от 10.06.2008 № 76-ФЗ «Об общественном контроле за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и о содействии лицам, находящимся в местах принудительного содержания»²⁰⁰.

10. Часть 2² комментируемой статьи устанавливает, что требуется обязательное уведомление адвокатской палаты субъекта РФ при задержании адвоката.

В соответствии с п. 1 ст. 29 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»²⁰¹ адвокатская палата субъекта РФ является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве всех адвокатов этого субъекта РФ.

11. Из содержания ч. 3 комментируемой статьи следует, что в случае задержания гражданина или подданного другого государства посольство или консульство этого государства уведомляется официальным путем, с использованием средств связи. Факт и способ уведомления фиксируется в материалах уголовного дела.

12. Часть 4 комментируемой статьи определяет возможность неуведомления лиц, указанных в ч. 1 данной статьи, при необходимости сохранения в интересах предварительного расследования в тайне факта задержания. В связи с этим уведомление по мотивированному постановлению дознавателя, следователя с согласия прокурора может не производиться, за исключением случаев, если подозреваемый является несовершеннолетним.

Эту процедуру также необходимо выполнить в срок не позднее 3 часов, поскольку прокурор может не дать согласие, и следователь, дознаватель будет обязан обеспечить лицу право на один телефонный разговор в целях уведомления о своем задержании.

ГЛАВА 13. Меры пресечения

Статья 97. Основания для избрания меры пресечения

1. Дознаватель, следователь, а также суд в пределах предоставленных им полномочий вправе избрать обвиняемому, подозреваемому одну из мер пресечения, предусмотренных настоящим Кодексом, при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый, подозреваемый:

(Абзац в ред. ФЗ от 22.04.2004 № 18-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

1) скроется от дознания, предварительного следствия или суда;

2) может продолжать заниматься преступной деятельностью;

3) может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу.

1¹. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, при избрании меры пресечения в виде залога суд вправе возложить на подозреваемого или обвиняемого обязанность по соблюдению одного или нескольких запретов, предусмотренных частью шестой ст. 105¹ настоящего Кодекса, а при избрании меры пресечения в виде домашнего ареста одного или нескольких запретов, предусмотренных п. 3–5 части шестой ст. 105¹ настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

2. Мера пресечения может избираться также для обеспечения исполнения приговора или возможной выдачи лица в порядке, предусмотренном ст. 466 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 17.12.2009 № 324-ФЗ.)

_______________________

1. Пункт 13 ст. 5 УПК РФ определяет избрание меры пресечения как принятие дознавателем, следователем, а также судом решения о мере пресечения в отношении подозреваемого, обвиняемого.

2. Меры пресечения — это меры уголовно-процессуального принуждения, применяемые в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом лицами, уполномоченными на их применение (дознавателем, следователем, судом) к подозреваемому, обвиняемому, подсудимому или осужденному, при наличии достаточных оснований полагать, что эти лица скроются от дознания, предварительного следствия или суда; могут продолжить заниматься преступной деятельностью, угрожать иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу.

3. Избрание и применение мер пресечения возможно только после возбуждения уголовного дела. Правовые и фактические основания избрания меры пресечения связаны с необходимостью обеспечения условий дальнейшего производства по уголовному делу. Часть 2 комментируемой статьи указывает, что мера пресечения может избираться и для обеспечения исполнения приговора (применяется судом в отношении осужденного (п. 10 ч. 1 ст. 308, п. 18, 18¹ ст. 397 УПК РФ), а также для возможной выдачи лица при получении от иностранного государства запроса о выдаче (в этом случае вопрос о необходимости избрания меры пресечения такому лицу решается прокурором в порядке, предусмотренном ст. 466 УПК РФ).

4. Конституционный Суд РФ отметил, что применение мер пресечения признается отвечающим указанным в ст. 55 Конституции РФ целям, если оно направлено на воспрепятствование тому, чтобы обвиняемый или подозреваемый мог скрыться от следствия и суда, помешать производству по уголовному делу или продолжить преступную деятельность²⁰².

5. Согласно ч. 1 комментируемой статьи обвиняемому или подозреваемому избирается только одна из предусмотренных ст. 98 УПК РФ мер пресечения. Кроме того, в соответствии с ч. 1¹ при избрании меры пресечения в виде залога и домашнего ареста суд вправе возложить на подозреваемого или обвиняемого обязанности по соблюдению соответствующих запретов, предусмотренных мерой пресечения в виде запрета определенных действий (ст. 105¹ УПК РФ).

6. Достаточными основаниями для избрания любой из мер пресечения должны выступать подтвержденные материалами уголовного дела сведения о возможных последствиях, предусмотренных п. 1–3 ч. 1 комментируемой статьи.

7. Практика Европейского Суда по правам человека сформулировала ряд положений, касающихся причин отказа в освобождении лиц, заключенных под стражу²⁰³, которые могут быть учтены и при определении наличия или отсутствия оснований, предусмотренных п. 1–3 ч. 1 комментируемой статьи.

1) Основание полагать, что подозреваемый, обвиняемый скроется от дознания, предварительного следствия или суда:

— риск побега не должен оцениваться только на основании строгости наказания, которое может последовать. Он должен определяться с учетом ряда других релевантных факторов, которые могут либо подтвердить то, что опасность побега существует, либо показать, что он слишком мал и необходимости в предварительном заключении не имеется (Panchenko v. Russia, § 106);

— риск побега должен оцениваться в свете таких факторов, как характер человека, его моральные принципы, местожительство, работа, средства, семейные узы, и любые иные связи со страной, в которой ведется его преследование (Becciev v. Moldova, § 58);

— риск побега не возникает только вследствие отсутствия постоянного местожительства (Sulaoja v. Estonia, § 64);

— хотя серьезность предстоящего наказания является релевантным обстоятельством при оценке опасности побега обвиняемого, сама по себе тяжесть обвинений не может служить оправданием длительного предварительного заключения (Idalov v. Russia [GC], § 145; Garycki v. Poland, § 47; Chraidi v. Germany, § 40; Ilijkov v. Bulgaria, § § 80–81).

2) Основание полагать, что подозреваемый, обвиняемый может продолжать заниматься преступной деятельностью:

— серьезность обвинения может заставить судебные органы поместить подозреваемого под стражу с целью предотвращения любых попыток совершения дальнейших правонарушений. Однако необходимо, чтобы этот риск был очевиден, а мера — соответствующей с учетом обстоятельств дела, в частности прошлого и личности обвиняемого (Clooth v. Belgium, § 40);

— наличие судимости может стать основанием для обоснованных опасений того, что обвиняемый может совершить новое правонарушение (Selguk v. Turkey, § 34; Matznetter v. Austria, § 9);

— отсутствие работы или семьи не дает оснований для того, чтобы прийти к выводу о том, что лицо склонно к совершению новых правонарушений (Sulaoja v. Estonia, § 64).

3) Основание полагать, что подозреваемый, обвиняемый может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу:

— опасность того, что обвиняемый будет чинить препятствия надлежащему проведению судебного процесса, не может оцениваться абстрактно, а должна подкрепляться фактическими доказательствами (Becciev v. Moldova, § 59);

— риск оказания давления на свидетелей может быть принят во внимание на начальных этапах производства (Jarzynski v. Poland, § 43). Однако со временем, интересов следствия становится недостаточно для содержания подозреваемого под стражей: при нормальном ходе событий предполагаемые риски уменьшаются по мере проведения расследования, взятия показаний и проведения проверок (Clooth v. Belgium, § 44).

8. При отсутствии оснований, предусмотренных п. 1–3 ч. 1 комментируемой статьи, никакая мера пресечения, даже самая мягкая, применена быть не может. Следует учитывать также и обстоятельства, предусмотренные ст. 99 УПК РФ: тяжесть преступления, сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и др.

9. Мера пресечения может быть избрана в ходе предварительного расследования и в ходе судебного разбирательства, сроки которых ограничены законом, отменена, когда в ней отпадает необходимость, или изменена, когда изменяются основания для ее избрания, предусмотренные ст. 97 УПК РФ и обстоятельства, учитываемые при ее избрании из числа указанных в ст. 99 Кодекса.

10. При отсутствии оснований для избрания мер пресечения к подозреваемому или обвиняемому может быть применена мера процессуального принуждения в виде обязательства о явке (ст. 112 УПК РФ), которое заключается в его письменном обязательстве своевременно являться по вызовам дознавателя, следователя или в суд, а в случае перемены места жительства незамедлительно сообщать об этом. Факты нарушения обязательства о явке могут свидетельствовать о появлении основания для избрания меры пресечения, предусмот- ренного п. 1 ч. 1 ст. 97 УПК РФ — данные о том, что обвиняемый может скрыться от дознания, предварительного следствия или суда.

11. Время действия мер пресечения в отношении обвиняемого, за исключением запрета определенных действий (при применении запрета выходить в определенные периоды времени за пределы жилого помещения, в котором проживает обвиняемый), домашнего ареста и заключения под стражу, не ограничено. Мера пресечения может применяться до принятия итогового решения по уголовному делу в случае, если не имеется оснований для ее изменения или отмены в соответствии со ст. 110 УПК РФ.

12. При избрании мер пресечения в отношении подозреваемого действуют правила, предусмотренные ст. 100 УПК РФ.

13. Статья 450 УПК РФ предусмотрены особенности избрания меры пресечения в отношении отдельных категорий лиц: судей, членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы и некоторых других.

14. Незаконное применения меры пресечения порождает право подозреваемого, обвиняемого на возмещение причиненного ему вреда в порядке, установленном гл. 18 УПК РФ (ч. 3 ст. 133 Кодекса).

15. Заведомо незаконные заключение под стражу или содержание под стражей влекут ответственность, предусмотренную ч. 2 ст. 301 УК РФ.

Статья 98. Меры пресечения

Мерами пресечения являются:

1) подписка о невыезде;

2) личное поручительство;

3) наблюдение командования воинской части;

4) присмотр за несовершеннолетним обвиняемым;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

4¹) запрет определенных действий;

(Пункт введен ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

5) залог;

6) домашний арест;

7) заключение под стражу.

_______________________

1. В статье приведен исчерпывающий перечень мер пресечения. Закон предоставляет следователю, дознавателю, суду право избрать одну из мер пресечения, перечисленных в комментируемой статье, от менее строгой к более строгой. Выбор меры пресечения обусловлен наличием конкретных оснований (п. 1–3 ч. 1 ст. 97 УПК РФ) и обстоятельств, учитываемых при ее избрании (ст. 99 УПК РФ).

2. Четыре из восьми мер пресечения избираются только судом, в том числе и в ходе досудебного производства: 1) запрет определенных действий; 2) залог; 3) домашний арест; 4) заключение под стражу. И только суд может принять решение о продлении сроков содержания под стражей, домашнего ареста и запрета определенных действий (п. 1, 2 ч. 2 ст. 29 УПК РФ).

3. Инициировать избрание данных мер пресечения может как следователь, так и дознаватель, которые выносят постановление о возбуждении перед судом ходатайства об избрании данных мер пресечения. Затем следователь получает письменное согласие руководителя следственного органа, а дознаватель — прокурора.

4. Для избрания в ходе досудебного производства мер пресечения в виде подписки о невыезде, личного поручительства, наблюдения командования воинской части, присмотра за несовершеннолетним обвиняемым достаточно вынесения постановления следователем или дознавателем.

5. В ходе судебного разбирательства суд вправе избрать, изменить или отменить любую меру пресечения в отношении подсудимого (ч. 1 ст. 255 УПК РФ).

6. Меры пресечения в виде наблюдения командования воинской части и присмотра за несовершеннолетним обвиняемым являются специальными. Первая избирается только в отношении соответственно военнослужащих или гражданин, проходящих военные сборы. Вторая — к лицам, не достигшим 18-летнего возраста. Остальные меры пресечения, при наличии соответствующих оснований и условий, могут быть избраны в отношении любых подозреваемых, обвиняемых.

Статья 99. Обстоятельства, учитываемые при избрании меры пресечения

При решении вопроса о необходимости избрания меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления и определения ее вида при наличии оснований, предусмотренных ст. 97 настоящего Кодекса, должны учитываться также тяжесть преступления, сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства.

(Статья в ред. ФЗ от 22.04.2004 № 18-ФЗ.)

_______________________

1. При избрании меры пресечения и выборе ее вида помимо оснований, предусмотренных ст. 97 УПК РФ, следует учитывать тяжесть преступления (ст. 15 УК РФ), сведения о личности подозреваемого или обвиняемого (например, рецидив преступлений признается обстоятельством, отягчающим наказание — п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ), его возраст (несовершеннолетний, престарелый), состояние здоровья (имеется тяжелое заболевание, препятствующее содержанию под стражей — ч. 1¹ ст. 110 УПК РФ), семейное положение (наличие малолетних детей учитывается как смягчающее наказание обстоятельство — п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ), род занятий и другие обстоятельства.

2. Перечень таких обстоятельств исчерпывающим не является. Например, наличие постоянного места жительства учитывается при избрании мер пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении (ст. 102 УПК РФ), запрета определенных действий (п. 1 ч. 6 ст. 105¹ УПК РФ) или домашнего ареста (ч. 1 ст. 107 УПК РФ); взаимоотношения несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого с лицом, которому он может быть отдан под присмотр, учитываются при избрании меры пресечения в виде присмотра за несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым (ст. 105 УПК РФ); имущественное положение оценивается при определении вида и размера залога (ч. 3 ст. 106 УПК РФ).

3. Рассмотрев кассационную жалобу стороны защиты, судебная коллегия по уголовным делам Ленинградского областного суда указала, что суд первой инстанции обоснованно продлил срок содержания под стражей обвиняемой в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 105 УК РФ, поскольку она обвиняется в совершении умышленного особо тяжкого преступления против личности, наказание за которое предусмотрено исключительно в виде лишения свободы на срок до пятнадцати лет. С учетом личности обвиняемой, которая ранее неоднократно привлекалась к административной ответственности за пьянство и неисполнение родительских обязанностей, нигде не работала и не имела постоянного источника дохода, по месту жительства характеризовалась отрицательно, а также конкретных обстоятельств дела, суд пришел выводу о том, что обвиняемая может скрыться от следствия и совершить новое преступление²⁰⁴.

4. Следует учитывать весь комплекс обстоятельств, который может повлиять на избрание конкретной меры пресечения.

Так, апелляционным постановлением Тамбовского областного суда отменено постановление районного суда об отказе в заключении под стражу Л., обвинявшейся в покушении на убийство супруга, материал с соответствующим ходатайством следователя направлен в суд на новое рассмотрение. В судебном заседании следователь ранее заявленное ходатайство о заключении Л. под стражу поддержал, указав, что она обвиняется в совершении особо тяжкого умышленного преступления против жизни, санкцией за которое предусмотрено безальтернативное наказание в виде лишения свободы на срок до 15 лет, находясь на свободе, может продолжить заниматься преступной деятельностью, оказать давление на потерпевшего и свидетелей. Ходатайство следователя поддержано прокурором. Принимая решение по ходатайству, судья указал на обоснованность подозрения Л. в инкриминируемом деянии (подтверждавшуюся протоколом явки с повинной, протоколами допросов потерпевшего и трех свидетелей) и вместе с тем на комплекс следующих обстоятельств: наличие постоянного места жительства; отсутствие судимости; положительные характеристики по месту жительства; не привлечение ранее к административной ответственности; то, что Л. является пенсионеркой по старости, проживает с двумя малолетними правнуками, один из которых является инвалидом; за время применения к ней меры пресечения в виде подписки о невыезде эту меру пресечения не нарушала, являлась по первому вызову следователя и в суд. С учетом указанных обстоятельств, а также того, что следователь не представил объективно подтвержденных сведений о том, что обвиняемая может оказать либо оказывала давление на потерпевшего и свидетелей или может продолжить преступную деятельность, приняв во внимание и то, что деяние носит неоконченный характер, а также мнение потерпевшего, который не поддержал ходатайство следователя, суд в удовлетворении данного ходатайства отказал²⁰⁵.

Статья 100. Избрание меры пресечения в отношении подозреваемого

1. В исключительных случаях при наличии оснований, предусмотренных ст. 97 настоящего Кодекса, и с учетом обстоятельств, указанных в ст. 99 настоящего Кодекса, мера пресечения может быть избрана в отношении подозреваемого. При этом обвинение должно быть предъявлено подозреваемому не позднее 10 суток с момента применения меры пресечения, а если подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу – в тот же срок с момента задержания. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, то мера пресечения немедленно отменяется, за исключением случаев, предусмотренных частью второй настоящей ст.

(Часть в ред. ФЗ от 22.04.2004 № 18-ФЗ.)

2. Обвинение в совершении хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, 205¹, 205³, 205⁴, 205⁵, 206, 208, 209, 210, 210¹, 277, 278, 279, 281, 360 и 361 УК РФ, должно быть предъявлено подозреваемому, в отношении которого избрана мера пресечения, не позднее 45 суток с момента применения меры пресечения, а если подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу – в тот же срок с момента задержания. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, то мера пресечения немедленно отменяется.

(Часть введена ФЗ от 22.04.2004 № 18-ФЗ; в ред. ФЗ от 03.11.2009 № 245-ФЗ; от 02.11.2013 № 302-ФЗ; от 06.07.2016 № 375-ФЗ; от 01.04.2019 № 46-ФЗ.)

_______________________

1. По общему правилу мера пресечения избирается в отношении обвиняемого, то есть тогда, когда по уголовному делу уже собраны достаточные доказательства, дающие основания для обвинения лица в совершении преступления, и вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого. Однако в ряде случаев, особенно на начальном этапе расследования, достаточные доказательства для обвинения лица еще не добыты, но в целях обеспечения условий для дальнейшего производства по уголовному делу возникает необходимость в избрании меры пресечения в отношении подозреваемого.

В этой связи комментируемая статья содержит исключение из общего правила, заключающееся в возможности избрания любой из предусмотренных ст. 98 УПК РФ мер пресечения в отношении подозреваемого (при наличии оснований для ее избрания — ст. 97 УПК РФ и с учетом соответствующих обстоятельств — ст. 99 УПК РФ).

2. В качестве ограничительного условия выступает то, что мера пресечения без предъявления обвинения может быть применена на ограниченный срок. Если подозреваемому избрана мера пресечения, то обвинение должно быть ему предъявлено не позднее 10 суток с момента ее применения.

3. Данный срок увеличен с 10 до 45 суток при избрании меры пресечения в отношении подозреваемого в совершении следующих преступлений: террористический акт (ст. 205 УК РФ); содействие террористической деятельности (ст. 205¹ УК РФ); прохождение обучения в целях осуществления террористической деятельности (ст. 205³ УК РФ); организация террористического сообщества и участие в нем (ст. 205⁴ УК РФ); организация деятельности террористической организации и участие в деятельности такой организации (ст. 205⁵ УК РФ); захват заложника (ст. 206 УК РФ); организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем (ст. 208 УК РФ); бандитизм (ст. 209 УК РФ); организация преступного сообщества (преступной организации) или участие в нем (ней) (ст. 210 УК РФ); занятие высшего положения в преступной иерархии (ст. 210¹ УК РФ); посягательство на жизнь государственного или общественного деятеля (ст. 277 УК РФ); насильственный захват власти и насильственное удержание власти (ст. 278 УК РФ); вооруженный мятеж (ст. 279 УК РФ); диверсия (ст. 281 УК РФ); нападение на лиц или учреждения, которые пользуются международной защитой (ст. 360 УК РФ); акт международного терроризма (ст. 361 УК РФ).

4. В сроки, предусмотренные ч. 1 (10 суток) или ч. 2 (45 суток для вышеуказанных преступлений против общественной безопасности, основ конституционного строя и безопасности государства, против мира и безопасности человечества) настоящей статьи, в тех случаях, когда подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу, включается и время, определяемое моментом фактического задержания лица, что связано с зачетом времени задержания в срок содержания под стражей согласно п. 1 ч. 10 ст. 109 УПК РФ. Например, если лицо задержано по подозрению в совершении преступления 10 января, а 12 января суд удовлетворил ходатайство следователя об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, то обвинение такому лицу должно быть предъявлено не позднее 19 января (ст. 128 УПК РФ).

5. Непредъявление обвинения в обозначенные сроки (10 или 45 суток) влечет отмену избранной меры пресечения. Указание в законе на то, что в таких случаях мера пресечения отменяется «немедленно» свидетельствует о том, что даже если в нарушение требований закона постановление об отмене меры пресечения при указанных обстоятельствах не вынесено, то она все равно не может считаться действующей.

Статья 101. Постановление и определение об избрании меры пресечения

1. Об избрании меры пресечения дознаватель, следователь или судья выносит постановление, а суд – определение, содержащее указание на преступление, в котором подозревается или обвиняется лицо, и основания для избрания этой меры пресечения.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. Копия постановления или определения вручается лицу, в отношении которого оно вынесено, а также его защитнику или законному представителю по их просьбе.

3. Одновременно лицу, в отношении которого избрана мера пресечения, разъясняется порядок обжалования решения об избрании меры пресечения, установленный ст. 123–127 настоящего Кодекса.

_______________________

1. Применение меры пресечения — процессуальные действия, осуществляемые с момента принятия решения об избрании меры пресечения до ее отмены или изменения (п. 29 ст. 5 УПК РФ).

2. При избрании любой из мер пресечения дознаватель, следователь или судья выносят постановление (суд — определение). Этот процессуальный документ должен содержать указание на статью (часть, пункт статьи) УК РФ, по которой квалифицировано деяние, вменяемое лицу в вину. С учетом того, что любое постановление или определение должно быть законным, обоснованными и мотивированным (ч. 4 ст. 7 УПК РФ), в описательно-мотивировочной части процессуального документа об избрании меры пресечения указываются конкретные основания ее избрания, предусмотренные ст. 97 УПК РФ, и учитываемые при этом обстоятельства (ст. 99 Кодекса).

3. Подозреваемый или обвиняемый под роспись ознакамливается с постановлением, ему вручается копия документа. Отказ подозреваемого или обвиняемого от подписи удостоверяется по правилам, предусмотренным ст. 167 УПК РФ.

4. Копия постановления об избрании меры пресечения также вручается защитнику и законному представителю лица, в отношении которого избрана мера пресечения, по их просьбе.

5. Лицо, в отношении которого избрана мера пресечения, имеет право обжаловать это решение. В целях обеспечения реализации такого права подозреваемому или обвиняемому должен быть разъяснен порядок обжалования, предусмотренный гл. 16 УПК РФ.

6. Согласно ч. 11 ст. 108 УПК РФ постановление судьи об избрании меры пресечения может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение 3 суток со дня его вынесения, а решение суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в кассационном порядке.

Статья 102. Подписка о невыезде и надлежащем поведении

Подписка о невыезде и надлежащем поведении состоит в письменном обязательстве подозреваемого или обвиняемого:

1) не покидать постоянное или временное место жительства без разрешения дознавателя, следователя или суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2) в назначенный срок являться по вызовам дознавателя, следователя и в суд;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3) иным путем не препятствовать производству по уголовному делу.

_______________________

1. К лицу, имеющему постоянное или временное место жительства, может быть применена мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

2. Данная мера пресечения является самой мягкой. Но если основания для избрания комментируемой меры пресечения, предусмотренные ст. 97 УПК РФ отсутствуют, к подозреваемому или обвиняемому может быть применена такая мера процессуального принуждения, как обязательство о явке (ст. 112 Кодекса).

3. Статья 2 Закона РФ от 25.06.1993 № 5242-I «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации»²⁰⁶ определяет место жительства как жилой дом, квартиру, комнату, жилое помещение специализированного жилищного фонда либо иное жилое помещение, в которых гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору найма специализированного жилого помещения либо на иных основаниях, предусмотренных российским законодательством, и в которых он зарегистрирован по месту жительства. Конституционный Суд РФ отметил, что уведомление гражданином Российской Федерации органов регистрационного учета о месте своего пребывания и жительства в соответствии с установленным законом порядком является не только его правом, но и обязанностью, однако сам по себе факт регистрации или отсутствие таковой не может служить основанием ограничения или условием реализации прав и свобод граждан, предусмотренных Конституцией РФ, федеральными законами и законодательными актами субъектов РФ. Регистрация является лишь предусмотренным федеральным законом способом учета граждан в пределах Российской Федерации, носящим уведомительный характер и отражающим факт нахождения гражданина по месту пребывания или жительства²⁰⁷. Таким образом, факт наличия или отсутствия регистрации по месту пребывания или жительства не может являться решающим при рассмотрении вопроса об избрании комментируемой меры пресечения. Возможность применения подписки о невыезде законодатель связывает лишь с наличием у подозреваемого постоянного или временного места жительства, которое может подтверждаться, например, показаниями свидетелей или документами о праве собственности на жилой дом.

4. В отличие от мер пресечения в виде 1) домашнего ареста, заключающегося в нахождении подозреваемого или обвиняемого в изоляции от общества в жилом помещении, и 2) запрета определенных действий при установлении запрета, предусмотренного п. 1 ч. 2 ст. 105¹ УПК РФ, состоящего в установлении судом конкретного периода времени, в которое лицу запрещается покидать жилое помещение, подписка о невыезде не ограничивает право покидать жилое помещение, указывая лишь на то, что подозреваемый или обвиняемый дает обязательство не покидать место жительства без разрешения дознавателя, следователя или суда — п. 1 ст. 102 УПК РФ. Исходя из смысла комментируемой статьи, обязательство не покидать место жительства означает обязательство не покидать населенный пункт, на территории которого расположена квартира, комната, жилой дом, а не покидать конкретное жилое помещение.

5. Об избрании данной меры пресечения выносится постановление, после чего подозреваемый или обвиняемый дает письменное обязательство (именуемое «подпиской о невыезде и надлежащем поведении») не покидать свое место жительства без разрешения дознавателя, следователя или суда.

6. В обязательстве также указывается, что подозреваемый или обвиняемый обязуется являться по вызовам в назначенный дознавателем, следователем, судом срок и не будет препятствовать производству по уголовному делу. В этом и состоит надлежащее поведение подозреваемого или обвиняемого.

7. Обязательство «иным путем не препятствовать производству по уголовному делу» означает то, что лицо не только будет являться по вызовам, но и например, не станет уничтожать следы преступления, склонять свидетелей или потерпевших к даче показаний в его пользу.

8. Если лицо отказывается дать подписку о невыезде и надлежащем поведении, то рассматривается вопрос об избрании в отношении него иной меры пресечения. Конституционный Суд РФ обратил внимание на то, что одно лишь вынесение постановления об избрании меры пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении — без отобрания у лица указанного письменного обязательства — не позволяет считать эту меру примененной и влекущей правовые последствия для подозреваемого или обвиняемого. Отказ же дать подписку о невыезде и надлежащем поведении — как свидетельствующий о том, что в рамках применения данной меры пресечения не могут быть достигнуты ее цели, — может повлечь избрание другой, в том числе более строгой, меры пресечения²⁰⁸.

9. Невозможно избрание данной меры пресечения к лицу, которое не было ознакомлено с постановлением о ее избрании (например, скрылось, не является по вызовам) и подписку не давало. Статьи 101 и 102 УПК РФ в их взаимосвязи не позволяют применять эту меру пресечения в отсутствие подозреваемого или обвиняемого. Сам факт вынесения постановления об избрании меры пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении не может служить обоснованием утверждения о нарушении подозреваемым данной меры пресечения²⁰⁹.

Статья 103. Личное поручительство

1. Личное поручительство состоит в письменном обязательстве заслуживающего доверия лица о том, что оно ручается за выполнение подозреваемым или обвиняемым обязательств, предусмотренных п. 2 и 3 ст. 102 настоящего Кодекса.

2. Избрание личного поручительства в качестве меры пресечения допускается по письменному ходатайству одного или нескольких поручителей с согласия лица, в отношении которого дается поручительство.

3. Поручителю разъясняются существо подозрения или обвинения, а также обязанности и ответственность поручителя, связанные с выполнением личного поручительства.

4. В случае невыполнения поручителем своих обязательств на него может быть наложено денежное взыскание в размере до десяти тыс. руб. в порядке, установленном ст. 118 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 11.06.2008 № 85-ФЗ.)

_______________________

1. В основе данной меры пресечения лежит наличие стабильных социальных связей между доверителем и лицом, в отношении которого дается поручительство. Сам факт поручительства за подозреваемого или обвиняемого со стороны другого лица должен служить гарантией обеспечения его надлежащего поведения.

2. Избрание меры пресечения в виде личного поручительства возможно лишь с согласия подозреваемого или обвиняемого. Закон не содержит указания на письменную или устную форму такого согласия, однако оно все же должно быть оформлено письменно.

3. Поручителями могут выступать только заслуживающие доверия лица. К ним можно отнести уважаемых в обществе, законопослушных и добропорядочных граждан. Поручитель должен в первую очередь вызывать доверие у должностного лица, которое уполномочено на избрание данной меры пресечения.

4. Поручитель должен хорошо знать подозреваемого или обвиняемого и быть способным поручиться за его поведение, то есть быть уверенным, что в силу его авторитета у подозреваемого или обвиняемого тот не сможет совершить какие-либо действия, для предотвращения которых и избирается мера пресечения.

5. Указание на то, что тот или иной поручитель заслуживает доверия, должно быть мотивировано в постановлении об избрании данной меры пресечения.

6. Условием для избрания данной меры пресечения также является ходатайство одного или нескольких лиц, которые готовы стать поручителями.

7. При удовлетворении или отказе в удовлетворении ходатайства выносится постановление (ст. 122 УПК РФ), которое может быть обжаловано в порядке, предусмотренном гл. 16 УПК РФ.

8. Комментируемая статья не предполагает обязанности следователя удовлетворить такое ходатайство. Так, следователь отказал в удовлетворении ходатайства защитника об изменении обвиняемому в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 205⁵ УК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу на личное поручительство. Данное решение защитник обжаловал в порядке ст. 125 УПК РФ, полагая, что следователь был обязан удовлетворить его ходатайство. Суд оставил жалобу адвоката без удовлетворения, сославшись на процессуальную самостоятельность следователя, а также на то, что следователем соблюдены сроки и правила разрешения ходатайства, принятое им решение достаточно мотивировано. Апелляционная инстанция данное решение оставила в силе, указав, что положения ст. 103 УПК РФ не являются императивными, о чем свидетельствует ее ч. 2, согласно которой избрание личного поручительства в качестве меры пресечения допускается (а не является обязательным) по письменному ходатайству одного или нескольких поручителей с согласия лица, в отношении которого дается поручительство²¹⁰.

9. При решении вопроса об избрании личного поручительства помимо обстоятельств, учитываемых при избрании меры пресечения (ст. 99 УПК РФ), рассматривается реальная возможность поручителя обеспечить надлежащее поведение обвиняемого.

Например, рассмотрев ходатайство о личном поручительстве брата обвиняемого С. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 105 УК РФ, который пояснил, что обязуется обеспечить контроль за поведением обвиняемого и предоставить ему возможность проживания в своей квартире в деревянном доме, где будут проживать 9 человек, в том числе дети. Рассмотрев ходатайство суд пришел к выводу, что личное поручительство не может быть избрано, так как условий для проживания обвиняемого в указанной квартире не имелось, контроль за поведением обвиняемого обеспечен не будет. Также суд учел, что С. обвинялся в совершении особо тяжкого преступления в отношении члена семьи, личность обвиняемого представляла опасность для его близкого окружения²¹¹.

10. Практике известны случаи, когда адвокаты — защитники обвиняемых выступали их поручителями²¹², однако вряд ли такой подход к выбору доверителей следует признать верным. Например, защитник обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 162 УК РФ, ходатайствовал об изменении меры пресечения в виде заключения под стражу на залог в размере 500 000 руб. либо на личное поручительство адвоката в соответствии со ст. 103 УПК РФ. Суды первой и апелляционной инстанции оставили ходатайство без удовлетворения, не усмотрев оснований для избрания как залога, так и личного поручительства в качестве меры пресечения²¹³.

11. Следователь, дознаватель или суд разъясняют поручителю существо подозрения либо обвинения. В письменном обязательстве о личном поручительстве отражается разъяснение поручителю его обязанности обеспечивать явку обвиняемого по вызовам в назначенный срок, иным путем не препятствовать производству по уголовному делу и ответственности за невыполнение данной обязанности (наложение денежного взыскания в размере до 10 тыс. руб. в порядке, предусмотренном ст. 118 УПК РФ).

12. В случаях, когда поручитель после избрания меры пресечения заявит о своем отказе от поручительства или надлежащее поведение обвиняемого или подозреваемого не было обеспечено, мера пресечения подлежит изменению (ст. 110 УПК РФ).

Статья 104. Наблюдение командования воинской части

1. Наблюдение командования воинской части за подозреваемым или обвиняемым, являющимся военнослужащим или гражданином, проходящим военные сборы, состоит в принятии мер, предусмотренных уставами Вооруженных Сил РФ, для того, чтобы обеспечить выполнение этим лицом обязательств, предусмотренных п. 2 и 3 ст. 102 настоящего Кодекса.

2. Избрание в качестве меры пресечения наблюдения командования воинской части допускается лишь с согласия подозреваемого, обвиняемого.

3. Постановление об избрании меры пресечения, предусмотренной частью первой настоящей ст., направляется командованию воинской части, которому разъясняются существо подозрения или обвинения и его обязанности по исполнению данной меры пресечения.

4. В случае совершения подозреваемым, обвиняемым действий, для предупреждения которых была избрана данная мера пресечения, командование воинской части немедленно сообщает об этом в орган, избравший данную меру пресечения.

_______________________

1. Наблюдение командования воинской части является специальной мерой пресечения, применяемой к подозреваемому (обвиняемому), являющемуся военнослужащим (по призыву и в добровольном порядке, т. е. по контракту) или лицом, проходящим военные сборы.

2. Понятие военной службы, вопросы ее прохождения и статус военнослужащего раскрываются в Федеральных законах от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»²¹⁴, от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»²¹⁵, указе Президента РФ от 16.09.1999 № 1237 «Вопросы прохождения военной службы»²¹⁶, а также разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2014 № 8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военно-служащих»²¹⁷.

3. К военнослужащим относятся: офицеры, прапорщики и мичманы, курсанты военных профессиональных образовательных организаций и военных образовательных организаций высшего образования, сержанты и старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по контракту; сержанты, старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по призыву, курсанты военных профессиональных образовательных организаций и военных образовательных организаций высшего образования до заключения с ними контракта о прохождении военной службы.

4. Военнослужащими являются граждане РФ, не имеющие гражданства (подданства) иностранного государства, которые проходят военную службу в Вооруженных Силах РФ и во внутренних войсках Министерства внутренних дел РФ, в инженерно-технических, дорожно-строительных воинских формированиях при федеральных органах исполнительной власти и в спасательных воинских формированиях федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на решение задач в области гражданской обороны, Службе внешней разведки РФ, органах федеральной службы безопасности, органах государственной охраны и федеральном органе обеспечения мобилизационной подготовки органов государственной власти РФ, воинских подразделениях федеральной противопожарной службы и создаваемых на военное время специальных формированиях, а также граждане, имеющие гражданство (подданство) иностранного государства, и иностранные граждане, которые проходят военную службу в Вооруженных Силах РФ и воинских формированиях.

5. В случаях, предусмотренных федеральными законами и нормативными правовыми актами Президента РФ, военнослужащие могут проходить военную службу не на воинских должностях в организациях, осуществляющих деятельность в интересах обороны страны и безопасности государства, и федеральных государственных образовательных организациях высшего образования, определяемых Президентом РФ.

6. Эффективность применения рассматриваемой меры пресечения может быть обеспечена только при постоянном контроле командования воинской части за местом нахождения своего подчиненного, а это возможно только в условиях его постоянного пребывания в месте дислокации части. Реальный контроль командования фактически возможен в отношении военнослужащего срочной службы, постоянно находящегося в месте дислокации части, либо лица, проходящего военные сборы вне места его постоянного проживания.

7. В соответствии с ч. 10 ст. 38 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» граждане приобретают статус военнослужащего с момента начала военной службы, который исчисляется:

— для граждан, не пребывающих в запасе, призванных на военную службу, — со дня присвоения воинского звания рядового;

— для граждан (иностранных граждан), поступивших на военную службу по контракту, — со дня вступления в силу контракта о прохождении военной службы;

— для граждан, не проходивших военную службу или прошедших военную службу ранее и поступивших в военные профессиональные образовательные организации или военные образовательные организации высшего образования, — с даты зачисления в указанные образовательные организации.

8. Согласно п. 11 ст. 38 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части; военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, когда в отношении него избраны меры пресечения в виде заключения под стражу с содержанием на гауптвахте или наблюдения командования воинской части.

9. Конституционный Суд РФ указал, что в силу ст. 104 УПК РФ избрание в качестве меры пресечения наблюдения командования воинской части за подозреваемым или обвиняемым, являющимся военнослужащим или гражданином, проходящим военные сборы, которое состоит в принятии мер, предусмотренных уставами Вооруженных Сил РФ, для того, чтобы обеспечить выполнение этим лицом обязательств в назначенный срок являться по вызовам дознавателя, следователя и в суд, иным путем не препятствовать производству по уголовному делу, допускается лишь с согласия подозреваемого, обвиняемого. Тем самым согласие подозреваемого или обвиняемого, являющегося военнослужащим или гражданином, проходящим военные сборы, выступает необходимым условием для избрания данной меры пресечения. Согласие на ее избрание предполагает как согласие с ограничениями, обусловленными ее исполнением, так и согласие на увеличение установленного законом срока военной службы²¹⁸.

10. По смыслу ст. 97, 99 и 104 УПК РФ, отсутствие согласия подозреваемого, обвиняемого на избрание наблюдения командования воинской части — как свидетельствующее о том, что в рамках применения этой меры пресечения не могут быть достигнуты ее цели, — может повлечь избрание другой, в том числе более строгой, меры пресечения.

11. Согласно ч. 1 ст. 104 УПК РФ применение данной меры пресечения состоит в принятии мер, направленных на обеспечение подозреваемым или обвиняемым обязательств являться по вызовам и иным путем не препятствовать производству по уголовному делу, предусмотренных уставами Вооруженных Сил РФ. Однако в настоящее время Общевоинские уставы, утвержденные Указом Президента РФ от 10.11.2007 № 1495²¹⁹, не устанавливают необходимость проведения каких-либо конкретных ограничительных мероприятий, направленных на реализацию наблюдения командования воинской части. Таким образом, на законодательном уровне не регламентирован механизм реализации данной меры пресечения, не определено, каким образом и посредством реализации каких мер она должна применяться.

12. Рассмотрев апелляционную жалобу защитника обвиняемого в совершении военнослужащим преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, одним из доводов которой являлось отсутствие оценки судом первой инстанции возможности избрания меры пресечения, предусмотренной ст. 104 УПК РФ, суд апелляционной инстанции указал, что сущность меры пресечения в виде наблюдения командования воинской части та же, что у подписки о невыезде и надлежащем поведении и у личного поручительства, а содержание этой меры пресечения, за исключением обеспечения обязанностей в назначенный срок являться по вызовам дознавателя, следователя и в суд, а также иным путем не препятствовать производству по уголовному делу, федеральным законодательством не определено. Кроме того, вопреки положениям УПК РФ, уставы Вооруженных Сил РФ не предусматривают принятие каких-либо мер, направленных на выполнение обвиняемыми (подозреваемыми) обязательств, составляющих сущность данной меры пресечения, а какой-либо специальной ответственности за нарушение условий данного вида меры пресечения для командования (командира) воинской части не предусмотрено²²⁰.

13. Алгоритм применения меры пресечения в виде наблюдения командования воинской части состоит в следующем:

1) получение письменного согласия подозреваемого или обвиняемого на избрание данной меры пресечения;

2) вынесение следователем постановления об избрании меры пресечения;

3) направление следователем разъяснения командиру войсковой части о порядке исполнения меры пресечения;

4) издание приказа командира воинской части об исполнении меры пресечения и определении должностного лица, которому поручается осуществлять контроль подозреваемым или обвиняемым;

5) осуществление контроля командованием воинской части за соблюдением обязанности подозреваемого или обвиняемого по исполнению данной меры пресечения.

14. Если подозреваемый или обвиняемый совершит действия, для предупреждения которых эта мера пресечения избиралась, то командование воинской части немедленно сообщает об этом лицу, избравшему меру пресечения, которое согласно ст. 110 УПК РФ принимает решение об изменении меры пресечения.

15. В отличие от поручителя при применении меры пресечения, предусмотренной ст. 103 УПК РФ, командование воинской части за необеспечение надлежащего поведения обвиняемого или подозреваемого уголовно-процессуальной ответственности не несет.

Статья 105. Присмотр за несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым

1. Присмотр за несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым состоит в обеспечении его надлежащего поведения, предусмотренного ст. 102 настоящего Кодекса, родителями, опекунами, попечителями или другими заслуживающими доверия лицами, а также должностными лицами специализированного детского учреждения, в котором он находится, о чем эти лица дают письменное обязательство.

2. При избрании данной меры пресечения дознаватель, следователь или суд разъясняет лицам, указанным в части первой настоящей ст., существо подозрения или обвинения, а также их ответственность, связанную с обязанностями по присмотру.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3. К лицам, которым несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый был отдан под присмотр, в случае невыполнения ими принятого обязательства могут быть применены меры взыскания, предусмотренные частью четвертой ст. 103 настоящего Кодекса.

_______________________

1. Комментируемая стать посвящена специальной мере пресечения, применяемой исключительно к несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым (согласно ч. 1 ст. 420 УПК РФ это — лица, не достигшие к моменту совершения преступления возраста 18-летнего возраста).

2. Сущность данной меры пресечения состоит в обеспечении предусмотренного ст. 102 УПК РФ надлежащего поведения несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого следующими лицами: родителями; опекунами или попечителями; другими заслуживающими доверия лицами; должностными лицами специализированного детского учреждения, в котором он находится.

3. Несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый может быть отдан под присмотр его законному представителю (п. 12 ст. 5, ст. 48, 426, 428 УПК РФ).

4. Как и мера пресечения в виде личного поручительства (ст. 103 УПК РФ), присмотр за несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым основан на: 1) доверии следователя, дознавателя или суда — к лицу, которому несовершеннолетний может быть отдан под присмотр; 2) доверии между несовершеннолетним и лицом, которое будет осуществлять такой присмотр.

5. Для избрания данной меры пресечения закон не предусматривает таких условий, как: согласие несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого; ходатайства или согласия лиц, которым несовершеннолетний может быть отдан под присмотр.

Вместе с тем при избрании данной меры пресечения необходимо установить, готовы ли родители, опекуны, попечители или другие заслуживающие доверия лица к обеспечению надлежащего выполнения несовершеннолетним обязанностей, предусмотренных ст. 102 УПК РФ и имеет ли сам несовершеннолетний желание выполнять обязанности под контролем этих лиц.

6. Следователь, дознаватель или суд должен установить, действительно ли заслуживают доверия эти лица, являются ли они добропорядочными, законопослушными, могут ли в силу личных качеств, состояния здоровья или других обстоятельств осуществлять необходимый присмотр.

7. Убедившись в том, что указанные условия выполнены, следователь, дознаватель или суд выносит постановление об избрании меры пресечения в виде присмотра за несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым, знакомит с данным постановлением лицо, которому несовершеннолетний передается под присмотр, а также самого несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.

8. Лицам, которым несовершеннолетний передается под присмотр, разъясняется существо подозрения или обвинения, их ответственность, связанная с обязанностями по присмотру. Эти лица дают письменное обязательство, в котором ручаются, что несовершеннолетний: не покинет постоянное или временное место жительства без разрешения дознавателя, следователя или суда; в назначенный срок будет являться по вызовам дознавателя, следователя и в суд; иным путем не будет препятствовать производству по уголовному делу.

9. В письменном обязательстве кроме прочего указывается на разъяснение существа подозрения или обвинения, а также ответственность за невыполнение принятых обязательств в виде денежного взыскания в размере до 10 тыс. руб. в порядке, установленном ст. 118 УПК РФ.

10. В соответствии с ч. 2 ст. 423 УПК РФ при решении вопроса об избрании меры пресечения к несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому в каждом случае должна обсуждаться возможность отдачи его под присмотр в порядке, установленном комментируемой статьей. Данное законоположение также воспроизводится в п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.02.2011 № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершенно-летних»²²¹ и п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 № 41 «О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога и запрета определенных действий»²²².

Статья 105¹. Запрет определенных действий

1. Запрет определенных действий в качестве меры пресечения избирается по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения и заключается в возложении на подозреваемого или обвиняемого обязанностей своевременно являться по вызовам дознавателя, следователя или в суд, соблюдать один или несколько запретов, предусмотренных частью шестой настоящей ст., а также в осуществлении контроля за соблюдением возложенных на него запретов. Запрет определенных действий может быть избран в любой момент производства по уголовному делу.

2. Запрет определенных действий в качестве меры пресечения применяется в порядке, установленном ст. 108 настоящего Кодекса (за исключением требований, связанных с видом и размером наказания, квалификацией преступления, возрастом подозреваемого или обвиняемого), и с учетом особенностей, определенных настоящей ст.

3. При необходимости избрания в качестве меры пресечения запрета определенных действий, а равно при необходимости возложения дополнительных запретов на подозреваемого или обвиняемого, в отношении которого применена мера пресечения в виде запрета определенных действий, следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом соответствующее ходатайство. В постановлении о возбуждении перед судом данного ходатайства указываются один или несколько запретов, предусмотренных частью шестой настоящей ст., мотивы и основания их установления в отношении подозреваемого или обвиняемого и невозможности избрания иной меры пресечения.

4. Рассмотрев ходатайство, судья выносит одно из следующих постановлений:

1) об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде запрета определенных действий;

2) о возложении дополнительных запретов на подозреваемого или обвиняемого, в отношении которого применена мера пресечения в виде запрета определенных действий;

3) об отказе в удовлетворении ходатайства.

5. Постановление судьи, указанное в части четвертой настоящей ст., направляется лицу, возбудившему ходатайство, прокурору, в контролирующий орган по месту жительства или месту нахождения подозреваемого или обвиняемого, подозреваемому или обвиняемому, его защитнику и (или) законному представителю, а также потерпевшему, свидетелю или иному участнику уголовного судопроизводства, если запрет определенных действий связан с обеспечением безопасности этих лиц. В случае возложения на подозреваемого или обвиняемого запрета управлять автомобилем или иным транспортным средством в соответствии с п. 6 части шестой настоящей ст. у подозреваемого или обвиняемого дознавателем, следователем или судом изымается водительское удостоверение, которое приобщается к уголовному делу и хранится при нем до отмены данного запрета. Постановление судьи подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, установленном частью одиннадцатой ст. 108 настоящего Кодекса.

6. Суд с учетом данных о личности подозреваемого или обвиняемого, фактических обстоятельств уголовного дела и представленных сторонами сведений при избрании меры пресечения в виде запрета определенных действий может возложить следующие запреты:

1) выходить в определенные периоды времени за пределы жилого помещения, в котором он проживает в качестве собственника, нанимателя либо на иных законных основаниях;

2) находиться в определенных местах, а также ближе установленного расстояния до определенных объектов, посещать определенные мероприятия и участвовать в них;

3) общаться с определенными лицами;

4) отправлять и получать почтово-телеграфные отправления;

5) использовать средства связи и информационно-телекоммуникационную сеть «Интернет»;

6) управлять автомобилем или иным транспортным средством, если совершенное преступление связано с нарушением правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств.

7. В постановлении суда об избрании меры пресечения в виде запрета определенных действий указываются конкретные условия исполнения этой меры пресечения с учетом возлагаемых запретов (адрес жилого помещения и периоды времени, в течение которых запрещено покидать жилое помещение, район, населенный пункт, с которыми связаны запреты, места, запрещенные для посещения, данные о расстоянии, ближе которого запрещено приближаться к определенным объектам, лицах, с которыми запрещено общаться, срок применения запрета, предусмотренного п. 1 части шестой настоящей ст., способы связи со следователем, с дознавателем и контролирующим органом, другие условия), а также обязанность подозреваемого или обвиняемого самостоятельно являться по вызовам дознавателя, следователя или суда. Подозреваемый или обвиняемый может быть подвергнут судом всем запретам, предусмотренным частью шестой настоящей ст., либо отдельным из них.

8. Подозреваемый или обвиняемый не может быть ограничен в праве использования телефонной связи для вызова скорой медицинской помощи, сотрудников правоохранительных органов, аварийно-спасательных служб в случае возникновения чрезвычайной ситуации, а также для общения со следователем, с дознавателем и контролирующим органом. О каждом таком звонке в случае установления запрета, связанного с использованием средств связи, подозреваемый или обвиняемый информирует контролирующий орган.

9. Запрет, предусмотренный п. 1 части шестой настоящей ст., применяется до отмены меры пресечения в виде запрета определенных действий либо до истечения срока применения данного запрета, установленного судом при принятии решений, указанных в п. 1 и 2 части четвертой настоящей ст., или при его продлении. Запреты, предусмотренные п. 2–6 части шестой настоящей ст., применяются до отмены или изменения меры пресечения в виде запрета определенных действий.

10. Срок применения запрета, предусмотренного п. 1 части шестой настоящей ст., устанавливается и продлевается судом в соответствии со ст. 109 настоящего Кодекса с учетом особенностей, определенных настоящей ст., и с момента вынесения судом решения о его установлении не может превышать по уголовным делам:

1) о преступлениях небольшой и средней тяжести – 12 месяцев;

2) о тяжких преступлениях – 24 месяца;

3) об особо тяжких преступлениях – 36 месяцев.

11. Контроль за соблюдением подозреваемым или обвиняемым запретов, предусмотренных п. 1–5 части шестой настоящей ст., осуществляется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю и надзору в сфере исполнения уголовных наказаний в отношении осужденных. В целях осуществления контроля могут использоваться аудиовизуальные, электронные и иные технические средства контроля, перечень и порядок применения которых определяются Правительством РФ. Порядок осуществления такого контроля определяется нормативными правовыми актами, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере исполнения уголовных наказаний, совместно со Следственным комитетом РФ и федеральными органами исполнительной власти, в состав которых входят органы предварительного следствия, по согласованию с Генеральной прокуратурой РФ.

12. Если по медицинским показаниям подозреваемый или обвиняемый был доставлен в учреждение здравоохранения и госпитализирован, до разрешения судом вопроса об изменении либо отмене меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого продолжают действовать установленные судом запреты. Местом исполнения меры пресечения в виде запрета определенных действий считается территория соответствующего учреждения здравоохранения.

13. В случае нарушения подозреваемым или обвиняемым возложенных на него запретов, отказа от применения к нему аудиовизуальных, электронных и иных технических средств контроля или умышленного повреждения, уничтожения, нарушения целостности указанных средств либо совершения им иных действий, направленных на нарушение функционирования применяемых к нему аудиовизуальных, электронных и иных технических средств контроля, суд по ходатайству следователя или дознавателя, а в период судебного разбирательства по представлению контролирующего органа может изменить эту меру пресечения на более строгую.

(Статья введена ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

_______________________

1. Данная мера пресечения состоит в установлении подозреваемому или обвиняемому запретов определенных действий, прямо установленных законом.

2. Запрет определенных действий избирается по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого при невозможности применения иной, более мягкой меры пресечения (в зависимости от конкретных обстоятельств это — меры пресечения, предусмотренные ст. 102–105 УПК РФ) и заключается в возложении на подозреваемого, обвиняемого обязанностей своевременно являться по вызовам дознавателя, следователя или в суд, соблюдать один или несколько запретов, предусмотренных ч. 6 ст. 105¹ УПК РФ, а также в осуществлении контроля за соблюдением этих запретов.

3. Подозреваемый или обвиняемый может быть подвергнут судом как всем запретам, указанным в комментируемой статье, так и отдельным из них.

4. Закон не исключает возможности применения только одного из запретов. Так, Краснодарский краевой суд посчитал, что запретом обвиняемым в совершении преступления, предусмотренного п. «а» ч. 2 ст. 238 УК РФ общаться со свидетелями по уголовному делу в полной мере будут обеспечены интересы стороны обвинения²²³, Томский областной суд запрет обвиняемой в совершении преступления, предусмотренного п. «а», «г» ч. 2 ст. 117 УК РФ, на общение с несовершеннолетними потерпевшими (которые уже были помещены в детский дом) признал достаточным для беспрепятственного осуществления уголовного судопроизводства²²⁴.

5. Эта мера пресечения применяется в порядке, установленном ст. 108 УПК РФ (исключение составляют требования, связанные с видом и размером наказания, квалификацией преступления, возрастом подозреваемого или обвиняемого). При необходимости ее избрания следователь с согласия руководителя следственного органа, а дознаватель с согласия прокурора возбуждают перед судом соответствующее ходатайство.

6. Рассмотрев ходатайство следователя или дознавателя, судья может вынести:

— постановление об избрании меры пресечения в виде запрета определенных действий;

— постановление о возложении дополнительных запретов на подозреваемого или обвиняемого, в отношении которого применена мера пресечения в виде запрета определенных действий (в тех случаях, когда данная мера пресечения уже применена, однако возникла необходимость в установлении дополнительных запретов);

— постановление об отказе в удовлетворении ходатайства.

7. Судья по собственной инициативе вправе избрать данную меру пресечения при отказе в удовлетворении ходатайства о заключении под стражу.

8. Постановление суда подлежит немедленному исполнению, но может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение 3 суток со дня его вынесения, а решение суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в кассационном порядке (ч. 5 ст. 105¹, ч. 11 ст. 108 УПК РФ).

9. Постановление судьи направляется: лицу, возбудившему ходатайство; прокурору; в контролирующий орган по месту жительства или месту нахождения подозреваемого или обвиняемого; подозреваемому или обвиняемому, защитнику подозреваемого или обвиняемого; законному представителю несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого; потерпевшему, свидетелю или иному участнику уголовного судопроизводства, если запрет определенных действий связан с обеспечением безопасности этих лиц.

10. Первый запрет: выходить в определенные периоды времени за пределы жилого помещения, в котором он проживает в качестве собственника, нанимателя либо на иных законных основаниях.

При установлении данного запрета необходимо учитывать правовые позиции, изложенные в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 № 41, о том, что:

— под жилым помещением понимается любое жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для проживания (например, дача), если оно отвечает требованиям, предъявляемым к жилым помещениям;

— при ограничении выхода за пределы жилого помещения, где подозреваемый или обвиняемый проживает, суду следует перечислить случаи, в которых лицу разрешено покидать пределы жилого помещения (например, для прогулки, для посещения учебного заведения), и указать время, в течение которого лицу разрешается находиться вне места исполнения меры пресечения в виде домашнего ареста (например, для посещения школы во время учебных занятий, для прогулки в определенное время), и (или) случаи, в которых лицу запрещено покидать пределы жилого помещения (например, в ночное или иное время, при проведении массовых мероприятий или некоторых из них)²²⁵.

Таким образом, при установлении данного запрета должно быть определено конкретное место — жилое помещение, в котором подозреваемый или обвиняемый проживает на законных основаниях и конкретные периоды времени, в которые запрещено выходить за пределы жилого помещения. Например, это может быть ночное время (с 22 до 06 часов по местному времени) в тех случаях, когда подозреваемый или обвиняемый имеет постоянную работу.

Запрет применяется до отмены или изменения этой меры пресечения, но ограничивается конкретным сроком, установленным судом для его действия (ч. 9 ст. 105¹ УПК РФ), продлеваемым в порядке ст. 109 УПК РФ. Согласно ч. 7 ст. 105¹ УПК РФ в постановлении об избрании данной меры пресечения с установлением первого запрета должно содержаться указание на срок его применения. Кроме того, этот запрет может действовать определенное, ограниченное категорией преступления время, не более: 12 месяцев по преступлениям небольшой и средней тяжести, 24 месяцев по тяжким преступлениям и 36 месяцев по особо тяжким преступлениям (ч. 10 ст. 105¹ УПК РФ).

Остальные запреты конкретным сроком не ограничиваются и применяются до отмены или изменения этой меры пресечения.

Предусмотрен зачет времени применения первого запрета в срок содержания под стражей из расчета два дня его применения за один день содержания под стражей (п. 1¹ ч. 10 ст. 109 УПК РФ). Решение о зачете времени применения данного запрета указывается в резолютивной части обвинительного приговора (п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ).

В случаях, когда подозреваемый или обвиняемый по медицинским показаниям был доставлен в учреждение здравоохранения и госпитализирован, до разрешения судом вопроса об изменении либо отмене меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого продолжают действовать установленные судом запреты. Местом исполнения данной меры пресечения считается территория соответствующего учреждения здравоохранения.

11. Второй запрет: находиться в определенных местах, а также ближе установленного расстояния до определенных объектов, посещать определенные мероприятия и участвовать в них.

В постановлении судьи должен быть указан конкретный населенный пункт, с которыми связаны запреты, места, запрещенные для посещения, данные о расстоянии, ближе которого запрещено приближаться к определенным объектам. Данный запрет должен устанавливаться с учетом обстоятельств преступления, совершение которого вменяется в вину подозреваемому, обвиняемому.

12. Третий запрет: общаться с определенными лицами.

При установлении подозреваемому или обвиняемому запрета на общение с определенными лицами в постановлении указываются данные, позволяющие идентифицировать этих лиц.

13. Четвертый запрет: отправлять и получать почтово-телеграфные отправления.

Для установления данного, а также пятого запрета при избрании меры пресечения в виде запрета определенных действий, а также залога и домашнего ареста, вынесения дополнительного судебного решения по указанным вопросам в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ, не требуется.

14. Пятый запрет: использовать средства связи и информационно-телекоммуникационную сеть «Интернет».

Подозреваемый или обвиняемый не ограничивается в праве использования телефонной связи для вызова скорой медицинской помощи, сотрудников правоохранительных органов, аварийно-спасательных служб в случае возникновения чрезвычайной ситуации, а также для общения со следователем, с дознавателем и контролирующим органом. О каждом таком звонке в случае установления запрета, связанного с использованием средств связи, подозреваемый или обвиняемый должен проинформировать контролирующий орган.

При ограничении подозреваемого или обвиняемого в использовании информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» судья, с учетом обстоятельств дела и личности лица, в отношении которого избрана данная мера пресечения, должен указать случаи, в которых ему разрешено использование этой сети (например, для обмена информацией между лицом и учебным заведением — если подозреваемый или обвиняемый является учащимся этого заведения)²²⁶.

15. Шестой запрет: управлять автомобилем или иным транспортным средством.

Данный запрет устанавливается только тогда, когда совершенное преступление связано с нарушением правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств.

Часть 11 комментируемой статьи регламентирует контроль за соблюдением подозреваемым или обвиняемым первых пяти запретов федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю и надзору в сфере исполнения уголовных наказаний в отношении осужденных, но не устанавливает, кто осуществляет контроль исполнения запрета управлять автомобилем или иным транспортным средством. В ч. 5 статьи указывается лишь на то, что дознавателем, следователем или судом изымается водительское удостоверение, которое приобщается к уголовному делу и хранится при нем до отмены данного запрета.

16. В постановлении судьи также указывается на обязанность подозреваемого, обвиняемого самостоятельно являться по вызовам дознавателя, следователя или суда.

17. В целях осуществления контроля за исполнением данной меры пресечения могут использоваться аудиовизуальные, электронные и иные технические средства контроля, перечень и порядок применения которых определяются Правительством РФ.

18. В тех случаях, когда подозреваемый или обвиняемый нарушил установленные ему запреты, отказался от применения к нему указанных выше средств контроля, повредил их или уничтожил, дознаватель, следователь возбуждает ходатайство об изменении меры пресечения на более строгую (залог, домашний арест или заключение под стражу), и судья по результатам его рассмотрения выносит соответствующее постановление. Если уголовное дело находится на стадии судебного разбирательства, то данный вопрос разрешается судом.

Статья 106. Залог

1. Залог состоит во внесении или в передаче подозреваемым, обвиняемым либо другим физическим или юридическим лицом на стадии предварительного расследования в орган, в производстве которого находится уголовное дело, а на стадии судебного производства – в суд недвижимого имущества и движимого имущества в виде денег, ценностей и допущенных к публичному обращению в РФ акций и облигаций в целях обеспечения явки подозреваемого либо обвиняемого к следователю, дознавателю или в суд, предупреждения совершения им новых преступлений, а также действий, препятствующих производству по уголовному делу. Залог может быть избран в любой момент производства по уголовному делу.

(Часть в ред. ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

2. Залог в качестве меры пресечения применяется в отношении подозреваемого либо обвиняемого по решению суда в порядке, установленном ст. 108 настоящего Кодекса, с учетом особенностей, определенных настоящей ст. Ходатайствовать о применении залога перед судом вправе подозреваемый, обвиняемый либо другое физическое или юридическое лицо. Ходатайство о применении залога подается в суд по месту производства предварительного расследования и обязательно для рассмотрения судом наряду с ходатайством следователя, дознавателя об избрании в отношении того же подозреваемого либо обвиняемого иной меры пресечения, если последнее поступит.

3. Вид и размер залога определяются судом с учетом характера совершенного преступления, данных о личности подозреваемого либо обвиняемого и имущественного положения залогодателя. При этом по уголовным делам о преступлениях небольшой и средней тяжести размер залога не может быть менее 50 тыс. руб., а по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях – менее 500 тыс. руб. Не может приниматься в качестве залога имущество, на которое в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом РФ не может быть обращено взыскание. Порядок оценки, содержания указанного в части первой настоящей ст. предмета залога, управления им и обеспечения его сохранности определяется Правительством РФ в соответствии с законодательством РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 04.06.2014 № 141-ФЗ.)

4. Недвижимое имущество, допущенные к публичному обращению в РФ акции и облигации, ценности могут быть приняты в залог при условии предоставления подлинных экземпляров документов, подтверждающих право собственности залогодателя на передаваемое в залог имущество, и отсутствия ограничений (обременений) прав на такое имущество. В случае, если в соответствии с законодательством РФ ограничение (обременение) прав на имущество не подлежит государственной регистрации или учету, осуществляемому в т. ч. депозитарием или держателем реестра владельцев ценных бумаг (регистратором), залогодатель в письменной форме подтверждает достоверность информации об отсутствии ограничений (обременений) прав на такое имущество.

5. Деньги, являющиеся предметом залога, вносятся на депозитный счет соответствующего суда или органа, в производстве которого находится уголовное дело. О принятии залога судом или органом, в производстве которого находится уголовное дело, составляется протокол, копия которого вручается залогодателю.

6. Если залог вносится лицом, не являющимся подозреваемым либо обвиняемым, то ему разъясняются существо подозрения, обвинения, в связи с которым избирается данная мера пресечения, и связанные с ней обязательства и последствия их нарушения.

7. В постановлении или определении суда о применении залога в качестве меры пресечения суд устанавливает срок внесения залога. Если подозреваемый либо обвиняемый задержан, то суд при условии признания задержания законным и обоснованным продлевает срок задержания до внесения залога, но не более чем на 72 часа с момента вынесения судебного решения. В случае, если в установленный срок залог не внесен, суд по ходатайству, возбужденному в соответствии со ст. 108 настоящего Кодекса, рассматривает вопрос об избрании в отношении подозреваемого либо обвиняемого иной меры пресечения.

8. Если внесение залога применяется вместо ранее избранной меры пресечения, то эта мера пресечения действует до внесения залога.

8¹. При избрании залога в качестве меры пресечения суд вправе возложить на подозреваемого или обвиняемого обязанность по соблюдению запретов, предусмотренных частью шестой ст. 105¹ настоящего Кодекса. Обязанность по соблюдению запретов, предусмотренных п. 2–6 части шестой ст. 105¹ настоящего Кодекса, действует до отмены или изменения меры пресечения в виде залога, а обязанность по соблюдению запрета, предусмотренного п. 1 части шестой ст. 105¹ настоящего Кодекса, до истечения срока, установленного судом в соответствии с частями девятой и десятой ст. 105¹ настоящего Кодекса. Контроль за соблюдением подозреваемым или обвиняемым возложенных судом запретов осуществляется в порядке, установленном частью одиннадцатой ст. 105¹ настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

9. В случае нарушения подозреваемым либо обвиняемым обязательств, связанных с внесенным залогом, залог обращается в доход государства по судебному решению, выносимому в соответствии со ст. 118 настоящего Кодекса.

10. В остальных случаях суд при постановлении приговора или вынесении определения либо постановления о прекращении уголовного дела решает вопрос о возвращении залога залогодателю. При прекращении уголовного дела следователем, дознавателем залог возвращается залогодателю, о чем указывается в постановлении о прекращении уголовного дела.

(Статья в ред. ФЗ от 07.04.2010 № 60-ФЗ.)

_______________________

1. Суть залога как меры пресечения заключается в обеспечении надлежащего поведения обвиняемого или подозреваемого под угрозой обращения предмета залога в доход государства.

2. Целями залога являются:

— обеспечение явки подозреваемого или обвиняемого к следователю, дознавателю либо в суд;

— предупреждение совершения подозреваемым или обвиняемым новых преступлений;

предупреждение совершения подозреваемым или обвиняемым действий, препятствующих производству по уголовному делу.

3. Иных целей (например, обеспечение возмещения причиненного преступлением ущерба или обеспечение исполнения наказания в виде штрафа) для обращения взыскания на залог закон не предусматривает. Если цели залога реализованы и производство по уголовному делу окончено, то залог возвращается залогодателю.

4. Залогодателями могут быть как сам подозреваемый или обвиняемый, так и другое физическое либо юридическое лицо, которые ходатайствуют об избрании меры пресечения в виде залога. Ходатайство об избрании залога наряду с ходатайством следователя, дознавателя об избрании в отношении того же подозреваемого либо обвиняемого иной меры пресечения подлежит обязательному рассмотрению судом.

5. Залогодателю (если он не является подозреваемым либо обвиняемым) разъясняются существо подозрения, обвинения, в связи с которым избирается залог, связанные с этой мерой пресечения обязательства и последствия их нарушения — обращение залога в доход государства.

6. На стадии предварительного расследования залог вносится в орган, в производстве которого находится уголовное дело, на стадии судебного производства — в суд.

7. Предмет залога составляют следующие виды имущества.

7¹. Недвижимое имущество.

Часть 1 ст. 130 ГК РФ к недвижимым вещам (недвижимому имуществу, недвижимости) относит:

— земельные участки и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства;

— подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания;

— жилые и нежилые помещения, а также предназначенные для размещения транспортных средств части зданий или сооружений (машиноместа), если границы таких помещений, частей зданий или сооружений описаны в установленном законодательством о государственном кадастровом учете порядке.

Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество.

ГК РФ устанавливает правило, в соответствии с которым право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней (ст. 131 ГК РФ).

7². Движимое имущество.

В его состав входят деньги, ценности, допущенные к публичному обращению в Российской Федерации акции и облигации.

Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, прямо указанных в законе.

8. В залог не принимается имущество, на которое в соответствии со ст. 446 ГПК РФ не может быть обращено взыскание. Например, в залог не может быть принято жилое помещение, если оно является единственным пригодным для постоянного проживания залогодателя помещением (исключение составляют случаи, когда жилое помещение является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание).

9. При принятии в залог недвижимого имущества, допущенных к публичному обращению в Российской Федерации акций и облигаций, ценностей, должно быть установлено, чем подтверждено право собственности залогодателя на них, также не имеет ли оно ограничения (обременения).

10. Положением об оценке, содержании предмета залога по уголовному делу, управлении им и обеспечении его сохранности, утвержденным постановлением Правительства РФ от 13.07.2011 № 569²²⁷, предусмотрено, что любое имущество, передаваемое в залог, за исключением денег, подлежит оценке в порядке, установленном Федеральным законом от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»²²⁸. Залогодатель несет расходы, связанные с оценкой предмета залога, содержанием предмета залога в виде недвижимого имущества и управлением им, а также расходы, связанные с хранением предмета залога в виде ценных бумаг.

11. При передаче в залог недвижимого имущества, ценностей и ценных бумаг залогодатель представляет в орган, в производстве которого находится уголовное дело, а на стадии судебного разбирательства — в суд подлинные экземпляры документов, подтверждающих право собственности на передаваемое в залог имущество и отсутствие ограничений (обременений) прав на такое имущество.

12. При передаче в залог ценных бумаг залогодатель также представляет содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц сведения из налоговых органов о том, что эмитент ценных бумаг не находится в процессе ликвидации и не прекратил свою деятельность.

13. Законом в зависимости от категории преступления установлен минимальный размер залога:

— по уголовным делам о преступлениях небольшой и средней тяжести — 50 тыс. руб.;

— по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях — 500 тыс. руб.

14. Максимальный размер залога не установлен. Вид и размер залога определяется только судом. При этом суд учитывает характер совершенного преступления, данные о личности подозреваемого либо обвиняемого и имущественное положение залогодателя.

15. Оценка имущества должна быть произведена не ранее чем за 5 рабочих дней до дня подачи ходатайства о применении залога (п. 10 Положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 13.07.2011 № 569).

16. Решение об избрании меры пресечения в виде залога принимается в порядке, предусмотренном ст. 108 УПК РФ. В п. 49 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 № 41 «О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога и запрета определенных действий»²²⁹ даны разъяснения о том, что решение об избрании меры пресечения в виде залога суд вправе принять не только по результатам рассмотрения ходатайства следователя, согласованного с руководителем следственного органа, или ходатайства дознавателя, согласованного с прокурором, но и по результатам рассмотрения ходатайства, заявленного подозреваемым, обвиняемым, его защитником, законным представителем либо другим физическим или юридическим лицом, а также по результатам обсуждения в судебном заседании возможности применения альтернативных заключению под стражу или домашнему аресту мер пресечения. Исследование судом фактических и правовых оснований для избрания залога должно осуществляться в условиях состязательности и равноправия сторон с обеспечением подозреваемому, обвиняемому возможности довести до суда свою позицию, в частности о виде и размере залога.

17. Рассмотрев ходатайство об избрании залога, судья выносит одно из постановлений.

17¹. Об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде залога. В постановлении об избрании данной меры пресечения суд указывает вид и размер залога, а также устанавливает срок его внесения. Часть 8¹ ст. 106 и ч. 1¹ ст. 97 УПК РФ предусматривают право суда при избрании залога в качестве меры пресечения возложить на подозреваемого или обвиняемого обязанность по соблюдению запретов, предусмотренных ч. 6 ст. 105¹ УПК РФ.

17². Об отказе в удовлетворении ходатайства.

17³. О продлении срока задержания. Если подозреваемый либо обвиняемый задержан, то суд при условии признания задержания законным и обоснованным продлевает срок задержания до внесения залога, но не более чем на 72 часа с момента вынесения судебного решения.

18. Залог следует считать внесенным, если залогодатель внес или передал предмет залога суду или органу, в производстве которого находится уголовное дело, а тот принял его, о чем составлен протокол. Если предметом залога является недвижимое имущество, допущенные к публичному обращению в Российской Федерации акции и облигации, ценности, то к протоколу должен быть приложен акт приема-передачи предмета залога.

19. В случаях, когда в установленный судом срок залог не внесен, суд по ходатайству, возбужденному в соответствии со ст. 108 УПК РФ, рассматривает вопрос об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого иной меры пресечения.

20. Если предметом залога являются деньги, то они вносятся на депозитный счет соответствующего суда или органа, в производстве которого находится уголовное дело.

21. Хранение ценностей осуществляется банком или иной кредитной организацией (имеющей соответствующую лицензию и специализированное хранилище) или финансовым подразделением органа, принявшего залог. Правила учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней и продукции из них утверждены постановлением Правительства РФ от 28.09.2000 № 731²³⁰. Хранение ценностей (за исключением случаев, когда это делает финансовое подразделение органа, принявшего залог) осуществляется на основании договора хранения, заключенного органом, в производстве которого находится уголовное дело, либо судом, принявшим решение о мере пресечения, либо управлением (отделом) Судебного департамента при Верховном Суде РФ в субъекте РФ, и хранителем.

22. Ценные бумаги находятся на хранении в депозитарии либо у держателя реестра владельцев ценных бумаг.

23. О принятии залога составляется протокол, копия которого вручается залогодателю.

24. Данная мера пресечения отменяется или изменяется по правилам, предусмотренным ст. 110 УПК РФ.

Статья 107. Домашний арест

1. Домашний арест в качестве меры пресечения избирается по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения и заключается в нахождении подозреваемого или обвиняемого в изоляции от общества в жилом помещении, в котором он проживает в качестве собственника, нанимателя либо на иных законных основаниях, с возложением запретов и осуществлением за ним контроля. С учетом состояния здоровья подозреваемого или обвиняемого местом его содержания под домашним арестом может быть определено лечебное учреждение.

(Часть в ред. ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

2. Домашний арест избирается на срок до двух месяцев. Срок домашнего ареста исчисляется с момента вынесения судом решения об избрании данной меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого. В случае невозможности закончить предварительное следствие в срок до двух месяцев и при отсутствии оснований для изменения или отмены меры пресечения этот срок может быть продлен по решению суда в порядке, установленном ст. 109 настоящего Кодекса, с учетом особенностей, определенных настоящей ст.

2¹. В срок домашнего ареста засчитывается время содержания под стражей. Совокупный срок домашнего ареста и содержания под стражей независимо от того, в какой последовательности данные меры пресечения применялись, не должен превышать предельный срок содержания под стражей, установленный ст. 109 настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 11.02.2013 № 7-ФЗ.)

3. Домашний арест в качестве меры пресечения применяется в отношении подозреваемого или обвиняемого по решению суда в порядке, установленном ст. 108 настоящего Кодекса, с учетом особенностей, определенных настоящей ст.

4. Рассмотрев ходатайство об избрании меры пресечения в виде домашнего ареста, судья выносит одно из следующих постановлений:

1) об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде домашнего ареста;

2) об отказе в удовлетворении ходатайства.

5. При отказе в удовлетворении ходатайства об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде домашнего ареста судья по собственной инициативе при наличии оснований, предусмотренных ст. 97 настоящего Кодекса, и с учетом обстоятельств, указанных в ст. 99 настоящего Кодекса, вправе избрать в отношении подозреваемого или обвиняемого меру пресечения в виде запрета определенных действий или залога.

(Часть в ред. ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

6. Постановление судьи направляется лицу, возбудившему ходатайство, прокурору, контролирующему органу по месту отбывания домашнего ареста, подозреваемому или обвиняемому и подлежит немедленному исполнению.

7. Суд с учетом данных о личности подозреваемого или обвиняемого, фактических обстоятельств уголовного дела и представленных сторонами сведений при избрании домашнего ареста в качестве меры пресечения может установить запреты, предусмотренные п. 3–5 части шестой ст. 105¹ настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

8. В зависимости от тяжести предъявленного обвинения и фактических обстоятельств подозреваемый или обвиняемый может быть подвергнут судом всем запретам, указанным в части седьмой настоящей ст., либо некоторым из них. Запреты могут быть изменены судом по ходатайству подозреваемого или обвиняемого, его защитника, законного представителя, а также следователя или дознавателя, в производстве которого находится уголовное дело. Подозреваемый или обвиняемый не может быть ограничен в праве использования телефонной связи для вызова скорой медицинской помощи, сотрудников правоохранительных органов, аварийно-спасательных служб в случае возникновения чрезвычайной ситуации, а также для общения с контролирующим органом, дознавателем, со следователем. О каждом таком звонке подозреваемый или обвиняемый информирует контролирующий орган.

(Часть в ред. ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

9. В решении суда об избрании меры пресечения в виде домашнего ареста указываются условия исполнения этой меры пресечения, в т. ч. место, в котором будет находиться подозреваемый или обвиняемый, срок домашнего ареста, запреты, установленные в отношении подозреваемого или обвиняемого, способы связи со следователем, с дознавателем и контролирующим органом.

(Часть в ред. ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

10. Контроль за нахождением подозреваемого или обвиняемого в месте исполнения меры пресечения в виде домашнего ареста и за соблюдением возложенных на него судом запретов осуществляется в порядке, установленном частью одиннадцатой ст. 105¹ настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

11. Если по медицинским показаниям подозреваемый или обвиняемый был доставлен в учреждение здравоохранения и госпитализирован, то до разрешения судом вопроса об изменении либо отмене меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого продолжают действовать установленные судом запреты. Местом исполнения меры пресечения в виде домашнего ареста считается территория соответствующего учреждения здравоохранения.

(Часть в ред. ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

12. В орган дознания или орган предварительного следствия, а также в суд подозреваемый или обвиняемый доставляется транспортным средством контролирующего органа.

13. Встречи подозреваемого или обвиняемого, находящихся под домашним арестом, с защитником, законным представителем, а также с нотариусом в целях удостоверения доверенности на право представления интересов подозреваемого или обвиняемого в сфере предпринимательской деятельности проходят в месте исполнения этой меры пресечения.

(Часть в ред. ФЗ от 03.07.2016 № 325-ФЗ; от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

14. В случае нарушения подозреваемым или обвиняемым, в отношении которого в качестве меры пресечения избран домашний арест, условий исполнения этой меры пресечения, отказа от применения к нему аудиовизуальных, электронных и иных технических средств контроля или умышленного повреждения, уничтожения, нарушения целостности указанных средств либо совершения им иных действий, направленных на нарушение функционирования применяемых к нему аудиовизуальных, электронных и иных технических средств контроля, суд по ходатайству следователя или дознавателя, а в период судебного разбирательства по представлению контролирующего органа может изменить эту меру пресечения на более строгую.

(Часть в ред. ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

(Статья в ред. ФЗ от 07.12.2011 № 420-ФЗ.)

_______________________

1. Мера пресечения в виде домашнего ареста связана с принудительным пребыванием подозреваемого, обвиняемого в ограниченном пространстве, с изоляцией от общества, прекращением выполнения служебных или иных трудовых обязанностей, невозможностью свободного передвижения и общения с неопределенным кругом лиц, то есть с непосредственным ограничением самого права на физическую свободу и личную неприкосновенность²³¹.

2. Домашний арест избирается по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого при невозможности применения иной, более мягкой меры пресечения (в зависимости от конкретных обстоятельств это — одна из мер пресечения, предусмотренных ст. 102–106 УПК РФ) и заключается в следующем.

2¹. Нахождение подозреваемого или обвиняемого в изоляции от общества в жилом помещении, в котором он проживает в качестве собственника, нанимателя либо на иных законных основаниях.

В этой связи следователь, дознаватель, суд должны проверить основания проживания подозреваемого или обвиняемого в жилом помещении, нахождение в котором предполагается в случае избрания в отношении него меры пресечения в виде домашнего ареста. При проживании в жилом помещении по договору найма проверить наличие договора найма жилого помещения, а также срок его действия; в случае временной регистрации лица на территории РФ — соответствие места регистрации месту проживания лица, а также срок действия регистрации.

В п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 № 41 «О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога и запрета определенных действий»²³² даны разъяснения о том, что под жилым помещением для целей домашнего ареста понимается любое жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для проживания (например, дача), если оно отвечает требованиям, предъявляемым к жилым помещениям. Если жилое помещение, в котором предполагается нахождение подозреваемого или обвиняемого во время домашнего ареста, располагается за пределами муниципального образования, на территории которого осуществляется предварительное расследование, домашний арест может быть избран в качестве меры