Комментарий
к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации
(постатейный)

Под общей редакцией 
доктора юридических наук, профессора 
О. С. Капинус

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 343.13(470+571)(094.4.072)

ББК 67.411(2Рос)

К63

Рецензенты:
Зайцев О. А., доктор юридических наук, профессор, и. о. заведующего отделом уголовного, уголовно-процессуального законодательства; судоустройства Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, заслуженный деятель науки Российской Федерации;
Торбин Ю. Г., доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры уголовнопроцессуального права и криминалистики Российского государственного университета юстиции (РПА Минюста России);
Цоколова О. И., доктор юридических наук, профессор, первый заместитель начальника Всероссийского научно-исследовательского института МВД России, заслуженный юрист Российской Федерации.

Под общей редакцией доктора юридических наук, профессора, ректора Университета прокуратуры Российской Федерации О. С. Капинус.

Научный редактор доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки Российской Федерации С. П. Щерба.

Техническое оформление рукописи Н. Э. Кузнецовой, Ю. В. Альбертий.

В настоящей работе в системной взаимосвязи изложены комментарии ко всем статьям Уголовно-процессуального кодекса РФ.

Комментарий основан на фундаментальных положениях Конституции РФ, общепризнанных принципах и нормах международного права, правовых позициях Конституционного Суда РФ, Пленума Верховного Суда РФ, Европейского суда по правам человека, а также на современных достижениях науки уголовно-процессуального права.

Комментарии к статьям, определяющим деятельность судов, органов дознания, органов предварительного следствия, прокуроров, адвокатов и других участников уголовного судопроизводства, базируются на федеральных законах и учитывают правовые и организационно-распорядительные документы (приказы, инструкции и др.) Министерства юстиции РФ, Генеральной прокуратуры РФ, Следственного комитета РФ, Министерства внутренних дел РФ.

Издание подготовлено профессиональными юристами — известными учеными Университета прокуратуры РФ и его филиалов: Санкт-Петербургского юридического института, Иркутского юридического института, Крымского юридического института, Казанского юридического института.

Тексты статей и комментарии к ним изложены с учетом изменений и дополнений, внесенных в УПК РФ, на 24 апреля 2020 г.

Издание предназначено дознавателям, следователям, прокурорам, судьям, адвокатам, научным работникам, преподавателям образовательных организаций юридического профиля, аспирантам, адъюнктам, студентам, а также широкому кругу читателей.

Содержание комментария может быть использовано учеными и практикующими юристами зарубежных стран в ходе проведения сравнительно-правовых исследований в сфере уголовного судопроизводства.

УДК 343.13(470+571)(094.4.072)

ББК 67.411(2Рос)

© Университет прокуратуры Российской Федерации, 2020

© Оформление. ООО «Проспект», 2020

Авторский коллектив

Агутин Александр Васильевич — профессор кафедры правового обеспечения национальной безопасности Нижегородского института управления РАНХиГС, доктор юридических наук, профессор — гл. 1 (ст. 1–5).

Аристархов Алексей Леонидович — ведущий научный сотрудник НИИ Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук — гл. 2 (ст. 6–19) совместно с М. В. Зяблиной, К. В. Камчатовым; гл. 40.1 (ст. 317.1–317.9) совместно с М. В. Зяблиной; гл. 46 (ст. 390–395).

Архипова Екатерина Александровна — старший научный сотрудник НИИ Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук — гл. 53 (ст. 453–459) совместно с Е. В. Быковой, П. А. Смирновым; гл. 56 (ст. 474–474.1).

Багаутдинов Флер Нуретдинович — заведующий кафедрой Казанского юридического института (филиала) Университета прокуратуры РФ, доктор юридических наук, доцент — гл. 45.1 (ст. 389.1–389.36), гл. 52 (ст. 447–451).

Буланова Наталья Викторовна — заведующая кафедрой Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук, доцент — гл. 13 (ст. 97–110), гл. 14 (ст. 111–118), гл. 47.1 (ст. 401.1–401.17).

Быкова Елена Викторовна — ведущий научный сотрудник отдела НИИ Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук — гл. 53 (ст. 453–459) совместно с Е. А. Архиповой, П. А. Смирновым; гл. 54 (ст. 460–468) совместно с П. А. Смирновым; гл. 55.1.

Варпаховская Елена Михайловна — заведующая кафедрой юридического института (филиала) Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук, доцент — гл. 32 (ст. 223–226), гл. 32.1 (ст. 226.1–229.9).

Великая Екатерина Видадиевна — старший научный сотрудник НИИ Университета прокуратуры РФ — гл. 15 (ст. 119–122), гл. 16 (ст. 123–127), гл. 18 (ст. 133–139) совместно с М. В. Зяблиной.

Данилова Наталья Алексеевна — профессор кафедры Санкт-Петербургского института (филиала) Университета прокуратуры РФ, доктор юридических наук, профессор — гл. 24 (ст. 176–181), гл. 25 (ст. 182–186.1), гл. 26 (ст. 187–194).

Ережипалиев Дамир Ильдарович — ведущий научный сотрудник НИИ Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук — гл. 22 (ст. 162–170), гл. 50 (ст. 420–432) совместно с С. П. Щербой.

Зяблина Мария Викторовна — ведущий научный сотрудник НИИ Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук — гл. 2 (ст. 6–19) совместно с А. Л. Аристарховым, К. В. Камчатовым; гл. 18 (ст. 133–139) совместно с Е. В. Великой; гл. 40.1 (ст. 317.1–317.9) совместно с А. Л. Аристарховым.

Камчатов Кирилл Викторович — заведующий отделом НИИ Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук — гл. 2 (ст. 6–19) совместно с А. Л. Аристарховым, М. В. Зяблиной.

Капинус Оксана Сергеевна — ректор Университета прокуратуры РФ, доктор юридических наук, профессор — предисловие, общая редакция комментария.

Комарова Елена Александровна — доцент кафедры Крымского юридического института (филиала) Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук, доцент — гл. 51.1 (ст. 446.1–446.5).

Комогорцева Ксения Анатольевна — ведущий научный сотрудник НИИ Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук — гл. 40 (ст. 314–317); гл. 47 (ст. 396–401).

Кузнецова Наталья Эдуардовна — научный сотрудник НИИ Университета прокуратуры РФ — гл. 7 (ст. 46–55) совместно с П. А. Смирновым; техническое оформление рукописи комментария.

Лавдаренко Людмила Ивановна — доцент кафедры Иркутского юридического института (филиала) Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук, доцент — гл. 3 (ст. 6–19), гл. 41 (ст. 318–323).

Ларинков Анатолий Александрович — доцент кафедры Санкт-Петербургского юридического института (филиала) Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук, доцент — гл. 4 (ст. 24–28).

Николаева Татьяна Геннадьевна — профессор кафедры Санкт-Петербургского юридического института (филиала) Университета прокуратуры РФ, доктор юридических наук, профессор — гл. 37 (ст. 273–291, за исключением ст. 281.1), гл. 38 (ст. 292–295), гл. 39 (ст. 296–313).

Решетова Наталия Юрьевна — старший научный сотрудник НИИ Университета прокуратуры РФ — гл. 5 (ст. 29–36), гл. 42 (ст. 324–353).

Сильнов Михаил Александрович — доцент кафедры Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук, доцент — гл. 10 (ст. 73–84).

Смирнов Павел Алексеевич — ведущий научный сотрудник НИИ Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук, доцент — гл. 7 (ст. 46–55); гл. 12 (ст. 91–96); гл. 31 (ст. 221–222); гл. 53 (ст. 453–459) совместно с Е. А. Архиповой, Е. В. Быковой; гл. 54 (ст. 460–468) совместно с Е. В. Быковой.

Страхова Светлана Вячеславовна — заведующая кафедрой Крымского юридического института (филиала) Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук — гл. 17 (ст. 128–132).

Тимошенко Андрей Анатольевич — профессор кафедры Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук, доцент — гл. 33 (ст. 227–233); гл. 34 (ст. 234–239.2), гл. 35 ( ст. 240–269), гл. 36 (ст. 261–272) совместно с Ю. А. Тимошенко.

Тимошенко Юлия Александровна — профессор кафедры Университета прокуратуры РФ, доктор юридических наук, доцент — гл. 34 (ст. 234–239.2); гл. 35 (ст. 240–260); гл. 36 (ст. 261–272) совместно с А. А. Тимошенко.

Фролова Мария Александровна — ведущий научный сотрудник НИИ Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук — гл. 21 (ст. 150–161), гл. 55 (ст. 469–473).

Хайдаров Альберт Анварович — профессор кафедры Казанского юридического института (филиала) Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук, доцент — гл. 28 (ст. 208–211), гл. 29 (ст. 212–214), гл. 30 (ст. 215–220).

Халиулин Александр Германович — заведующий кафедрой Университета прокуратуры РФ, доктор юридических наук, профессор — гл. 19 (ст. 140–145), гл. 20 (ст. 146–149), гл. 23 (ст. 171–175).

Чащина Ирина Валерьевна — старший научный сотрудник НИИ Университета прокуратуры РФ, кандидат юридических наук — гл. 11 (ст. 85–90), гл. 37 (ст. 281.1), гл. 48.1 (ст. 412.1–412.13), гл. 49 (ст. 413–419).

Шадрин Виктор Сергеевич — профессор кафедры Санкт-Петербургского юридического института (филиала) Университета прокуратуры РФ, доктор юридических наук, профессор — гл. 6 (ст. 37–45), гл. 8 (ст. 56–60), гл. 9 (ст. 61–72).

Щерба Сергей Петрович — заведующий отделом НИИ Университета прокуратуры РФ, доктор юридических наук, профессор — гл. 27 (ст. 195–207); гл. 50 (ст. 420–432) совместно с Д. И. Ережипалиевым; гл. 51 (ст. 433–446).

Руководитель авторского коллектива С. П. Щерба.

Список сокращений

1. НОРМАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ

Конституция РФ — Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.

АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ

ВЗК РФ — Воздушный кодекс Российской Федерации

ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации (ч. 1 от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ; ч. 2 от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ; ч. 3 от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ; ч. 4 от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ)

ГК РСФСР 1922 г. — Гражданский кодекс РСФСР от 11 ноября 1922 г. (утратил силу)

ГК РСФСР 1964 г. — Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964 г. (утратил силу)

ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ

ГПК РСФСР 1923 г. — Гражданский процессуальный кодекс РСФСР от 10 июля 1923 г. (утратил силу)

ГПК РСФСР 1964 г. — Гражданский процессуальный кодекс РСФСР от 11 июня 1964 г. (утратил силу)

КАС РФ — Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ

КВВТ РФ — Кодекс внутреннего водного транспорта Российской Федерации

КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ

КТМ РФ — Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации

НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации

СК РФ — Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ

УИК РФ — Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации от 8 января 1997 г. № 1-ФЗ

УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ

УК РСФСР 1922 г. — Уголовный кодекс РСФСР от 1 июня 1922 г. (утратил силу)

УК РСФСР 1926 г. — Уголовный кодекс РСФСР от 22 ноября 1926 г. (утратил силу)

УК РСФСР 1960 г. — Уголовный кодекс РСФСР от 27 октября 1960 г. (утратил силу)

УПК РФ — Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ

УПК РСФСР 1922 г. — Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР от 25 мая 1922 г. (утратил силу)

УПК РСФСР 1923 г. — Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР от 15 февраля 1923 г. (утратил силу)

УПК РСФСР 1960 г. — Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР от 27 октября 1960 г. (утратил силу)

Закон о судебной системе — Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»

Закон о судах общей юрисдикции — Федеральный конституционный закон от 7 февраля 2011 г. № 1-ФКЗ «О судах общей юрисдикции в Российской Федерации»

Закон о военных судах — Федеральный конституционный закон от 23 июня 1999 г. № 1-ФКЗ «О военных судах Российской Федерации»

Закон о присяжных заседателях — Федеральный закон от 20 августа 2004 г. № 113-ФЗ «О присяжных заседателях федеральных судов общей юрисдикции в Российской Федерации»

Закон о прокуратуре — Федеральный закон от 17 января 1992 г. № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»

Закон о полиции — Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ «О полиции»

Закон об адвокатуре — Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

Закон об ОРД — Федеральный закон от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»

Закон о судебно-экспертной деятельности — Федеральный закон от 31 мая 2001 г. № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации»

Закон о содержании под стражей — Федеральный закон от 15 июля 1995 г. № 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений»

Закон о государственной защите — Федеральный закон от 20 августа 2008 г. № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства»

Закон о разумном сроке — Федеральный закон от 30 апреля 2010 г. № 68-ФЗ «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок»

2. ОРГАНЫ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ

ГП РФ — Генеральная прокуратура Российской Федерации

МИД России — Министерство иностранных дел Российской Федерации

Минздрав России— Министерство здравоохранения Российской Федерации

МВД (России, СССР) — Министерство внутренних дел (Российской Федерации, СССР)

Минэкономразвития России — Министерство экономического развития Российской Федерации

Минобороны России — Министерство обороны Российской Федерации

Минфин России — Министерство финансов Российской Федерации

Минюст (России, СССР) — Министерство юстиции (Российской Федерации, СССР)

МЧС России — Министерство Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий

Росгвардия — Федеральная служба войск национальной гвардии Российской Федерации

СВР России — Служба внешней разведки Российской Федерации

СК РФ — Следственный комитет Российской Федерации

ФСБ России — Федеральная служба безопасности Российской Федерации

ФСИН России — Федеральная служба исполнения наказания

ФСО России — Федеральная служба охраны Российской Федерации

ФССП России — Федеральная служба судебных приставов

ФТС России — Федеральная таможенная служба Российской Федерации

ФПГН — Федеральный государственный пожарный надзор

3. ИНЫЕ СОКРАЩЕНИЯ

абз. — абзац

в т. ч. — в том числе

БВС РФ — Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации

ВАС РФ — Высший Арбитражный Суд Российской Федерации

ВЦИК — Всероссийский центральный исполнительный комитет

ВКС РФ — Вестник Конституционного Суда Российской Федерации

ВС РФ — Верховный Суд Российской Федерации

ГВП ГП РФ — Главная военная прокуратура Генеральной прокуратуры Российской Федерации

гл. — глава(-ы)

ЕКПЧ — Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод

ЕСПЧ — Европейский суд по правам человека

ИВС — изолятор временного содержания

КС РФ — Конституционный Суд Российской Федерации

Наркомюст РСФСР — Народный комиссариат юстиции РСФСР

ОВД — органы внутренних дел

ООН — Организация Объединенных Наций

ООО — общество с ограниченной ответственностью

ОРД — оперативно-розыскная деятельность

ОРМ — оперативно-розыскные мероприятия

п. — пункт

пп. — пункты

подп. — подпункт(ы)

ПММХ — принудительные меры медицинского характера

разд. — раздел

ред. — редакция

РГ — Российская газета

РСФСР — Российская Советская Федеративная Социалистическая Республика

РФ — Российская Федерация

сб. — сборник

см. — смотри

СЗ РФ — Собрание законодательства Российской Федерации

СИЗО — следственный изолятор

СНГ — Содружество Независимых Государств

СОГ — следственно-оперативная группа

СССР — Союз Советских Социалистических Республик

ст. — статья(-и)

УК — Уголовный кодекс

УИК — Уголовно-исполнительный кодекс

УПК — Уголовно-процессуальный кодекс

УУС — Устав уголовного судопроизводства 1864 г.

ФЗ — федеральный закон

ЦБ РФ — Центральный банк Российской Федерации

ч. — часть(-и)

Знание законов заключается не в том,
чтобы помнить их слова,
а в том, чтобы постигать их смысл.

Марк Туллий Цицерон

Предисловие

Введение в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее — УПК РФ) с 1 июня 2002 г. побудило ученых и практикующих юристов к подготовке и изданию множества комментариев к новому кодифицированному закону.

В настоящее время в Российской Федерации опубликовано более 23 комментариев различных авторов и профессиональному читателю предоставлена возможность широкого выбора необходимого издания.

Придерживаясь общепринятых правил научной этики, авторский коллектив настоящего комментария не счел возможным использовать опыт некоторых отечественных ученых — отмечать недостатки других изданий комментария.

Старания авторов данной работы направлены на то, чтобы адекватно и точно раскрыть суть, содержание и значение нормативных правил, закрепленных в УПК РФ, чтобы доктринальное толкование закона не использовалось правоприменителями для ущемления, нарушения или лишения прав и свобод человека и гражданина в сфере уголовного судопроизводства.

Именно в этом заключается научный подход в разработке рекомендаций по применению нормативных положений, регулирующих порядок производства по уголовным делам на территории России.

В данном контексте уместно отметить, что одним из примеров принятия незаконных, необоснованных процессуальных действий и решений по уголовным делам как раз является субъективная и неверная интерпретация уголовно-процессуального закона дознавателями, следователями, прокурорами и судьями, о чем многократно сказано в постановлениях (определениях) Конституционного Суда РФ и постановлениях Пленума Верховного Суда РФ.

Практика также показывает, что неверная либо искаженная интерпретация закона допускается тогда, когда его текст содержит такие дискреционные предписания, как «может», «вправе», «следует», «может быть», т. е. когда эти нормативные правила позволяют правоприменителю либо совершать определенные действия и принимать по ним решения, либо уклониться от них.

Именно для разрешения таких коллизионных ситуаций в правоприменении требуется точный, однозначный и обоснованный комментарий, который отражает конституционно-правовой и общеобязательный смысл нормативных положений УПК РФ.

Настоящий комментарий подготовлен высококвалифицированными юристами с учетом всех многочисленных изменений и дополнений, внесенных в УПК РФ за 18-летний период его действия.

В случаях, когда те или иные нормативные положения УПК РФ не согласуются или противоречат Конституции РФ, общепризнанным принципам и нормам международного права, авторы, избегая теоретических рассуждений, дают толкование закона только в той интерпретации, которая официально и однозначно отражена в правовых позициях Конституционного Суда РФ, Пленума Верховного Суда РФ и Европейского суда по правам человека.

Основываясь на современных достижениях науки уголовно-процессуального права и многолетнем опыте правоприменения в сфере уголовного судопроизводства, авторы стремились к тому, чтобы постатейный комментарий отражал конституционно-правовой смысл всех норм УПК РФ в системной взаимосвязи с действующим правовым регулированием других отраслей права Российской Федерации.

Поскольку общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются частью законодательства РФ, регулирующего уголовное судопроизводство, то авторский коллектив счел необходимым дать юридически корректные и безупречные комментарии по их применению в международном сотрудничестве России при оказании правовой помощи по уголовным делам, выдаче лиц для уголовного преследования и исполнения приговора, передаче уголовного судопроизводства иностранному государству, передаче лиц, осужденных к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве их гражданства, передаче (приеме) лиц, страдающих психическими расстройствами, для проведения принудительного лечения в государстве их постоянного проживания.

В указанных комментариях авторы использовали все международные договоры РФ, а также современные знания в области международного публичного права и науки уголовно-процессуального права, соблюдая при этом правила дипломатической вежливости, что делает настоящее издание привлекательным с точки зрения научной этики.

Высокий доктринальный уровень комментария, его обширная информационно-практическая составляющая вселяют уверенность в том, что это издание будет востребовано дознавателями, следователями, прокурорами, судьями и адвокатами в их профессиональной деятельности, а для преподавателей, адъюнктов, аспирантов, соискателей и научных сотрудников оно станет источником современных юридических знаний и вдохновит на проведение новых научных исследований в сфере уголовного судопроизводства. И если такие надежды сбудутся, то члены авторского коллектива воспримут это как знак благодарности за их скрупулезный труд.

Профессор О. С. Капинус

УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Принят Государственной Думой 22 ноября 2001 года
Одобрен Советом Федерации 5 декабря 2001 года

ИЗМЕНЕНИЯ:

ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 24.07.2002 № 98-ФЗ; от 24.07.2002 № 103-ФЗ; от 25.07.2002 № 112-ФЗ; от 31.10.2002 № 133-ФЗ; от 30.06.2003 № 86-ФЗ; от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 04.07.2003 № 94-ФЗ; от 07.07.2003 № 111-ФЗ; от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 22.04.2004 № 18-ФЗ; от 29.06.2004 № 58-ФЗ; от 02.12.2004 № 154-ФЗ; от 28.12.2004 № 187-ФЗ; от 01.06.2005 № 54-ФЗ; от 09.01.2006 № 13-ФЗ; от 03.03.2006 № 33-ФЗ; от 03.06.2006 № 72-ФЗ; от 03.07.2006 № 97-ФЗ; от 03.07.2006 № 98-ФЗ; от 27.07.2006 № 153-ФЗ; от 30.12.2006 № 283-ФЗ; от 12.04.2007 № 47-ФЗ; от 26.04.2007 № 64-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 06.06.2007 № 90-ФЗ; от 24.07.2007 № 211-ФЗ; от 24.07.2007 № 214-ФЗ; от 02.10.2007 № 225-ФЗ; от 27.11.2007 № 272-ФЗ; от 03.12.2007 № 322-ФЗ; от 03.12.2007 № 323-ФЗ; от 04.03.2008 № 26-ФЗ; от 11.06.2008 № 85-ФЗ; от 02.12.2008 № 226-ФЗ; от 22.12.2008 № 271-ФЗ; от 25.12.2008 № 280-ФЗ; от 30.12.2008 № 321-ФЗ; от 14.03.2009 № 37-ФЗ; от 14.03.2009 № 38-ФЗ; от 14.03.2009 № 39-ФЗ; от 28.04.2009 № 65-ФЗ; от 29.06.2009 № 141-ФЗ; от 18.07.2009 № 176-ФЗ; от 30.10.2009 № 241-ФЗ; от 30.10.2009 № 244-ФЗ; от 03.11.2009 № 245-ФЗ; от 17.12.2009 № 324-ФЗ; от 27.12.2009 № 346-ФЗ; от 27.12.2009 № 377-ФЗ; от 29.12.2009 № 383-ФЗ; от 21.02.2010 № 16-ФЗ; от 09.03.2010 № 19-ФЗ; от 09.03.2010 № 20-ФЗ; от 29.03.2010 № 32-ФЗ; от 07.04.2010 № 60-ФЗ; от 22.04.2010 № 62-ФЗ; от 30.04.2010 № 69-ФЗ; от 05.05.2010 № 76-ФЗ; от 19.05.2010 № 87-ФЗ; от 01.07.2010 № 132-ФЗ; от 01.07.2010 № 143-ФЗ; от 01.07.2010 № 144-ФЗ; от 01.07.2010 № 147-ФЗ; от 22.07.2010 № 155-ФЗ; от 22.07.2010 № 158-ФЗ; от 23.07.2010 № 172-ФЗ; от 27.07.2010 № 195-ФЗ; от 27.07.2010 № 224-ФЗ; от 29.11.2010 № 316-ФЗ; от 29.11.2010 № 318-ФЗ; от 29.11.2010 № 323-ФЗ; от 28.12.2010 № 404-ФЗ; от 28.12.2010 № 427-ФЗ; от 29.12.2010 № 433-ФЗ (в ред. от 06.11.2011); от 29.12.2010 № 434-ФЗ; от 07.02.2011 № 4-ФЗ; от 20.03.2011 № 39-ФЗ; от 20.03.2011 № 40-ФЗ; от 06.04.2011 № 66-ФЗ; от 03.05.2011 № 95-ФЗ; от 03.06.2011 № 119-ФЗ; от 14.06.2011 № 140-ФЗ; от 11.07.2011 № 194-ФЗ; от 11.07.2011 № 195-ФЗ; от 20.07.2011 № 250-ФЗ; от 21.07.2011 № 253-ФЗ; от 21.07.2011 № 257-ФЗ; от 06.11.2011 № 292-ФЗ; от 06.11. 2011 № 293-ФЗ; от 06.11.2011 № 294-ФЗ; от 07.11.2011 № 304-ФЗ; от 21.11.2011 № 329-ФЗ; 06.12.2011 № 407-ФЗ; 06.12.2011 № 408-ФЗ; 07.12.2011 № 419-ФЗ; 07.12.2011 № 420-ФЗ; от 29.02.2012 № 14-ФЗ; от 01.03.2012 № 17-ФЗ; от 01.03.2012 № 18-ФЗ; от 05.06.2012 № 51-ФЗ; от 05.06.2012 № 53-ФЗ; от 05.06.2012 № 54-ФЗ; от 25.06.2012 № 87-ФЗ; от 20.07.2012 № 121-ФЗ; от 28.07.2012 № 141-ФЗ; от 28.07.2012 № 142-ФЗ; от 28.07.2012 № 143-ФЗ; от 12.11.2012 № 190-ФЗ; от 29.11.2012 № 207-ФЗ; от 01.12.2012 № 208-ФЗ; от 30.12.2012 № 309-ФЗ; от 30.12.2012 № 310-ФЗ; от 30.12.2012 № 311-ФЗ; от 30.12.2012 № 312-ФЗ; от 11.02.2013 № 7-ФЗ; от 04.03.2013 № 23-ФЗ; от 05.04.2013 № 53-ФЗ; от 05.04.2013 № 54-ФЗ; от 26.04.2013 № 64-ФЗ; от 07.06.2013 № 122-ФЗ; от 28.06.2013 № 134-ФЗ; от 02.07.2013 № 150-ФЗ; от 02.07.2013 № 166-ФЗ; от 02.07.2013 № 185-ФЗ; от 02.07.2013 № 186-ФЗ; от 23.07.2013 № 195-ФЗ; от 23.07.2013 № 198-ФЗ; от 23.07.2013 № 217-ФЗ; от 23.07.2013 № 220-ФЗ; от 23.07.2013 № 221-ФЗ; от 23.07.2013 № 245-ФЗ; от 21.10.2013 № 271-ФЗ; от 21.10.2013 № 272-ФЗ; от 02.11.2013 № 302-ФЗ; от 25.11.2013 № 313-ФЗ; от 25.11.2013 № 317-ФЗ; от 21.12.2013 № 365-ФЗ; от 21.12.2013 № 376-ФЗ; от 28.12.2013 № 380-ФЗ; от 28.12.2013 № 382-ФЗ; от 28.12.2013 № 432-ФЗ; от 03.02.2014 № 3-ФЗ; от 03.02.2014 № 4-ФЗ; от 03.02.2014 № 5-ФЗ; от 03.02.2014 № 7-ФЗ; от 12.03.2014 № 29-ФЗ; от 20.04.2014 № 76-ФЗ; от 05.05.2014 № 91-ФЗ (в ред. от 23.06.2016); от 05.05.2014 № 98-ФЗ; от 05.05.2014 № 104-ФЗ; от 05.05.2014 № 105-ФЗ; от 05.05.2014 № 128-ФЗ; от 05.05.2014 № 130-ФЗ; от 04.06.2014 № 141-ФЗ; от 04.06.2014 № 142-ФЗ; от 28.06.2014 № 179-ФЗ; от 21.07.2014 № 218-ФЗ; от 21.07.2014 № 245-ФЗ; от 21.07.2014 № 251-ФЗ; от 21.07.2014 № 258-ФЗ; от 21.07.2014 № 269-ФЗ; от 21.07.2014 № 273-ФЗ; от 21.07.2014 № 277-ФЗ; от 22.10.2014 № 308-ФЗ; от 24.11.2014 № 370-ФЗ; от 31.12.2014 № 494-ФЗ; от 31.12.2014 № 505-ФЗ; от 31.12.2014 № 518-ФЗ; от 31.12.2014 № 520-ФЗ; от 31.12.2014 № 528-ФЗ; от 31.12.2014 № 530-ФЗ; от 31.12.2014 № 532-ФЗ; от 03.02.2015 № 7-ФЗ; от 08.03.2015 № 36-ФЗ; от 08.03.2015 № 40-ФЗ; от 08.03.2015 № 41-ФЗ; от 08.03.2015 № 47-ФЗ; от 30.03.2015 № 62-ФЗ; от 23.05.2015 № 129-ФЗ; от 08.06.2015 № 140-ФЗ; от 29.06.2015 № 190-ФЗ; от 29.06.2015 № 191-ФЗ; от 13.07.2015 № 228-ФЗ; от 13.07.2015 № 265-ФЗ; от 14.12.2015 № 380-ФЗ; от 29.12.2015 № 409-ФЗ; от 30.12.2015 № 437-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ; от 30.12.2015 № 441-ФЗ; от 02.03.2016 № 40-ФЗ; от 30.03.2016 № 78-ФЗ; от 01.05.2016 № 139-ФЗ; от 23.06.2016 № 190-ФЗ; от 23.06.2016 № 199-ФЗ; от 23.06.2016 № 220-ФЗ; от 03.07.2016 № 322-ФЗ; от 03.07.2016 № 323-ФЗ; от 03.07.2016 № 324-ФЗ; от 03.07.2016 № 325-ФЗ; от 03.07.2016 № 327-ФЗ; от 03.07.2016 № 329-ФЗ; от 03.07.2016 № 331-ФЗ; от 06.07.2016 № 375-ФЗ; от 22.11.2016 № 392-ФЗ; от 19.12.2016 № 436-ФЗ; от 19.12.2016 № 441-ФЗ; от 19.12.2016 № 457-ФЗ; от 28.12.2016 № 491-ФЗ; от 07.03.2017 № 33-ФЗ; от 28.03.2017 № 46-ФЗ; от 28.03.2017 № 50-ФЗ; от 28.03.2017 № 51-ФЗ; от 03.04.2017 № 60-ФЗ; от 17.04.2017 № 73-ФЗ; от 07.06.2017 № 115-ФЗ; от 07.06.2017 № 120-ФЗ; от 01.07.2017 № 137-ФЗ; от 26.07.2017 № 194-ФЗ; от 26.07.2017 № 203-ФЗ; от 29.07.2017 № 250-ФЗ; от 29.07.2017 № 251-ФЗ; от 05.12.2017 № 387-ФЗ; от 20.12.2017 № 412-ФЗ; от 29.12.2017 № 467-ФЗ; от 29.12.2017 № 468-ФЗ; от 29.12.2017 № 469-ФЗ; от 31.12.2017 № 500-ФЗ; от 31.12.2017 № 501-ФЗ; от 19.02.2018 № 27-ФЗ; от 19.02.2018 № 31-ФЗ; от 18.04.2018 № 72-ФЗ; от 23.04.2018 № 96-ФЗ; от 23.04.2018 № 99-ФЗ; от 23.04.2018 № 114-ФЗ; от 27.06.2018 № 157-ФЗ; от 19.07.2018 № 205-ФЗ; от 29.07.2018 № 228-ФЗ; от 29.07.2018 № 229-ФЗ; от 11.10.2018 № 361-ФЗ (в ред. от 12.11.2018); от 30.10.2018 № 376-ФЗ; от 12.11.2018 № 411-ФЗ; от 12.11.2018 № 413-ФЗ; от 27.12.2018 № 509-ФЗ; от 27.12.2018 № 520-ФЗ; от 27.12.2018 № 530-ФЗ; от 27.12.2018 № 533-ФЗ; от 27.12.2018 № 543-ФЗ; от 27.12.2018 № 552-ФЗ; от 06.03.2019 № 21-ФЗ; от 01.04.2019 № 46-ФЗ; от 03.07.2019 № 160-ФЗ; от 26.07.2019 № 206-ФЗ; от 26.07.2019 № 209-ФЗ; от 02.08.2019 № 309-ФЗ; от 02.08.2019 № 315-ФЗ; от 04.11.2019 № 354-ФЗ; от 27.12.2019 № 498-ФЗ; от 27.12.2019 № 499-ФЗ; от 27.12.2019 № 500-ФЗ; от 18.02.2020 № 25-ФЗ; от 01.04.2020 № 73-ФЗ; от 01.04.2020 № 100-ФЗ; от 07.04.2020 № 112- ФЗ; от 24.04.2020 № 130-ФЗ.

Пояснения к порядку и условиям применения:
Постановления КС РФ от 14.07.2011 № 16-П; от 17.04.2019 № 18-П; от 13.06.2019 № 23-П; от 30.01.2020 № 6-П.

Действие положений УПК РФ (в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 190-ФЗ) распространяется на правоотношения, связанные с арестом, наложенным на имущество, возникшие до дня вступления в силу настоящего ФЗ, если арест, наложенный на имущество, не отменен в порядке, установленном УПК РФ.

Положения УПК РФ (в ред. ФЗ от 23.06.2016 № 220-ФЗ) применяются при наличии технической возможности в суде.

Положения ФЗ от 11.10.2018 № 361-ФЗ, касающиеся полномочий апелляционного военного суда и кассационного военного суда по рассмотрению уголовных дел, вступают в силу с 01.10.2019.

Производство по апелляционным жалобам, представлениям, поданным до дня вступления в силу ФЗ от 11.10.2018 № 361-ФЗ (01.10.2019), на судебные решения, принятые в качестве суда первой инстанции верховным судом республики, краевым или областным судом, судом города федерального значения, судом автономной области, судом автономного округа, окружным (флотским) военным судом, осуществляется Судебной коллегией по уголовным делам ВС РФ и Судебной коллегией по делам военнослужащих ВС РФ, судебной коллегией по уголовным делам верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда по правилам, действовавшим до 01.10.2019.

Производство по кассационным жалобам, представлениям, поданным в президиум верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда, а также поданным в ВС РФ до 01.10.2019, на судебные решения, вступившие в законную силу, осуществляется по правилам, действовавшим до указанной даты.

Часть первая.
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Раздел I.
ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Глава 1.
УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

Статья 1.
Законы, определяющие порядок уголовного судопроизводства

1. Порядок уголовного судопроизводства на территории РФ устанавливается настоящим Кодексом, основанным на Конституции РФ.

2. Порядок уголовного судопроизводства, установленный настоящим Кодексом, является обязательным для судов, органов прокуратуры, органов предварительного следствия и органов дознания, а также иных участников уголовного судопроизводства.

3. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью законодательства РФ, регулирующего уголовное судопроизводство. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные настоящим Кодексом, то применяются правила международного договора.

______________________________

1. В ч. 1 комментируемой статьи закреплено нормативное правило о том, что порядок уголовного судопроизводства на территории России устанавливается кодифицированным законом (УПК РФ), который основан на Конституции РФ. Конституция РФ и федеральные законы имеют верховенство на всей территории России (ст. 4 Конституции РФ).

В отношении федеральных законов как актов одинаковой юридической силы применяется правило lex posterior derogat priori («последующий закон отменяет предыдущие»). Оно означает, что даже если в последующем законе отсутствует специальное предписание об отмене ранее принятых законоположений, в случае коллизии между ними действует последующий закон. Вместе с тем независимо от времени принятия приоритетными признаются нормы того закона, который специально предназначен для регулирования соответствующих отношений (постановление КС РФ от 29 июня 2004 г. № 13-П).

2. Согласно правовой позиции КС РФ, ни ч. 1 ст. 1 УПК РФ, называющая Конституцию РФ в качестве правовой основы регулирования порядка уголовного судопроизводства, ни тем более ч. 3 данной статьи, прямо воспроизводящая предписания ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, не могут расцениваться как не соответствующие конституционным установлениям и нарушающие права и свободы граждан (постановление КС РФ от 9 ноября 2018 г. № 39-П).

3. Предписания ч. 4 ст. 15 КС РФ нашли свое отражение и в уголовно-процессуальном законодательстве. В соответствии с ч. 3 ст. 1 УПК РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью законодательства РФ, регулирующего уголовное судопроизводство. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные УПК РФ, то применяются правила международного договора.

4. Под общепризнанными принципами международного права следует понимать основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо. К общепризнанным принципам международного права, в частности, относятся принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств. Под общепризнанной нормой международного права следует понимать правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного. Содержание указанных принципов и норм международного права раскрывается, в частности, в документах ООН и ее специализированных учреждений (постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. № 5).

5. Международные договоры РФ также являются составной частью законодательства, регулирующего уголовное судопроизводство на территории России. Его частью выступают заключенные СССР действующие международные договоры, в отношении которых Российская Федерация продолжает осуществлять международные права и обязательства СССР в качестве государства — продолжателя Союза ССР. Согласно п. «а» ст. 2 Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации», под международным договором РФ надлежит понимать международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами), с международной организацией либо с иным образованием, обладающим правом заключать международные договоры, в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких, связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования (например, конвенция, пакт, соглашение и т. п.). Международные договоры РФ могут заключаться от имени Российской Федерации (межгосударственные договоры), от имени Правительства РФ (межправительственные договоры), от имени федеральных органов исполнительной власти или уполномоченных организаций (договоры межведомственного характера) (постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. № 5).

6. Как следует из положений ст. 1 Федерального закона от 30 марта 1998 г. № 54-ФЗ «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней», правовые позиции ЕСПЧ, которые содержатся в окончательных его постановлениях, принятых в отношении Российской Федерации, являются обязательными. Российская Федерация в соответствии со ст. 25 Конвенции признает компетенцию Европейской комиссии по правам человека получать заявления (жалобы) от любого лица, неправительственной организации или группы лиц, которые утверждают, что они являются жертвами нарушения Российской Федерацией их прав, изложенных в конвенции и протоколах к ней, в случаях, когда предполагаемое нарушение имело место после вступления в действие этих договорных актов в отношении Российской Федерации. Кроме того, в соответствии со ст. 46 Конвенции Российская Федерация признает ipso facto и без специального соглашения юрисдикцию ЕСПЧ обязательной по вопросам толкования и применения конвенции и протоколов к ней в случаях предполагаемого нарушения Российской Федерацией положений этих договорных актов, когда предполагаемое нарушение имело место.

7. В ч. 2 комментируемой статьи закреплено императивное правило о том, что установленный УПК РФ порядок производства по уголовным делам является обязательным для судов, органов прокуратуры, органов предварительного следствия и дознания, а также иных участников уголовного судопроизводства. Статус участников уголовного судопроизводств, их права и обязанности определяются не только нормами УПК РФ, но и требованиями Конституции РФ (ст. 45, ч. 1 и 2 ст. 46; ч. 2 ст. 48, ст. 49, ч. 3 ст. 50, ст. 52 и др.) и других федеральных законов.

8. По смыслу ст. 54 Конституции РФ во взаимосвязи с положениями ч. 2 ст. 2 и ст. 3 УК РФ, ч. 1 и 2 ст. 1, ст. 24, 27 и 73 УПК РФ нормы уголовного закона служат материально-правовой предпосылкой для уголовно-процессуальной деятельности: подозрение или обвинение в совершении преступления должны основываться лишь на положениях уголовного закона, определяющего преступность деяния, его наказуемость и иные уголовно-правовые последствия, закрепляющего все признаки состава преступления, наличие которых в деянии, будучи единственным основанием уголовной ответственности, подлежит установлению только в надлежащем, обязательном для суда, прокурора, руководителя следственного органа, следователя, дознавателя и иных участников уголовного судопроизводства процессуальном порядке (постановление КС РФ от 19 ноября 2013 г. № 24-П).

9. Согласно действующему уголовно-процессуальному законодательству, применение нового уголовного закона, устраняющего или смягчающего ответственность за преступление и, следовательно, имеющего обратную силу, может осуществляться на любых стадиях уголовного судопроизводства, начиная с возбуждения уголовного дела и заканчивая пересмотром вступивших в законную силу судебных решений и исполнением приговора.

Статья 2.
Действие уголовно-процессуального закона в пространстве

1. Производство по уголовному делу на территории РФ независимо от места совершения преступления ведется в соответствии с настоящим Кодексом, если международным договором РФ не установлено иное.

2. Нормы настоящего Кодекса применяются также при производстве по уголовному делу о преступлении, совершенном на воздушном, морском или речном судне, находящемся за пределами территории РФ под флагом РФ, если указанное судно приписано к порту РФ.

3. В случаях, предусмотренных ст. 12 УК РФ, отдельные процессуальные действия за пределами территории РФ могут проводиться в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 06.07.2016 № 375-ФЗ.)

______________________________

1. В комментируемой статье закреплено фундаментальное положение о том, что действие уголовно-процессуального закона в пространстве основано на суверенитете РФ.

Суверенитет — одно из неотъемлемых свойств российского государства.

Сущность суверенитета предопределяет суверенные права государства в сфере уголовного судопроизводства.

Суверенитет РФ распространяется на всю территорию государства. Конституция РФ и федеральные законы имеют верховенство на всей территории России. Российская Федерация обеспечивает целостность и неприкосновенность своей территории (ст. 4 Конституции РФ). Территория России включает территории ее субъектов, внутренние воды и территориальное море, воздушное пространство над ними. Российская Федерация обладает суверенными правами и осуществляет юрисдикцию на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне РФ в порядке, определяемом федеральным законом и нормами международного права.

Пространственный предел действия государственного суверенитета РФ определен в ст. 1 Закона от 1 апреля 1993 г. № 4730-1 «О Государственной границе Российской Федерации».

С учетом этих исходных положений в ч. 1 ст. 2 УПК РФ установлено правило о том, что производство по уголовному делу на территории России независимо от места совершения преступления ведется в соответствии с УПК РФ, если международным договором РФ не установлено иное, а потому не исключается возможность производства по уголовному делу о преступлении, совершенном вне пределов РФ, на территории России (постановление КС РФ от 16 октября 2012 г. № 22-П «По делу о проверке конституционности положений части второй статьи 2 и части первой статьи 32 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданина С. А. Красноперова»).

2. Правила, закрепленные в ч. 2 комментируемой статьи, находятся в системной взаимосвязи с положениями ч. 1 ст. 2 УПК РФ, содержат конкретные указания о том, что нормы УПК РФ также применяются при производстве по уголовным делам в случае, когда преступление совершено на воздушном, морском или речном судне, находящемся за пределами территории России под флагом РФ, если указанное судно приписано к порту РФ. О понятиях: «воздушное судно» — см. ст. 32 ВЗК РФ; «морское судно» — см. ст. 17 КТМ РФ; «речное судно» — см. ст. 7 КТМ РФ, ст. 3 КВВТ РФ.

3. Часть 3 комментируемой статьи является бланкетной — она отсылает правоприменителя к содержанию ст. 12 УК РФ, в которой определены основания уголовной ответственности лиц, совершивших преступления вне пределов РФ.

В комментируемой норме установлено правило о том, что в случае производства по уголовному делу о преступлении, совершенном вне пределов РФ лицами, перечисленными в ч. 1, 2 и 3 ст. 12 УК РФ, отдельные процессуальные действия за пределами территории России могут производиться в соответствии с требованиями, установленными УПК РФ.

В системной взаимосвязи такие требования закреплены в ч. 2 ст. 459 УПК РФ, согласно которой в случае совершения на территории иностранного государства преступления лицом, имеющим российское гражданство, возвратившимся в Российскую Федерацию до возбуждения в отношении него уголовного преследования по месту совершения преступления, уголовное дело при наличии оснований, предусмотренных ст. 12 УК РФ, может быть возбуждено и расследовано по материалам, представленным соответствующими компетентными органами иностранного государства в Генеральную прокуратуру РФ, в соответствии с порядком, определенным УПК РФ.

Статья 3.
Действие уголовно-процессуального закона в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства

1. Производство по уголовным делам о преступлениях, совершенных иностранными гражданами или лицами без гражданства на территории РФ, ведется в соответствии с правилами настоящего Кодекса.

1.1. В случаях, предусмотренных частью третьей ст. 12 УК РФ, отдельные процессуальные действия за пределами территории РФ в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства могут проводиться в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 06.07.2016 № 375-ФЗ.)

2. Процессуальные действия, предусмотренные настоящим Кодексом, в отношении лиц, пользующихся иммунитетом от таких действий в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами РФ, производятся с согласия иностранного государства, на службе которого находится или находилось лицо, пользующееся иммунитетом, или международной организации, членом персонала которой оно является или являлось. Информация о том, пользуется ли соответствующее лицо иммунитетом и каков объем такого иммунитета, предоставляется Министерством иностранных дел РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 04.03.2008 № 26-ФЗ.)

______________________________

1. Содержание комментируемой статьи находится в системной взаимосвязи с нормативными предписаниями ч. 4 ст. 11 и ч. 3 ст. 12 УК РФ об уголовной ответственности дипломатических представителей иностранных государств и иных лиц, которые пользуются иммунитетом, а также иностранных граждан и лиц без гражданства, совершивших преступления на территории России.

Согласно ч. 1 комментируемой статьи, при производстве по уголовным делам о преступлениях, совершенных иностранными гражданами или лицами без гражданства на территории России, применяются правила, установленные УПК РФ.

В соответствии с Конвенцией о привилегиях и об иммунитетах Объединенных Наций 1946 г., Конвенцией о привилегиях и об иммунитетах специализированных учреждений 1947 г., Венской конвенцией о дипломатических сношениях 1961 г., Венской конвенцией о консульских сношениях 1963 г. в круг лиц, пользующихся иммунитетом, входят, например, главы дипломатических представительств, члены представительств, имеющие дипломатический ранг, и члены их семей, если последние не являются гражданами государства пребывания. К иным лицам, пользующимся иммунитетом, относятся, в частности, главы государств, правительств, главы внешнеполитических ведомств государств, члены персонала дипломатического представительства, осуществляющие административно-техническое обслуживание представительства, члены их семей, проживающие вместе с указанными лицами, если они не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно, а также другие лица, которые пользуются иммунитетом согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и международным договорам РФ (постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»).

2. Иностранный гражданин — физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства; лицо без гражданства — физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства; гражданство РФ — устойчивая правовая связь лица с Российской Федерацией, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей; иное гражданство — гражданство (подданство) иностранного государства; двойное гражданство — наличие у гражданина РФ гражданства (подданства) иностранного государства; ребенок — лицо, не достигшее возраста 18 лет; проживание — проживание лица на законном основании на территории России или за ее пределами (ст. 2 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и ст. 3 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации»).

3. Документом, удостоверяющим личность иностранного гражданина в Российской Федерации, является паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина. Документами, удостоверяющими личность лица без гражданства в Российской Федерации, являются:

1) документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства;

2) разрешение на временное проживание;

3) вид на жительство;

4) иные документы, предусмотренные федеральным законом или признаваемые в соответствии с международным договором РФ в качестве документов, удостоверяющих личность лица без гражданства (ст. 10 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»).

4. Дипломатический агент пользуется иммунитетом от уголовной юрисдикции государства пребывания. Дипломатический агент не обязан давать показаний в качестве свидетеля. Члены семьи дипломатического агента, живущие вместе с ним, пользуются, если они не являются гражданами государства пребывания, привилегиями и иммунитетами. Члены административно-технического персонала представительства и члены их семей, живущие вместе с ними, пользуются, если они не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно, привилегиями и иммунитетами. Члены обслуживающего персонала представительства, которые не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно, пользуются иммунитетом в отношении действий, совершенных ими при исполнении своих обязанностей. Домашние работники сотрудников представительства, если они не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно, освобождаются от налогов, сборов и пошлин на заработок, получаемый ими по службе. В других отношениях они могут пользоваться привилегиями и иммунитетами только в той мере, в какой это допускает государство пребывания. Однако государство пребывания должно осуществлять свою юрисдикцию над этими лицами так, чтобы не вмешиваться ненадлежащим образом в осуществление функций представительства. Помимо дополнительных привилегий и иммунитетов, которые могут быть предоставлены государством пребывания, дипломатический агент, который является гражданином государства пребывания или постоянно в нем проживает, пользуется лишь иммунитетом от юрисдикции и неприкосновенностью в отношении официальных действий, совершенных им при выполнении его функций. Другие члены персонала представительства и домашние работники, которые являются гражданами государства пребывания или постоянно в нем проживают, пользуются привилегиями и иммунитетами только в той мере, в какой это допускает государство пребывания. Однако государство пребывания должно осуществлять свою юрисдикцию над этими лицами так, чтобы не вмешиваться ненадлежащим образом в осуществление функций представительства (Венская конвенция о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 г.).

5. Глава дипломатического представительства и члены дипломатического персонала представительства пользуются личной неприкосновенностью. Они не могут быть подвергнуты задержанию или аресту. Глава дипломатического представительства и члены дипломатического персонала представительства пользуются иммунитетом от уголовной юрисдикции. Глава дипломатического представительства и члены дипломатического персонала представительства не обязаны давать показания в качестве свидетелей, а в случае согласия давать такие показания — не обязаны для этого являться в судебные или следственные органы (Указ Президиума ВС СССР от 23 мая 1966 г. № 4961-VI «Об утверждении положения о дипломатических и консульских представительствах иностранных государств на территории Союза Советских Социалистических Республик»).

6. Консульские должностные лица, включая главу консульского представительства, пользуются личной неприкосновенностью и не могут быть подвергнуты задержанию или аресту, кроме случая преследования за совершение тяжкого преступления или исполнения вступившего в законную силу приговора суда. Они пользуются иммунитетом от уголовной, гражданской и административной юрисдикции в том, что касается их служебной деятельности. Это, однако, не распространяется на иски о возмещении вреда, причиненного дорожно-транспортным происшествием. Консульские должностные лица, включая главу консульского представительства, а также сотрудники административно-технического и обслуживающего персонала консульского представительства не могут отказываться от дачи свидетельских показаний, кроме показаний по вопросам, связанным с выполнением ими служебных обязанностей. В случае отказа консульских должностных лиц, включая главу консульского представительства, от дачи свидетельских показаний к ним не могут применяться меры принуждения (Указ Президиума ВС СССР от 23 мая 1966 г. № 4961-VI «Об утверждении положения о дипломатических и консульских представительствах иностранных государств на территории Союза Советских Социалистических Республик»).

7. Учитывая особые права и объем привилегий лиц, пользующихся иммунитетом от процессуальных действий, предусмотренных УПК РФ, в ч. 2 комментируемой статьи установлены специальные правила производства таких действий с их участием.

Суть и содержание этих правил заключаются в следующем:

1) иммунитет от процессуальных действий, производимых по уголовному делу на территории России, должен соответствовать общепризнанным принципам и нормам международного права и международным договорам РФ;

2) следственные и другие процессуальные действия с участием лиц, пользующихся иммунитетом, производятся только с согласия иностранного государства, на службе которого находится или находилось такое лицо;

3) если лицо, пользующееся иммунитетом, является или являлось членом персонала международной организации, то следственные и другие процессуальные действия на территории России производятся с их участием с согласия международной организации.

По запросу следователя (дознавателя) достоверная официальная информация о том, пользуется ли соответствующее лицо иммунитетом и каков объем такого иммунитета в сфере уголовного судопроизводства, представляется МИД России.

8. В отношении иностранных граждан и лиц без гражданства, совершивших преступления на территории России, процессуальные действия с их участием производятся по правилам, закрепленным в УПК РФ.

Однако в случаях, указанных в ч. 3 ст. 12 УК РФ, отдельные процессуальные действия за пределами территории России в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства могут производиться в соответствии с требованиями УПК РФ (ч. 1.1 комментируемой статьи).

В отношении иностранных граждан и лиц без гражданства, совершивших преступление на территории России, действует также правило о том, что если подозреваемый в совершении преступления является гражданином или подданным другого государства, то следователь (дознаватель) не позднее 12 часов с момента его задержания уведомляет об этом посольство или консульство этого государства (см. комментарий к ст. 96 УПК РФ).

В случае если консульскими конвенциями, заключенными между Российской Федерацией и иностранными государствами, установлены иные сроки уведомления посольств или консульств этих государств, чем предусмотренные ч. 1 и 3 ст. 96 УПК РФ, то в соответствии с ч. 3 ст. 1 УПК РФ применяются правила международного договора.

Статья 4.
Действие уголовно-процессуального закона во времени

При производстве по уголовному делу применяется уголовно-процессуальный закон, действующий во время производства соответствующего проц ессуального действия или принятия процессуального решения, если иное не установлено настоящим Кодексом.

______________________________

1. В соответствии со ст. 6. Федерального закона от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории России по истечении 10 дней после дня их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу.

2. Комментируемая статья, определяя действие уголовно-процессуального закона во времени, устанавливает, что при производстве по уголовному делу применяется уголовно-процессуальный закон, действующий во время производства соответствующего процессуального действия или принятия процессуального решения, если иное не установлено УПК РФ.

Как следует из ч. 1 ст. 54 Конституции РФ во взаимосвязи с ее ст. 18, 19 (ч. 1 и 2) и 55 (ч. 2 и 3), федеральный законодатель, осуществляя свои конституционные полномочия по введению в действие новых правовых норм и признанию утратившими юридическую силу прежних правовых норм, не вправе придавать обратную силу новым нормам, ухудшающим правовое положение обвиняемого, и неправомерно ограничивать субъективные процессуальные права, уже реализуемые в конкретных правоотношениях (постановление КС РФ от 19 апреля 2010 г № 8-П «По делу о проверке конституционности пунктов 2 и 3 части второй статьи 30 и части второй статьи 325 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан Р. Р. Зайнагутдинова, Р. В. Кудаева, Ф. Р. Файзулина, А. Д. Хасанова, А. И. Шаваева и запросом Свердловского областного суда»).

3. Нормативные правила ст. 4 УПК РФ направлены на обеспечение правовой определенности и стабильности уголовно-процессуального закона, конкретизируют общий принцип действия закона во времени, согласно которому нормы закона распространяются на отношения, права и обязанности, возникшие после его вступления в силу. При этом ч. 1 ст. 54 Конституции РФ содержит императивное правило о недопустимости придания обратной силы закону, устанавливающему или отягчающему ответственность, и о применении нового закона, если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена (ч. 2 ст. 54 Конституции РФ). В иных случаях только законодатель вправе распространить действие закона на правоотношения, которые возникли до его вступления в силу (определение КС РФ от 24 декабря 2013 г. № 2016-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Машкарева Павла Гурьевича на нарушение его конституционных прав частью 5 статьи 3 Федерального закона от 29 декабря 2010 г. № 433-ФЗ “О внесении изменений в УПК РФ и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации»).

4. Субъективное право обвиняемого на рассмотрение его дела определенным составом суда, к подсудности которого оно отнесено законом, основанное на предписании ч. 1 ст. 47 Конституции РФ, возникает с момента принятия судом решения о назначении уголовного дела к слушанию, вынося которое суд руководствуется процессуальным законом, действующим во время принятия данного решения. Процессуальное положение обвиняемого в процессе реализации права на рассмотрение его дела законным судом не может считаться ухудшившимся в смысле ч. 1 ст. 54 Конституции РФ, если ходатайство было заявлено им до даты вступления в силу нового уголовно-процессуального закона, согласно которому его дело подлежит рассмотрению судом в составе профессиональных судей; если же до вступления такого закона в силу по результатам предварительного слушания судом уже принято решение о назначении судебного заседания с участием присяжных заседателей, то дело подлежит рассмотрению именно судом с участием присяжных заседателей (постановление КС РФ от 20 мая 2014 г. № 16-П «По делу о проверке конституционности пункта 1 части третьей статьи 31 УПК РФ в связи с жалобой гражданина В. А. Филимонова»).

Статья 5.
Основные понятия, используемые в настоящем Кодексе

Если не оговорено иное, основные понятия, используемые в настоящем Кодексе, имеют следующие значения:

1) алиби — нахождение подозреваемого или обвиняемого в момент совершения преступления в другом месте;

2) апелляционная инстанция — суд, рассматривающий в апелляционном порядке уголовные дела по жалобам и представлениям на не вступившие в законную силу приговоры, определения и постановления суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

3) близкие лица — иные, за исключением близких родственников и родственников, лица, состоящие в свойстве с потерпевшим, свидетелем, а также лица, жизнь, здоровье и благополучие которых дороги потерпевшему, свидетелю в силу сложившихся личных отношений;

4) близкие родственники — супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки;

5) вердикт — решение о виновности или невиновности подсудимого, вынесенное коллегией присяжных заседателей;

6) государственный обвинитель — поддерживающее от имени государства обвинение в суде по уголовному делу должностное лицо органа прокуратуры;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

7) дознаватель — должностное лицо органа дознания, правомочное либо уполномоченное начальником органа дознания осуществлять предварительное расследование в форме дознания, а также иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

8) дознание — форма предварительного расследования, осуществляемого дознавателем (следователем), по уголовному делу, по которому производство предварительного следствия необязательно;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

9) досудебное производство — уголовное судопроизводство с момента получения сообщения о преступлении до направления прокурором уголовного дела в суд для рассмотрения его по существу;

10) жилище — индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания;

11) задержание подозреваемого — мера процессуального принуждения, применяемая органом дознания, дознавателем, следователем на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

11.1) заключение суда — вывод о наличии или об отсутствии в действиях лица, в отношении которого применяется особый порядок производства по уголовному делу, признаков преступления;

(Пункт введен ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

12) законные представители — родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый либо потерпевший, органы опеки и попечительства;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

13) избрание меры пресечения — принятие дознавателем, следователем, а также судом решения о мере пресечения в отношении подозреваемого, обвиняемого;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

13.1) имущество — любые вещи, включая наличные денежные средства и документарные ценные бумаги; безналичные денежные средства, находящиеся на счетах и во вкладах в банках и иных кредитных организациях; бездокументарные ценные бумаги, права на которые учитываются в реестре владельцев бездокументарных ценных бумаг или депозитарии; имущественные права, включая права требования и исключительные права;

(Пункт введен ФЗ от 29.06.2015 № 190-ФЗ.)

14) кассационная инстанция — суд, рассматривающий в кассационном порядке уголовные дела по жалобам и представлениям на вступившие в законную силу приговоры, определения и постановления судов;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

14.1) контроль телефонных и иных переговоров — прослушивание и запись переговоров путем использования любых средств коммуникации, осмотр и прослушивание фонограмм;

(Пункт введен ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

15) момент фактического задержания — момент производимого в порядке, установленном настоящим Кодексом, фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления;

16) надзорная инстанция — Президиум ВС РФ, рассматривающий в порядке надзора уголовные дела по надзорным жалобам и представлениям на вступившие в законную силу приговоры, определения и постановления судов;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

17) начальник органа дознания — должностное лицо, возглавляющее соответствующий орган дознания, а также его заместитель;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

17.1) начальник подразделения дознания — должностное лицо органа дознания, возглавляющее соответствующее специализированное подразделение, которое осуществляет предварительное расследование в форме дознания, а также его заместитель;

(Пункт введен ФЗ от 06.06.2007 № 90-ФЗ.)

18) пункт утратил силу. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ;

19) неотложные следственные действия — действия, осуществляемые органом дознания после возбуждения уголовного дела, по которому производство предварительного следствия обязательно, в целях обнаружения и фиксации следов преступления, а также доказательств, требующих незамедлительного закрепления, изъятия и исследования;

20) непричастность — неустановленная причастность либо установленная непричастность лица к совершению преступления;

21) ночное время — промежуток времени с 22 до 6 часов по местному времени;

22) обвинение — утверждение о совершении определенным лицом деяния, запрещенного уголовным законом, выдвинутое в порядке, установленном настоящим Кодексом;

23) определение — любое решение, вынесенное коллегиально судами первой, апелляционной и кассационной инстанций, за исключением приговора и кассационного определения;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

24) органы дознания — государственные органы и должностные лица, уполномоченные в соответствии с настоящим Кодексом осуществлять дознание и другие процессуальные полномочия;

24.1) получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами — получение сведений о дате, времени, продолжительности соединений между абонентами и (или) абонентскими устройствами (пользовательским оборудованием), номерах абонентов, других данных, позволяющих идентифицировать абонентов, а также сведений о номерах и месте расположения приемопередающих базовых станций;

(Пункт введен ФЗ от 01.07.2010 № 143-ФЗ.)

25) постановление — любое решение, за исключением приговора, вынесенное судьей единолично; решение, вынесенное президиумом суда при пересмотре соответствующего судебного решения, вступившего в законную силу; решение прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, вынесенное в ходе досудебного производства, за исключением обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

26) председательствующий — судья, который руководит судебным заседанием при коллегиальном рассмотрении уголовного дела, а также судья, рассматривающий уголовное дело единолично;

27) представление — акт реагирования прокурора на судебное решение, вносимый в порядке, установленном настоящим Кодексом;

28) приговор — решение о невиновности или виновности подсудимого и назначении ему наказания либо об освобождении его от наказания, вынесенное судом первой или апелляционной инстанции;

29) применение меры пресечения — процессуальные действия, осуществляемые с момента принятия решения об избрании меры пресечения до ее отмены или изменения;

30) присяжный заседатель — лицо, привлеченное в установленном настоящим Кодексом порядке для участия в судебном разбирательстве и вынесения вердикта;

31) прокурор — Генеральный прокурор РФ и подчиненные ему прокуроры, их заместители и иные должностные лица органов прокуратуры, участвующие в уголовном судопроизводстве и наделенные соответствующими полномочиями ФЗ о прокуратуре;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

32) процессуальное действие — следственное, судебное или иное действие, предусмотренное настоящим Кодексом;

33) процессуальное решение — решение, принимаемое судом, прокурором, следователем, органом дознания, начальником органа дознания, начальником подразделения дознания, дознавателем в порядке, установленном настоящим Кодексом;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

34) реабилитация — порядок восстановления прав и свобод лица, незаконно или необоснованно подвергнутого уголовному преследованию, и возмещения причиненного ему вреда;

35) реабилитированный — лицо, имеющее в соответствии с настоящим Кодексом право на возмещение вреда, причиненного ему в связи с незаконным или необоснованным уголовным преследованием;

36) реплика — замечание участника прений сторон относительно сказанного в речах других участников;

36.1) результаты оперативно-розыскной деятельности — сведения, полученные в соответствии с ФЗ об оперативно-розыскной деятельности, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, следствия или суда;

(Пункт введен ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

37) родственники — все иные лица, за исключением близких родственников, состоящие в родстве;

38) розыскные меры — меры, принимаемые дознавателем, следователем, а также органом дознания по поручению дознавателя или следователя для установления лица, подозреваемого в совершении преступления;

38.1) руководитель следственного органа — должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель;

(Пункт введен ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

39) пункт утратил силу. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ;

40) свидетельский иммунитет — право лица не давать показания против себя и своих близких родственников, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

40.1) следователь-криминалист — должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также участвовать по поручению руководителя следственного органа в производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий или производить отдельные следственные и иные процессуальные действия без принятия уголовного дела к своему производству;

(Пункт введен ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

41) следователь — должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

41.1) согласие — разрешение руководителя следственного органа на производство следователем или разрешение прокурора, начальника органа дознания на производство дознавателем соответствующих следственных и иных процессуальных действий и на принятие ими процессуальных решений;

(Пункт введен ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ; в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

42) содержание под стражей — пребывание лица, задержанного по подозрению в совершении преступления, либо обвиняемого, к которому применена мера пресечения в виде заключения под стражу, в следственном изоляторе либо ином месте, определяемом ФЗ;

43) сообщение о преступлении — заявление о преступлении, явка с повинной, рапорт об обнаружении преступления, постановление прокурора о направлении соответствующих материалов в орган предварительного расследования для решения вопроса об уголовном преследовании;

(Пункт в ред. ФЗ от 27.12.2019 № 499-ФЗ.)

44) специализированное учреждение для несовершеннолетних — специализированный государственный орган, обеспечивающий исправление несовершеннолетних и созданный в соответствии с ФЗ;

45) стороны — участники уголовного судопроизводства, выполняющие на основе состязательности функцию обвинения (уголовного преследования) или защиты от обвинения;

46) сторона защиты — обвиняемый, а также его законный представитель, защитник, гражданский ответчик, его законный представитель и представитель;

47) сторона обвинения — прокурор, а также следователь, руководитель следственного органа, дознаватель, начальник подразделения дознания, начальник органа дознания, орган дознания, частный обвинитель, потерпевший, его законный представитель и представитель, гражданский истец и его представитель;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

48) суд — любой суд общей юрисдикции, рассматривающий уголовное дело по существу и выносящий решения, предусмотренные настоящим Кодексом;

49) судебная экспертиза — экспертиза, производимая в порядке, установленном настоящим Кодексом;

50) судебное заседание — процессуальная форма осуществления правосудия в ходе досудебного и судебного производства по уголовному делу;

51) судебное разбирательство — судебное заседание судов первой, второй, кассационной и надзорной инстанций;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

52) суд первой инстанции — суд, рассматривающий уголовное дело по существу и правомочный выносить приговор, а также принимать решения в ходе досудебного производства по уголовному делу;

53) суд второй инстанции — суд апелляционной инстанции;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

53.1) судебное решение — приговор, определение, постановление, вынесенные при производстве по уголовному делу в судах первой и второй инстанций; определение и постановление, вынесенные при производстве по уголовному делу в суде кассационной инстанции; постановление, вынесенное при производстве по уголовному делу в суде надзорной инстанции;

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

53.2) итоговое судебное решение — приговор, иное решение суда, вынесенное в ходе судебного разбирательства, которым уголовное дело разрешается по существу;

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

53.3) промежуточное судебное решение — все определения и постановления суда, за исключением итогового судебного решения;

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

54) судья — должностное лицо, уполномоченное осуществлять правосудие;

55) уголовное преследование — процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления;

56) уголовное судопроизводство — досудебное и судебное производство по уголовному делу;

57) уголовный закон — УК РФ;

58) участники уголовного судопроизводства — лица, принимающие участие в уголовном процессе;

59) частный обвинитель — потерпевший или его законный представитель и представитель по уголовным делам частного обвинения;

60) экспертное учреждение — государственное судебно-экспертное или иное учреждение, которому поручено производство судебной экспертизы в порядке, установленном настоящим Кодексом;

61) досудебное соглашение о сотрудничестве — соглашение между сторонами обвинения и защиты, в котором указанные стороны согласовывают условия ответственности подозреваемого или обвиняемого в зависимости от его действий после возбуждения уголовного дела или предъявления обвинения;

(Пункт введен ФЗ от 29.06.2009 № 141-ФЗ.)

62) педагог — педагогический работник, выполняющий в образовательной организации или организации, осуществляющей обучение, обязанности по обучению и воспитанию обучающихся.

(Пункт введен ФЗ от 02.07.2013 № 185-ФЗ.)

______________________________

1. В научной методологии «понятие» сочленяется с пониманием. Понятие — единица понимания, его продукт и результат. Значение понятий трудно переоценить. Они являются критериями мышления и инструментом восприятия, понимания и представления назначения и содержания уголовного судопроизводства. Основные понятия, содержащиеся в ст. 5 УПК РФ, не только обозначают суть уголовно-процессуальных отношений, но и дисциплинируют рациональное мышление участников уголовного процесса при применении норм права и принятии решений по уголовному делу. Основные понятия, используемые в УПК РФ, как правило, характеризуют и объединяют существенные признаки уголовно-процессуальных явлений и процессов. Они содержательны и адекватно характеризуют уголовно-процессуальную действительность при производстве по уголовным делам.

2. Основные понятия, закрепленные в УПК РФ, — это не сами уголовно-процессуальные явления и процессы, а логическое и юридическое их понимание. Вне основных понятий осталось культурно-историческое, духовно-нравственное, смысловое, аксиологическое понимание уголовно-процессуальных явлений и процессов. Закрепленные в УПК РФ основные понятия используются для управления уголовно-процессуальными процессами и явлениями непосредственно при принятии (непринятии) решений в уголовном судопроизводстве и осуществлении (неосуществлении) процессуальных действий.

3. В своей совокупности основные понятия, содержащиеся в ст. 5 УПК РФ, формируют мировоззрение, правосознание и внутреннее убеждение правоприменителей относительно реализации нормативных предписаний УПК РФ. Наряду с основными понятиями (например, «уголовное преследование», «досудебное производство», «сторона защиты») в ст. 5 УПК РФ включены и такие понятия, которые трудно отнести к основным (например, «реплика», «родственники») или которые больше ни разу не использовались («алиби», «близкие лица», «следователь-криминалист») либо используются крайне редко («непричастность» — 1 раз, «результаты оперативно-розыскной деятельности» и «свидетельский иммунитет» — 2 раза).

4. Многие понятия, включенные в ст. 5 УПК РФ, имеют большое значение для охраны прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве. Так, п. 10 ст. 5 УПК РФ разъясняет понятие «жилище». В понятие «жилище» включены жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилой фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилой фонд, но используемое для временного проживания. Четкое и однозначное понятие «жилища» позволяет обеспечить его неприкосновенность, дисциплинировать порядок производства некоторых следственных действий (например, п. 3 ст. 183 УПК РФ устанавливает, что обыск в жилище производится на основании судебного решения).

5. Согласно п. 19 ст. 5 УПК РФ, под неотложными следственными действиями понимаются действия, осуществляемые органом дознания после возбуждения уголовного дела, по которому производство предварительного следствия обязательно, в целях обнаружения и фиксации следов преступления, а также доказательств, требующих незамедлительного закрепления, изъятия и исследования. Положения п. 19 ст. 5 УПК РФ взаимосвязаны прежде всего с правилами ст. 157 УПК РФ, регламентирующими порядок производства неотложных следственных действий органом дознания при наличии признаков преступления, по которому производство предварительного следствия обязательно, а также с требованиями ч. 5 ст. 152 УПК РФ, устанавливающей, что следователь (дознаватель), установив, что уголовное дело ему неподследственно, производит неотложные следственные действия, после чего следователь передает уголовное дело руководителю следственного органа, а дознаватель — прокурору для направления по подследственности.

6. В п. 24.1 комментируемой статьи установлено, что получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами — это получение сведений о дате, времени, продолжительности соединений между абонентами и (или) абонентскими устройствами (пользовательским оборудованием), номерах абонентов, других данных, позволяющих идентифицировать абонентов, а также сведений о номерах и месте расположения приемопередающих базовых станций. При этом само содержание переговоров между абонентами в данном случае не фиксируется — это содержание другого следственного действия, предусмотренного ст. 186 УПК РФ (контроль и запись переговоров) (см. комментарий).

7. Пункт 35 комментируемой статьи раскрывает понятие реабилитированного: реабилитированный — лицо, имеющее право на возмещение вреда, причиненного ему в связи с незаконным или необоснованным уголовным преследованием. Глава 18 УПК РФ осуществляет законодательное регулирование реабилитации в уголовном процессе (см. комментарии к ст. 135–139 УПК РФ).

8. Согласно п. 36.1 ст. 5 УПК РФ, результатами ОРД являются сведения, полученные в соответствии с Законом об ОРД, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, следствия или суда. Согласно ст. 11 Закона об ОРД, результаты ОРД могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, представляться в орган дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело или материалы проверки сообщения о преступлении, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства РФ, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств, и в иных случаях, установленных данным федеральным законом; представление результатов ОРД органу дознания, следователю, налоговому органу или в суд осуществляется на основании постановления руководителя органа, осуществляющего ОРД, в порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами.

9. Пункт 56 ст. 5 УПК РФ определяет уголовное судопроизводство как «досудебное и судебное производство по уголовному делу». Наряду с понятием «уголовное судопроизводство» в науке и практике широко используется понятие «уголовный процесс». Как правило, в законодательстве и юридической литературе эти понятия употребляются в качестве синонимов.

10. Перечень основных понятий в ст. 5 УПК РФ не является исчерпывающим. В тексте УПК РФ используются понятия, которые по их юридической значимости вполне можно отнести к основным понятиям, (например, «доказательства» (ст. 73), «вещественные доказательства» (ст. 81), «доказывание» (ст. 85)). Ряд важных для уголовного судопроизводства понятий содержится в международных документах или других федеральных законах.

Так, Декларация основных принципов правосудия для жертв преступлений и злоупотреблений властью, принятая Генеральной Ассамблеей ООН в 1985 г., дает понятие жертв преступления. Ими, согласно декларации, являются лица, которым преступлением причинены телесные повреждения, моральный вред, эмоциональные страдания, материальный ущерб, существенное ущемление основных прав. В ст. 9 Закона о судебно-экспертной деятельности среди основных понятий, используемых в нем, называется судебная экспертиза. Согласно указанной норме, судебная экспертиза — процессуальное действие, состоящее из проведения исследований и дачи заключения экспертом по вопросам, разрешение которых требует специальных знаний в области науки, техники, искусства или ремесла и которые поставлены перед экспертом судом, судьей, органом дознания, лицом, производящим дознание, следователем, в целях установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по конкретному делу.

Как видно, это понятие четко и однозначно раскрывает суть, содержание и значение судебной экспертизы, в то время как в п. 49 ст. 5 УПК РФ только указано на то, что судебная экспертиза — экспертиза, производимая в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Глава 2.
ПРИНЦИПЫ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА

Статья 6.
Назначение уголовного судопроизводства

1. Уголовное судопроизводство имеет своим назначением:

1) защиту прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений;

2) защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод.

2. Уголовное преследование и назначение виновным справедливого наказания в той же мере отвечают назначению уголовного судопроизводства, что и отказ от уголовного преследования невиновных, освобождение их от наказания, реабилитация каждого, кто необоснованно подвергся уголовному преследованию.

______________________________

Главу 2 УПК РФ открывает статья, являющаяся, как представляется, не только основополагающим положением, но и связующим звеном всей российской процессуальной деятельности. Сам термин «назначение» в рассматриваемом контексте можно определить как цель применения отдельных уголовно-процессуальных норм и их системной совокупности, а также как круг решаемых задач, стоящих перед уголовным судопроизводством. Данные положения определяют единство, стабильность, целенаправленность, определенность всех процессуальных правоотношений. Нельзя не отметить, что законодатель определил направления процессуальной деятельности с ярко выраженным правообеспечительным характером.

В широком смысле термин «защита» можно определить как гарантию безопасности от чего-либо кому-либо или как ряд действий и мероприятий по осуществлению этой гарантии. Правовую защиту можно определить в широком и в узком смысле. В широком смысле правовая защита — это система взаимосвязанных правовых форм, деятельности органов государства и общественных объединений. В узком смысле — система взаимосвязанных, специально упорядоченных, следующих друг за другом операций, подчиненных общей цели и приводящих с помощью соответствующих приемов и средств к конкретному результату. Например, положения ст. 13 Конвенции о защите прав человека и основных свобод указывают на право каждого иметь эффективное средство правовой защиты.

В уголовном судопроизводстве решение указанных в ст. 6 УПК РФ задач происходит в процессуальной форме посредством установления наличия или отсутствия оснований для уголовного преследования и обстоятельств, подлежащих установлению при расследовании уголовного дела (ст. 73 УПК РФ), а также обеспечения реализации всех предусмотренных УПК РФ прав и обязанностей участников уголовного процесса. То есть задачи решаются посредством установления наличия (отсутствия) преступного деяния, уголовного преследования, рассмотрения дела в суде, принятия законного, обоснованного и мотивированного решения, справедливого приговора, вступления его в законную силу, исполнения решений суда.

Сама защита как деятельность может реализовываться в форме самозащиты. Самозащита имеет место, когда участник уголовного процесса сам реализует предоставленные ему права и защищает свои законные интересы, например когда потерпевший заявляет гражданский иск (п. 2.1 определения КС РФ от 4 июля 2017 г. № 1442-О).

Законные интересы определены законодателем как самостоятельные объекты защиты. Определение данного термина не содержится в положениях УПК РФ. В общем смысле их можно охарактеризовать как стремление субъекта правоотношения пользоваться конкретным социальным благом. Интересы потерпевшего в уголовном судопроизводстве не могут быть сведены исключительно к возмещению причиненного ему вреда — они в значительной степени связаны с разрешением вопросов о доказанности обвинения, его объеме, применении уголовного закона и назначении наказания, тем более что во многих случаях от решения этих вопросов зависят реальность и конкретные размеры возмещения вреда, что предполагает предоставление потерпевшему адекватных процессуальных возможностей для их отстаивания (п. 6 постановления КС РФ от 8 декабря 2003 г. № 18-П).

Конструкция ст. 6 УПК РФ разделяет назначение на несколько направлений, тем не менее в его системном толковании применение двух начал необходимо в комплексе, неразрывно, в балансе законных интересов стороны обвинения и стороны защиты (постановление КС РФ от 17 апреля 2019 г. № 18-П и др.). Такой подход в полной мере соответствует конституционному принципу равенства всех перед законом и судом. Защита прав подозреваемых, обвиняемых и потерпевших должна быть сбалансирована и обеспечена соответствующими уголовно-процессуальными гарантиями, независимо от обстоятельств содеянного, а также социального, имущественного, должностного положения лица. Оптимальное соотношение прав подозреваемого, обвиняемого и потерпевшего заключается не в их противопоставлении, а в создании режима благоприятствования их реализации, обеспеченное уполномоченными органами и должностными лицами, участвующими в уголовном судопроизводстве. Обязанностью государства является не только предотвращение и пресечение в установленном законом порядке посягательств, способных причинить вред и нравственные страдания личности, но и обеспечение потерпевшему от преступления возможности отстаивать свои права и законные интересы любыми не запрещенными законом способами (п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 29 июня 2010 г. № 17).

При этом важное значение имеет высокий уровень правосознания должностных лиц органов, ответственных за принятие процессуальных решений. От того, насколько правильно они будут понимать назначение уголовного судопроизводства, осознавать свою роль и правовые последствия принятых решений, во многом зависит состояние законности в нашей стране и реальное обеспечение прав граждан.

Назначение уголовного судопроизводства реализуется путем решения взаимосвязанных и взаимообусловленных задач, таких как защита частных и публичных интересов. Это связано с тем, что права личности являются неотъемлемой частью общественных, публичных интересов.

В связи с этим в ч. 2 комментируемой статьи делается акцент на том, что уголовно-процессуальные правоотношения не должны сводиться исключительно к уголовному преследованию и назначению виновным справедливого наказания. Основной смысл данной нормы закона сводится к тому, что при наличии доказательств, свидетельствующих о невиновности лица в совершении преступления, органы предварительного расследования, прокурор и суд должны принять необходимые меры по прекращению уголовного преследования, освобождению от наказания и возмещению причиненного вреда.

В целом можно сказать, что в ч. 2 комментируемой статьи нашел отражение общеправовой принцип справедливости, который исключает формальный подход ответственных должностных лиц при производстве по делу. Только тщательно обдуманные процессуальные решения, принятые в соответствии с требованиями закона, могут обеспечить защиту как частных, так и публичных интересов.

Статья 6.1.
Разумный срок уголовного судопроизводства

1. Уголовное судопроизводство осуществляется в разумный срок.

2. Уголовное судопроизводство осуществляется в сроки, установленные настоящим Кодексом. Продление этих сроков допустимо в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом, но уголовное преследование, назначение наказания и прекращение уголовного преследования должны осуществляться в разумный срок.

3. При определении разумного срока уголовного судопроизводства, который включает в себя период с момента начала осуществления уголовного преследования до момента прекращения уголовного преследования или вынесения обвинительного приговора, учитываются такие обстоятельства, как правовая и фактическая сложность уголовного дела, поведение участников уголовного судопроизводства, достаточность и эффективность действий суда, прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, производимых в целях своевременного осуществления уголовного преследования или рассмотрения уголовного дела, и общая продолжительность уголовного судопроизводства.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

Часть признана не соответствующей Конституции РФ, ее ст. 15 (ч. 4), 17, 46 (ч. 1 и 2) и 52, в той мере, в какой она позволяет при определении разумного срока уголовного судопроизводства для лица, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред (признанного в установленном уголовно-процессуальным законом порядке потерпевшим), не учитывать период со дня подачи им заявления о преступлении и до момента возбуждения уголовного дела об этом преступлении в случаях, когда производство по данному уголовному делу завершилось постановлением обвинительного приговора. Постановление КС РФ от 13.06.2019 № 23-П.

Часть признана не соответствующей Конституции РФ, ее ст. 15 (ч. 4), 17, 46 (ч. 1 и 2) и 52, в той мере, в какой она позволяет при определении разумного срока уголовного судопроизводства для лица, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред (признанного в установленном уголовно-процессуальным законом порядке потерпевшим), не учитывать период со дня подачи им заявления о преступлении и до момента возбуждения уголовного дела об этом преступлении в случаях, когда производство по данному уголовному делу прекращено в связи со смертью подозреваемого. Постановление КС РФ от 30.01.2020 № 6-П.

3.1. При определении разумного срока досудебного производства, который включает в себя период со дня подачи заявления, сообщения о преступлении до дня принятия решения о приостановлении предварительного расследования по уголовному делу по основанию, предусмотренному п. 1 части первой ст. 208 настоящего Кодекса, учитываются такие обстоятельства, как правовая и фактическая сложность уголовного дела, поведение потерпевшего и иных участников досудебного производства по уголовному делу, достаточность и эффективность действий прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, производимых в целях своевременного возбуждения уголовного дела, установления лица, подлежащего привлечению в качестве подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления, а также общая продолжительность досудебного производства по уголовному делу.

(Часть введена ФЗ от 21.07.2014 № 273-ФЗ; в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

3.2. При определении разумного срока применения меры процессуального принуждения в виде наложения ареста на имущество лиц, не являющихся подозреваемыми, обвиняемыми или лицами, несущими по закону материальную ответственность за их действия, в ходе уголовного судопроизводства учитываются обстоятельства, указанные в части третьей настоящей ст., а также общая продолжительность применения меры процессуального принуждения в виде наложения ареста на имущество в ходе уголовного судопроизводства.

(Часть введена ФЗ от 29.06.2015 № 190-ФЗ.)

3.3. При определении разумного срока досудебного производства, который включает в себя период со дня подачи заявления, сообщения о преступлении до дня принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела либо о прекращении уголовного дела по основанию, предусмотренному п. 3 части первой ст. 24 настоящего Кодекса, учитываются такие обстоятельства, как своевременность обращения лица, которому деянием, запрещенным уголовным законом, причинен вред, с заявлением о преступлении, правовая и фактическая сложность материалов проверки сообщения о преступлении или материалов уголовного дела, поведение потерпевшего, лица, которому деянием, запрещенным уголовным законом, причинен вред, иных участников досудебного производства по уголовному делу, достаточность и эффективность действий прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, производимых в целях своевременного возбуждения уголовного дела, установления лица, подлежащего привлечению в качестве подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, а также общая продолжительность досудебного производства по уголовному делу.

(Часть введена ФЗ от 03.07.2016 № 331-ФЗ; действие положений части распространяется на правоотношения, возникшие с 11.11.2014.)

Финансовое обеспечение расходов, связанных с реализацией положений части (в ред. ФЗ от 03.07.2016 № 331-ФЗ), осуществляется за счет средств федерального бюджета, предусмотренных на эти цели.

4. Обстоятельства, связанные с организацией работы органов дознания, следствия, прокуратуры и суда, а также рассмотрение уголовного дела различными инстанциями не может приниматься во внимание в качестве оснований для превышения разумных сроков осуществления уголовного судопроизводства.

5. В случае, если после поступления уголовного дела в суд дело длительное время не рассматривается и судебный процесс затягивается, заинтересованные лица вправе обратиться к председателю суда с заявлением об ускорении рассмотрения дела.

6. Заявление об ускорении рассмотрения уголовного дела рассматривается председателем суда в срок не позднее 5 суток со дня поступления этого заявления в суд. По результатам рассмотрения заявления председатель суда выносит мотивированное постановление, в котором может быть установлен срок проведения судебного заседания по делу и (или) могут быть приняты иные процессуальные действия для ускорения рассмотрения дела.

(Статья введена ФЗ от 30.04.2010 № 69-ФЗ.)

______________________________

1. Установленная законом необходимость обеспечения разумного срока уголовного судопроизводства отражает важнейший общественный запрос на эффективное правосудие, одним из основных показателей которого является своевременность осуществления уголовных процедур и разрешения уголовных дел.

Требования обеспечения разумного срока уголовного судопроизводства установлены в УПК РФ с 2010 г. положениями Федерального закона от 30 апреля 2010 г. № 69-ФЗ: «Каждый человек имеет право при определении его гражданских прав и обязанностей или при рассмотрении любого уголовного обвинения, предъявленного ему, на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона» (ч. 1 ст. 6 Конвенции о защите прав и основных свобод от 4 ноября 1950 г.).

2. Рассматриваемая норма содержит много терминов и оценочных понятий, что влияет на некоторую сложность ее применения на практике.

Уголовное судопроизводство в соответствии со ст. 5 УПК РФ определяется как досудебное и судебное производство по уголовному делу. Понятие разумного срока в законе отсутствует, поскольку он определяется в каждом конкретном случае, так как оценка разумной продолжительности судопроизводства не может быть одинаковой для всех уголовных дел. При отнесении срока разбирательства конкретного дела к разумному или неразумному (кроме процессуальных сроков, установленных законом, в случае их превышения) необходимо учитывать дополнительные критерии, которые бы исключали возможность его произвольной оценки (п. 5 постановления КС РФ от 19 июля 2011 г. № 17-П) и наполняются содержанием в зависимости от фактических обстоятельств конкретного дела и с учетом толкования данных законодательных терминов в правоприменительной практике (п. 2 определения КС РФ от 23 сентября 2010 г. № 1211-О-О).

Акцентирование внимания законодателя на категории разумного срока содержится в положениях ч. 6 ст. 115.1, ч. 2 ст. 123, ч. 1 ст. 144, ч. 3 ст. 389.2 УПК РФ.

Часть 2 рассматриваемой статьи фактически дублирует требования о сроках, указанных в положениях УПК РФ, и в общей нормах, предусмотренных ст. 128–130 УПК РФ. Если буквально трактовать положения ч. 2, то можно заключить, что требование обеспечить разумный срок относится только к уголовному преследованию, его прекращению и назначению наказания. Вместе с тем нарушение установленных законом процессуальных сроков само по себе не означает нарушения права на судопроизводство в разумный срок (ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 30 апреля 2010 г. № 68-ФЗ «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок»).

Уголовное преследование ст. 5 УПК РФ определяет как процессуальную деятельность, осуществляемую стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления. Под началом осуществления уголовного преследования понимается момент, с которого лицо в соответствии со ст. 46 и 47 УПК РФ является (признается) подозреваемым (обвиняемым) (п. 13 совместного постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 23 декабря 2010 г. № 30/64).

3. При оценке правовой и фактической сложности уголовного дела следует учитывать наличие обстоятельств, затрудняющих рассмотрение дела, необходимость проведения экспертиз и их сложность, необходимость допроса значительного числа свидетелей, участие в деле иностранных лиц, необходимость применения норм иностранного права, объем предъявленного обвинения, число подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, потерпевших, наличие международных следственных поручений. Рассмотрение дела различными судебными инстанциями и участие в деле органов публичной власти сами по себе не могут свидетельствовать о сложности дела (п. 35 совместного постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 23 декабря 2010 г. № 30/64).

Положения закона о поведении потерпевшего и иных участников уголовного судопроизводства относятся к фактическому и юридическому потерпевшему. Пострадавшее лицо не может быть лишено права на подачу заявления о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок на том лишь основании, что оно не получило формального уголовно-процессуального статуса потерпевшего вследствие того, что по его заявлению дознавателем, органом дознания, следователем, руководителем следственного органа своевременно, в установленный законом срок не принято решение о возбуждении уголовного дела о преступлении, по которому в итоге вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела в связи с истечением срока давности уголовного преследования. Следует учитывать, что лицо обратилось с заявлением о преступлении своевременно, т. е. в течение непродолжительного срока с момента, когда оно узнало или должно было узнать о деянии, имеющем признаки преступления (п. 4.1, 4.3 постановления КС РФ от 11 ноября 2014 г. № 28-П). Если по делу вынесен обвинительный приговор, при исчислении разумного срока уголовного судопроизводства следует руководствоваться положениями ч. 3.3 ст. 6.1 УПК РФ (см. постановление КС РФ от 13 июня 2019 г. № 23-П).

Действия указанных должностных лиц и государственных органов признаются достаточными и эффективными, если такие действия способствуют своевременному рассмотрению уголовного дела, осуществлению уголовного преследования (п. 40 совместного постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 23 декабря 2010 г. № 30/64).

Требование быстроты судопроизводства адресовано только государственным органам и должностным лицам, эти меры не могут быть адресованы лицам, участвующим в деле (п. 20 совместного постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 23 декабря 2010 г. № 30/64). Способами обеспечения разумного срока являются ведомственный контроль, прокурорский надзор, судебный контроль, положения Закона о разумном сроке. Например, при продлении срока предварительного следствия и дознания необходимо оценивать законность, обоснованность, достаточность и эффективность действий руководителя следственного органа, следователя, которые могут быть проверены в рамках судебного и ведомственного контроля, прокурорского надзора и должны быть учтены при присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок в соответствии с Законом о компенсации и ст. 61 УПК РФ (см. определения КС РФ от 2 июня 2015 г. № 1541-О, 1542-О, 1543-О).

Обстоятельства, связанные с организацией работы органов дознания, следствия, прокуратуры и суда (отсутствие необходимого штата судей, замена судьи ввиду его болезни, отпуска, пребывания на учебе, нахождения в служебной командировке, прекращения или приостановления полномочий и др.; п. 38 совместного постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 23 декабря 2010 г. № 30/64), а также рассмотрение уголовного дела различными инстанциями не могут приниматься во внимание в качестве оснований для превышения разумных сроков осуществления уголовного судопроизводства.

Статья 7.
Законность при производстве по уголовному делу

1. Суд, прокурор, следователь, орган дознания, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания и дознаватель не вправе применять ФЗ, противоречащий настоящему Кодексу.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

2. Суд, установив в ходе производства по уголовному делу несоответствие ФЗ или иного нормативного правового акта настоящему Кодексу, принимает решение в соответствии с настоящим Кодексом.

3. Нарушение норм настоящего Кодекса судом, прокурором, следователем, органом дознания, начальником органа дознания, начальником подразделения дознания или дознавателем в ходе уголовного судопроизводства влечет за собой признание недопустимыми полученных таким путем доказательств.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

4. Определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

______________________________

Законность можно смело рассматривать как универсальный междисциплинарный правовой принцип, заключающийся в точном и неуклонном соблюдении законов всеми участниками общественных отношений. Согласно ч. 2 ст. 15 Конституции РФ, «органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы». Исходя из положений ч. 1 ст. 15 и ч. 3 ст. 76 Конституции РФ, положения УПК РФ не имеют приоритета над Конституцией РФ и конституционными федеральными законами и не могут им противоречить.

Обеспечение законности подразумевает требование осуществлять уголовно-процессуальную деятельность в точном соответствии с законом, соблюдать все нормы процессуального и материального права. Об этом прямо указывают положения ч. 1, 2 ст. 7 УПК РФ. Это достигается путем установления системы норм, регламентирующих основания, порядок, условия и пределы осуществления уголовных процедур, — установленной процессуальной формы.

Вместе с тем уголовное судопроизводство не ограничивается только положениями УПК РФ. Приоритет УПК РФ перед другими обычными федеральными законами не является безусловным, ограничиваясь рамками специального предмета регулирования, которым является порядок уголовного судопроизводства на территории России (постановление КС РФ от 29 июня 2004 г. № 13-П).

В случае коллизии между различными законами равной юридической силы приоритетными признаются последующий закон и закон, который специально предназначен для регулирования соответствующих отношений (см. определение КС РФ от 8 ноября 2005 г. № 439-О). Нет безусловного приоритета норм уголовно-процессуального законодательства, когда в иных законодательных актах устанавливаются дополнительные гарантии прав и законных интересов отдельных категорий лиц, обусловленные в том числе их особым правовым статусом.

Нарушение норм УПК РФ судом, прокурором, следователем, органом дознания, начальником органа дознания, начальником подразделения дознания или дознавателем в ходе уголовного судопроизводства влечет признание недопустимыми полученных таким путем доказательств (ч. 3 ст. 7 УПК РФ). Данная норма характеризует формальную сторону российского уголовного процесса, согласно которой любое, даже незначительное, отступление от уголовно-процессуального порядка, безусловно, влечет негативные последствия признания полученных в процессе расследования уголовного дела доказательств недопустимыми.

Определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными (ч. 4 ст. 7 УПК РФ).

Обоснованность подразумевает, что выводы должностных лиц — участников уголовного процесса соответствуют действительности, подтверждаются достоверными доказательствами (в их совокупности) достаточными для принятия процессуального решения и осуществления процессуального действия.

Мотивированность означает наличие в соответствующих процессуальных решениях и обоснованиях процессуальных действий, причин принятия того или иного решения. Мотивированность имеет большое значение, поскольку содействует контролю за законностью деятельности должностных лиц, ответственных за производство по делу, и за законностью производства по делу в целом; предоставляет возможность участникам процесса получить доступ к процессуальной информации, понять смысл процессуальных действий. Например, в соответствии с правовыми позициями КС РФ мотивировка решения суда во всяком случае должна основываться на рассмотрении конкретных обстоятельств, нашедших отражение в материалах дела и в дополнительно представленных сторонами материалах, а также на нормах материального и процессуального права, иначе не может быть обеспечено объективное и справедливое разрешение уголовного дела (п. 2 определения КС РФ от 25 января 2005 г. № 42-О).

Системное толкование многочисленных положений УПК РФ позволяет сделать вывод, что указанные критерии относятся не только к определению или постановлению, а ко всей совокупности правоотношений (действий и решений), которые складываются в рамках уголовного судопроизводства.

Дополнительные критерии законности действий и решений конкретизированы в отдельных положениях УПК РФ. Например, приговор суда должен отвечать критерию справедливости, который неразрывно связан с законностью и обоснованностью данного процессуального решения (ст. 297 УПК РФ).

Нарушение положений ст. 7 УПК РФ является основанием для отмены любого процессуального решения и (или) для принятия мер реагирования надзорного и контрольного характера. Например, оставление судьей без проверки и оценки обоснованности подозрения в причастности лица к совершенному преступлению должно расцениваться в качестве существенного нарушения уголовно-процессуального закона (ч. 4 ст. 7 УПК РФ), влекущего отмену постановления об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу (п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 19 декабря 2013 г. № 41).

Статья 8.
Осуществление правосудия только судом

1. Правосудие по уголовному делу в РФ осуществляется только судом.

2. Никто не может быть признан виновным в совершении преступления и подвергнут уголовному наказанию иначе как по приговору суда и в порядке, установленном настоящим Кодексом.

3. Подсудимый не может быть лишен права на рассмотрение его уголовного дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено настоящим Кодексом.

______________________________

1. В ст. 18 Конституции РФ провозглашено, что права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием. Согласно ч. 1 ст. 118 Конституции РФ, правосудие в Российской Федерации осуществляется только судом.

На основании ч. 1 и 2 ст. 1 Закона о судебной системе судебная власть в Российской Федерации осуществляется только судами в лице судей и привлекаемых в установленном законом порядке к осуществлению правосудия присяжных и арбитражных заседателей. Никакие другие органы и лица не вправе принимать на себя осуществление правосудия; судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства.

Содержание судебной системы РФ в уголовном судопроизводстве образуется положениями Конституции РФ, Закона о судебной системе, УПК РФ, Закона от 26 июня 1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации», Федерального закона от 17 декабря 1998 г. № 188-ФЗ «О мировых судьях в Российской Федерации», Закона о присяжных заседателях.

2. В ч. 1 ст. 49 Конституции РФ указано, что каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда. Продолжение данного основополагающего положения о презумпции невиновности содержится в ч. 1 ст. 14 УПК РФ.

Виновность лица в совершении преступления устанавливается судом после оценки всей совокупности доказательств. Процессуальной формой признания лица виновным в совершении преступления является обвинительный приговор (ст. 307–309 УПК РФ). В совещательной комнате при постановлении приговора суд решает и вопрос о том, виновен ли подсудимый в совершении этого преступления (п. 4 ч. 1 ст. 299 УПК РФ).

Вид и размер наказания подлежат определению судом в обвинительном приговоре (п. 4–5 ч. 1 ст. 308 УПК РФ). В обвинительном приговоре также подлежат указанию: окончательная мера наказания, подлежащая отбытию на основании ст. 69–72 УК РФ; вид исправительного учреждения, в котором должен отбывать наказание осужденный к лишению свободы, и режим данного исправительного учреждения; длительность испытательного срока при условном осуждении и обязанности, которые возлагаются при этом на осужденного; решение о дополнительных видах наказания в соответствии со ст. 45 УК РФ (п. 5–8 ч. 1 ст. 308 УПК РФ) и другие важные сведения.

Вместе с тем обвинительный приговор может быть провозглашен и без назначения наказания. Согласно п. 28 ст. 5 УПК РФ, под приговором понимается решение о невиновности или виновности подсудимого и назначении ему наказания либо об освобождении его от наказания, вынесенное судом первой или апелляционной инстанции. При постановлении приговора в совещательной комнате суд решает и вопрос о том, имеются ли основания для постановления приговора без назначения наказания, освобождения от наказания или применения отсрочки отбывания наказания (п. 8 ч. 1 ст. 299 УПК РФ).

3. Положения ч. 3 ст. 8 УПК РФ могут быть условно дифференцированы на два блока. Первый блок касается общих вопросов подсудности и подведомственности уголовного дела. Вопросы подсудности уголовных дел определены в ст. 31 УПК РФ. Уголовные дела могут быть рассмотрены судом коллегиально или судьей единолично. Отдельно необходимо указать о Федеральном законе от 5 мая 2014 г. № 91-ФЗ «О применении положений Уголовного кодекса Российской Федерации и Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя». Согласно ч. 2 ст. 6 данного законодательного акта, в случае если судебное разбирательство по уголовному делу начато до 18 марта 2014 г., оно продолжается в порядке, установленном УПК РФ, при отсутствии оснований для возвращения уголовного дела прокурору в соответствии со ст. 237 УПК РФ.

Судом допускаются передача уголовного дела по подсудности (ст. 34 УПК РФ), изменение подсудности (ст. 35 УПК РФ), в том числе по ходатайству Генерального прокурора РФ или его заместителя (ч. 4 ст. 35 УПК РФ). При этом споры о подсудности недопустимы (ст. 36 УПК РФ).

По окончании ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь разъясняет обвиняемому его право ходатайствовать: о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей — в случаях, предусмотренных п. 2 и 2.1 ч. 2 ст. 30 УПК РФ (п. 1 ч. 5 ст. 217 УПК РФ); о рассмотрении уголовного дела коллегией из трех судей федерального суда общей юрисдикции — в случаях, предусмотренных п. 3 ч. 2 ст. 30 УПК РФ (п. 2 ч. 5 ст. 217 УПК РФ). Особенности состава суда указаны в ст. 30 УПК РФ.

Конституционным Судом РФ положения п. 1 ч. 3 ст. 31 УПК РФ признаны не соответствующими Конституции РФ в той мере, в какой в системе действующего правового регулирования ими исключается возможность рассмотрения судом в составе судьи верховного суда республики, краевого, областного или другого равного им по уровню суда и коллегии присяжных заседателей уголовного дела по обвинению: женщины в совершении преступления, предусмотренного п. «б» ч. 4 ст. 229.1 УК РФ; достигшего 65-летнего возраста мужчины в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 105 УК РФ; женщины в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 105 УК РФ.

Статья 8.1.
Независимость судей

1. При осуществлении правосудия по уголовным делам судьи независимы и подчиняются только Конституции РФ и ФЗ.

2. Судьи рассматривают и разрешают уголовные дела в условиях, исключающих постороннее воздействие на них. Вмешательство государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц или граждан в деятельность судей по осуществлению правосудия запрещается и влечет за собой установленную законом ответственность.

3. Информация о внепроцессуальных обращениях государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц или граждан, поступивших судьям по уголовным делам, находящимся в их производстве, либо председателю суда, его заместителю, председателю судебного состава или председателю судебной коллегии по уголовным делам, находящимся в производстве суда, подлежит преданию гласности и доведению до сведения участников судебного разбирательства путем размещения данной информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и не является основанием для проведения процессуальных действий или принятия процессуальных решений по уголовным делам.

(Статья введена ФЗ от 02.07.2013 № 166-ФЗ.)

______________________________

1. В ч. 1 ст. 120 Конституции РФ провозглашено, что судьи независимы и подчиняются только Конституции РФ и федеральному закону. Данное положение следует правильно толковать, поскольку вопросы, связанные с непосредственным отправлением правосудия, закреплены в УПК РФ и УК РФ. Регламентация деятельности суда данными кодифицированными законодательными актами образует внутреннее содержание деятельности суда. Наряду с этим в других законодательных актах имеются положения, которые направлены на обеспечение независимости судебной деятельности и осуществляют таковое регулирование извне. Данный вывод подтверждается ч. 2 ст. 5 Закона о судебной системе, в которой самостоятельность и независимость судов определяются тем, что судьи, присяжные и арбитражные заседатели, участвующие в осуществлении правосудия, независимы и подчиняются только Конституции РФ и закону. Гарантии их независимости устанавливаются Конституцией РФ и федеральным законом.

Так, в ст. 9 Закона от 26 июня 1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» указаны гарантии независимости судьи, которые касаются как самого судьи, так и членов его семьи, их имущества. В соответствии с ч. 3 ст. 9 данного законодательного акта Судебный департамент при ВС РФ и его органы в субъектах РФ осуществляют меры по созданию условий, необходимых для судебной деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов, а также по ее кадровому, организационному и ресурсному обеспечению. Здесь же указано, что гарантии независимости судьи, включая меры его правовой защиты, материального и социального обеспечения, предусмотренные законом, распространяются на всех судей в Российской Федерации и не могут быть отменены и снижены иными нормативными актами РФ и субъектов РФ (ч. 4 ст. 9).

Наряду с этим порядок деятельности мировых судей обладает особенностями. В ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 17 декабря 1998 г. № 188-ФЗ «О мировых судьях в Российской Федерации» указано, что порядок назначения (избрания) и деятельности мировых судей устанавливается также законами субъектов РФ.

Гарантии независимости и неприкосновенности в период осуществления правосудия касаются присяжных заседателей. Об этом говорится в ч. 1 ст. 12 Закона о присяжных заседателях.

С учетом ст. 1 Федерального закона от 20 апреля 1995 г. № 45-ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов» судьи обеспечиваются государственной защитой. Она состоит в осуществлении уполномоченными на то государственными органами предусмотренных законом мер безопасности, правовой и социальной защиты, применяемых при наличии угрозы посягательства на жизнь, здоровье и имущество указанных лиц в связи с их служебной деятельностью. Меры государственной защиты могут также применяться в отношении близких родственников, а в исключительных случаях также иных лиц.

2. Положения ч. 2 ст. 8.1 УПК РФ прямо взаимосвязаны с положениями ч. 1 данной нормы.

На основании ч. 1 ст. 10 Закона от 26 июня 1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» всякое вмешательство в деятельность судьи по осуществлению правосудия преследуется по закону. Схожие гарантии установлены в ч. 5 ст. 5 Закона о судебной системе.

В ч. 1 ст. 294 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за вмешательство в какой бы то ни было форме в деятельность суда в целях воспрепятствования осуществлению правосудия. Эти же требования касаются государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц или граждан. Их вмешательство в деятельность судей по осуществлению правосудия запрещается и влечет установленную законом ответственность.

Взаимодействие судей и председателей судов носит организационный характер. Исключения касаются заявления об ускорении рассмотрения уголовного дела (ч. 6 ст. 6.1 УПК РФ). По результатам рассмотрения заявления председатель суда выносит мотивированное постановление, в котором может быть установлен срок проведения судебного заседания по делу и (или) могут быть приняты иные процессуальные действия для ускорения рассмотрения дела.

3. Понятие внепроцессуального обращения раскрыто в ч. 1 ст. 10 Закона от 26 июня 1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации». Под таковым понимается поступившее судье по делу, находящемуся в его производстве, либо председателю суда, его заместителю, председателю судебного состава или председателю судебной коллегии по делам, находящимся в производстве суда, обращение в письменной или устной форме не являющихся участниками судебного разбирательства государственного органа, органа местного самоуправления, иного органа, организации, должностного лица или гражданина в случаях, не предусмотренных законодательством РФ, либо обращение в не предусмотренной процессуальным законодательством форме участников судебного разбирательства.

Порядок размещения в информационно-телекоммуникационной сети Интернет информации о внепроцессуальных обращениях утвержден приказом Судебного департамента при ВС РФ от 11 декабря 2013 г. № 241. Порядок размещения данной же информации в Верховном Суде РФ изложен в Положении о порядке размещения информации о внепроцессуальных обращениях, поступивших в Верховный Суд РФ, на официальном сайте ВС РФ в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, утвержденном приказом Председателя ВС РФ от 14 января 2016 г. № 1-П. На сайтах судов имеются соответствующие разделы «Внепроцессуальные обращения».

Статья 9.
Уважение чести и достоинства личности

1. В ходе уголовного судопроизводства запрещаются осуществление действий и принятие решений, унижающих честь участника уголовного судопроизводства, а также обращение, унижающее его человеческое достоинство либо создающее опасность для его жизни и здоровья.

2. Никто из участников уголовного судопроизводства не может подвергаться насилию, пыткам, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению.

______________________________

1. Данный принцип уголовного судопроизводства развивает конституционное положение о том, что достоинство личности охраняется государством и ничто не может быть основанием для его умаления (ст. 21 Конституции РФ). Его основу также составляют общепризнанные стандарты, установленные международными договорами в сфере защиты прав человека (Всеобщей декларацией прав человека 1948 г., Конвенцией о защите прав человека и основных свобод 1950 г. и др.).

Законодательное закрепление принципа уважения чести и достоинства личности в тексте УПК РФ в качестве основополагающего начала имеет важное значение. Именно в уголовном судопроизводстве права человека затрагиваются наиболее ощутимо. В связи с этим законодатель установил некую грань, за которую профессиональные участники уголовного судопроизводства не должны переходить при осуществлении производства по делу. В данном случае речь идет не только о недопустимости нарушений закона, связанных с унижением чести и достоинства личности, но и о корректном поведении ответственных должностных лиц (с точки зрения нравственности и морали).

Деятельность дознавателя, следователя, прокурора и суда не должна вызывать у человека чувство страха и унижения. Отрицательные качества отдельных участников уголовного судопроизводства и наличие последствий, причиненных преступлением, не являются основанием для предвзятого отношения к личности.

К унижению чести и достоинства могут привести высокомерие, грубость, огласка личной жизни, насмешки ответственных должностных лиц. В определенной степени компрометирует и унижает человеческое достоинство проведение следственных действий, особенно в тех случаях, когда они сопряжены с нарушением требований УПК РФ и разглашением конфиденциальной информации.

В связи с этим законодатель частично продублировал формулировку принципа уважения чести и достоинства личности в других нормах УПК РФ. Так, в ч. 2 ст. 202 УПК РФ совершенно определенно говорится, что при получении образцов для сравнительного исследования не должны применяться методы, опасные для жизни и здоровья человека или унижающие его честь и достоинство. Наряду с этим подп. 3 ч. 2 ст. 241 УПК РФ содержит запрет на проведение открытого судебного разбирательства по уголовным делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности и о других преступлениях, содержащих сведения об интимной стороне жизни участников уголовного судопроизводства либо унижающих их честь и достоинство.

Нарушение этих требований влечет применение гражданских правовых процедур, в том числе по возмещению морального вреда.

Понятия чести и достоинства носят всеобъемлющий характер. Они выходят за пределы уголовно-процессуального законодательства и распространяются на все правоотношения. Поэтому в тексте УПК РФ отсутствует отдельная норма, поясняющая, что́ следует понимать под каждым из них. Более того, данные понятия наполнены глубоким философским и психологическим смыслом, широта которого достаточно многогранна.

Термины «честь» и «достоинство» схожи между собой, но не тождественны друг другу. В толковом словаре С. И. Ожегова слово «честь» определяется как доброе имя, незапятнанная репутация, достойные уважения и гордости моральные качества человека. В то время как слово «достоинство» означает положительное качество, совокупность высоких моральных качеств, а также уважение этих качеств в самом себе.

В любом случае в их основе лежит один критерий — нравственность. Именно он определяет смысл и содержание данных понятий.

В связи с этим большое значение имеет уровень правосознания лиц, осуществляющих производство по делу, их профессиональные качества, выдержка и элементарное воспитание. На соблюдение этих и других требований, в частности, обращается внимание в Кодексе этики и служебного поведения федеральных государственных гражданских служащих системы МВД России, Кодексе этики и служебного поведения федеральных государственных служащих СК РФ, Кодексе этики прокурорского работника РФ, Кодексе судейской этики.

2. Неотъемлемой частью принципа уважения чести и достоинства личности является категорический запрет применения к участникам уголовного судопроизводства насилия, пыток, другого жестокого или унижающего человеческое достоинство обращения.

Данное требование не может быть нарушено ни при каких обстоятельствах. Отступление от него влечет не только признание доказательств, полученных в результате незаконных методов расследования, недопустимыми, но и наступление уголовной ответственности. В доктрине уголовного процесса отсутствует определение понятий «пытка», «бесчеловечное обращение и наказание», «унижающее человеческое достоинство обращение». Указанные дефиниции раскрываются в Конвенции против пыток и других жестоких бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания 1984 г., Конвенции по предупреждению пыток и бесчеловечного или унижающего достоинство обращения или наказания 1987 г., Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. и др., в отдельных статьях УК РФ, решениях ЕСПЧ и КС РФ.

Для целей применения УПК РФ эти понятия имеют определяющее значение. Реализуя свои процессуальные функции, органы предварительного расследования, прокурор и суд обязаны действовать в рамках закона и понимать, что причинение физических или нравственных страданий в целях понуждения к даче показаний или иным действиям, противоречащим воле человека, а также в целях наказания либо в иных целях недопустимо.

В отдельных случаях нарушение положений ч. 2 комментируемой статьи признается и при соблюдении требований уголовно-процессуального закона. Например, при содержании лица под стражей в переполненном следственном изоляторе ЕСПЧ последовательно придерживается данного правила. Доказательством тому является пилотное постановление по делу «Ананьев и другие против России» (Ananyev and Others v. Russia), на основании которого Европейский суд направил несколько коммуникаций (официальных сообщений) властям РФ и указал на необходимость решения таких проблем, как пытки и жестокое обращение с лицами, задержанными по подозрению в совершении преступлений, со стороны сотрудников полиции, злоупотребление арестами и содержанием под стражей как мерой пресечения и др.

Статья 10.
Неприкосновенность личности

1. Никто не может быть задержан по подозрению в совершении преступления или заключен под стражу при отсутствии на то законных оснований, предусмотренных настоящим Кодексом. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов.

2. Суд, прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель обязаны немедленно освободить всякого незаконно задержанного, или лишенного свободы, или незаконно помещенного в медицинскую организацию, оказывающую медицинскую помощь в стационарных условиях, или в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, или содержащегося под стражей свыше срока, предусмотренного настоящим Кодексом.

(Часть в ред. ФЗ от 25.11.2013 № 317-ФЗ.)

3. Лицо, в отношении которого в качестве меры пресечения избрано заключение под стражу, а также лицо, которое задержано по подозрению в совершении преступления, должно содержаться в условиях, исключающих угрозу его жизни и здоровью.

______________________________

1. Неприкосновенность личности является основополагающим принципом уголовного судопроизводства и важнейшей составляющей демократического общества. Если неприкосновенность личности не обеспечивается законом, то в зону риска попадают и другие ее права. Неприкосновенность личности может быть ограничена лишь в установленном законом порядке.

По смыслу, придаваемому законодателем, задержание и заключение лица под стражу должно осуществляться в рамках тех правил, которые предусмотрены Конституцией РФ и УПК РФ.

В данном случае необходимо отметить, что ч. 1 комментируемой статьи полностью воспроизводит формулировку ч. 2 ст. 22 Конституции РФ о том, что до судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов.

Ограничение неприкосновенности личности в уголовном судопроизводстве в произвольном порядке является незаконным и влечет привлечение должностных лиц к предусмотренной законом ответственности.

2. Основания ограничения права на свободу и личную неприкосновенность раскрываются в ст. 55 Конституции РФ, ст. 91, 97, 100, 105, 107, 108 УПК РФ.

В случае их отсутствия должностные лица, действуя в пределах своей компетенции, обязаны незамедлительно освободить всякого незаконно лишенного свободы. Освобожденным лицам выдается соответствующая справка и возвращаются личные вещи, документы, деньги и прочие ценности.

Согласно ст. 49 Закона о содержании под стражей, основаниями освобождения подозреваемых (обвиняемых) из-под стражи являются:

— судебное решение, вынесенное в порядке, предусмотренном законом;

— постановление следователя, органа дознания;

— постановление начальника места содержания под стражей или прокурора, осуществляющего надзор за исполнением законов в местах содержания под стражей, об освобождении указанного подозреваемого (обвиняемого) в связи с истечением установленного законом срока содержания под стражей.

Соблюдение указанных требований закона имеет важное значение, поскольку длительное лишение свободы без достаточных к тому оснований является грубейшим нарушением прав человека.

3. Условия содержания задержанных и заключенных под стражу является неким индикатором, отражающим способность государства обеспечить права личности. Проблемы, связанные с ненадлежащим содержанием данных лиц, всегда воспринимаются остро. Государство, взяв на себя обязанность по защите прав личности, должно создать безопасные и надлежащие условия содержания данных лиц в соответствии с Минимальными стандартными правилами обращения с заключенными 1955 г.

В Российской Федерации безопасность задержанных и заключенных регламентирована специальными законами и нормативными правовыми актами, в частности: Законом о содержании под стражей; Правилами внутреннего распорядка изоляторов временного содержания подозреваемых и обвиняемых органов внутренних дел, утвержденными приказом МВД России от 22 ноября 2005 г. № 950; Правилами внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы от 14 октября 2005 г. № 189.

Следует отметить, что безопасность содержания задержанных и заключенных неразрывно связана с обеспечением принципа уважения чести и достоинства личности. Именно такую позицию занимает ЕСПЧ, когда признает нарушения ст. 3 и 5 ЕКПЧ.

Статья 11.
Охрана прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве

1. Суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны разъяснять подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, а также другим участникам уголовного судопроизводства их права, обязанности и ответственность и обеспечивать возможность осуществления этих прав.

2. В случае согласия лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, дать показания дознаватель, следователь, прокурор и суд обязаны предупредить указанных лиц о том, что их показания могут использоваться в качестве доказательств в ходе дальнейшего производства по уголовному делу.

3. При наличии достаточных данных о том, что потерпевшему, свидетелю или иным участникам уголовного судопроизводства, а также их близким родственникам, родственникам или близким лицам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опасными противоправными деяниями, суд, прокурор, руководитель следственного органа, следователь, орган дознания, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания и дознаватель принимают в пределах своей компетенции в отношении указанных лиц меры безопасности, предусмотренные ст. 166 частью девятой, 186 частью второй, 193 частью восьмой, 241 п. 4 части второй и 278 частью пятой настоящего Кодекса, а также иные меры безопасности, предусмотренные законодательством РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 29.06.2009 № 141-ФЗ; от 28.12.2010 № 404-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

4. Вред, причиненный лицу в результате нарушения его прав и свобод судом, а также должностными лицами, осуществляющими уголовное преследование, подлежит возмещению по основаниям и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом.

______________________________

Принцип охраны прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве основан на положениях ст. 2, 18, 45 и других статьях Конституции РФ.

Охрана прав и свобод личности состоит из комплекса мер, направленных на создание условий по реализации субъективных прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства, на восстановление этих прав в случае их нарушения и на обеспечение защиты и безопасности всех лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве.

Процедура разъяснения участникам уголовного процесса прав, обязанностей и ответственности означает доскональное доведение до сведений заинтересованных лиц смысла и содержания положений уголовно-процессуального законодательства, составляющих элементы процессуального статуса конкретного лица. Обязательно делается запись в протоколе следственного действия о том, как, кто и каким образом выполнил данные требования закона.

Разъяснение должно производиться сразу после ознакомления участника процесса с решением о признании за ним соответствующего процессуального статуса и при проведении конкретного следственного и иного процессуального действия с его участием. Неразъяснение судом, прокурором, следователем, дознавателем прав участникам процесса — физическим лицам, выступающим как на стороне обвинения, так и на стороне защиты, которые могут и не знать эти права сами, должно рассматриваться как посягательство на принцип равенства сторон, основополагающий для состязательного построения процесса, следовательно, как существенное процессуальное нарушение (п. 3 постановления КС РФ от 25 апреля 2001 г. № 6-П).

Рассматриваемая обязанность возложена не только на перечисленных в ч. 1 ст. 11 УПК РФ лиц, но и на всех иных участников уголовного судопроизводства. Например, в соответствии с положениями ч. 2 ст. 243 УПК РФ председательствующий обеспечивает соблюдение распорядка судебного заседания, разъясняет всем участникам судебного разбирательства их права и обязанности, порядок их осуществления, а также знакомит с регламентом судебного заседания.

Законом не всегда прямо указано на обязательность разъяснения процессуальных прав участвующим в деле лицам. Например, несмотря на отсутствие в законе прямого указания на необходимость разъяснения обвиняемому по окончании дознания его права заявить о согласии с предъявленным обвинением и ходатайствовать о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства (ст. 314 УПК РФ), следователь (дознаватель) обязан разъяснить обвиняемому его права. Таким образом, смысл рассматриваемой гарантии — безусловная обязанность профессиональных участников уголовного процесса обеспечить беспрепятственную реализацию предоставленных прав, возможность их восстановления при нарушении. Таким образом, реализуется принцип доступа к правосудию.

Механизм реализации данного принципа находится во взаимосвязи с другими нормами, составляющими процессуальный статус участника уголовного судопроизводства, а также с другими принципами, закрепленными ч. 2 ст. 16 УПК РФ. Так, невыполнение органами предварительного расследования возложенной на них ч. 1 ст. 11 и п. 2 ч. 5 ст. 217 УПК РФ обязанности по разъяснению обвиняемому права ходатайствовать при ознакомлении с материалами уголовного дела о применении особого порядка судебного разбирательства влечет нарушение права обвиняемого на защиту (п. 15 постановления Пленума ВС РФ от 22 декабря 2009 г. № 28).

Условия реализации принципа свидетельского иммунитета в контексте рассматриваемой гарантии установлены законом и реализуются посредством предупреждения тех лиц, которые являются свидетелями по уголовному делу, о том, что они обладают свидетельским иммунитетом и что их показания могут быть использованы в дальнейшем при производстве по уголовному делу. В ч. 1 ст. 51 Конституции РФ указано, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом. Согласно п. 4 ст. 5 УПК РФ близкими родственниками являются супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки.

Меры безопасности, указанные в ч. 3 ст. 11 УПК РФ, осуществляются в рамках уголовно-процессуальных правоотношений различными должностными лицами. Перечень мер четко регламентирован в положениях УПК РФ и нормах Федерального закона от 20 апреля 1995 г. № 45-ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов» и Закона о государственной защите и является исчерпывающим.

Статья 12.
Неприкосновенность жилища

1. Осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой ст. 165 настоящего Кодекса.

2. Обыск и выемка в жилище могут производиться на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой ст. 165 настоящего Кодекса.

______________________________

1. В ст. 25 Конституции РФ провозглашено: жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц, кроме случаев, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения.

Под жилищем понимается индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания (п. 10 ст. 5 УПК РФ).

Общий порядок производства осмотра регулируется положениями ст. 177 УПК РФ, а составления протокола следственного действия — ст. 166 УПК РФ.

Порядок ограничения конституционных прав на неприкосновенность жилища предусмотрен в ст. 29, 165 УПК РФ. К правомочиям суда относится в том числе принятие решения о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц (п. 4 ч. 2 ст. 29 УПК РФ).

Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия предусмотрен в ст. 165 УПК РФ и заключается в возбуждении органами предварительного расследования перед судом соответствующего ходатайства. Данной же нормой регламентируется производство осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц в случаях, не терпящих отлагательства (ч. 5 ст. 165 УПК РФ). Пленум ВС РФ указал, что «с учетом положений части 5 статьи 177 УПК РФ на производство осмотра жилища требуется разрешение суда, если хотя бы одно из проживающих в нем лиц возражает против осмотра» (абз. 2 п. 8 постановления Пленума ВС РФ от 1 июня 2017 г. № 19 «О порядке рассмотрения судами ходатайств о производстве следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав граждан (ст. 165 УПК РФ)»).

Если производство осмотра в жилище не терпит отлагательства, он может быть произведен на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения (ч. 5 ст. 165 УПК РФ). В дальнейшем, не позднее трех суток с момента начала производства следственного действия, следователь (дознаватель) обязан направить в суд копии постановления и протокола следственного действия для его проверки на предмет законности.

2. В соответствии с ч. 1 ст. 23 Конституции РФ каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени.

Основания и порядок производства обыска обозначены в ст. 182 УПК РФ, выемки — в ст. 183 УПК РФ. Правила производства обыска и выемки являются общими. Отдельным является порядок производства личного обыска (ст. 183 УПК РФ), выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи (п. 5.1 ч. 2 ст. 29 УПК РФ), предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях (п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК РФ), а также производства обыска и выемки в отношении адвоката (ст. 450.1 УПК РФ).

В случаях, когда требуется производство обыска или выемки в жилище, применению подлежат положения ч. 1 ст. 165 УПК РФ, а сами следственные действия производятся на основании судебного решения. Органам предварительного расследования необходимо возбудить перед судом ходатайство о производстве следственного действия. При составлении ходатайства следует учитывать цели производства обыска и выемки, предусмотренные ч. 1 ст. 182 и ч. 1 ст. 183 УПК РФ, а также установленный законом порядок. Существенным отличием в данном случае является поисковый характер обыска, в отличие от выемки, когда точно известно, где и у кого находятся определенные предметы и документы, имеющие значение для уголовного дела.

Позиция проживающих в жилище лиц на порядок производства обыска или выемки не влияет. В ходе производства следственных действий составляется протокол следственного действия (ст. 166 УПК РФ). Если искомые предметы выданы добровольно, следователь (дознаватель) вправе не производить обыск либо выемку.

Статья 13.
Тайна переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений

1. Ограничение права гражданина на тайну переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений допускается только на основании судебного решения.

2. Наложение ареста на почтовые и телеграфные отправления и их выемка в учреждениях связи, контроль и запись телефонных и иных переговоров, получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами могут производиться только на основании судебного решения.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 01.07.2010 № 143-ФЗ.)

______________________________

1. В соответствии с ч. 2 ст. 23 Конституции РФ каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения.

Конституционный Суд РФ отметил, что «Конституция Российской Федерации, закрепляя признание, соблюдение и защиту прав и свобод человека и гражданина как обязанность государства, устанавливает право каждого на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений и вместе с тем допускает ограничение этого права на основании судебного решения и в конституционно признаваемых целях, в том числе для защиты прав и законных интересов других лиц от преступных посягательств (статья 2; статья 17, часть 3; статья 23, часть 2; статья 52; статья 55, часть 3)» (определение КС РФ от 29 сентября 2016 г. № 1786-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Петрова Дениса Владимировича на нарушение его конституционных прав частями первой и второй статьи 186.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации».

Свое развитие положения рассматриваемого принципа нашли в ст. 185 (наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка), 186 (контроль и запись переговоров), 186.1 (получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами) УПК РФ.

Общим для данных положений является то, что производство указанных следственных действий происходит на основании судебного решения. Цели производства каждого из указанных выше следственных действий перечислены в ч. 1 ст. 185, ч. 1 ст. 186 и ч. 1 ст. 186.1 УПК РФ. Однако в каждом случае имеются свои особенности.

2. Согласно ч. 2 ст. 185 УПК РФ, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка в учреждениях связи производятся на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ. Судебное решение в данном случае предусматривает наложение ареста на корреспонденцию, разрешение на ее осмотр и выемку в учреждениях связи (п. 8 ч. 2 ст. 29 УПК РФ). Тем самым само наложение ареста на корреспонденцию носит пресекательный характер. Помимо этого, допустимо снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений. Отдельного судебного решения в данном случае не требуется. В результате составляется протокол осмотра почтово-телеграфных отправлений (ч. 5 ст. 185 УПК РФ), в ходе составления которого допустимо в том числе изъятие (задержание) почтово-телеграфных отправлений. В соответствии с ч. 7 ст. 185 УПК РФ при наличии достаточных оснований полагать, что сведения, имеющие значение для уголовного дела, могут содержаться в электронных сообщениях или иных передаваемых по сетям электросвязи сообщениях, следователем по решению суда могут быть проведены их осмотр и выемка.

Контроль и запись телефонных переговоров производятся только по уголовным делам о преступлениях средней тяжести, тяжких и особо тяжких преступлениях.

Исключений, подобных ч. 3 ст. 8 Закона об ОРД, предполагающих возможность проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан, в том числе прослушивание телефонных и иных переговоров, в неотложном порядке, в случаях, которые могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической, информационной или экологической безопасности РФ, в данном случае нет.

Одновременно в ч. 2 ст. 186 УПК РФ без судебного решения допускаются контроль и запись телефонных и иных переговоров при наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц по письменному заявлению указанных лиц. При отсутствии такого заявления потребуется судебное решение.

Схожее положение содержится в ч. 5 ст. 8 Закона об ОРД, где возможность прослушивания переговоров, ведущихся с телефонов отдельных лиц, допускается на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД, с обязательным уведомлением соответствующего суда (судьи) в течение 48 часов в случае возникновения угрозы их жизни, здоровью, собственности или с их согласия в письменной форме.

Статья 14.
Презумпция невиновности

1. Обвиняемый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном настоящим Кодексом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.

2. Подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения.

3. Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном настоящим Кодексом, толкуются в пользу обвиняемого.

4. Обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.

______________________________

1. Положения комментируемой статьи практически дословно воспроизводят формулировку ст. 49 Конституции РФ, ст. 11 Всеобщей декларации прав человека, ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Такой подход не только подчеркивает фундаментальный характер общепризнанного принципа презумпции невиновности, но и продолжает его в отраслевом законодательстве.

Именно в уголовном процессе происходит наибольшее столкновение публичных и личных интересов, при котором существует высокий риск нарушений прав участников уголовного судопроизводства, особенно тех, в отношении которых осуществляется уголовное преследование.

Принцип презумпции невиновности содержит прямой запрет на обращение с обвиняемым как с лицом, виновным в совершении преступления. Фраза «считается невиновным» означает, что слухи, домыслы и прочие сомнения не должны становиться почвой для преждевременных выводов о его виновности. Это требование закона касается не только профессиональных участников уголовного процесса, но и всех граждан.

Разумеется, каждый вправе высказывать свое мнение относительно действий лица, подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления. Вместе с тем свобода слова в его классическом понимании не должна выходить за рамки требований закона.

Лишь суд, не являющийся органом уголовного преследования, не выступающий на стороне обвинения или стороне защиты, а создающий необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав, правомочен признать лицо виновным в совершении преступления и назначить ему наказание. И только доказанная виновность лица, установленная вступившим в законную силу приговором суда, является единственным юридическим основанием, позволяющим говорить, что конкретное лицо совершило преступление.

2. Важной составляющей принципа презумпции невиновности является правило о том, что подозреваемый (обвиняемый) не обязан доказывать свою невиновность. Возложение бремени доказывания виновности на сторону обвинения обусловлено тем, что сторона защиты не имеет тех возможностей, которые есть у соответствующих должностных лиц.

Отказ подозреваемого (обвиняемого) от представления доказательств не влечет для него наступление негативных правовых последствий. Данные участники уголовного судопроизводства могут и не объяснять причины своего бездействия.

Такое поведение может быть связано как с нежеланием нести ответственность за содеянное, так и с принципиальной позицией обвиняемого. Обеспечить всесторонность и полноту расследования обстоятельств совершения преступления при отказе подозреваемого (обвиняемого) представлять доказательства можно лишь одним путем — более активным использованием системы следственных действий и особенно тех из них, которые дают исходную доказательственную информацию.

3. В ч. 3 комментируемой статьи содержится правило толкования неустранимых сомнений в пользу обвиняемого. К таковым можно отнести наличие неоднозначных и противоречивых выводов о виновности лица в совершении преступления.

Это требование закона обязывает органы предварительного расследования, прокурора и суд максимально взвешенно оценивать совокупность собранных по делу доказательств, для того чтобы невиновное лицо не понесло наказания.

При неполной и сомнительной доказанности сторона защиты вправе рассчитывать на прекращение уголовного преследования по реабилитирующим основаниям либо на признание лица виновным в совершении менее тяжкого преступления.

4. Обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных доказательств.

Это связано с тем, что любое предположение носит только гипотетический характер, которое может быть либо опровергнуто, либо доказано. Соответственно, все вопросы, разрешаемые судом при постановлении приговора, должны быть полно и всесторонне исследованы.

В частности, предположением может считаться заявление подсудимого о признании своей вины, которое по общему правилу не является основанием для постановления обвинительного приговора без подтверждения совокупности других собранных по делу доказательств, (п. 17 постановления Пленума ВС РФ от 29 ноября 2016 г. № 55 «О судебном приговоре»).

Статья 15.
Состязательность сторон

1. Уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон.

2. Функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо.

3. Суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты. Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

4. Стороны обвинения и защиты равноправны перед судом.

______________________________

1. Согласно ч. 3 ст. 123 Конституции РФ, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. В ч. 2 ст. 118 Конституции РФ указано, что судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства.

Поскольку уголовное судопроизводство имеет отличия от гражданского и других видов судопроизводства, реализация принципа состязательности сторон обладает особенностями.

Под понятием «уголовное судопроизводство» понимается досудебное и судебное производство по уголовному делу (п. 56 ст. 5 УПК РФ). Досудебное производство определяется как уголовное судопроизводство с момента получения сообщения о преступлении до направления прокурором уголовного дела в суд для рассмотрения его по существу (п. 9 ст. 5 УПК РФ). Понятие «судебное производство» в УПК РФ не раскрыто. При этом под судебным разбирательством понимается судебное заседание судов первой, второй, кассационной и надзорной инстанций (п. 51 ст. 5 УПК РФ). Судебное заседание связывается с процессуальной формой осуществления правосудия в ходе досудебного и судебного производства по уголовному делу (п. 50 ст. 5 УПК РФ).

2. УПК РФ не содержит понятие «уголовно-процессуальная функция», оно является научным. В законе указаны участники уголовного процесса со стороны обвинения (гл. 6 УПК РФ), участники уголовного процесса со стороны защиты (ст. 7 УПК РФ) и суд (гл. 5 УПК РФ). Осуществляемая ими деятельность относится к защите, обвинению и разрешению уголовного дела.

Конституционный Суд РФ указал: УПК РФ закрепляет, что суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты и создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав (ч. 3 ст. 15 УПК РФ), а также устанавливает правовой статус лиц, представляющих в уголовном процессе стороны обвинения и защиты, исходя из существа возлагаемых на каждую из этих сторон процессуальных функций (гл. 6 и 7 УПК РФ), обеспечивая тем самым их реальное разделение .

3. Конституционный Суд РФ обратил внимание на то, что «в силу статей 10, 118 и 123 (часть 3) Конституции Российской Федерации, а также конкретизирующих их статей 15 и 243 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации суд не является органом уголовного преследования и не выступает на стороне обвинения или защиты, — обеспечивая решение задач, стоящих перед правосудием, он создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. В конечном счете именно на суде лежит обязанность обеспечить осуществление правосудия по уголовному делу, решение стоящих перед ним задач в разумный срок и устранение препятствий к проведению судебного заседания».

В настоящее время суд в порядке, предусмотренном ст. 237 УПК РФ, вправе возвратить уголовное дело для устранения препятствий его рассмотрения.

4. О равенстве сторон говорится в ст. 244 УПК РФ с точки зрения заявления отводов и ходатайств, представления доказательств, участия в их исследовании, выступления в судебных прениях, представления суду письменных формулировок по вопросам, указанным в п. 1–6 ч. 1 ст. 299 УПК РФ, рассмотрения иных вопросов, возникающих в ходе судебного разбирательства. Например, производство судебной экспертизы может быть назначено по ходатайству сторон (ч. 1 ст. 283 УПК РФ).

Статья 16.
Обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту

1. Подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое они могут осуществлять лично либо с помощью защитника и (или) законного представителя.

2. Суд, прокурор, следователь и дознаватель разъясняют подозреваемому и обвиняемому их права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными настоящим Кодексом способами и средствами.

3. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, обязательное участие защитника и (или) законного представителя подозреваемого или обвиняемого обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по уголовному делу.

4. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными ФЗ, подозреваемый и обвиняемый могут пользоваться помощью защитника бесплатно.

______________________________

1. Право подозреваемого (обвиняемого) на защиту является важнейшим принципом уголовного судопроизводства, который признается и гарантируется национальным законодательством и нормами международного права.

Так, ст. 48 Конституции РФ гласит, что каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно, а каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.

Схожие нормы содержатся в ст. 12 Всеобщей декларации прав человека 1948 г., ст. 13 Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. и ст. 2 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г.

Регламентация данного принципа на столь высоком уровне обусловлена стремлением законодателя защитить права личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод.

Можно сказать, что в настоящее время в отраслевом законодательстве установлен некий стандарт качества уголовно-процессуальной деятельности, соответствующий общепризнанным принципам и нормам международного права в сфере защиты прав человека.

В комментируемой норме данный принцип уголовного судопроизводства сформулирован предельно лаконично. Его основной смысл состоит в том, что подозреваемый (обвиняемый) вправе:

1) рассчитывать на разъяснение права на защиту;

2) защищать свои права самостоятельно либо с помощью защитника и (или) законного представителя на всех стадиях уголовного процесса;

3) защищать свои права всеми незапрещенными законом способами и средствами;

4) пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно в случаях, предусмотренных УПК РФ.

2. Обязанность разъяснения подозреваемому (обвиняемому) права на защиту возложена на лиц, осуществляющих производство по уголовному делу. В постановлении Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве» отмечается, что она осуществляется лицами, которые проводят проверку сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ, и предварительное расследование по делу, — дознавателем, органом дознания, начальником органа или подразделения дознания, следователем, руководителем следственного органа, прокурором, а в ходе судебного производства — судом.

Вместе с тем не стоит забывать, что подозреваемому (обвиняемому) данное право может разъясняться и защитником, который участвует в деле.

Он в рамках своей профессиональной деятельности не только оказывает юридическую помощь, но и разъясняет правовые последствия реализации процессуальных прав.

В любом случае права должны быть разъяснены в полном объеме с учетом процессуального статуса лица и стадий уголовного судопроизводства. Формальный подход в этом вопросе недопустим, так как непонимание подозреваемым (обвиняемым) предоставленных законом прав затрудняет их полноценную реализацию.

При законодательной регламентации данного принципа делается важная оговорка, что подозреваемый (обвиняемый) может защищаться всеми способами, не запрещенными законом, в том числе: давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении него подозрения либо отказаться от дачи объяснений и показаний; возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; давать объяснения и показания на родном языке или языке, которым он владеет, и пользоваться помощью переводчика бесплатно в случаях, когда обвиняемый не владеет или недостаточно владеет языком, на котором ведется судопроизводство; участвовать в ходе судебного разбирательства в исследовании доказательств и судебных прениях; приносить жалобы на действия, бездействие и решения органов, осуществляющих производство по делу; знакомиться в установленном законом порядке с материалами дела.

3. Должностные лица, осуществляющие производство по делу, обязаны обеспечить участие защитника во всех случаях, когда оно является обязательным. Такие случаи перечислены в ст. 51 УПК РФ.

4. Важнейшей составляющей данного принципа является требование закона, согласно которому подозреваемый (обвиняемый) может пользоваться помощью защитника бесплатно в случаях, указанных в УПК РФ. Если у подозреваемого (обвиняемого) нет возможности оплатить работу профессионального адвоката, то государство предоставляет ему возможность воспользоваться такими услугами на безвозмездной основе. Расходы на оплату труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению дознавателя, следователя и суда, производятся за счет средств федерального бюджета (ч. 5 ст. 50 УПК РФ). Порядок расчета вознаграждения адвоката по назначению дознавателя, следователя и суда определен п. 22 (1) постановления Правительства РФ от 1 декабря 2012 г. № 1240 «О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением дела арбитражным судом, гражданского дела, административного дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации и о признании утратившими силу некоторых актов Совета министров РСФСР и Правительства Российской Федерации» (вместе с Положением о возмещении процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением дела арбитражным судом, гражданского дела, административного дела, а также расходов в связи с выполнением требований КС РФ).

Статья 17.
Свобода оценки доказательств

1. Судья, присяжные заседатели, а также прокурор, следователь, дознаватель оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств, руководствуясь при этом законом и совестью.

2. Никакие доказательства не имеют заранее установленной силы.

______________________________

1. Исходя из положений ст. 74 УПК РФ, доказывание состоит в собирании, проверке и оценке доказательств в целях установления обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ. К числу обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ, относятся событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления), виновность лица в совершении преступления и др.

Субъекты собирания доказательств указаны в ч. 1 ст. 86 УПК РФ. Таковыми являются дознаватель, следователь, прокурор и суд. Возможности для собирания доказательств защитником указаны в ч. 3 ст. 86 УПК РФ. С учетом положений ст. 87 УПК РФ проверка доказательств производится путем сопоставления их с другими доказательствами, имеющимися в уголовном деле, а также установления их источников, получения иных доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство. Оценка каждого доказательства производится с точки зрения их относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности — достаточности для разрешения уголовного дела (ст. 88 УПК РФ).

Относимость доказательства означает, что собранное доказательство позволяет установить обстоятельства, входящие в предмет доказывания по уголовному делу.

Порядок определения достоверности в УПК РФ не определен. Можно сказать, что достоверность доказательств определяется после того, как будет принято процессуальное решение на основании совокупности имеющихся доказательств. Понятие достоверности доказательств связано с понятием истинности доказательств. Но понятие истины в УПК РФ не содержится. С учетом принципа состязательности сторон в настоящее время принято говорить о формальной, или юридической, истине.

Понятие «внутреннее убеждение» также в УПК РФ не раскрывается. В теории уголовного процесса данное понятие используется как средство и как результат оценки доказательств. Сформированное внутреннее убеждение в результате оценки доказательств не может противоречить требованиям закона, а принятые процессуальные решения по уголовному делу должны быть законными, обоснованными и мотивированными (ст. 7 УПК РФ), а в ряде случаев и справедливыми (ст. 297 УПК РФ).

Особенности имеются при принятии судом решения в порядке, предусмотренном ст. 125 УПК РФ. Согласно п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 10 февраля 2009 г. № 1 «О практике рассмотрения судами жалоб в порядке статьи 125 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации», при проверке законности и обоснованности решений и действий (бездействия) дознавателя, следователя, руководителя следственного органа и прокурора судья не должен предрешать вопросы, которые впоследствии могут стать предметом судебного разбирательства по существу уголовного дела. В частности, судья не вправе делать выводы о фактических обстоятельствах дела, об оценке доказательств и квалификации деяния.

Доказательства, которые были получены с нарушением требований УПК РФ, признаются недопустимыми. Исходя из ч. 1 ст. 75 УПК РФ, они не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ. Заявить ходатайство об исключении доказательств также возможно в порядке, предусмотренном ст. 235 УПК РФ.

2. УПК РФ не содержит понятия «юридическая сила доказательств». О том, что доказательства обладают определенной юридической силой, можно убедиться из содержания ч. 1 ст. 75 УПК РФ. В ней указано, что недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ.

Оценка имеющихся доказательств позволяет выдвигать обвинение, выносить постановление о прекращении уголовного дела (уголовного преследования), принимать решение о направлении уголовного дела в суд, постановить по уголовному делу обвинительный или оправдательный приговор.

Существующие процедуры обжалования принятых процессуальных решений, в том числе на судебных стадиях уголовного процесса, позволяют оценить имеющиеся доказательства с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности. В случаях, когда возникающие сомнения будут исключены, можно говорить о наличии юридической силы доказательств по уголовному делу.

Статья 18.
Язык уголовного судопроизводства

1. Уголовное судопроизводство ведется на русском языке, а также на государственных языках входящих в РФ республик. В ВС РФ, кассационных судах общей юрисдикции, апелляционных судах общей юрисдикции, военных судах производство по уголовным делам ведется на русском языке.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 11.10.2018 № 361-ФЗ.)

2. Участникам уголовного судопроизводства, не владеющим или недостаточно владеющим языком, на котором ведется производство по уголовному делу, должно быть разъяснено и обеспечено право делать заявления, давать объяснения и показания, заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на родном языке или другом языке, которым они владеют, а также бесплатно пользоваться помощью переводчика в порядке, установленном настоящим Кодексом.

3. Если в соответствии с настоящим Кодексом следственные и судебные документы подлежат обязательному вручению подозреваемому, обвиняемому, а также другим участникам уголовного судопроизводства, то указанные документы должны быть переведены на родной язык соответствующего участника уголовного судопроизводства или на язык, которым он владеет.

______________________________

1. Часть 1 комментируемой статьи основана на положениях ст. 68 Конституции РФ, провозгласившей русский язык государственным языком РФ на всей ее территории и признавшей за республиками, входящими в состав России, право устанавливать свои государственные языки и использовать их в органах государственной власти, органах местного самоуправления, государственных учреждениях республик наряду с государственным языком РФ.

В данной норме закона уточняется, что уголовное судопроизводство может вестись как на русском языке, так и на государственных языках, входящих в Российскую Федерацию. Лишь в Конституционном Суде РФ, Верховном Суде РФ, кассационных судах общей юрисдикции, апелляционных судах общей юрисдикции, военных судах производство по уголовным делам осуществляется на русском языке. Это объясняется тем, что государственные языки республик в составе России имеют узкую сферу применения и, как правило, используются только на территории самих республик и только в федеральных судах общей юрисдикции и у мировых судей.

2. Части 2 комментируемой статьи корреспондируют положения Федерального закона «О государственном языке Российской Федерации», обязывающего обеспечивать лицам, не владеющим государственным языком РФ, право на пользование услугами переводчиков (ч. 2 ст. 5), и Закона от 25 октября 1991 г. № 1807-I «О языках народов Российской Федерации», закрепляющего, что лица, участвующие в деле и не владеющие языком, на котором ведутся судопроизводство и делопроизводство в судах, а также делопроизводство в правоохранительных органах, вправе выступать и давать объяснения на родном языке или на любом свободно избранном ими языке общения, а также пользоваться услугами переводчика (п. 3 ст. 18).

Должностные лица, осуществляющие производство по делу, разъясняя сторонам их права и обязанности и создавая необходимые условия для исполнения ими процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав, должны удостовериться в том, что уровень владения участником уголовного судопроизводства языком, на котором оно ведется, со всей очевидностью является достаточным для реализации этим участником его прав и обязанностей (определения КС РФ от 26 мая 2011 г. № 665-О-О, от 19 июня 2012 г. № 1064-О, от 23 апреля 2013 г. № 545-О, от 24 июня 2014 г. № 1435-О, от 25 сентября 2014 г. № 1874-О, от 26 апреля 2016 г. № 710-О, от 28 июня 2018 г. № 1407-О и др.).

Иными словами, фраза «не владеющим либо недостаточно владеющим языком судопроизводства» носит оценочный характер. Ее содержание определяется с учетом объективной оценки имеющихся фактов, позволяющих сделать вывод о способности (неспособности) лица не только разговаривать на языке судопроизводства, но и понимать смысл тех или иных слов (выражений), без уяснения которых оно не в состоянии эффективно защищать свои права и законные интересы.

О неукоснительном соблюдении данного права также говорится в основных международных договорах, действующих на территории России. Так, в соответствии с пп. a и f ч. 3 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г., а также п. «e» ч. 3 ст. 6 ЕКПЧ каждый имеет право быть в срочном порядке и подробно уведомленным на языке, который он понимает, о характере и об основании предъявленного ему обвинения.

Аналогичное положение содержится в Своде принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме, принятом Резолюцией 43/173 Генеральной Ассамблеи ООН от 9 декабря 1988 г.

Таким образом, значение данного принципа заключается в том, чтобы обеспечить надлежащую беспрепятственную коммуникацию всех участников уголовного судопроизводства в рамках установленной законом правовой процедуры.

3. Переводу на родной язык подлежат процессуальные документы, которые в обязательном порядке вручаются подозреваемому (обвиняемому), а также другим участникам уголовного судопроизводства. К таким документам, в частности, относятся копия обвинительного заключения (обвинительного акта, постановления), копия приговора, определения суда или постановление судьи и др.

Их заведомо неправильный перевод не только может привести к нарушению прав участников уголовного судопроизводства, но и влечет наступление уголовной ответственности переводчика (ст. 307 УК РФ).

Статья 19.
Право на обжалование процессуальных действий и решений

1. Действия (бездействие) и решения суда, прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя могут быть обжалованы в порядке, установленном настоящим Кодексом.

(Часть в ред. ФЗ от 24.07.2007 № 214-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

2. Каждый осужденный имеет право на пересмотр приговора вышестоящим судом в порядке, установленном главами 45.1, 47.1, 48.1 и 49 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

______________________________

Данный принцип является неотъемлемым элементом механизма обеспечения правовой защиты и контроля за законностью, обоснованностью и мотивированностью процессуальных действий (бездействия) и решений суда, прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя.

Согласно положениям ст. 45 Конституции РФ, в России гарантируется государственная защита прав и свобод человека и гражданина. Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

Конкретизируя данную гарантию, ст. 46 Конституции РФ определяет, что каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Решения и действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд. Каждый вправе в соответствии с международными договорами РФ обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты.

Обжалованию подлежат многочисленные процессуальные решения — постановление, определение, приговор и др. УПК РФ гарантирует участникам уголовного судопроизводства право как на пересмотр приговора (ч. 2 ст. 19 УПК РФ), так и на обжалование промежуточных судебных решений, к которым относятся все определения и постановления суда, за исключением итогового судебного решения (п. 53.3 ст. 5 и ст. 127 УПК РФ) (п. 2 определения КС РФ от 27 сентября 2018 г. № 2093-О).

Действия (бездействие) и решения органов дознания, дознавателя, следователя, прокурора, суда и других лиц, указанных в ч. 1 ст. 19 УПК РФ, могут быть обжалованы как участниками уголовного судопроизводства, так и иными лицами в той части, в которой производимые процессуальные действия и принимаемые процессуальные решения затрагивают их интересы (п. 2 определения КС РФ от 22 января 2004 г. № 119-О).

Примерами бездействия, подлежащего обжалованию в уголовном судопроизводстве, являются ненадлежащее реагирование на заявление о преступлении (п. 2 определения КС РФ от 18 декабря 2007 г. № 914-О-О), неназначение судебной экспертизы, когда ее назначение и производство обязательны в силу закона (ст. 196 УПК РФ), неоформленный в виде постановления отказ прокурора в возбуждении производства по уголовному делу ввиду новых обстоятельств (п. 2 определения КС РФ от 18 ноября 2004 г. № 369-О), бездействие судьи ВС РФ, не принявшего меры к исполнению вынесенного им постановления о возбуждении надзорного производства (п. 2 определения КС РФ от 25 января 2007 г. № 12-О).

Положения рассматриваемой статьи следует применять в комплексе с другими нормами УПК РФ, направленными на охрану прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве (п. 2 определения КС РФ от 28 июня 2018 г. № 1424-О).

Не допускается принятие правоприменителем произвольных и необоснованных решений по жалобам (п. 2 определения КС РФ от 21 октября 2008 г. № 518-О-О). Как указал КС РФ, вытекающие из ч. 1, 2 ст. 46 и ч. 3 ст. 50 Конституции РФ, п. 5 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, ст. 2 Протокола № 7 к ЕКПЧ требования справедливого правосудия и эффективного восстановления в правах применительно к решениям соответствующих судебных инстанций предполагают обязательность фактического и правового обоснования принимаемых ими решений, в том числе обоснования отказа в отмене или изменении обжалуемого судебного акта, что невозможно без последовательного рассмотрения и оценки доводов соответствующей жалобы (п. 2 определения КС РФ от 25 января 2005 г. № 42-О).

Глава 3.
УГОЛОВНОЕ ПРЕСЛЕДОВАНИЕ

Статья 20.
Виды уголовного преследования

1. В зависимости от характера и тяжести совершенного преступления уголовное преследование, включая обвинение в суде, осуществляется в публичном, частно-публичном и частном порядке.

2. Уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 115 частью первой, 116.1 и 128.1 частью первой УК РФ, считаются уголовными делами частного обвинения, возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, его законного представителя, за исключением случаев, предусмотренных частью четвертой настоящей ст., и подлежат прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым. Примирение допускается до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора, а в суде апелляционной инстанции — до удаления суда апелляционной инстанции в совещательную комнату для вынесения решения по делу.

(Часть в ред. ФЗ от 03.07.2016 № 323-ФЗ.)

3. Уголовные дела частно-публичного обвинения возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего или его законного представителя, но прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым не подлежат. К уголовным делам частно-публичного обвинения относятся уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 116, 131 частью первой, 132 частью первой, 137 частью первой, 138 частью первой, 139 частью первой, 144.1, 145, 146 частью первой, 147 частью первой, 159 частями пятой — седьмой УК РФ, а также уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 159 частями первой — четвертой, 159.1–159.3, 159.5, 159.6, 160, 165, 176 частью первой, 177, 180, 185.1, 201 частью первой УК РФ, если они совершены индивидуальным предпринимателем в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности и (или) управлением принадлежащим ему имуществом, используемым в целях предпринимательской деятельности, либо если эти преступления совершены членом органа управления коммерческой организации в связи с осуществлением им полномочий по управлению организацией либо в связи с осуществлением коммерческой организацией предпринимательской или иной экономической деятельности. К уголовным делам частно-публичного обвинения не могут быть отнесены уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 159–159.3, 159.5, 159.6, 160, 165, 176 частью первой, 177, 180, 185.1, 201 частью первой УК РФ, в случаях, если преступлением причинен вред интересам государственного или муниципального унитарного предприятия, государственной корпорации, государственной компании, коммерческой организации с участием в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) государства или муниципального образования либо если предметом преступления явилось государственное или муниципальное имущество.

(Часть в ред. ФЗ от 27.12.2018 № 533-ФЗ.)

4. Руководитель следственного органа, следователь, а также с согласия прокурора дознаватель возбуждают уголовное дело о любом преступлении, указанном в частях второй и третьей настоящей ст., и при отсутствии заявления потерпевшего или его законного представителя, если данное преступление совершено в отношении лица, которое в силу зависимого или беспомощного состояния либо по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы. К иным причинам относится также случай совершения преступления лицом, данные о котором не известны.

(Часть в ред. ФЗ от 12.04.2007 № 47-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

5. Уголовные дела, за исключением уголовных дел, указанных в частях второй и третьей настоящей ст., считаются уголовными делами публичного обвинения.

______________________________

1. Часть 1 комментируемой статьи в зависимости от характера и тяжести совершенного преступления определяет три вида осуществления уголовного преследования: в публичном, частно-публичном и частном порядке.

2. К уголовным делам, осуществляемым в порядке частного обвинения, комментируемая статья относит дела о преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 115 (умышленное причинение легкого вреда здоровью, вызвавшего кратковременное расстройство здоровья или незначительную стойкую утрату общей трудоспособности), ст. 116.1 (нанесение побоев или совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст. 115 УК РФ, и не содержащих признаков состава преступления, предусмотренного ст. 116 УК РФ, лицом, подвергнутым административному наказанию за аналогичное деяние) и ч. 1 ст. 128.1 (клевета, т. е. распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию) УК РФ.

Производство в порядке частного обвинения возможно только по перечисленным преступлениям и при условиях:

а) лицо, совершившее преступление, известно потерпевшему;

б) потерпевший не находится в зависимом (от виновного) или беспомощном состоянии;

в) лицо, совершившее преступление, не относится к отдельной категории лиц, указанных в ст. 447 УПК РФ. Для таких лиц установлена особая процедура привлечения к уголовной ответственности (гл. 52 УПК РФ).

Дела частного обвинения возбуждаются по общему правилу только по заявлению потерпевшего или его законного представителя и могут быть прекращены в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым.

Согласно разъяснениям КС РФ в п. 2 постановления от 27 июня 2005 г. № 7-П, законодатель ввел дифференциацию уголовного преследования исходя из характера преступления, его общественной опасности, сочетания затрагиваемых преступлением общественных и индивидуальных интересов, в целях более полного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, а также для предотвращения нежелательных для лица, пострадавшего от преступления, последствий его участия в уголовном процессе. Устанавливая правила, указанные в ч. 2 ст. 20 УПК РФ, законодатель определил, что преступления по делам частного обвинения относятся к числу тех, которые не представляют значительной общественной опасности и раскрытие которых по общему правилу не вызывает трудностей, в связи с чем потерпевший сам может осуществлять в порядке частного обвинения уголовное преследование лица, совершившего в отношении него соответствующее преступление, — обращаться за защитой своих прав и законных интересов непосредственно в суд и доказывать как сам факт совершения преступления, так и виновность в нем конкретного лица, минуя обязательные в иных ситуациях процессуальные стадии досудебного производства.

Потерпевший или его законный представитель по делам частного обвинения имеют статус частного обвинителя (п. 59 ст. 5, ст. 43 УПК РФ), и только они обладают правом на распоряжение обвинением.

Согласно ч. 1 ст. 318 УПК РФ, уголовные дела частного обвинения возбуждаются в отношении конкретного лица путем подачи потерпевшим или его законным представителем заявления в суд. В случае смерти потерпевшего уголовное дело возбуждается путем подачи заявления его близким родственником, следователем или дознавателем (ч. 2 ст. 318 УПК РФ).

Уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 115 и ч. 1 ст. 128.1 УК РФ, отнесены к подсудности мирового судьи, уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 116.1 УК РФ, отнесены к подсудности районного суда (ч. 1 ст. 31 УПК РФ).

Уголовные дела частного обвинения подлежат прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым. Как следует из п. 31 постановления Пленума ВС РФ от 29 июня 2010 г. № 17, если по делу частного обвинения стороны заявили о примирении, судья не вправе отказать в прекращении уголовного дела за примирением сторон. Примирение допускается до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора, а в суде апелляционной инстанции — до удаления суда апелляционной инстанции в совещательную комнату для вынесения решения по делу. О возможности такого примирения судья обязан известить стороны (см. комментарий к ч. 6 ст. 318 УПК РФ).

Исключением являются случаи, предусмотренные ч. 4 ст. 20 УПК РФ, а также когда по делу частного обвинения мнение несовершеннолетнего потерпевшего по вопросу о примирении с обвиняемым и прекращении уголовного дела не совпадает с мнением его законного представителя. В этом случае основания для прекращения уголовного дела в связи с примирением сторон отсутствуют.

3. К уголовным делам, осуществляемым в порядке частно-публичного обвинения, комментируемая статья относит дела о преступлениях, предусмотренных: ст. 116 (побои), ч. 1 ст. 131 (изнасилование без отягчающих обстоятельств), ч. 1 ст. 132 (насильственные действия сексуального характера без отягчающих обстоятельств), ч. 1 ст. 137 (нарушение неприкосновенности частной жизни без отягчающих обстоятельств), ч. 1 ст. 138 (нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений без отягчающих обстоятельств), ч. 1 ст. 139 (нарушение неприкосновенности жилища без отягчающих обстоятельств), ст. 144.1 (необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение лица, достигшего предпенсионного возраста), ст. 145 (необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет), ч. 1 ст. 146 (нарушение авторских и смежных прав без отягчающих обстоятельств), ч. 1 ст. 147 (нарушение изобретательских и патентных прав без отягчающих обстоятельств), ст. 159 (дела о мошенничестве), а также ст. 159.1 (дела о мошенничестве в сфере кредитования), ст. 159.2 (дела о мошенничестве при получении выплат), ст. 159.3 (дела о мошенничестве с использованием платежных карт), ст. 159.4 (дела о мошенничестве в сфере предпринимательской деятельности), ст. 159.5 (дела о мошенничестве в сфере страхования), ст. 159.6 (дела о мошенничестве в сфере компьютерной информации), ст. 160 (дела о присвоении или растрате), ст. 165 (дела о причинении имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием), ч. 1 ст. 176 (дела о незаконном получении кредита), ст. 177 (дела о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности), ст. 180 (дела о незаконном использовании средств индивидуализации товаров (работ, услуг)), ст. 185.1 (дела о злостном уклонении от раскрытия или предоставления информации, определенной законодательством РФ о ценных бумагах), ч. 1 ст. 201 (дела о злоупотреблении полномочиями) УК РФ.

Уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 159–159.3, 159.5, 159.6, 160, 165, ч. 1 ст. 176, ст. 177, 180, 185.1, ч. 1 ст. 201 УК РФ, будут относиться к делам частно-публичного обвинения при наличии трех обязательных условий:

1) совершение указанного преступления специальным субъектом (индивидуальным предпринимателем или членом органа управления коммерческой организации);

2) совершение преступления в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности;

3) причиненный таким преступлением вред не затрагивает интересы государственного или муниципального унитарного предприятия, государственной корпорации, государственной компании, коммерческой организации с участием в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) государства или муниципального образования либо если предметом преступления явилось государственное или муниципальное имущество.

Если хотя бы одного из этих условий нет, такие уголовные дела возбуждаются в общем порядке.

Преступления будут считаться совершенными в сфере предпринимательской деятельности, если они совершены лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность самостоятельно либо участвующим в предпринимательской деятельности, осуществляемой юридическим лицом, и эти преступления связаны непосредственно с указанной деятельностью. Такими лицами могут быть индивидуальные предприниматели либо члены органа управления коммерческой организации в связи с осуществлением ими полномочий по управлению организацией либо в связи с осуществлением коммерческой организацией предпринимательской или иной экономической деятельности.

В соответствии с примечанием к ст. 201 УК РФ выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, признается лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, члена совета директоров или иного коллегиального исполнительного органа, а также лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в этих организациях.

Потерпевшим (лицом, имеющим право обратиться с заявлением), согласно п. 2 и 3 постановления Пленума ВС РФ от 15 ноября 2016 г. № 48 «О практике применения судами законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности за преступления в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности» (далее — постановление № 48), может быть лицо из числа предпринимателей, в том числе работник коммерческой организации.

Верховный Суд РФ в постановлении № 48 уточнил, что в случае, когда потерпевшим является коммерческая организация, такое заявление подается ее единоличным руководителем, руководителем коллегиального исполнительного органа (например, председателем правления) или лицом, уполномоченным на представление интересов организации в уголовном судопроизводстве.

Если же в совершении какого-либо из указанных преступлений обвиняемый сам является руководителем коммерческой организации, дело может быть возбуждено по заявлению органа управления, который, согласно уставу, назначает руководителя и прекращает его полномочия (к примеру, совета директоров). Данный орган может уполномочить иное лицо на обращение с заявлением о возбуждении дела в отношении руководителя.

К членам органа управления коммерческой организации относятся, в частности, член совета директоров (наблюдательного совета) или член коллегиального исполнительного органа коммерческой организации (например, правления акционерного общества), лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа (директор, генеральный директор, председатель производственного кооператива и т. п.) (п. 3 постановления № 48).

Уголовные дела о преступлениях, указанных в ч. 3 комментируемой статьи, возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего или его представителя, но по таким делам осуществляется предварительное расследование.

4. Руководитель следственного органа, следователь, а также с согласия прокурора дознаватель правомочны возбудить уголовное дело о любом преступлении, преследуемом в частном либо частно-публичном порядке, и при отсутствии заявления потерпевшего или его законного представителя, если преступление совершено в отношении лица, которое в силу зависимого или беспомощного состояния либо по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы.

Под зависимым состоянием следует понимать служебную, материальную, психическую и любую иную зависимость пострадавшего от обидчика, в силу которой пострадавший не решается, боится подавать заявление о возбуждении уголовного дела в отношении обидчика.

К лицам, находящимся в беспомощном состоянии, могут быть отнесены, в частности, тяжелобольные и престарелые лица, малолетние дети, лица, страдающие психическими расстройствами, лишающими их способности правильно воспринимать происходящее (п. 7 постановления Пленума ВС РФ от 27 января 1999 г. № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)»; п. 28, 29 постановления Пленума ВС РФ от 29 июня 2010 г. № 17). Беспомощное состояние пострадавшего или его неспособность защищать свои права и законные интересы могут обусловливать немота, глухота, слепота, а также наличие соматических заболеваний, сопровождающихся острыми болезненными симптомами либо являющихся хроническими, лишающими возможности составить либо направить для начала уголовного преследования соответствующее заявление, и т. д. К иным причинам, не позволяющим защищать свои права и законные интересы, относится совершение преступления лицом, данные о котором пострадавшему неизвестны, или, например, отказ родственника от защиты в порядке уголовного судопроизводства интересов лица, погибшего в результате совершения преступления (определение ВС РФ от 28 апреля 2003 г. № 46-о03-11), либо пострадавшее лицо оказалось в экстремальных условиях (находясь в отъезде, стало жертвой вооруженных и межнациональных конфликтов, террористических действий, экологических и техногенных катастроф и др.) и в силу этого не имеет возможности вернуться в предсказуемые сроки на территорию, подпадающую под соответствующую юрисдикцию.

Постановление о возбуждении уголовного дела должно быть мотивированным, с указанием конкретных причин, обусловливающих возбуждение уголовного дела, преследуемого в частном либо частно-публичном порядке. Производство по возбужденному уголовному делу осуществляется в общем порядке.

5. Все уголовные дела, за исключением уголовных дел, возбуждаемых в частном или частно-публичном порядке, являются уголовными делами публичного обвинения. По всем уголовным делам публичного обвинения обязательно производство предварительного расследования.

Статья 21.
Обязанность осуществления уголовного преследования

1. Уголовное преследование от имени государства по уголовным делам публичного и частно-публичного обвинения осуществляют прокурор, а также следователь и дознаватель.

2. В каждом случае обнаружения признаков преступления прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель принимают предусмотренные настоящим Кодексом меры по установлению события преступления, изобличению лица или лиц, виновных в совершении преступления.

3. Руководитель следственного органа, следователь, а также с согласия прокурора дознаватель в случаях, предусмотренных частью четвертой ст. 20 настоящего Кодекса, уполномочены осуществлять уголовное преследование по уголовным делам независимо от волеизъявления потерпевшего.

(Часть в ред. ФЗ от 12.04.2007 № 47-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

4. Требования, поручения и запросы прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания и дознавателя, предъявленные в пределах их полномочий, установленных настоящим Кодексом, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами.

(Часть в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

5. Прокурор вправе после возбуждения уголовного дела заключить с подозреваемым или обвиняемым досудебное соглашение о сотрудничестве.

(Часть введена ФЗ от 29.06.2009 № 141-ФЗ.)

______________________________

1. В ч. 1 комментируемой статьи определены должностные лица, уполномоченные от имени государства осуществлять уголовное преследование по уголовным делам публичного и частно-публичного обвинения: прокурор, следователь, дознаватель.

2. Часть 2 ст. 21 УПК РФ устанавливает обязанность специально уполномоченных государственных органов и должностных лиц в каждом случае обнаружения признаков преступления принять предусмотренные УПК РФ меры по установлению события преступления, изобличению лица или лиц, виновных в его совершении.

3. В ч. 3 комментируемой статьи установлено нормативное правило, согласно которому руководитель следственного органа, следователь, а также дознаватель с согласия прокурора, в случаях, предусмотренных ч. 4 ст. 20 УПК РФ, уполномочены осуществлять уголовное преследование по уголовным делам независимо от волеизъявления потерпевшего.

4. Требования, поручения и запросы прокурора, следователя, органа дознания и дознавателя, предъявленные в пределах их полномочий, установленных УПК РФ, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, как государственными, муниципальными, так и частными (независимо от форм собственности и управления), а также должностными лицами и гражданами. В ряде случаев законодательство предусматривает особый порядок получения сведений по запросам органов предварительного расследования и прокурора, составляющих государственную, банковскую и иную охраняемую законом тайну.

Неисполнение законных требований, поручений и запросов публичных органов влечет юридическую ответственность.

5. При осуществлении уголовного преследования на досудебных стадиях процесса с подозреваемым (обвиняемым) может быть заключено досудебное соглашение о сотрудничестве. Со стороны обвинения правом заключать досудебное соглашение о сотрудничестве наделен только прокурор.

Статья 22.
Право потерпевшего на участие в уголовном преследовании

Потерпевший, его законный представитель и (или) представитель вправе участвовать в уголовном преследовании обвиняемого, а по уголовным делам частного обвинения — выдвигать и поддерживать обвинение в порядке, установленном настоящим Кодексом.

______________________________

Согласно позиции Конституционного Суда РФ, реализация предоставленных в уголовном судопроизводстве прав обусловлена не формальным признанием лица тем или иным участником производства по уголовному делу, а наличием определенных сущностных признаков, характеризующих фактическое положение этого лица (постановление КС РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П). Правовой статус лица устанавливается исходя из фактического его положения и лишь процессуально оформляется постановлением, но не формируется им (п. 3 постановления Пленума ВС РФ от 29 июня 2010 г. № 17).

Нормами ст. 22, ч. 2 ст. 42 УПК РФ потерпевший наделяется правами стороны обвинения и может участвовать в уголовном преследовании по делам публичного и частно-публичного обвинения, включая поддержание обвинения в суде (п. 16 ч. 2 ст. 42 УПК РФ).

Участие на стороне обвинения и наделение комплексом прав для участия в уголовном преследовании не исключают возможности отказа потерпевшего от обвинительной деятельности и избрания иного направления своей деятельности (постановление КС РФ от 8 декабря 2003 г. № 18-П).

Потерпевший, его законный представитель и (или) представитель вправе участвовать в уголовном преследовании обвиняемого в ходе досудебной подготовки материалов уголовного дела, в суде первой, апелляционной инстанциях, а также при пересмотре вступившего в законную силу приговора.

По делам частного обвинения выдвижение обвинения путем подачи заявления мировому судье и поддержание его есть исключительное право потерпевшего. Потерпевший приобретает по таким делам статус частного обвинителя и реализует его в порядке, предусмотренном ст. 318 и 319 УПК РФ.

По делам частно-публичного и публичного обвинения потерпевший вправе участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй инстанциях, а также при пересмотре вступившего в законную силу приговора и поддерживать обвинение наряду с государственным обвинителем. При отказе государственного обвинителя от обвинения суд прекращает уголовное дело независимо от воли потерпевшего. В случае несогласия с подобным разрешением уголовного дела потерпевший вправе подать апелляционную или кассационную жалобу на решение суда о прекращении уголовного дела.

Потерпевший вправе участвовать в уголовном преследовании обвиняемого как лично, так и через своего законного представителя и (или) представителя.

Согласно ч. 9 ст. 42 УПК РФ, в случае признания потерпевшим юридического лица его права осуществляет представитель. Согласно ч. 10 ст. 42 УПК РФ, участие в уголовном деле законного представителя и (или) представителя потерпевшего не лишает его прав, предусмотренных ст. 42 УПК РФ.

Согласно ч. 1 ст. 45 УПК РФ, представителями потерпевшего и частного обвинителя могут быть адвокаты. По постановлению мирового судьи в качестве представителя потерпевшего может быть также допущен один из близких родственников потерпевшего либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший. В соответствии с указанной статьей для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители и (или) представители. В соответствии с ч. 3 указанной статьи законные представители и (или) представители потерпевшего и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица.

Статья 23.
Привлечение к уголовному преследованию по заявлению коммерческой или иной организации

Если деяние, предусмотренное главой 23 УК РФ, причинило вред интересам исключительно коммерческой или иной организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием либо организацией с участием в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) государства или муниципального образования, и не причинило вреда интересам других организаций, а также интересам граждан, общества или государства, то уголовное дело возбуждается по заявлению руководителя данной организации или с его согласия. Причинение вреда интересам организации с участием в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) государства или муниципального образования одновременно влечет за собой причинение вреда интересам государства или муниципального образования.

(Статья в ред. ФЗ от 02.11.2013 № 302-ФЗ.)

______________________________

Нормы комментируемой статьи определяют специальный процессуальный порядок осуществления публичного уголовного преследования в случае совершения преступления, причиняющего вред исключительно самой коммерческой организации или иной организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием. Вторым условием является отсутствие причинения этим преступлением вреда интересам граждан, общества, государства, а также интересам иных организаций. Третьим условием является то, что такой порядок определяется кругом преступлений, указанных в гл. 23 УК РФ «Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях» и включающих статьи:

1) злоупотребление полномочиями лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации (ст. 201 УК РФ);

2) злоупотребление полномочиями лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации при выполнении государственного оборонного заказа (ст. 201.1 УК РФ);

3) злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202 УК РФ);

4) превышение полномочий частным детективом или работником частной охранной организации, имеющим удостоверение частного охранника, при выполнении ими своих должностных обязанностей (ст. 203 УК РФ);

5) коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ);

6) посредничество в коммерческом подкупе (ст. 204.1 УК РФ).

В соответствии со ст. 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах: потребительских кооперативов, к которым относятся в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические и дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы; общественных организаций, к которым относятся в том числе политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), общественные движения, органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления; ассоциаций (союзов), к которым относятся в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные и адвокатские палаты; товариществ собственников недвижимости, к которым относятся в том числе товарищества собственников жилья; казачьих обществ, внесенных в Государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации; общин коренных малочисленных народов РФ; фондов, к которым относятся в том числе общественные и благотворительные фонды; учреждений, к которым относятся государственные учреждения (в том числе государственные академии наук), муниципальные учреждения и частные (в том числе общественные) учреждения; автономных некоммерческих организаций; религиозных организаций; публично-правовых компаний.

Действие комментируемой статьи не распространяется на государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113, 114 ГК РФ).

Руководитель коммерческой или иной организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием, определяется исходя из учредительных документов данного юридического лица, его организационно-правовой формы и требований гражданского законодательства. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности (ст. 55 ГК РФ).

Уголовное дело возбуждается только по заявлению или с согласия руководителя коммерческой организации, но дальнейшее производство по нему ведется в порядке публичного обвинения. Согласие руководителя коммерческой организации в данных случаях является еще одним обязательным условием для возбуждения уголовного дела.

Рассматриваемые уголовные дела могут быть прекращены в связи с примирением сторон на основании ст. 25 УПК РФ. Исключение составляют дела о преступлениях, предусмотренных ч. 2 ст. 201, ст. 201.1, ч. 2 ст. 203, ч. 3, 4, 7, 8 ст. 204 и ч. 3 ст. 204.1 УК РФ, относящихся к тяжким и особо тяжким преступлениям.

Если в ходе проверки сообщения о совершении такого преступления не удалось с точностью установить, что вред причинен исключительно интересам коммерческой организации, то уголовное дело возбуждается в общем порядке. В ходе предварительного расследования, собрав достаточно доказательств, устанавливающих, что нарушены исключительно интересы коммерческой организации, от руководителя данной организации должно быть получено соответствующее заявление или согласие на продолжение производства по делу. Отказ от подачи заявления или несогласие руководителя коммерческой организации влекут прекращение уголовного дела (уголовного преследования) по основанию п. 5 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.

Глава 4.
ОСНОВАНИЯ ОТКАЗА В ВОЗБУЖДЕНИИ УГОЛОВНОГО ДЕЛА, ПРЕКРАЩЕНИЯ УГОЛОВНОГО ДЕЛА И УГОЛОВНОГО ПРЕСЛЕДОВАНИЯ

Статья 24.
Основания отказа в возбуждении уголовного дела или прекращения уголовного дела

1. Уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению по следующим основаниям:

1) отсутствие события преступления;

2) отсутствие в деянии состава преступления;

3) истечение сроков давности уголовного преследования;

4) смерть подозреваемого или обвиняемого, за исключением случаев, когда производство по уголовному делу необходимо для реабилитации умершего;

Положения данного пункта во взаимосвязи с п. 1 ст. 254, закрепляющие в качестве основания прекращения уголовного дела смерть подозреваемого (обвиняемого), за исключением случаев, когда производство по уголовному делу необходимо для реабилитации умершего, признаны не соответствующими Конституции РФ в той мере, в какой эти положения в системе действующего правового регулирования позволяют прекратить уголовное дело в связи со смертью подозреваемого (обвиняемого) без согласия его близких родственников. Постановление КС РФ от 14.07.2011 № 16-П.

5) отсутствие заявления потерпевшего, если уголовное дело может быть возбуждено не иначе как по его заявлению, за исключением случаев, предусмотренных частью четвертой ст. 20 настоящего Кодекса;

6) отсутствие заключения суда о наличии признаков преступления в действиях одного из лиц, указанных в п. 2 и 2.1 части первой ст. 448 настоящего Кодекса, либо отсутствие согласия соответственно Совета Федерации, Государственной Думы, КС РФ, квалификационной коллегии судей на возбуждение уголовного дела или привлечение в качестве обвиняемого одного из лиц, указанных в п. 1 и 3–5 части первой ст. 448 настоящего Кодекса.

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 18.07.2009 № 176-ФЗ.)

2. Уголовное дело подлежит прекращению по основанию, предусмотренному п. 2 части первой настоящей ст., в случае, когда до вступления приговора в законную силу преступность и наказуемость этого деяния были устранены новым уголовным законом.

3. Прекращение уголовного дела влечет за собой одновременно прекращение уголовного преследования.

4. Уголовное дело подлежит прекращению в случае прекращения уголовного преследования в отношении всех подозреваемых или обвиняемых, за исключением случаев, предусмотренных п. 1 части первой ст. 27 настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

______________________________

1. В комментируемой статье законодатель определил перечень оснований для отказа в возбуждении уголовного дела, прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования. При установлении любого из перечисленных в статье оснований исключается возможность возбуждения уголовного дела, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению, что одновременно влечет прекращение уголовного преследования подозреваемого (обвиняемого) в рамках данного уголовного дела с момента его прекращения. Перечисленные в ст. 24 УПК РФ основания полностью исключают возможность как начала, так и дальнейшего продолжения уголовного преследования.

2. Прекращение уголовного дела могут влечь и иные, помимо указанных в ст. 24 УПК РФ, основания (см. комментарии к ст. 25, 25.1, 28, 28.1, 427 УПК РФ).

3. Отличие оснований, перечисленных в ч. 1 ст. 24 УПК РФ, принципиально от оснований, указанных в ст. 25, 25.1, 28, 28.1 и 427 УПК РФ; при установлении последних прекращение уголовного дела и (или) уголовного преследования является правом, а не обязанностью управомоченного лица, ответственного за производство по уголовному делу. Обязательный перечень оснований к прекращению уголовного дела и (или) уголовного преследования, установленный комментируемой статьей, не является исчерпывающим. Подлежат обязательному прекращению уголовные дела в случае примирения потерпевшего с обвиняемым по делам частного обвинения (ч. 2 ст. 20, ч. 5 ст. 319 УПК РФ). Также влечет обязательное прекращение уголовного дела и (или) уголовного преследования отказ прокурора от обвинения на стадии судебного разбирательства (ч. 1 ст. 239, ч. 7 ст. 246 УПК РФ). Незаконное или необоснованное уголовное преследование — это одновременно и грубое посягательство на человеческое достоинство (см. постановление КС РФ от 14 июля 2011 г. № 16-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 4 части первой статьи 24 и пункта 1 статьи 254 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан С. И. Александрина и Ю. Ф. Ващенко»).

4. Отсутствие события преступления (п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК РФ) — основание для принятия процессуального решения об отказе в возбуждении уголовного дела либо о прекращении уголовного дела и (или) уголовного преследования, которое связано с обстоятельствами, исключающими факт наличия преступного деяния. Отсутствие события преступления означает отсутствие юридического факта общественно опасного деяния и имеет место тогда, когда установлено отсутствие либо не установлено совершение общественно опасного деяния.

4.1. Отсутствие события преступления предполагает, что определенное событие как таковое может иметь место, однако само событие было ошибочно воспринято как общественно опасное деяние по причине стечения определенных обстоятельств и последствий, схожих с общественно опасным деянием, т. е. должно быть установлено, что не было тех действий или бездействия, относительно которых можно говорить, содержат ли они признаки состава преступления, например заявление собственника по факту пропажи имущества, однако в последующем собственник обнаружил это имущество в другом месте, либо вред здоровью или ущерб имуществу не являются человеческим деянием (действием или бездействием), а причинены исключительно неуправляемыми природными явлениями — вследствие наводнения, землетрясения, схода снежной лавины, удара молнии и т. п.

4.2. Чтобы сделать правильный вывод об отсутствии события преступления, необходимо использовать весь арсенал следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных уголовно-процессуальным законом и направленных на собирание, проверку, оценку доказательств и установление обстоятельств этого события. Постановление об отказе в возбуждении уголовного дела должно основываться на достоверных сведениях, которые могут быть проверены в предусмотренном уголовно-процессуальным законом порядке; иное свидетельствовало бы о произвольности выводов управомоченного лица относительно вероятного события преступления и об ограничении возможности заинтересованных лиц оспорить это процессуальное решение прокурору, руководителю следственного органа или в суд (см. постановление КС РФ от 23 ноября 2017 г. № 32-П «По делу о проверке конституционности статей 21 и 21.1 Закона ”О государственной тайне“ в связи с жалобой гражданина Е. Ю. Горовенко» и определение КС РФ от 12 марта 2019 г. № 578-О «По жалобе гражданина Суслова Олега Борисовича на нарушение его конституционных прав частями первой, шестой и седьмой статьи 148 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»).

4.3. В целях законности и правовой определенности вывода об отсутствии события преступления в итоговых процессуальных решениях необходимо указывать, событие какого именно преступления отсутствует.

4.4. Судебные решения, постановленные с применением закона, который был признан неконституционным, подлежат отмене с прекращением уголовного дела за отсутствием события преступления (см. постановление Президиума ВС РФ от 3 ноября 2004 г. № 504п04).

5. Отсутствие в деянии состава преступления (п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ) означает, что сам факт общественно опасного деяния (действие или бездействие), совершенный конкретным лицом, установлен, однако оно не содержит всех обязательных признаков какого-либо конкретного состава преступления, предусмотренного УК РФ. Поскольку основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления (ст. 8 УК РФ), то нет оснований для привлечения лица к уголовной ответственности, если в реально содеянном отсутствуют все или хотя бы отдельные признаки конкретного состава преступления.

5.1. В действиях лица отсутствует состав преступления, если: совершенное деяние не запрещено уголовным законом (ст. 8, ч. 1 ст. 14 УК РФ), содеянное не является преступлением в силу малозначительности (ч. 2 ст. 14 УК РФ), лицо не достигло возраста, с которого наступает уголовная ответственность (ст. 19 и 20 УК РФ), деяние совершено в состоянии невменяемости (ст. 21 УК РФ), имеются обстоятельства, исключающие преступность деяния (гл. 8 УК РФ), после совершения деяния был принят закон, устраняющий его преступность и наказуемость (ч. 2 ст. 24 УПК РФ), по уголовному делу частного обвинения потерпевший не явился в судебное заседание без уважительных причин (ч. 3 ст. 249 УПК РФ).

5.2. Поскольку на стадии возбуждения уголовного дела установить отсутствие состава преступления не всегда представляется возможным, законодатель распространил это основание и на прекращение возбужденного уголовного дела и (или) уголовного преследования на любой из стадий уголовного судопроизводства.

5.3. Исходя из содержания ч. 1 ст. 148 УПК РФ, отказ в возбуждении уголовного дела по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, допускается лишь в отношении конкретного лица. Это правило распространяется на прекращение уголовного дела и (или) уголовного преследования по данному основанию.

5.4. Если в деянии лица отсутствует состав преступления, то это означает невиновность лица в совершении преступления. В отличие от отсутствия события преступления, отказ в возбуждении уголовного дела либо прекращение уголовного дела и (или) уголовного преследования в связи с отсутствием состава преступления не исключают иных видов юридической ответственности. Если в деянии лица отсутствует состав преступления, но при этом обнаруживаются признаки административного правонарушения, лицо, принявшее решение об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела и (или) уголовного преследования, обязано направить соответствующие материалы в компетентные органы. При этом сроки привлечения к административной ответственности должны исчисляться с учетом правой позиции КС РФ — со дня совершения (обнаружения) правонарушения (см. постановления КС РФ от 13 июля 2010 г. № 15-П «По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 188 Уголовного кодекса Российской Федерации, части 4 статьи 4.5, части 1 статьи 16.2 и части 2 статьи 27.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с жалобами граждан В. В. Баталова, Л. Н. Валуевой, З. Я. Ганиевой, О. А. Красной и И. В. Эпова», от 14 июня 2018 г. № 23-П «По делу о проверке конституционности части 1 статьи 1.7 и части 4 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, пункта 4 статьи 1 Федерального закона ”О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации по вопросам совершенствования оснований и порядка освобождения от уголовной ответственности“ и пункта 4 статьи 1 Федерального закона ”О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона ”О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации по вопросам совершенствования оснований и порядка освобождения от уголовной ответственности“ в связи с жалобами граждан А. И. Заляутдинова, Н. Я. Исмагилова и О. В. Чередняк» и др.).

6. При решении вопроса об истечении сроков давности уголовного преследования (п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ) необходимо руководствоваться соответствующими положениями УК РФ (ст. 78 и 94 УК РФ), где сформулировано понятие, установлены сроки давности и порядок их исчисления. Сроки давности привлечения к уголовной ответственности, дифференцированные в зависимости от тяжести совершенного преступления, исчисляются со дня совершения преступления и до момента вступления приговора суда в законную силу (см. п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ с учетом его конституционно-правового истолкования, которое вытекает из правовой позиции КС РФ, изложенной в постановлении КС РФ от 2 марта 2017 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 3 части первой статьи 24, пункта 1 статьи 254 и части восьмой статьи 302 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобой граждан В. Ю. Глазкова и В. Н. Степанова»).

6.1. Согласно разъяснениям ВС РФ, под днем совершения преступления, с которого начинаются течение и исчисление сроков давности привлечения к уголовной ответственности, следует понимать день совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий (ч. 2 ст. 9 УК РФ). При этом для определения дня окончания срока давности не важно, приходится ли он на рабочий выходной или праздничный день (пп. 17, 18 постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2013 г. № 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности»).

6.2. Течение сроков давности приостанавливается, если лицо, совершившее преступление, уклоняется от следствия или суда либо от уплаты судебного штрафа, назначенного в соответствии со ст. 76.2 УК РФ, и возобновляется с момента его задержания или явки с повинной. Срок давности не приостанавливается из-за отсутствия явки с повинной, когда преступление не выявлено и не раскрыто (п. 19 постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2013 г. № 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности»). В случае совершения лицом нового преступления сроки давности по каждому преступлению исчисляются самостоятельно.

6.3. Вопрос о применении сроков давности к лицу, совершившему преступление, наказуемое смертной казнью или пожизненным лишением свободы, является исключительной прерогативой суда (ч. 4 ст. 78 УК РФ), однако не может быть решен судом в ходе предварительного слушания, а решается при рассмотрении уголовного дела по существу (см. Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда РФ за I квартал 2005 года от 4 мая 2005 г., 11 мая 2005 г., 18 мая 2005 г.).

6.4. В отношении лиц, совершивших преступления против общественной безопасности (ст. 205, 205.1, 205.3, 205.4, 205.5, ч. 3 и 4 ст. 206, ч. 4 ст. 211 УК РФ), против мира и безопасности человечества (ст. 353, 356–358, 361 УК РФ), а равно совершивших сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные ст. 277, 278, 279 и 360 УК РФ, сроки давности не применяются.

6.5. Праворазъяснительная практика ВС РФ указывает, что в соответствии с ч. 2 ст. 27 УПК РФ обязательным условием для принятия решения об освобождении от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности уголовного преследования на основании п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ является согласие на это лица, совершившего преступление. Если лицо возражает против прекращения уголовного дела, производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке (п. 20 постановления Пленума ВС РФ от 22 декабря 2009 г. № 28 «О применении судами норм уголовно-процессуального законодательства, регулирующих подготовку уголовного дела к судебному разбирательству» и п. 21, 25, 27 постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2013 г. № 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности»). В приказе Генерального прокурора РФ от 26 января 2017 г. № 33 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов дознания» прокурорам предписано при проверке законности и обоснованности прекращения уголовного дела (уголовного преследования) по основанию, указанному в п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, проверять наличие согласия подозреваемого (обвиняемого).

7. Смерть подозреваемого (обвиняемого), за исключением случаев, когда производство по уголовному делу необходимо для реабилитации умершего (п. 4 ч. 1 ст. 24 УПК РФ). Разъяснение к понятию «реабилитация» дано в п. 34 ст. 5 УПК РФ (см. комментарий к ст. 5 УПК РФ). Факт смерти должен быть установлен и подтвержден надлежащим образом свидетельством о смерти, выданным органами записи актов гражданского состояния, или судебным решением.

7.1. Если производство по уголовному делу необходимо для реабилитации умершего подозреваемого (обвиняемого), нельзя отказать в возбуждении уголовного дела или прекратить уголовное дело и (или) уголовное преследование в интересах его реабилитации, восстановления его чести, доброго имени и репутации. Если оснований для реабилитации умершего не установлено, то уголовное дело прекращается по п. 4 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.

7.2. Согласно правовой позиции КС РФ, обязанность продолжить производство по уголовному делу — предварительное расследование либо судебное разбирательство — при заявлении возражения со стороны близких родственников подозреваемого (обвиняемого) против прекращения уголовного дела в связи с его смертью в равной степени распространяется и на случаи принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела по основанию, предусмотренному п. 4 ч. 1 ст. 24 УПК РФ. В таких случаях близкие родственники могут требовать возбуждения уголовного дела, а органы предварительного расследования обязаны их требование удовлетворить. При этом указанным лицам должны быть обеспечены права, которыми должен был бы обладать подозреваемый, обвиняемый (подсудимый), аналогично тому, как это установлено ч. 8 ст. 42 УПК РФ применительно к умершим потерпевшим, ибо непредоставление возможности отстаивать в уголовном процессе свои права и законные интересы любыми не запрещенными законом способами означало бы умаление чести и достоинства личности самим государством (см. постановления КС РФ от 24 апреля 2003 г. № 7-П «По делу о проверке конституционности положения пункта 8 постановления Государственной Думы от 26 мая 2000 г. ”Об объявлении амнистии в связи с 55-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941–1945 годов“ в связи с жалобой гражданки Л. М. Запорожец», от 14 июля 2011 г. № 16-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 4 части первой статьи 24 и пункта 1 статьи 254 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан С. И. Александрина и Ю. Ф. Ващенко» и определение КС РФ от 6 марта 2013 г. № 354-О «По жалобе гражданки Тришкиной Татьяны Петровны на нарушение ее конституционных прав положениями пункта 4 части первой статьи 24 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»). С учетом обозначенной правовой позиции КС РФ до принятия процессуального решения об отказе в возбуждении уголовного дела либо о прекращении уголовного дела и (или) уголовного преследования должны быть приняты меры к установлению близких родственников, которых необходимо уведомить о возможности возражать против такого процессуального решения и о правовых последствиях возражения.

8. Отсутствие заявления потерпевшего (п. 5 ч. 1 ст. 24 УПК РФ) является самостоятельным основанием для отказа в возбуждении уголовного дела либо прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования при условии, что уголовное дело может быть возбуждено не иначе как по его заявлению. Перечень преступлений, уголовные дела по которым возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего или его законного представителя, указан в ч. 2 и 3 ст. 20 УПК РФ (уголовные дела частного и частно-публичного обвинения). Исключения составляют случаи, когда потерпевший или его законный представитель не имеет возможности самостоятельно воспользоваться принадлежащими ему правами в силу зависимого или беспомощного состояния либо по иным причинам. К иным причинам относится также случай совершения преступления лицом, данные о котором неизвестны (ч. 4 ст. 20 УПК РФ).

8.1. Отсутствие заявления потерпевшего служит основанием для отказа в возбуждении уголовного дела либо прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования не только по делам частного и частно-публичного обвинения, но и в случаях, предусмотренных ст. 23 УПК РФ, если будет установлен факт отсутствия заявления или согласия руководителя коммерческой или иной организации на привлечение служащего этой организации к уголовной ответственности за совершение деяния, предусмотренного гл. 23 УК РФ и повлекшего причинение вреда исключительно интересам этой организации.

8.2. В приказе Генерального прокурора РФ от 14 ноября 2017 г. № 774 «Об организации прокурорского надзора за соблюдением прав несовершеннолетних на досудебных стадиях уголовного судопроизводства» прокурорам предписано в ходе изучения материалов с принятыми решениями об отказе в возбуждении уголовного дела на основании п. 5 ч. 1 ст. 24 УПК РФ проверять, не применялись ли к несовершеннолетнему незаконные методы воздействия и не используются ли его законным представителем права вопреки интересам несовершеннолетнего.

8.3. В случае, когда государственный обвинитель в предварительном слушании изменил обвинение на обвинение в преступлении, преследуемом в порядке частного обвинения, судье следует принять меры к вызову потерпевшего в судебное заседание для выяснения вопроса, желает ли он привлекать обвиняемого к уголовной ответственности. В зависимости от мнения потерпевшего судье надлежит принять решение о прекращении уголовного дела в соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 24 УПК РФ или о направлении его по подсудности мировому судье в соответствии с ч. 5 ст. 236 УПК РФ (п. 19 постановления Пленума ВС РФ от 22 декабря 2009 г. № 28 «О применении судами норм уголовно-процессуального законодательства, регулирующих подготовку уголовного дела к судебному разбирательству»).

9. В соответствии с п. 6 ч. 1 комментируемой статьи основанием для отказа в возбуждении уголовного дела, прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования является «служебный иммунитет» отдельных категорий лиц (см. комментарий к гл. 52 УПК РФ), указанных в п. 2 и 2.1 ч. 1 ст. 448 УПК РФ, который реализуется в данном случае либо в виде отсутствия заключения суда о наличии признаков преступления, либо в виде отсутствия согласия Совета Федерации, Государственной Думы, КС РФ, квалификационной коллегии судей на возбуждение уголовного дела или привлечение в качестве обвиняемого одно из лиц, указанных в п. 1 и 3–5 ч. 1 ст. 448 УПК РФ. Об условиях предоставления такого иммунитета и осуществления уголовного преследования в отношении отдельных категорий лиц см. комментарий к ст. 448 УПК РФ.

9.1. Процессуальные полномочия по принятию решения об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении отдельных категорий лиц, указанных в ст. 448 УПК РФ, в том числе в связи с отсутствием в деянии состава преступления, относятся к компетенции следователя, уполномоченного законом в соответствии с правилами подследственности принимать и рассматривать сообщения о преступлении (ст. 144 и 145 УПК РФ). Решение следователя об отказе в возбуждении уголовного дела может быть обжаловано в районный суд в порядке, предусмотренном ст. 125 УПК РФ (см. определение КС РФ от 21 октября 2008 г. № 569-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Новожиловой Ольги Васильевны на нарушение ее конституционных прав частью первой статьи 145 и пунктами 4 и 5 части первой статьи 448 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»).

9.2. Праворазъяснительная практика ВС РФ указывает, что, согласно ч. 2 ст. 27 УПК РФ, прекращение уголовного дела или уголовного преследования в предварительном слушании по основанию, предусмотренному п. 6 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, не допускается, если обвиняемый против этого возражает. В таком случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке (п. 20 постановления Пленума ВС РФ от 22 декабря 2009 г. № 28 «О применении судами норм уголовно-процессуального законодательства, регулирующих подготовку уголовного дела к судебному разбирательству»). В приказе Генерального прокурора РФ от 26 января 2017 г. № 33 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов дознания» прокурорам предписано при проверке законности и обоснованности прекращения уголовного дела (уголовного преследования) по основанию, указанному в п. 6 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, проверять наличие согласия подозреваемого (обвиняемого).

10. Для правильного применения ч. 2 комментируемой статьи необходимо установить и сопоставить точное время вступления в действие уголовного закона, устраняющего преступность и наказуемость совершенного деяния, а также выяснить, распространяется ли действие нового уголовного закона на ранее совершенное преступление. Устранение новым уголовным законом преступности и наказуемости инкриминируемого подозреваемому (обвиняемому) деяния исключает дальнейшее уголовное преследование лица, совершившего это деяние. Действие правила ч. 2 комментируемой статьи законодатель ограничил моментом вступления приговора в законную силу (см. комментарий к ст. 390 УПК РФ).

Лицо, в отношении которого на досудебной стадии уголовного судопроизводства принято процессуальное решение о прекращении уголовного дела и (или) уголовного преследования вследствие принятия нового уголовного закона, устраняющего преступность и наказуемость инкриминируемого ему деяния, имеет право на обжалование в судебном порядке законности и обоснованности принятого решения, а в случае установления незаконности и необоснованности принятого решения вправе требовать признания за ним права на реабилитацию (см. постановление КС РФ от 19 ноября 2013 г. № 24-П «По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 10 Уголовного кодекса Российской Федерации, части второй статьи 24, части второй статьи 27, части четвертой статьи 133 и статьи 212 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан С. А. Боровкова и Н. И. Морозова» и комментарий к ст. 125.1 УПК РФ).

Когда преступность и наказуемость деяния были устранены новым уголовным законом после направления уголовного дела в суд, а обвиняемый возражает против прекращения уголовного дела в связи с принятием нового уголовного закона, устраняющего преступность и наказуемость деяния, суд обязан продолжить рассмотрение дела по существу и, исследовав имеющиеся доказательства, либо постановить оправдательный приговор, либо прекратить уголовное дело по указанному основанию (см. определение КС РФ от 5 ноября 2004 г. № 361-О «По жалобе гражданина Филиппова Владимира Тимофеевича на нарушение его конституционных прав частью второй статьи 24, частью четвертой статьи 133, статьей 239 и пунктом 1 статьи 254 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» и постановление КС РФ от 15 октября 2018 г. № 36-П «По делу о проверке конституционности части первой статьи 10 Уголовного кодекса Российской Федерации, части второй статьи 24, части второй статьи 27, части первой статьи 239 и пункта 1 статьи 254 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданки А. И. Тихомоловой».

11. Положения ч. 3 комментируемой статьи устанавливают правило о том, что прекращение уголовного дела всегда влечет прекращение уголовного преследования. Уголовное преследование является составной частью производства по уголовному делу, что исключает возможность продолжения уголовного преследования в рамках конкретного уголовного дела с момента его прекращения, однако прекращение уголовного преследования в отношении конкретного лица не всегда влечет прекращение уголовного дела. Прекращается только уголовное преследование конкретного лица в связи с наличием определенных оснований, предусмотренных УПК РФ, при этом производство по уголовному делу продолжается. Прекращение уголовного преследования всегда носит персонифицированный характер, поскольку прекращается уголовно-процессуальная деятельность в отношении конкретного лица (группы лиц). Прекращение уголовного дела не всегда имеет персонифицированный характер, например прекращение уголовного дела в связи с отсутствием события преступления по п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.

12. В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи, если уголовное преследование прекращено в отношении всех подозреваемых (обвиняемых), по общему правилу уголовное дело подлежит прекращению. При этом основания прекращения уголовного преследования в таком случае значения не имеют. Исключение из общего правила составляют случаи, предусмотренные п. 1 ч. 1 ст. 27 УПК РФ, если уголовное преследование подлежит прекращению вследствие непричастности подозреваемого (обвиняемого) к совершению преступления.

Статья 25.
Прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон

Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора вправе на основании заявления потерпевшего или его законного представителя прекратить уголовное дело в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, в случаях, предусмотренных ст. 76 УК РФ, если это лицо примирилось с потерпевшим и загладило причиненный ему вред.

(Статья в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

______________________________

1. Комментируемая статья связывает прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон с одним из видов освобождения от уголовной ответственности (ст. 76 УК РФ).

2. В соответствии с комментируемой статьей предусмотрена возможность освобождения от уголовной ответственности только при соблюдении всех предусмотренных законом оснований, условий и иных обстоятельств в совокупности. Должностное лицо, осуществляющее уголовное судопроизводство, рассматривая заявление потерпевшего о прекращении уголовного дела в связи с примирением сторон, не просто должно констатировать наличие или отсутствие указанных в законе оснований для этого, а принимать соответствующее решение с учетом всей совокупности обстоятельств конкретного уголовного дела, включая степень общественной опасности совершенного деяния, личность обвиняемого, обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность.

3. Одно из условий для прекращения уголовного дела в соответствии с комментируемой статьей заключается в том, что решение принимается в отношении подозреваемого (обвиняемого), совершившего преступление небольшой или средней тяжести (ч. 2 и 3 ст. 15 УК РФ).

4. В качестве условий, которые, согласно закону, создают предпосылки для освобождения лица от уголовной ответственности в связи с примирением, выступают: наличие заявления потерпевшего или его законного представителя о прекращении уголовного дела по рассматриваемому основанию; согласие управомоченных лиц, ответственных за производство по уголовному делу, на прекращение уголовного дела (следователь — с согласия руководителя следственного органа, дознаватель — с согласия прокурора, а также суд). В соответствии с ч. 2 ст. 27 УПК РФ необходимо согласие подозреваемого (обвиняемого) и, если лицо возражает против прекращения уголовного дела по основанию, указанному в комментируемой статье, производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке (п. 20 постановления Пленума ВС РФ от 22 декабря 2009 г. № 28 «О применении судами норм уголовно-процессуального законодательства, регулирующих подготовку уголовного дела к судебному разбирательству» и п. 21, 27 постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2013 г. № 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности»). В приказе Генерального прокурора РФ от 26 января 2017 г. № 33 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов дознания» прокурорам предписано при проверке законности и обоснованности прекращения уголовного дела (уголовного преследования) по основанию, указанному в ст. 25 УПК РФ, проверять наличие согласия подозреваемого (обвиняемого).

5. Согласно комментируемой норме, должны быть доказаны факты примирения подозреваемого (обвиняемого) с потерпевшим и заглаживания подозреваемым (обвиняемым) причиненного потерпевшему вреда. Обещания, а также различного рода обязательства лица, совершившего преступление, загладить вред в будущем не являются обстоятельствами, дающими основание для освобождения этого лица от уголовной ответственности (п. 3 постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2013 г. № 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности»).

6. Обязательным условием прекращения уголовного дела на основании ст. 76 УК РФ и ст. 25 УПК РФ является совершение лицом преступления впервые. Содержание термина «лицо, впервые совершившее преступление» раскрыто в п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2013 г. № 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности».

7. К обязательным юридическим условиям для прекращения уголовного дела, в соответствии с комментируемой статьей, также относятся процессуальное решение о признании лица потерпевшим и юридическое оформление лица, совершившего преступление, — придание статуса подозреваемого (ст. 46 УПК РФ) или обвиняемого (ст. 47 УПК РФ).

8. Прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон даже при наличии оснований и выполнении всех условий является правом, а не обязанностью соответствующих управомоченных лиц, ответственных за производство по уголовному делу. При этом все основания и условия должны рассматриваться в совокупности. Отсутствие хотя бы одного из оснований или условий прекращения уголовного дела в связи с примирением сторон влечет незаконность принятого процессуального решения, которое в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ свидетельствует о существенных нарушениях УПК РФ. Данное нарушение является основанием для отмены или изменения процессуального решения при рассмотрении уголовного дела в суде апелляционной, кассационной или надзорной инстанции (п. 2 ст. 389.15, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ и ч. 1 ст. 412.9 УПК РФ). Само прекращение уголовного дела должно являться исключительной мерой, поскольку освобождение от уголовной ответственности фактически является отказом государства от ее реализации в отношении лица, совершившего преступление.

Статья 25.1.
Прекращение уголовного дела или уголовного преследования в связи с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа

1. Суд по собственной инициативе или по результатам рассмотрения ходатайства, поданного следователем с согласия руководителя следственного органа либо дознавателем с согласия прокурора, в порядке, установленном настоящим Кодексом, в случаях, предусмотренных ст. 76.2 УК РФ, вправе прекратить уголовное дело или уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, если это лицо возместило ущерб или иным образом загладило причиненный преступлением вред, и назначить данному лицу меру уголовно-правового характера в виде судебного штрафа.

2. Прекращение уголовного дела или уголовного преследования в связи с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа допускается в любой момент производства по уголовному делу до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора, а в суде апелляционной инстанции — до удаления суда апелляционной инстанции в совещательную комнату для вынесения решения по делу.

(Статья введена ФЗ от 03.07.2016 № 323-ФЗ.)

______________________________

1. В комментируемой статье законодатель установил разновидность нереабилитирующего основания освобождения подозреваемого (обвиняемого) от уголовной ответственности с прекращением уголовного дела (уголовного преследования), но не безусловно освободив его от уголовной ответственности, а в связи с назначением ему меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа.

2. Согласно комментируемой статье и ст. 76.2 УК РФ, к которой отсылает комментируемая норма, в качестве обязательных условий для освобождения лица от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа законодатель определил: совершение лицом преступления впервые; подозрение или обвинение в преступлении небольшой или средней тяжести (ч. 2 и 3 ст. 15 УК РФ); возмещение ущерба или иным образом заглаживание причиненного преступлением вреда.

3. В соответствии с ч. 2 ст. 27 УПК РФ обязательным условием принятия решения об освобождении от уголовной ответственности в связи с назначением судебного штрафа является согласие на это лица, совершившего преступление (п. 21, 24, 25, 25.1, 25.5 постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2013 г. № 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности»).

4. Рассматриваемые в системе уголовного и уголовно-процессуального законодательства нормы, определяющие порядок прекращения уголовного дела (уголовного преследования) в связи с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа, имеют уголовно-процессуальные пределы (ограничения) своего действия во времени (см. определение КС РФ от 20 декабря 2018 г. № 3371-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Алиева Ислама Багдановича на нарушение его конституционных прав частью второй статьи 25.1 и частью второй статьи 446.2 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»). В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи для освобождения от уголовной ответственности выполнение обязательных требований необходимо до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора, а в суде апелляционной инстанции — до удаления суда апелляционной инстанции в совещательную комнату для вынесения решения по делу.

5. Уголовное дело (уголовное преследование) не подлежит прекращению в связи с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа на основании обещания возместить ущерб или загладить вред в будущем. Возмещение ущерба и (или) заглаживание причиненного преступлением вреда могут быть произведены не только лицом, совершившим преступление, но и по его просьбе (с его согласия) другими лицами (п. 3 постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2013 г. № 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности»).

6. В приказе Генерального прокурора РФ от 26 января 2017 г. № 33 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов дознания» прокурорам предписано при рассмотрении ходатайств, поданных в порядке ст. 25.1 УПК РФ, особое внимание уделять выяснению вопросов, связанных с возмещением ущерба, причиненного преступлением, а в случае отсутствия достоверных сведений, подтверждающих его возмещение или факты заглаживания причиненного вреда иным образом, — не давать согласия на направление в суд ходатайства о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) в связи с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа.

7. Процедура освобождения от уголовной ответственности с прекращением уголовного дела (уголовного преследования) в связи с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа регламентирована в нормах гл. 51.1 УПК РФ (см. комментарий к гл. 51.1 УПК РФ).

Статья 26.
Прекращение уголовного дела в связи с изменением обстановки

(Статья утратила силу. ФЗ от 08.12.2003 № 161-ФЗ.)

Статья 27.
Основания прекращения уголовного преследования

1. Уголовное преследование в отношении подозреваемого или обвиняемого прекращается по следующим основаниям:

1) непричастность подозреваемого или обвиняемого к совершению преступления;

2) прекращение уголовного дела по основаниям, предусмотренным п. 1–6 части первой ст. 24 настоящего Кодекса;

3) вследствие акта об амнистии;

4) наличие в отношении подозреваемого или обвиняемого вступившего в законную силу приговора по тому же обвинению либо определения суда или постановления судьи о прекращении уголовного дела по тому же обвинению;

5) наличие в отношении подозреваемого или обвиняемого неотмененного постановления органа дознания, следователя или прокурора о прекращении уголовного дела по тому же обвинению либо об отказе в возбуждении уголовного дела;

6) отказ Государственной Думы Федерального Собрания РФ в даче согласия на лишение неприкосновенности Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, и (или) отказ Совета Федерации в лишении неприкосновенности данного лица.

(Нумерация пунктов дана в ред. ФЗ от 24.07.2002 № 98-ФЗ.)

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 24.07.2002 № 98-ФЗ.)

2. Прекращение уголовного преследования по основаниям, указанным в п. 3 и 6 части первой ст. 24, ст. 25, 25.1, 28 и 28.1 настоящего Кодекса, а также п. 3 и 6 части первой настоящей ст., не допускается, если подозреваемый или обвиняемый против этого возражает. В таком случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 24.07.2002 № 98-ФЗ; от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 07.12.2011 № 420-ФЗ; от 03.07.2016 № 323-ФЗ.)

3. Уголовное преследование в отношении лица, не достигшего к моменту совершения деяния, предусмотренного уголовным законом, возраста, с которого наступает уголовная ответственность, подлежит прекращению по основанию, указанному в п. 2 части первой ст. 24 настоящего Кодекса. По этому же основанию подлежит прекращению уголовное преследование и в отношении несовершеннолетнего, который хотя и достиг возраста, с которого наступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанного с психическим расстройством, не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими в момент совершения деяния, предусмотренного уголовным законом.

4. В случаях, предусмотренных настоящей ст., допускается прекращение уголовного преследования в отношении подозреваемого, обвиняемого без прекращения уголовного дела.

______________________________

1. В случаях, предусмотренных комментируемой статьей, законодатель установил, что уголовное преследование в отношении подозреваемого (обвиняемого) может прекращаться только по перечисленным основаниям (ч. 1 ст. 27 УПК РФ). При этом при прекращении уголовного преследования само производство по уголовному делу может быть продолжено.

2. Первым основанием прекращения уголовного преследования в комментируемой статье названа непричастность подозреваемого (обвиняемого) к совершению преступления. В п. 20 ст. 5 УПК РФ под непричастностью понимается неустановленная причастность либо установленная непричастность лица к совершению преступления (см. комментарий к ст. 5 УПК РФ).

3. Для применения данного основания требуется соблюдение определенных условий: наличие доказательств, подтверждающих само событие преступления; установление доказательств непричастности либо, наоборот, неустановление доказательств причастности подозреваемого (обвиняемого) к совершению преступления. При этом, согласно принципу презумпции невиновности, наличие сомнений в виновности подозреваемого (обвиняемого), которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуется в пользу обвиняемого (ст. 49 Конституции РФ и ст. 14 УПК РФ).

4. Принятие процессуального решения о прекращении уголовного преследования в связи с непричастностью к совершенному преступлению подозреваемого (обвиняемого) не предусматривает прекращения всего производства по уголовному делу, поскольку не отменяет необходимости выявления истинного виновника преступления. Предварительное расследование должно быть продолжено для установления лица, подлежащего привлечению к уголовной ответственности за совершенное преступление, и всех обстоятельств, которые входят в предмет доказывания (ст. 73 УПК РФ).

5. Прекращение уголовного дела по основаниям, предусмотренным п. 1–6 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, влечет прекращение уголовного преследования в отношении подозреваемого (обвиняемого). В постановлении о прекращении необходимо указывать не только соответствующий пункт ч. 1 ст. 24 УПК РФ, но и п. 2 ч. 1 комментируемой статьи.

6. Согласно п. 3 ч. 1 комментируемой статьи, уголовное преследование прекращается вследствие акта амнистии. В соответствии с п. «ж» ч. 1 ст. 103 Конституции РФ правом издания такого акта обладает Государственная Дума. Положения ст. 84 УК РФ свидетельствуют о том, что акт амнистии объявляется Государственной Думой в отношении индивидуально неопределенного круга лиц. При этом применяется акт об амнистии субъектами, ответственными за ведение производства по уголовному делу, к конкретным лицам. Акт об амнистии влечет определенные уголовно-правовые последствия (ч. 2 ст. 84 УК РФ). Согласно акту об амнистии, лица, совершившие преступления, могут быть освобождены от уголовной ответственности. Если же условия применения амнистии предполагают только освобождение от применения наказания, его сокращение или замену более мягким видом наказания, в таких случаях решение о прекращении уголовного преследования принято быть не может. Субъектом применения амнистии в таких случаях является только суд, который по результатам рассмотрения уголовного дела выносит обвинительный приговор с назначением наказания и освобождением от его отбывания (п. 1 ч. 6 ст. 302 УПК РФ). В постановлении о прекращении уголовного преследования вследствие принятия акта об амнистии необходимо указывать положения конкретного акта Государственной Думы об амнистии и п. 3 ч. 1 комментируемой статьи.

7. Основания прекращения уголовного преследования, указанные в п. 4 и 5 ч. 1 комментируемой статьи, указывают, что уголовное преследование подлежит прекращению при наличии в отношении подозреваемого (обвиняемого) вступившего в законную силу приговора по тому же обвинению либо определения суда или постановления судьи о прекращении уголовного дела по тому же обвинению (п. 4 ч. 1 ст. 27 УПК РФ), а также при наличии в отношении подозреваемого (обвиняемого) неотмененного постановления органа дознания, следователя или прокурора о прекращении уголовного дела по тому же обвинению либо об отказе в возбуждении уголовного дела (п. 5 ч. 1 ст. 27 УПК РФ). Нормативным источником комментируемых оснований прекращения уголовного преследования служит ч. 1 ст. 50 Конституции РФ, в соответствии с которой «никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступление». Согласно буквальному толкованию приведенной конституционной нормы и международно-правовых актов (п. 7 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах и п. 1 ст. 4 Протокола № 7 к ЕКПЧ), основанием для прекращения уголовного преследования является наличие вступившего в законную силу судебного акта. В соответствии с правовой позицией КС РФ, закон не предусматривает возможность привлечения лица в качестве обвиняемого и проведения в отношении него предварительного следствия при наличии неотмененного постановления следователя о прекращении уголовного преследования (уголовного дела) по тому же обвинению, равно как не допускает вынесения нескольких обладающих юридической силой постановлений о привлечении лица в качестве обвиняемого по одному и тому же обвинению (см. определение КС РФ от 17 июля 2007 г. № 605-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Шейченко Владислава Игоревича на нарушение его конституционных прав положениями пункта 5 части первой статьи 27, пунктов 15 и 16 части второй и части пятой статьи 37, частей первой и второй статьи 171, частей первой и пятой статьи 172, пунктов 2 и 3 части первой статьи 221 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»). Обнаружение в судебном заседании неотмененного постановления следователя (дознавателя), вынесенного в отношении подозреваемого (обвиняемого), о прекращении уголовного преследования по тому же обвинению либо об отказе в возбуждении уголовного дела является обязательным основанием не только для прекращения уголовного преследования другим следователем (дознавателем), но и для прекращения уголовного дела в отношении данного лица судом. Суд обязан прекратить уголовное дело, если выявил наличие не отмененного в установленном законом порядке постановления следователя о прекращении уголовного дела ввиду отсутствия в действиях обвиняемого состава преступления (см. постановление КС РФ от 8 декабря 2003 г. № 18-П «По делу о проверке конституционности положений статей 125, 219, 227, 229, 236, 237, 239, 246, 254, 271, 378, 405 и 408, а также глав 35 и 39 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросами судов общей юрисдикции и жалобами граждан»).

8. Об основаниях прекращения уголовного преследования, предусмотренных п. 6 ч. 1 комментируемой статьи, см. комментарий к гл. 52 настоящего Кодекса.

9. В ч. 2 комментируемой статьи установлено общее правило о порядке прекращения уголовного преследования, а также основания, перечень которых расширительному толкованию не подлежит. Обязательным условием принятия решения о прекращении уголовного преследования по основаниям, указанным в п. 3 и 6 ч. 1 ст. 24, ст. 25, 25.1, 28 и 28.1 УПК РФ, а также в п. 3 и 6 ч. 1 комментируемой статьи, является согласие на это лица, совершившего преступление. Если лицо возражает против прекращения, производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке. На обязательное выполнение этого правила указано в п. 20 постановления Пленума ВС РФ от 22 декабря 2009 г. № 28 «О применении судами норм уголовно-процессуального законодательства, регулирующих подготовку уголовного дела к судебному разбирательству» и п. 21 постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2013 г. № 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности». В приказе Генерального прокурора РФ от 26 января 2017 г. № 33 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов дознания» прокурорам предписано при проверке законности и обоснованности прекращения уголовного дела (уголовного преследования) по основаниям, указанным в п. 3 и 6 ч. 1 ст. 27 УПК РФ, проверять наличие согласия подозреваемого (обвиняемого).

10. В соответствии с положениями ч. 3 комментируемой статьи уголовное преследование в отношении лица, не достигшего к моменту совершения деяния, предусмотренного уголовным законом, возраста, с которого наступает уголовная ответственность, подлежит прекращению в связи с отсутствием в деянии состава преступления. Субъект преступления имеет определенный перечень признаков, в том числе возраст, с которого наступает уголовная ответственность (ст. 20 УК РФ). Поэтому недостижение возраста, с которого наступает ответственность, свидетельствует об отсутствии субъекта преступления. Если возраст лица не установлен, а документы, подтверждающие его возраст, вызывают сомнение или отсутствуют, то в соответствии с п. 5 ст. 196 УПК РФ назначение и производство судебной экспертизы обязательно.

11. По этому же основанию подлежит прекращению уголовное преследование и в отношении несовершеннолетнего, который хотя и достиг возраста, с которого наступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанного с психическим расстройством, не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими в момент совершения деяния, предусмотренного уголовным законом. Данное положение комментируемой статьи устанавливает механизм реализации правила, закрепленного в ч. 3 ст. 20 УК РФ и регламентирующего основания непривлечения к уголовной ответственности данной категории несовершеннолетних при наличии вышеназванных условий. Для установления отставания в психическом развитии несовершеннолетнего требуются специальные познания, поэтому в таких случаях должна проводиться комплексная психолого-психиатрическая экспертиза (п. 14 постановления Пленума ВС РФ от 1 февраля 2011 г. № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних»).

12. В ч. 4 комментируемой статьи законодатель установил важное процессуальное правило, в соответствии с которым прекращение уголовного преследования в отношении подозреваемого (обвиняемого) не влечет в обязательном порядке прекращения уголовного дела. Что позволяет при наличии оснований, предусмотренных комментируемой статьей, прекратив уголовное преследование в отношении конкретного лица, продолжить производство по уголовному делу в целях установления лица, подлежащего привлечению к уголовной ответственности за совершенное преступление, и всех обстоятельств, которые входят в предмет доказывания (ст. 73 УПК РФ).

13. О процедуре прекращения уголовного преследования см. комментарии к ст. 148, 175, 212–214 УПК РФ.

Статья 28.
Прекращение уголовного преследования в связи с деятельным раскаянием

1. Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора вправе прекратить уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, в случаях, предусмотренных частью первой ст. 75 УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. Прекращение уголовного преследования лица по уголовному делу о преступлении иной категории при деятельном раскаянии лица в совершенном преступлении осуществляется судом, а также следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора только в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3. До прекращения уголовного преследования лицу должны быть разъяснены основания его прекращения в соответствии с частями первой и второй настоящей ст. и право возражать против прекращения уголовного преследования.

4. Прекращение уголовного преследования по основаниям, указанным в части первой настоящей ст., не допускается, если лицо, в отношении которого прекращается уголовное преследование, против этого возражает. В данном случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке.

______________________________

1. Комментируемая статья предусматривает основания, процессуальные условия и порядок прекращения уголовного преследования и уголовного дела в связи с деятельным раскаянием.

2. В ч. 1 рассматриваемой статьи закреплены понятие и условия освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием, а в ч. 2 комментируемой статьи содержится бланкетная норма, отсылающая к иным специальным основаниям освобождения от уголовной ответственности, предусмотренным соответствующими статьями Особенной части УК РФ.

3. Основанием прекращения уголовного преследования, которое позволяет сделать вывод о деятельном раскаянии, выступает совокупность определенных обстоятельств: лицо совершило преступление впервые; преступление относится к категории небольшой или средней тяжести (ч. 2 и 3 ст. 15 УК РФ); добровольная явка лица, совершившего преступление, с повинной (см. комментарий к ст. 142 УПК РФ); способствование лица раскрытию и расследованию преступления; возмещение лицом ущерба или иное заглаживание потерпевшему вреда, причиненного преступлением.

4. Возмещение ущерба и (или) заглаживание вреда могут быть произведены не только лицом, совершившим преступление, но и по его просьбе (с его согласия) другими лицами (п. 3, 4 постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2013 г. № 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности»).

5. Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием возможно при условии выполнения всех перечисленных в законе действий или тех из них, которые с учетом конкретных обстоятельств лицо имело объективную возможность совершить (например, задержание на месте преступления объективно исключает возможность явиться в правоохранительные органы с сообщением о совершенном преступлении, однако последующее способствование лицом раскрытию и расследованию преступления, возмещение им ущерба и (или) заглаживание вреда иным образом могут свидетельствовать о его деятельном раскаянии).

6. К юридическим условиям прекращения уголовного преследования в связи с деятельным раскаянием относятся: процессуальное решение о признании лица потерпевшим и юридическое оформление лица, совершившего преступление, — придание статуса подозреваемого (ст. 46 УПК РФ) или обвиняемого (ст. 47 УПК РФ); оформление явки с повинной в порядке, установленном ст. 142 УПК РФ; согласие управомоченных лиц, ответственных за производство по уголовному делу, на прекращение уголовного дела (суд, следователь с согласия руководителя СО, дознаватель с согласия прокурора). В соответствии с ч. 2 ст. 27 УПК РФ и ч. 4 комментируемой статьи необходимо согласие подозреваемого (обвиняемого). Если лицо возражает против прекращения уголовного дела, производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке. В приказе Генерального прокурора РФ от 26 января 2017 г. № 33 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов дознания» прокурорам предписано при проверке законности и обоснованности прекращения уголовного дела (уголовного преследования) по основаниям, указанным в ст. 28 УПК РФ, проверять наличие согласия подозреваемого (обвиняемого).

7. Часть 2 комментируемой статьи и ч. 2 ст. 75 УПК РФ содержат нормы, которые образуют специальные основания освобождения от уголовной ответственности: при совершении преступлений иной категории (тяжкие или особо тяжкие) и наличии оснований, указанных в ч. 1 указанных статей, лицо может быть освобождено от уголовной ответственности лишь в случаях, специально предусмотренных Особенной частью УК РФ, т. е. по тем нормам УК РФ, которые содержат соответствующие примечания, конкретизирующие условия прекращения уголовного преследования лица.

8. Прекращение уголовного дела в связи с деятельным раскаянием является не обязанностью, а правом управомоченных лиц, ответственных за производство по уголовному делу, и такая возможность появляется при наличии совокупности условий, указанных в ст. 75 УК РФ и ст. 28 УПК РФ. Вместе с тем для прекращения уголовного дела по рассматриваемому основанию дополнительно необходимо, чтобы лицо, совершившее преступление, добровольно явилось с повинной и способствовало раскрытию преступления. В тех случаях, когда какое-либо из условий отсутствует и вместо явки с повинной и помощи в раскрытии преступления имеет место, например, только чистосердечное раскаяние, применение ст. 28 УПК РФ невозможно, поскольку указанные в законе обстоятельства, позволяющие в совокупности сделать вывод о деятельном раскаянии, будут являться лишь обстоятельствами, смягчающими наказание (см. Обзор судебной практики Верховного Суда РФ от 1 июня 2005 г. «Обзор судебной практики прекращения военными судами уголовных дел в связи с примирением с потерпевшим и деятельным раскаянием»).

Статья 28.1.
Прекращение уголовного преследования в связи с возмещением ущерба

(Наименование в ред. ФЗ от 27.12.2018 № 533-ФЗ.)

1. Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа прекращает уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ст. 198–199.1, 199.3, 199.4 УК РФ, при наличии оснований, предусмотренных ст. 24 и 27 настоящего Кодекса или частью первой ст. 76.1 УК РФ, в случае, если до назначения судебного заседания ущерб, причиненный бюджетной системе РФ в результате преступления, возмещен в полном объеме.

(Часть в ред. ФЗ от 22.10.2014 № 308-ФЗ; от 29.07.2017 № 250-ФЗ.)

2. В целях настоящей ст. под возмещением ущерба, причиненного бюджетной системе РФ, понимается уплата в полном объеме недоимки, пеней и штрафов в размере, определяемом в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах и (или) законодательством РФ об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний с учетом представленного налоговым органом или территориальным органом страховщика расчета размера пеней и штрафов.

(Часть в ред. ФЗ от 29.07.2017 № 250-ФЗ.)

3. Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора прекращает уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ст. 146 частью первой, 147 частью первой, 159 частями пятой — седьмой, 159.1 частью первой, 159.2 частью первой, 159.3 частью первой, 159.5 частью первой, 159.6 частью первой, 160 частью первой, 165 частью первой, 170.2, 171 частью первой, 171.1 частями первой и первой.1, 172 частью первой, 176, 177, 178 частью первой, 180 частями первой — третьей, 185 частями первой и второй, 185.1, 185.2 частью первой, 185.3 частью первой, 185.4 частью первой, 185.6 частью первой, 191 частями второй и четвертой, 192, 193 частью первой, 194 частями первой и второй, 195–197 и 199.2 УК РФ, при наличии оснований, предусмотренных ст. 24 и 27 настоящего Кодекса, и в случаях, предусмотренных частью второй ст. 76.1 УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 03.07.2016 № 325-ФЗ; от 27.12.2018 № 533-ФЗ; от 27.12.2019 № 500-ФЗ; от 01.04.2020 № 73-ФЗ.)

3.1. Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа прекращает уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ст. 193, частями первой и второй ст. 194, ст. 198–199.2 УК РФ, при наличии оснований, предусмотренных частью третьей ст. 76.1 УК РФ.

(Часть введена ФЗ от 08.06.2015 № 140-ФЗ.)

3.2. В случае несогласия руководителя следственного органа с прекращением уголовного преследования в соответствии с частью третьей.1 настоящей ст. им выносится мотивированное постановление об отказе в прекращении уголовного преследования и о принятом решении незамедлительно уведомляются лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело, Генеральный прокурор РФ и Уполномоченный при Президенте РФ по защите прав предпринимателей.

(Часть введена ФЗ от 08.06.2015 № 140-ФЗ.)

4. До прекращения уголовного преследования лицу должны быть разъяснены основания его прекращения в соответствии с частями первой, третьей и третьей.1 настоящей ст. и право возражать против прекращения уголовного преследования.

(Часть в ред. ФЗ от 08.06.2015 № 140-ФЗ.)

5. Прекращение уголовного преследования по основаниям, указанным в частях первой, третьей и третьей.1 настоящей ст., не допускается, если лицо, в отношении которого прекращается уголовное преследование, против этого возражает. В данном случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке.

(Часть в ред. ФЗ от 08.06.2015 № 140-ФЗ.)

(Статья в ред. ФЗ от 07.12.2011 № 420-ФЗ.)

______________________________

1. Положения комментируемой статьи связывают прекращение уголовного преследования лица в сфере экономической деятельности с одним из видов освобождения от уголовной ответственности (ст. 76.1 УК РФ). Поэтому нормы комментируемой статьи относятся к числу бланкетных.

2. В ч. 1 комментируемой статьи со ссылкой на ч. 1 ст. 76.1 УК РФ определен порядок прекращения уголовного преследования, связанного с нарушением законодательства о налогах и сборах. Кроме общих оснований прекращения уголовного преследования, которые определены в положениях ст. 27 УПК РФ (см. комментарий к ст. 27 УПК РФ), в комментируемой норме предусмотрено дополнительное основание — возмещение подозреваемым (обвиняемым) причиненного в результате преступления ущерба бюджетной системе РФ в полном объеме до назначения судебного заседания.

3. Содержание понятия ущерба, который причинен бюджетной системе России и должен быть возмещен в полном объеме, раскрывается в положениях ч. 2 комментируемой статьи. При этом размеры недоимок, пеней и штрафов определяются нормами НК РФ. Частичное возмещение причиненного преступлением ущерба, равно как и полное возмещение ущерба, произведенное после назначения судом первой инстанции судебного заседания, может быть признано судом обстоятельством, смягчающим наказание.

4. Для освобождения от уголовной ответственности на основании ч. 1 ст. 76.1 УК РФ необходимо наличие такого условия, как совершение преступления, предусмотренного ст. 198–199.1, 199.3, 199.4 УК РФ, впервые. Преступление совершено впервые, если нет неснятой или непогашенной судимости по той же статье УК РФ. При освобождении от уголовной ответственности лиц по основаниям, предусмотренным ст. 76.1 УК РФ, необходимо учитывать примечание к соответствующим статьям УК РФ. Исходя из этого, следует иметь в виду, что лицо признается впервые совершившим преступление, если оно не имеет неснятую или непогашенную судимость за преступление, предусмотренное той же статьей, от ответственности по которой оно освобождается.

5. Положения, регламентирующие процессуальный порядок прекращения уголовного преследования по делам о преступлениях в сфере экономической деятельности, устанавливают неодинаковые условия для освобождения от уголовного преследования лиц, совершивших разные преступления. Данные положения направлены на достижение конституционно значимых целей дифференциации уголовной ответственности и наказания, усиления их исправительного воздействия, предупреждения новых преступлений и тем самым защиты личности, общества и государства от преступных посягательств (см. определение КС РФ от 16 июля 2013 г. № 1225-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Перфильева Андрея Владимировича на нарушение его конституционных прав статьей 76.1, пунктом 2 примечаний к статье 198, пунктом 2 примечаний к статье 199 Уголовного кодекса Российской Федерации, частями первой и третьей статьи 28.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»).

6. В ч. 3 комментируемой статьи со ссылкой на ч. 2 ст. 76.1 УК РФ определен порядок освобождения от уголовной ответственности подозреваемых (обвиняемых) в совершении некоторых преступлений в сфере экономической деятельности при соблюдении определенных условий: совершение преступления из установленного перечня; совершение преступления из этого перечня впервые; возмещение ущерба, причиненного в результате совершения преступления гражданину, организации или государству, а также перечисление в федеральный бюджет дохода и денежных возмещений в полном объеме.

7. Загладить вред (возместить ущерб) в рамках ст. 76.1 УК РФ по просьбе или с согласия преступника могут третьи лица. Возмещение ущерба и (или) заглаживание вреда могут быть произведены не только лицом, совершившим преступление, но и по его просьбе (с его согласия) другими лицами. В случае совершения преступлений, предусмотренных ст. 199 и 199.1 УК РФ, возмещение ущерба допускается и организацией, уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с которой вменяется лицу (п. 2 примечаний к ст. 199 УК РФ).

8. Положения комментируемой статьи связаны с дискреционными полномочиями управомоченных лиц в вопросах принятия процессуального решения о прекращении уголовного преследования по делам в сфере экономической деятельности. Прерогатива принятия соответствующего решения по делам в сфере экономической деятельности при наличии соответствующих оснований связана не только с определенным усмотрением управомоченных должностных лиц, ведущих производство по уголовному делу, но и с назначением уголовного судопроизводства (ст. 6 УПК РФ). Руководитель соответствующего следственного органа в случае принятия решения об отказе в прекращении уголовного преследования должен не только мотивировать данный отказ, но и сообщить о принятом решении незамедлительно лицу, в отношении которого возбуждено уголовное дело, Генеральному прокурору РФ и Уполномоченному при Президенте РФ по защите прав предпринимателей (ч. 3.2 ст. 28.1 УПК РФ).

9. В соответствии с положениями ч. 2 ст. 27 УПК РФ и ч. 5 комментируемой статьи прекращение уголовного преследования по основаниям, указанным в ч. 1, 3 и 3.1 ст. 28.1 УПК РФ, не допускается, если подозреваемый (обвиняемый) против этого возражает. В таком случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке. В приказе Генерального прокурора РФ от 26 января 2017 г. № 33 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов дознания» прокурорам предписано при проверке законности и обоснованности прекращения уголовного дела (уголовного преследования) по основаниям, указанным в ст. 28.1 УПК РФ, проверять наличие согласия подозреваемого (обвиняемого).

Раздел II.
УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА

Глава 5.
СУД

Статья 29.
Полномочия суда

1. Только суд правомочен:

1) признать лицо виновным в совершении преступления и назначить ему наказание;

2) применить к лицу принудительные меры медицинского характера в соответствии с требованиями главы 51 настоящего Кодекса;

3) применить к лицу принудительные меры воспитательного воздействия в соответствии с требованиями главы 50 настоящего Кодекса;

3.1) прекратить по основаниям, предусмотренным ст. 25.1 настоящего Кодекса, в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, уголовное дело или уголовное преследование с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа в соответствии с требованиями главы 51.1 настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 03.07.2016 № 323-ФЗ.)

4) отменить или изменить решение, принятое нижестоящим судом.

2. Только суд, в т. ч. в ходе досудебного производства, правомочен принимать решения:

1) об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога, запрета определенных действий;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

2) о продлении срока содержания под стражей, срока домашнего ареста, срока запрета определенных действий;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2012 № 53-ФЗ; от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

3) о помещении подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, в медицинскую организацию, оказывающую медицинскую помощь в стационарных условиях, или в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, для производства соответственно судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы;

(Пункт в ред. ФЗ от 25.11.2013 № 317-ФЗ.)

3.1) о возмещении имущественного вреда;

(Пункт введен ФЗ от 01.07.2010 № 144-ФЗ.)

4) о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;

5) о производстве обыска и (или) выемки в жилище;

5.1) о производстве выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи;

(Пункт введен ФЗ от 03.12.2007 № 322-ФЗ.)

5.2) о производстве обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката в соответствии со ст. 450.1 настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

6) о производстве личного обыска, за исключением случаев, предусмотренных ст. 93 настоящего Кодекса;

7) о производстве выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую ФЗ тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

8) о наложении ареста на корреспонденцию, разрешении на ее осмотр и выемку в учреждениях связи;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

9) о наложении ареста на имущество;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 190-ФЗ.)

9.1) об установлении срока ареста, наложенного на имущество, и его продлении в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом;

(Пункт введен ФЗ от 29.06.2015 № 190-ФЗ.)

10) о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности в соответствии со ст. 114 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

10.1) о реализации, об утилизации или уничтожении вещественных доказательств, указанных в подп. «в» п. 1, подп. «б», «в» п. 2, п. 3 и 6–8, подп. «г» п. 9 части второй ст. 82 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 31.12.2014 № 494-ФЗ; от 28.03.2017 № 51-ФЗ; от 29.12.2017 № 468-ФЗ.)

10.2) о передаче безвозмездно вещественных доказательств, указанных в подп. «в» п. 9 части второй ст. 82 настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2017 № 468-ФЗ.)

11) о контроле и записи телефонных и иных переговоров;

12) о получении информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройства;

(Пункт введен ФЗ от 01.07.2010 № 143-ФЗ.)

13) о разрешении отмены постановления о прекращении уголовного дела или уголовного преследования в случае, предусмотренном частью первой.1 ст. 214 настоящего Кодекса.

(Пункт введен ФЗ от 12.11.2018 № 411-ФЗ.)

3. Суд правомочен в ходе досудебного производства рассматривать жалобы на действия (бездействие) и решения прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя в случаях и порядке, которые предусмотрены ст. 125 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

4. Если при судебном рассмотрении уголовного дела будут выявлены обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, нарушения прав и свобод граждан, а также другие нарушения закона, допущенные при производстве дознания, предварительного следствия или при рассмотрении уголовного дела нижестоящим судом, то суд вправе вынести частное определение или постановление, в котором обращается внимание соответствующих организаций и должностных лиц на данные обстоятельства и факты нарушений закона, требующие принятия необходимых мер. Суд вправе вынести частное определение или постановление и в других случаях, если признает это необходимым.

______________________________

1. Комментируемая статья определяет властные полномочия суда при разрешении уголовных дел по существу и рассмотрении в порядке судебного контроля вопросов, возникающих в ходе досудебного производства.

Исключительность положения суда в уголовном процессе обусловлена конституционным требованием об осуществлении правосудия только судом, который специально создан с этой целью на началах самостоятельности и независимости. Как неоднократно отмечал КС РФ, окончательная юридическая оценка деяния и назначение наказания за него осуществляются именно и только судом исходя из его исключительных полномочий по осуществлению правосудия, установленных Конституцией РФ и уголовно-процессуальным законом; разрешая дело, суд, реализуя данные ему исключительные полномочия, на основе исследованных в судебном заседании доказательств самостоятельно формулирует выводы об установленных фактах и о подлежащих применению в данном деле нормах права (постановление КС РФ от 2 июля 2013 г. № 16-П).

2. В судебных стадиях полномочия суда традиционны. Это — рассмотрение дела по существу с постановлением обвинительного или оправдательного приговора либо прекращением уголовного дела в соответствии с предусмотренными законом основаниями; применение принудительных мер медицинского характера в случаях, предусмотренных гл. 51 УПК РФ; применение принудительных мер воспитательного воздействия в отношении лиц, не достигших к моменту совершения преступления возраста 18 лет (гл. 50 УПК РФ); выполнение проверочных функций судом апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.

3. Определяя полномочия суда в ходе досудебного производства (ч. 2 комментируемой статьи), законодатель сделал акцент на судебную защиту прав граждан, вовлеченных в уголовное судопроизводство. В частности, только суд правомочен принимать решение об избрании либо о продлении меры пресечения, существенно ограничивающей права и свободы граждан (содержание под стражей, домашний арест, залог, запрет определенных действий). Только по решению суда могут производиться обыски, выемки, наложение ареста на корреспонденцию, ее осмотр и выемка, контроль и запись телефонных переговоров, отстранение от должности, наложение ареста на имущество, а также другие процессуальные действия, перечисленные в ч. 2 комментируемой статьи. Судебный контроль за соблюдением законности в деятельности органов предварительного расследования осуществляется в форме судебного разбирательства, а принимаемые в судебном заседании решения исходят от имени суда и отражаются в процессуальных документах.

4. В ходе досудебного производства суд также рассматривает жалобы на действия (бездействие) и решения прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя, если такие действия (бездействие) и решения способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию (ст. 125 УПК РФ).

5. В случае выявления при рассмотрении уголовного дела обстоятельств, способствующих совершению преступления, а равно нарушений закона, допущенных при рассмотрении уголовного дела нижестоящим судом либо при производстве предварительного расследования, суд вправе вынести частное постановление или определение, в котором обращает внимание должностных лиц на выявленные обстоятельства и нарушения закона, которые требуют принятия необходимых мер. Закон (ч. 4 комментируемой статьи) предоставляет суду право вынесения частных постановлений и определений и в иных случаях (например, при выявлении нарушений, допущенных при рассмотрении жалоб в порядке, установленном ст. 125 УПК РФ).

Статья 30.
Состав суда

1. Рассмотрение уголовных дел осуществляется судом коллегиально или судьей единолично. Состав суда для рассмотрения каждого уголовного дела формируется с учетом нагрузки и специализации судей путем использования автоматизированной информационной системы. В случае невозможности использования в суде автоматизированной информационной системы допускается формирование состава суда в ином порядке, исключающем влияние на его формирование лиц, заинтересованных в исходе судебного разбирательства.

(Часть в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

2. Суд первой инстанции рассматривает уголовные дела в следующем составе:

1) судья федерального суда общей юрисдикции — уголовные дела о всех преступлениях, за исключением уголовных дел, указанных в п. 2–4 настоящей части;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

2) судья верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда и коллегия из восьми присяжных заседателей — по ходатайству обвиняемого уголовные дела о преступлениях, указанных в п. 1 части третьей ст. 31 настоящего Кодекса, за исключением уголовных дел о преступлениях, предусмотренных ст. 131 частью пятой, 132 частью пятой, 134 частью шестой, 212 частью первой, 275, 276, 278, 279, 281 УК РФ;

(Пункт в ред. ФЗ от 08.03.2015 № 47-ФЗ; от 23.06.2016 № 190-ФЗ.)

2.1) судья районного суда, гарнизонного военного суда и коллегия из шести присяжных заседателей — по ходатайству обвиняемого уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 105 частью второй, 228.1 частью пятой, 229.1 частью четвертой, 277, 295, 317 и 357 УК РФ, по которым в качестве наиболее строгого вида наказания не могут быть назначены пожизненное лишение свободы или смертная казнь в соответствии с положениями части четвертой ст. 66 и части четвертой ст. 78 УК РФ, уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 105 частью первой и 111 частью четвертой УК РФ, за исключением уголовных дел о преступлениях, совершенных лицами в возрасте до восемнадцати лет;

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2017 № 467-ФЗ.)

3) коллегия из трех судей федерального суда общей юрисдикции — уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 205, 205.1, 205.2, 205.3, 205.4, 205.5, 206, 211 частью четвертой, 212 частью первой, 275, 276, 278, 279, 281 частями второй и третьей УК РФ, и иные уголовные дела, подсудные 1-му Восточному окружному военному суду, 2-му Западному окружному военному суду, Центральному окружному военному суду и Южному окружному военному суду в соответствии с п. 2–4 части шестой.1 ст. 31 настоящего Кодекса, а при наличии ходатайства обвиняемого, заявленного до назначения судебного заседания в соответствии со ст. 231 настоящего Кодекса, — уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 105 частью второй, 126 частью третьей, 131 частями третьей — пятой, 132 частями третьей — пятой, 134 частями четвертой — шестой, 208 частью первой, 209, 210 частями первой, первой.1, третьей и четвертой, 210.1, 211 частями первой — третьей, 227, 228.1 частью пятой, 229.1 частью четвертой, 277, 281 частью первой, 295, 317, 353–358, 359 частями первой и второй, 360 УК РФ;

(Пункт в ред. ФЗ от 06.07.2016 № 375-ФЗ; от 07.06.2017 № 115-ФЗ; от 12.11.2018 № 413-ФЗ; от 01.04.2019 № 46-ФЗ.)

4) мировой судья — уголовные дела, подсудные ему в соответствии с частью первой ст. 31 настоящего Кодекса.

3. Рассмотрение уголовных дел в апелляционном порядке осуществляется:

1) в районном суде — судьей районного суда единолично;

2) в вышестоящих судах — судом в составе трех судей федерального суда общей юрисдикции, за исключением уголовных дел о преступлениях небольшой и средней тяжести, а также уголовных дел с апелляционными жалобой, представлением на промежуточные решения районного суда, гарнизонного военного суда, которые рассматриваются судьей верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда единолично.

(Часть в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 217-ФЗ.)

4. Рассмотрение уголовных дел в кассационном порядке осуществляется судебной коллегией по уголовным делам кассационного суда общей юрисдикции, кассационным военным судом, Судебной коллегией по уголовным делам ВС РФ и Судебной коллегией по делам военнослужащих ВС РФ в составе трех судей, а в порядке надзора — большинством членов Президиума ВС РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 11.10.2018 № 361-ФЗ.)

5. При рассмотрении уголовного дела судом в составе трех судей федерального суда общей юрисдикции один из них председательствует в судебном заседании.

6. Уголовные дела, подсудные мировому судье, совершенные лицами, указанными в части пятой ст. 31 настоящего Кодекса, рассматриваются судьями гарнизонных военных судов единолично в порядке, установленном главой 41 настоящего Кодекса. В этих случаях приговор и постановление могут быть обжалованы в апелляционном порядке.

(Часть введена ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

______________________________

1. Под составом суда понимается число судей, принимающих участие в судебном заседании при рассмотрении уголовного дела: состав суда может быть коллегиальным (участие в судебном заседании принимают несколько судей) и единоличным (дело рассматривается одним судьей). В комментируемой статье определено, когда уголовные дела рассматриваются в коллегиальном составе, а когда — судьей единолично.

2. Для рассмотрения каждого уголовного дела состав суда формируется с учетом нагрузки и специализации судей путем использования автоматизированной информационной системы, а в случае невозможности использования такой системы допускается формирование состава суда в ином порядке, исключающем влияние лиц, заинтересованных в исходе судебного разбирательства (ч. 1 комментируемой статьи в ред. Федерального закона от 29 июля 2018 г. № 228-ФЗ).

3. Мировыми судьями все уголовные дела, подсудные таким судьям в соответствии с ч. 1 ст. 31 УПК РФ, рассматриваются всегда единолично.

4. Судьи федерального суда рассматривают единолично подсудные им уголовные дела обо всех преступлениях, за исключением:

— уголовных дел о преступлениях, перечисленных в п. 1 ч. 3 ст. 31 УПК РФ (с изъятиями, указанными в п. 2 ч. 2 комментируемой статьи), когда по ходатайству обвиняемого дело подлежит рассмотрению судьей верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, суда окружного (флотского) военного суда с участием коллегии из восьми присяжных заседателей;

— уголовных дел о преступлениях, перечисленных в п. 2.1 ч. 2 комментируемой статьи (за исключением уголовных дел о преступлениях, совершенных лицами в возрасте до 18 лет), когда по ходатайству обвиняемого дело подлежит рассмотрению судьей районного суда, гарнизонного военного суда с участием коллегии из шести присяжных заседателей (постановлением КС РФ от 22 мая 2019 г. № 20-П п. 21 ч. 2 ст. 30 УПК РФ признан не противоречащим Конституции РФ как допускающий возможность рассмотрения судом с участием присяжных заседателей уголовного дела о совместном совершении преступления несовершеннолетним и лицом, достигшим совершеннолетия, в случае невозможности выделения уголовного дела в отношении несовершеннолетнего в отдельное производство);

— уголовных дел о преступлениях, перечисленных в п. 3 ч. 2 комментируемой статьи, а также иных уголовных дел, подсудных 1-му Восточному, 2-му Западному, Центральному и Южному окружным военным судам в соответствии с п. 2–4 ч. 6.1 ст. 31 УПК РФ, которые подлежат рассмотрению коллегией из трех судей федерального суда общей юрисдикции;

— уголовных дел о преступлениях, предусмотренных п. 3 ч. 2 комментируемой статьи, если до назначения судебного заседания обвиняемым заявлено ходатайству о рассмотрении уголовного дела коллегией из трех судей федерального суда общей юрисдикции.

5. В апелляционном порядке рассматриваются единолично:

— судьей районного суда — уголовные дела, по которым приговоры и решения выносились мировыми судьями;

— судьей верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда — уголовные дела о преступлениях небольшой и средней тяжести, а также апелляционные жалобы и представления на промежуточные решения районного суда, гарнизонного военного суда (п. 2 ч. 3 комментируемой статьи).

В остальных случаях в апелляционном порядке уголовное дело рассматривается судебной коллегией из трех судей верховного суда республики и равного ему по компетенции суда или коллегией соответствующего федерального суда общей юрисдикции.

Названная норма не связывает вопрос о составе суда ни с видом приговора (который может быть как обвинительным, так и оправдательным), ни с квалификацией судом в приговоре содеянного как преступления той или иной тяжести. Критерием для определения состава суда служит квалификация, которая была дана органом предварительного расследования при направлении уголовного дела в суд, поскольку апелляционному рассмотрению подлежит уголовное дело в целом, а не только окончательное решение суда первой инстанции (определение КС РФ от 10 февраля 2016 г. № 215-О, постановление Пленума ВС РФ от 1 декабря 2015 г. № 54).

6. В кассационном порядке уголовные дела рассматриваются только коллегиями из трех судей соответствующего кассационного суда согласно ч. 4 комментируемой статьи.

7. В тех случаях, когда дело рассматривается в составе трех судей, один из них председательствует в судебном заседании.

Статья 31.
Подсудность уголовных дел

1. Мировому судье подсудны уголовные дела о преступлениях, за совершение которых максимальное наказание не превышает трех лет лишения свободы, за исключением уголовных дел о преступлениях, предусмотренных ст. 107 частью первой, 108, 109 частями первой и второй, 116.1, 134, 135, 136 частью первой, 146 частью первой, 147 частью первой, 151.1, 157, 158.1, 170, 170.2, 171 частью первой, 171.1 частями первой, третьей и пятой, 171.3 частью первой, 171.4, 174 частями первой и второй, 174.1 частями первой и второй, 177, 178 частью первой, 183 частью первой, 185, 191 частью первой, 191.1 частями первой и второй, 193 частью первой, 193.1 частью первой, 194 частью первой, 195, 198, 199 частью первой, 199.1 частью первой, 199.2 частью первой, 199.3, 199.4 частью первой, 200.1, 201 частью первой, 202 частью первой, 205.6, 207, 207.1, 207.2 частью первой, 212 частью третьей, 215 частью первой, 215.1 частью первой, 215.3 частью первой, 215.4 частью первой, 216 частью первой, 217 частью первой, 217.2 частью первой, 219 частью первой, 220 частью первой, 225 частью первой, 228 частью первой, 228.2, 228.3, 234 частями первой и четвертой, 234.1 частью первой, 235 частью первой, 236 частью первой, 237 частью первой, 238 частью первой, 239, 243 частью первой, 243.1, 243.2 частью первой, 243.3 частью первой, 243.4 частью первой, 244 частью второй, 247 частью первой, 248 частью первой, 249, 250 частями первой и второй, 251 частями первой и второй, 252 частями первой и второй, 253 частями первой и второй, 254 частями первой и второй, 255, 257, 259, 262, 263 частью первой, 264 частью первой, 264.1, 266 частью первой, 270, 271, 272 частью первой, 273 частью первой, 274 частью первой, 285.1 частью первой, 285.2 частью первой, 286.1 частью первой, 287 частью первой, 288, 289, 292, 293 частями первой и первой.1, 294 частями первой и второй, 296 частями первой и второй, 297, 298.1, 301 частью первой, 302 частью первой, 303 частями первой и второй, 306 частями первой и второй, 307 частью первой, 309 частями первой и второй, 311 частью первой, 314.1, 315 частью первой, 316, 322 частью первой, 323 частью первой, 327 частями первой — третьей, 327.1 частью первой и 328 УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 01.06.2005 № 54-ФЗ; от 05.05.2010 № 76-ФЗ; от 22.07.2010 № 155-ФЗ; от 06.04.2011 № 66-ФЗ; от 21.11.2011 № 329-ФЗ; от 07.12.2011 № 420-ФЗ; от 01.03.2012 № 18-ФЗ; от 28.07.2012 № 141-ФЗ; от 28.06.2013 № 134-ФЗ; от 02.07.2013 № 186-ФЗ; от 23.07.2013 № 198-ФЗ; от 23.07.2013 № 245-ФЗ; от 21.12.2013 № 365-ФЗ; от 03.02.2014 № 5-ФЗ; от 28.06.2014 № 179-ФЗ; от 21.07.2014 № 277-ФЗ; от 31.12.2014 № 528-ФЗ; от 31.12.2014 № 530-ФЗ; от 03.02.2015 № 7-ФЗ; от 13.07.2015 № 228-ФЗ; от 13.07.2015 № 265-ФЗ; от 03.07.2016 № 324-ФЗ; от 06.07.2016 № 375-ФЗ; от 26.07.2017 № 203-ФЗ; от 29.07.2017 № 250-ФЗ; от 23.04.2018 № 114-ФЗ; от 27.06.2018 № 157-ФЗ; от 27.12.2018 № 509-ФЗ; от 26.07.2019 № 209-ФЗ; от 27.12.2019 № 500-ФЗ; от 01.04.2020 № 100-ФЗ; от 07.04.2020 № 112-ФЗ.)

2. Районному суду подсудны уголовные дела о всех преступлениях, за исключением уголовных дел, указанных в частях первой (в части подсудности уголовных дел мировому судье) и третьей настоящей ст.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 02.11.2013 № 302-ФЗ.)

3. Верховному суду республики, краевому или областному суду, суду города федерального значения, суду автономной области, суду автономного округа, окружному (флотскому) военному суду подсудны:

1) уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 105 частью второй, 131 частью пятой, 132 частью пятой, 134 частью шестой, 228.1 частью пятой, 229.1 частью четвертой, 277, 281 частью третьей, 295, 317, 357 УК РФ, за исключением уголовных дел о преступлениях, совершенных лицами в возрасте до восемнадцати лет, и уголовных дел, по которым в качестве наиболее строгого вида наказания не могут быть назначены пожизненное лишение свободы или смертная казнь в соответствии с положениями части четвертой ст. 62, части четвертой ст. 66 и части четвертой ст. 78 УК РФ, а также уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 126 частью третьей, 209, 210 частью четвертой, 210.1, 211 частями первой — третьей, 212 частью первой, 227, 275, 276, 278, 279, 281 частями первой и второй, 353–356, 358, 359 частями первой и второй, 360 УК РФ;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2017 № 467-ФЗ; от 01.04.2019 № 46-ФЗ.)

2) уголовные дела в отношении члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, судьи КС РФ, судьи федерального суда общей юрисдикции или федерального арбитражного суда, мирового судьи, судьи конституционного (уставного) суда субъекта РФ по их ходатайству, заявленному до начала судебного разбирательства;

3) уголовные дела, в материалах которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну.

(Часть в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 217-ФЗ.)

4. Часть утратила силу. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.

5. Гарнизонный военный суд рассматривает уголовные дела о всех преступлениях, совершенных военнослужащими и гражданами, проходящими военные сборы, за исключением уголовных дел, подсудных вышестоящим военным судам.

6. Окружному (флотскому) военному суду подсудны уголовные дела, указанные в части третьей настоящей ст., в отношении военнослужащих и граждан, проходящих военные сборы, а также уголовные дела, переданные в указанный суд в соответствии с частями четвертой — седьмой ст. 35 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ.)

6.1. 1-му Восточному окружному военному суду, 2-му Западному окружному военному суду, Центральному окружному военному суду и Южному окружному военному суду подсудны:

(Абзац в ред. ФЗ от 12.11.2018 № 413-ФЗ.)

1) уголовные дела, указанные в частях третьей и шестой настоящей ст.;

2) уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 205, 205.1, 205.2, 205.3, 205.4, 205.5, 206, 211 частью четвертой, 361 УК РФ;

(Пункт в ред. ФЗ от 06.07.2016 № 375-ФЗ.)

3) уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 277, 278, 279 и 360 УК РФ, если их совершение сопряжено с осуществлением террористической деятельности;

4) уголовные дела о преступлениях, при назначении наказания за которые подлежит учету отягчающее обстоятельство, предусмотренное п. «р» части первой ст. 63 УК РФ.

Уголовные дела, указанные в п. 2–4, поступившие и не рассмотренные на 01.10.2019, рассматриваются по правилам подсудности, действовавшим на день принятия их к рассмотрению. ФЗ от 12.11.2018 № 418-ФЗ.

(Часть введена ФЗ от 05.05.2014 № 130-ФЗ.)

7. Часть утратила силу. ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ.

7.1. Если дела о преступлениях, совершенных группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом, подсудны военному суду в отношении хотя бы одного из соучастников, а выделение уголовного дела в отношении остальных лиц невозможно, указанные дела в отношении всех лиц рассматриваются соответствующим военным судом.

(Часть введена ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

8. Военные суды, дислоцирующиеся за пределами территории РФ, при рассмотрении уголовных дел в случаях, предусмотренных федеральным конституционным законом, руководствуются настоящим Кодексом.

(Часть в ред. ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ.)

9. Районный суд и военный суд соответствующего уровня принимают в ходе досудебного производства по уголовному делу решения, указанные в частях второй и третьей ст. 29 настоящего Кодекса.

10. Подсудность гражданского иска, вытекающего из уголовного дела, определяется подсудностью уголовного дела, в котором он предъявлен.

______________________________

1. Правила подсудности гарантируют соблюдение конституционного права граждан на рассмотрение их уголовных дел тем судом и тем судьей, к подсудности которых они отнесены законом (ч. 1 ст. 47 Конституции РФ). Это право предполагает, что рассмотрение дел должно осуществляться не произвольно выбранным, а законно установленным судом, т. е. судом, компетенция которого по рассмотрению конкретного дела определяется на основании закрепленных в законе критериев, которые заранее — до возникновения спора или иного правового конфликта — в нормативной форме предопределяют, в каком суде подлежит рассмотрению то или иное дело (постановление КС РФ от 9 ноября 2018 г. № 39- П; аналогичная конституционной норма содержится и в ч. 3 ст. 8 УПК РФ).

2. Под подсудностью понимается совокупность особенностей уголовного дела, с помощью которых при соблюдении требований правовых норм определяется конкретный суд, который должен рассматривать уголовное дело в качестве суда первой инстанции (мировой судья, районный суд, верховный суд республики или равный ему по компетенции другой суд), а также определяется законный состав суда (рассмотрение дела судьей единолично, судебной коллегией, с участием присяжных заседателей).

Различается территориальная, предметная (или родовая) и персональная подсудность. Предметная подсудность определяется в зависимости от вида и тяжести преступления, которое явится предметом судебного разбирательства. Территориальная подсудность устанавливается в зависимости от места совершения преступления (за исключением случаев, предусмотренных ч. 4, 5 ст. 32 и ст. 35 УПК РФ). Персональная подсудность связывается с особенностями личности обвиняемого по данному делу.

3. Подсудность уголовных дел мировым судьям (ч. 1 комментируемой статьи) определяется в зависимости от наказания, установленного санкцией статьи УК РФ, по которой обвиняемому предъявлено обвинение, — наказание не должно превышать трех лет лишения свободы. Исключение сделано для уголовных дел, которые с учетом характера совершенного преступления могут представлять определенную сложность и потребовать значительного времени для их рассмотрения.

Уголовные дела, отнесенные к компетенции мирового суда, считаются его исключительной компетенцией и не могут быть переданы для рассмотрения в вышестоящие суды.

4. Подсудность дел районным судам определена методом исключения: им подсудны все уголовные дела, которые не подсудны мировым судьям, а также судам уровня верховных судов республик.

5. Верховным судам республик и равным им судам подсудны, как правило, уголовные дела о тяжких и особо тяжких преступлениях, перечень которых приведен в п. 1 ч. 3 комментируемой статьи. Указанным судам подсудны и уголовные дела, в материалах которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну. Кроме того, названные суды рассматривают уголовные дела в тех случаях, когда обвиняемый (член Совета Федерации, депутат Государственной Думы, судья) до начала судебного разбирательства заявил об этом ходатайство, независимо от того, какому суду такое дело было бы подсудно по общим правилам (персональная подсудность).

6. Военным судам подсудны уголовные дела о преступлениях, совершенных лицами, проходящими воинскую службу либо военные сборы. Уголовное дело полежит рассмотрению военным судом вне зависимости от того, связано ли преступление, в совершении которого обвиняется военнослужащий, с исполнением им обязанностей по службе или нет. Если дело о преступлении, совершенном совместно несколькими лицами, подсудно военному суду в отношении хотя бы одного из соучастников, а выделение уголовного дела в отношении остальных лиц невозможно, то оно рассматривается соответствующим военным судом (ч. 7.1 комментируемой статьи). Мировые судьи в системе военных судов не предусмотрены.

7. Подсудность военных судов в зависимости от их уровня определена ч. 5, 6 комментируемой статьи. Гарнизонные военные суды рассматривают те же дела, что и районные суды, а также уголовные дела, подсудные мировому судье, если обвиняемый обладает статусом военнослужащего. Окружные (флотские) суды рассматривают дела о тех же преступлениях, что и верховные суды республик и равные им по компетенции суды. Кроме того, законом (ч. 6.1 комментируемой статьи в ред. Федерального закона от 12 ноября 2018 г. № 413-ФЗ) отдельно установлена подсудность 1-го Восточного, 2-го Западного, Центрального и Южного окружных военных судов, которым наряду с делами, указанными в ч. 3 и 6 комментируемой статьи, подсудны уголовные дела о перечисленных в этой норме преступлениях террористической направленности.

8. Гражданский иск, вытекающий из уголовного дела, рассматривается тем же судом, который рассматривает уголовное дело.

Статья 32.
Территориальная подсудность уголовного дела

1. Уголовное дело подлежит рассмотрению в суде по месту совершения преступления, за исключением случаев, предусмотренных частями частями четвертой, пятой и пятой.1 настоящей ст., а также ст. 35 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 21.10.2013 № 271-ФЗ; от 07.04.2020 № 112-ФЗ.)

2. Если преступление было начато в месте, на которое распространяется юрисдикция одного суда, а окончено в месте, на которое распространяется юрисдикция другого суда, то данное уголовное дело подсудно суду по месту окончания преступления.

3. Если преступления совершены в разных местах, то уголовное дело рассматривается судом, юрисдикция которого распространяется на то место, где совершено большинство расследованных по данному уголовному делу преступлений или совершено наиболее тяжкое из них.

4. Если преступление совершено вне пределов РФ и предварительное расследование уголовного дела осуществлялось на территории РФ в соответствии со ст. 459 настоящего Кодекса по основаниям, предусмотренным ст. 12 УК РФ, уголовное дело рассматривается судом, юрисдикция которого распространяется на место жительства или место пребывания потерпевшего в РФ либо на место жительства или место пребывания обвиняемого в РФ, если потерпевший проживает или пребывает вне пределов РФ.

(Часть введена ФЗ от 21.10.2013 № 271-ФЗ.)

5. Уголовное дело частного обвинения или заявление потерпевшего о преступлении, совершенном гражданином РФ в отношении гражданина РФ вне пределов РФ, подлежит рассмотрению мировым судьей, чья юрисдикция распространяется на территорию, на которой проживает потерпевший или обвиняемый.

(Часть введена ФЗ от 21.10.2013 № 271-ФЗ.)

5.1. Если преступление совершено вне пределов Российской Федерации и предварительное расследование уголовного дела осуществлялось на территории Российской Федерации в соответствии с частью четвертой.1 статьи 152 настоящего Кодекса по основаниям, предусмотренным статьей 12 Уголовного кодекса Российской Федерации, уголовное дело рассматривается судом, юрисдикция которого распространяется на территорию, на которой было окончено предварительное расследование.

(Часть введена ФЗ от 07.04.2020 № 112-ФЗ.)

6. Вопрос об изменении территориальной подсудности уголовных дел, указанных в частях четвертой и пятой настоящей ст., разрешается в порядке, установленном ст. 35 настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 21.10.2013 № 271-ФЗ.)

______________________________

1. Основанием, по которому определяется территориальная подсудность уголовных дел судам, является место совершения преступления (за исключением случаев, предусмотренных ст. 35 УПК РФ, регламентирующей возможность изменения территориальной подсудности уголовного дела). Место совершения преступления, т. е. территория, на которой обвиняемый осуществил преступную деятельность, входит в предмет доказывания (ст. 73 УПК РФ).

2. Если преступление было начато на территории, на которую распространяется юрисдикция одного суда, а завершено на другой территории, то уголовное дело подсудно суду, находящемуся в месте окончания преступления или предварительного расследования (например, в случае совершения краж в транспортном средстве, когда преступление совершено во время движения транспорта и точно определить место совершения преступления не представляется возможным).

3. При совершении нескольких преступлений в разных местах уголовное дело подсудно суду, находящемуся на территории, на которой совершено большее число расследованных преступлений или совершено наиболее тяжкое преступление.

4. Если преступление совершено за пределами Российской Федерации, а предварительное расследование в соответствии со ст. 459 УПК РФ осуществлялось на территории России, уголовное дело должно рассматриваться судом, юрисдикция которого распространяется на место жительства или пребывания в России потерпевшего либо обвиняемого, если потерпевший находится вне пределов Российской Федерации.

Статья 33.
Определение подсудности при соединении уголовных дел

1. В случае обвинения одного лица или группы лиц в совершении нескольких преступлений, уголовные дела о которых подсудны судам разных уровней, уголовное дело о всех преступлениях рассматривается вышестоящим судом, если раздельное рассмотрение судами уголовных дел может отразиться на всесторонности и объективности их разрешения.

(Часть в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 217-ФЗ.)

2. Часть утратила силу. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.

______________________________

1. Если одно лицо или группа лиц обвиняются в совершении нескольких преступлений, уголовные дела о которых подсудны судам разных уровней, а раздельное рассмотрение дел может отразиться на всесторонности и объективности их разрешения, уголовное дело о всех преступлениях подлежит рассмотрению вышестоящим судом.

2. В тех случаях, когда уголовное дело о преступлениях, совершенных группой лиц, организованной группой или преступным сообществом, подсудно военному суду хотя бы в отношении одного из соучастников, а выделение уголовного дела в отношении других соучастников невозможно, дело в отношении всех лиц рассматривает соответствующий военный суд (ч. 7 ст. 31 УПК РФ).

Статья 34.
Передача уголовного дела по подсудности

1. Судья, установив при разрешении вопроса о назначении судебного заседания, что поступившее уголовное дело не подсудно данному суду, выносит постановление о направлении данного уголовного дела по подсудности.

2. Суд, установив, что находящееся в его производстве уголовное дело подсудно другому суду того же уровня, вправе с согласия подсудимого оставить данное уголовное дело в своем производстве, но только в случае, если он уже приступил к его рассмотрению в судебном заседании.

3. Если уголовное дело подсудно вышестоящему суду или военному суду, то оно во всех случаях подлежит передаче по подсудности.

______________________________

1. Разрешение уголовного дела судом, которому оно не подсудно, может явиться основанием для признания приговора незаконным, поэтому судья, назначая дело к слушанию, обязательно должен удостовериться в том, что подсудность поступившего в суд уголовного дела определена правильно. Если уголовное дело не подсудно этому суду по территориальному или другому признаку, судья направляет дело по подсудности в суд, которому оно подсудно. В силу ч. 4 ст. 7 УПК РФ постановление судьи об изменении территориальной подсудности должно быть законным и мотивированным, основанным на исследованных материалах с проверкой доводов заявителя. Нарушение этого требования может повлечь отмену судебного решения (определение Апелляционной коллегии ВС РФ от 28 марта 2019 г. № АПЛ19-107).

2. При направлении дела по подсудности вопросы, указанные в п. 2–6 ч. 1 ст. 228 УПК РФ, судом не разрешаются. Однако в необходимых случаях, если в отношении обвиняемого в ходе предварительного расследования избрана мера пресечения в виде заключения под стражу или домашнего ареста, судье следует решить, подлежит ли отмене либо изменению, остается ли прежней избранная в отношении обвиняемого мера пресечения. Эти вопросы решаются с участием сторон в порядке, предусмотренном ст. 108, 109 и 255 УПК РФ (п. 5 постановления Пленума ВС РФ от 22 декабря 2009 г. № 28 в ред. от 3 марта 2015 г.).

3. В тех случаях, когда нарушение правил подсудности будет установлено в судебном заседании (дело по территориальному признаку подсудно другому суду того же уровня), то с согласия подсудимого дело может быть разрешено судом, начавшим судебное разбирательство.

4. При обнаружении различий в предметной подсудности (уголовное дело подсудно вышестоящему либо военному суду или мировому судье), то оно подлежит передаче по подсудности.

5. Комментируемая статья не регулирует вопрос о возможности передачи по подсудности уголовного дела вышестоящим судом. Однако это требование вытекает из положений ч. 3 ст. 8 УПК РФ о праве лица на рассмотрение его уголовного дела тем судом и судьей, к подсудности которых оно отнесено законом.

6. В случае, когда вышестоящий суд при постановлении итогового решения квалифицирует действия подсудимого как менее тяжкое преступление, он не вправе передать дело по подсудности в нижестоящий суд, а обязан принять решение по существу.

Статья 35.
Изменение территориальной подсудности уголовного дела

1. Территориальная подсудность уголовного дела может быть изменена:

1) по ходатайству стороны — в случае удовлетворения в соответствии со ст. 65 настоящего Кодекса заявленного ею отвода всему составу соответствующего суда;

2) по ходатайству стороны либо по инициативе председателя суда, в который поступило уголовное дело, — в случаях:

а) если все судьи данного суда ранее принимали участие в производстве по рассматриваемому уголовному делу, что является основанием для их отвода в соответствии со ст. 63 настоящего Кодекса;

б) если не все участники уголовного судопроизводства по данному уголовному делу проживают на территории, на которую распространяется юрисдикция данного суда, и все обвиняемые согласны на изменение территориальной подсудности данного уголовного дела;

в) если имеются обстоятельства, которые могут поставить под сомнение объективность и беспристрастность суда при принятии решения по делу.

(Подпункт введен ФЗ от 27.12.2018 № 509-ФЗ.)

1.1. Ходатайство об изменении территориальной подсудности уголовного дела по основаниям, указанным в части первой настоящей ст., стороны подают в вышестоящий суд через суд, в который поступило уголовное дело. Судья, в производстве которого находится уголовное дело, возвращает ходатайство лицу, его подавшему, если ходатайство не отвечает требованиям частей первой — второй.1 настоящей ст.

(Часть введена ФЗ от 27.12.2018 № 509-ФЗ.)

2. Изменение территориальной подсудности уголовного дела по основаниям, указанным в части первой настоящей ст., допускается лишь до начала судебного разбирательства.

(Часть в ред. ФЗ от 27.12.2018 № 509-ФЗ.)

2.1. Изменение территориальной подсудности уголовных дел, подсудных 1-му Восточному окружному военному суду, 2-му Западному окружному военному суду, Центральному окружному военному суду и Южному окружному военному суду в соответствии с п. 2–4 части шестой.1 ст. 31 настоящего Кодекса, не допускается.

(Часть в ред. ФЗ от 07.06.2017 № 115-ФЗ; от 12.11.2018 № 413-ФЗ.)

3. Вопрос об изменении территориальной подсудности уголовного дела по основаниям, указанным в части первой настоящей ст., разрешается судьей вышестоящего суда в порядке, установленном частями третьей, четвертой и шестой ст. 125 настоящего Кодекса, в срок до 10 суток со дня поступления ходатайства.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 23.07.2013 № 217-ФЗ; от 27.12.2018 № 509-ФЗ.)

4. По ходатайству Генерального прокурора РФ или его заместителя (далее — ходатайство) уголовное дело хотя бы об одном из преступлений, предусмотренных ст. 208, 209, 211 частями первой — третьей, 277–279 и 360 УК РФ, если существует реальная угроза личной безопасности участников судебного разбирательства, их близких родственников, родственников или близких лиц, по решению ВС РФ может быть передано для рассмотрения в окружной (флотский) военный суд по месту совершения преступления.

(Часть введена ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ; в ред. ФЗ от 02.11.2013 № 302-ФЗ; от 05.05.2014 № 130-ФЗ.)

5. Вопрос об изменении территориальной подсудности уголовного дела по основаниям, указанным в части четвертой настоящей ст., разрешается судьей ВС РФ в судебном заседании с участием прокурора, обвиняемого и его защитника в срок до 15 суток со дня поступления ходатайства.

(Часть введена ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ; в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 217-ФЗ.)

6. В начале заседания судья объявляет, какое ходатайство подлежит рассмотрению, разъясняет явившимся в судебное заседание лицам их права и обязанности. Затем прокурор обосновывает ходатайство, после чего заслушиваются другие явившиеся в судебное заседание лица. По решению суда обвиняемый участвует в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи.

(Часть введена ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ; в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 217-ФЗ.)

7. По результатам рассмотрения ходатайства судья выносит одно из следующих постановлений:

(Абзац в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 217-ФЗ.)

1) об удовлетворении ходатайства и направлении уголовного дела для рассмотрения в соответствующий окружной (флотский) военный суд;

2) об отказе в удовлетворении ходатайства.

(Часть введена ФЗ от 27.12.2009 № 346-ФЗ.)

______________________________

1. В комментируемой статье определены основания изменения территориальной подсудности.

Во-первых, такая подсудность может быть изменена по ходатайству стороны в случае удовлетворения отвода всему составу по предусмотренным ст. 61 УПК РФ обстоятельствам, исключающим участие в производстве по уголовному делу (п. 1 ч. 1 комментируемой статьи).

Во-вторых, в соответствии с п. 2 ч. 1 комментируемой статьи по ходатайству стороны либо по инициативе председателя суда, в который поступило уголовное дело, оно может быть направлено в другой суд, если:

— все судьи данного суда ранее принимали участие в производстве по рассматриваемому уголовному делу, что является основанием для их отвода в соответствии со ст. 63 УПК РФ (подп. «а»);

— не все участники уголовного судопроизводства проживают на территории, на которую распространяется юрисдикция данного суда, и все обвиняемые согласны на изменение территориальной подсудности этого дела (подп. «б»);

— имеются обстоятельства, которые могут поставить под сомнение объективность и беспристрастность суда при принятии решения по делу (подп. «в»).

Подпункт «в» п. 2 ч. 1 комментируемой статьи введен Федеральным законом от 27 декабря 2018 г. № 509-ФЗ и согласуется с правовой позицией КС РФ, который указал, что Конституции РФ не противоречат положения, допускающие возможность изменения территориальной подсудности уголовного дела в случае, если на территории, подпадающей под юрисдикцию суда, в который поступило данное уголовное дело, сохраняется фактическое влияние обвиняемого или одного из нескольких обвиняемых (в том числе обусловленное его положением до начала производства по данному уголовному делу) на деятельность государственных и общественных институтов, что создает угрозу гарантиям объективного и беспристрастного правосудия (постановление КС РФ от 9 ноября 2018 г. № 39-П).

2. Изменение территориальной подсудности уголовного дела по названным в ч. 1 комментируемой статьи основаниям возможно до начала судебного разбирательства. Днем начала судебного разбирательства следует считать день, в который начато рассмотрение уголовного дела. Ходатайство об изменении территориальной подсудности подается сторонами в вышестоящий суд через суд, в который поступило уголовное дело.

Закон не содержит положений как об обязанности суда изменить территориальную подсудность уголовного дела по основаниям, указанным в подп. «б» п. 2 ч. 1 ст. 35 УПК РФ, так и об обязанности суда удовлетворить соответствующее ходатайство участника (участников) судебного разбирательства (определение Апелляционной коллегии ВС РФ от 18 августа 2016 г. № АПЛ16-350).

3. Вопрос об изменении территориальной подсудности уголовного дела разрешается судьей вышестоящего суда в срок до 10 суток в порядке, установленном для рассмотрения жалоб (ч. 3, 4, 6 ст. 125 УПК РФ).

4. Одновременно в комментируемой статье оговорено, что изменение территориальной подсудности уголовных дел, которые подсудны 1-му Восточному, 2-му Западному, Центральному и Южному окружным военным судам в соответствии с п. 2–4 ч. 6.1 ст. 31 УПК РФ, не допускается.

5. Основанием для изменения подсудности уголовных дел о преступлениях, перечисленных в ч. 4 комментируемой статьи, может явиться реальная угроза личной безопасности участников судебного разбирательства. Ходатайство об изменении территориальной подсудности по названному основанию заявляется Генеральным прокурором РФ или его заместителем. Рассматривается такое ходатайство судьей ВС РФ в судебном заседании с участием прокурора, защитника, обвиняемого в срок до 15 суток. По решению суда обвиняемый участвует в судебном заседании путем использования видеоконференц-связи. В случае признания ходатайства обоснованным уголовное дело передается для рассмотрения в соответствующий окружной (флотский) военный суд.

Статья 36.
Недопустимость споров о подсудности

Споры о подсудности между судами не допускаются. Любое уголовное дело, переданное из одного суда в другой в порядке, установленном ст. 34 и 35 настоящего Кодекса, подлежит безусловному принятию к производству тем судом, которому оно передано.

______________________________

При изменении территориальной подсудности уголовных дел споры между судами не допускаются, поскольку суды обязаны принимать к производству уголовные дела, переданные в порядке, предусмотренном ст. 34 и 35 УПК РФ. Названная норма призвана способствовать обеспечению доступа граждан к правосудию и рассмотрению уголовных дел в разумные сроки.

В то же время принятое судьей решение об изменении территориальной подсудности уголовного дела или об отказе в этом может быть обжаловано или на него может быть принесено представление прокурора в установленном порядке (определение КС РФ от 6 декабря 2018 г. № 3110-О).

Глава 6.
УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА СО СТОРОНЫ ОБВИНЕНИЯ

Статья 37.
Прокурор

1. Прокурор является должностным лицом, уполномоченным в пределах компетенции, предусмотренной настоящим Кодексом, осуществлять от имени государства уголовное преследование в ходе уголовного судопроизводства, а также надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия.

2. В ходе досудебного производства по уголовному делу прокурор уполномочен:

1) проверять исполнение требований ФЗ при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях;

2) выносить мотивированное постановление о направлении соответствующих материалов в следственный орган или орган дознания для решения вопроса об уголовном преследовании по фактам выявленных прокурором нарушений уголовного законодательства;

3) требовать от органов дознания и следственных органов устранения нарушений федерального законодательства, допущенных при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях, производстве дознания или предварительного следствия;

(Пункт в ред. ФЗ от 27.12.2019 № 499-ФЗ.)

4) давать дознавателю письменные указания о направлении расследования, производстве процессуальных действий;

5) давать согласие дознавателю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения;

5.1) истребовать и проверять законность и обоснованность решений следователя или руководителя следственного органа об отказе в возбуждении, приостановлении или прекращении уголовного дела и принимать по ним решение в соответствии с настоящим Кодексом;

(Пункт введен ФЗ от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

5.2) рассматривать ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве и постановление следователя о возбуждении перед прокурором ходатайства о заключении с подозреваемым или обвиняемым досудебного соглашения о сотрудничестве, выносить постановление об удовлетворении такого ходатайства либо об отказе в его удовлетворении, заключать досудебное соглашение о сотрудничестве, выносить постановление об изменении или о прекращении действия такого соглашения в порядке и по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, а также выносить представление об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве;

(Пункт введен ФЗ от 03.07.2016 № 322-ФЗ.)

6) отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего прокурора, а также незаконные или необоснованные постановления органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя в порядке, установленном настоящим Кодексом;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

7) рассматривать представленную руководителем следственного органа информацию следователя о несогласии с требованиями прокурора и принимать по ней решение;

8) участвовать в судебных заседаниях при рассмотрении в ходе досудебного производства вопросов об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, о продлении срока содержания под стражей либо об отмене или изменении данной меры пресечения, а также при рассмотрении ходатайств о производстве иных процессуальных действий, которые допускаются на основании судебного решения, и при рассмотрении жалоб в порядке, установленном ст. 125 настоящего Кодекса;

8.1) при наличии оснований возбуждать перед судом ходатайство о продлении срока запрета определенных действий, срока домашнего ареста или срока содержания под стражей по уголовному делу, поступившему или направляемому в суд с обвинительным заключением или постановлением о направлении уголовного дела в суд для применения принудительной меры медицинского характера, а также ходатайство о разрешении отмены постановления о прекращении уголовного дела или уголовного преследования в случае, предусмотренном частью первой.1 ст. 214 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ; от 12.11.2018 № 411-ФЗ.)

9) разрешать отводы, заявленные дознавателю, а также его самоотводы;

10) отстранять дознавателя от дальнейшего производства расследования, если им допущено нарушение требований настоящего Кодекса;

11) изымать любое уголовное дело у органа дознания и передавать его следователю с обязательным указанием оснований такой передачи;

12) передавать уголовное дело или материалы проверки сообщения о преступлении от одного органа предварительного расследования другому (за исключением передачи уголовного дела или материалов проверки сообщения о преступлении в системе одного органа предварительного расследования) в соответствии с правилами, установленными ст. 151 настоящего Кодекса, изымать любое уголовное дело или любые материалы проверки сообщения о преступлении у органа предварительного расследования федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти) и передавать его (их) следователю Следственного комитета РФ с обязательным указанием оснований такой передачи;

(Пункт в ред. ФЗ от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

13) утверждать постановление дознавателя о прекращении производства по уголовному делу;

14) утверждать обвинительное заключение, обвинительный акт или обвинительное постановление по уголовному делу;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

15) возвращать уголовное дело дознавателю, следователю со своими письменными указаниями о производстве дополнительного расследования, об изменении объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или для пересоставления обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления и устранения выявленных недостатков;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

16) осуществлять иные полномочия, предоставленные прокурору настоящим Кодексом.

2.1. По мотивированному письменному запросу прокурора ему предоставляется возможность ознакомиться с материалами находящегося в производстве уголовного дела.

(Часть введена ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

3. В ходе судебного производства по уголовному делу прокурор поддерживает государственное обвинение, обеспечивая его законность и обоснованность.

4. Прокурор вправе в порядке и по основаниям, которые установлены настоящим Кодексом, отказаться от осуществления уголовного преследования с обязательным указанием мотивов своего решения.

5. Полномочия прокурора, предусмотренные настоящей ст., осуществляются прокурорами района, города, их заместителями, приравненными к ним прокурорами и вышестоящими прокурорами.

6. В случае несогласия руководителя следственного органа либо следователя с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, прокурор вправе обратиться с требованием об устранении указанных нарушений к руководителю вышестоящего следственного органа. В случае несогласия руководителя вышестоящего следственного органа с указанными требованиями прокурора прокурор вправе обратиться к Председателю Следственного комитета РФ или руководителю следственного органа федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти). В случае несогласия Председателя Следственного комитета РФ или руководителя следственного органа федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти) с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, прокурор вправе обратиться к Генеральному прокурору РФ, решение которого является окончательным.

(Часть в ред. ФЗ от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

(Статья в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

______________________________

1. Под прокурором в уголовном судопроизводстве подразумеваются Генеральный прокурор РФ и подчиненные ему прокуроры, их заместители и иные должностные лица органов прокуратуры, участвующие в уголовном судопроизводстве и наделенные соответствующими полномочиями Законом о прокуратуре (п. 31 ст. 5 УПК РФ).

2. Полномочия прокурора в уголовном судопроизводстве определяются настоящим Кодексом. Относящиеся к участию прокурора в уголовном судопроизводстве положения Закона о прокуратуре применяются в той мере, в какой они не противоречат УПК РФ.

3. Осуществление прокурором от имени государства уголовного преследования в соответствии со ст. 21 УПК РФ заключается в деятельности прокурора по обеспечению своевременного реагирования на каждый случай обнаружения признаков преступления, принятия всех предусмотренных уголовно-процессуальным законом мер по установлению события преступления, изобличению лица или лиц, виновных в совершении преступления. На прокурора возлагается обязанность осуществлять уголовное преследование как в досудебном производстве, так и в суде.

4. Уголовное преследование и надзор прокурора за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия тесно взаимосвязаны и характеризуют разные стороны единой прокурорской деятельности в досудебном производстве, направленной на обеспечение раскрытия и расследование преступлений органами предварительного расследования строго в соответствии с требованиями закона под наблюдением прокурора в установленных законом процессуальных формах.

5. Предметом прокурорского надзора за исполнением закона органами дознания и предварительного следствия является соблюдение прав и свобод человека и гражданина, установленного порядка разрешения заявлений и сообщений о совершенных и готовящихся преступлениях, проведения расследования, а также законность принимаемых органами дознания и предварительного следствия процессуальных решений. Одновременно прокурор осуществляет надзор за соблюдением установленных законом правил выполнения ОРМ и законностью решений органов, обладающих полномочиями на их проведение (ст. 29 Закона о прокуратуре).

6. Характер и содержание предусмотренных комментируемой статьей полномочий прокурора в досудебном производстве различаются в зависимости от вида поднадзорных ему органов предварительного расследования.

7. Прокурорский надзор за процессуальной деятельностью органов дознания на протяжении всего досудебного производства совмещается с осуществлением прокурором процессуального руководства их деятельностью, являющегося по существу формой опосредствованного уголовного преследования. Прокурор уполномочен: давать органам дознания обязательные для исполнения письменные указания о направлении расследования, производстве процессуальных действий; давать согласие дознавателю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения; отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего прокурора, а также незаконные или необоснованные постановления органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя в порядке, установленном настоящим Кодексом; разрешать отводы, заявленные дознавателю, а также его самоотводы; отстранять дознавателя от дальнейшего производства расследования, если им допущено нарушение требований настоящего Кодекса; изымать любое уголовное дело у органа дознания и передавать его следователю с обязательным указанием оснований такой передачи; утверждать постановление дознавателя о прекращении производства по уголовному делу. Кроме того, по письменному указанию прокурора органы дознания обязаны проводить расследование в форме дознания не только по уголовным делам о преступлениях, по предметному признаку отнесенных законом к их подследственности, но и по делам об иных преступлениях небольшой и средней тяжести. Также по письменному указанию прокурора уголовные дела о преступлениях, по общему правилу расследуемых в форме дознания, могут быть переданы для производства предварительного следствия (ст. 150 УПК РФ).

8. Генеральный прокурор РФ в приказе от 26 января 2017 г. № 33 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов дознания» требует от прокуроров принимать необходимые меры для обеспечения всесторонности, полноты и объективности дознания по уголовным делам. В том числе отстранять дознавателя от дальнейшего расследования, если им нарушены такие нарушения УПК РФ, которые могли повлиять на исход уголовного дела, что необходимо как для пресечения, так и для предотвращения новых нарушений законности, ущемления прав и свобод человека и гражданина при производстве по уголовному делу.

9. Право изымать любое уголовное дело у органа дознания и передавать его следователю предоставляется прокурору для обеспечения надлежащего качества расследования и прав участников уголовного судопроизводства в случае выявления необходимости проведения более квалифицированного, в сравнении с дознанием, расследования в форме предварительного следствия.

10. Процессуальное руководство деятельностью органов предварительного следствия прокурор не осуществляет и поэтому не вправе давать названным органам ни указания о направлении расследования, ни отстранять их от производства расследования, поскольку подобные решения в настоящее время являются прерогативой руководителя следственного органа. Соответственно, участие прокурора в уголовном преследовании при производстве предварительного следствия носит фрагментарный характер и может усматриваться лишь в принятии прокурором отдельных решений, влекущих возобновление неправомерно прерванного или приостановленного органами предварительного следствия уголовного преследования, в том числе решений об отмене незаконных и необоснованных постановлений руководителя следственного органа или следователя о прекращении либо приостановлении производства по уголовному делу (ст. 211, 214 УПК РФ). В большей степени функция уголовного преследования проявляется в деятельности прокурора на этапе изучения им уголовного дела, поступившего от следователя с обвинительным заключением, когда прокурор оценивает результаты предварительного заключения с учетом перспективы поддержания по уголовному делу государственного обвинения в суде. При выявлении неполноты, односторонности, незаконности предварительного следствия прокурор реализует предоставленное ему ст. 221 УПК РФ право возвратить уголовное дело следователю для производства дополнительного следствия, изменения объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или пересоставления обвинительного заключения и устранения выявленных недостатков со своими письменными указаниями.

Освобождение прокурора от процессуального руководства деятельностью органов предварительного следствия способствовало усилению объективности и беспристрастности прокурора в оценке результатов предварительного следствия, но одновременно передача соответствующих полномочий руководителю следственного органа сократила возможности оперативного устранения нарушений закона в деятельности следователей средствами прокурорского надзора. Указанное обстоятельство обусловливает повышенное значение полномочий прокурора по уголовному делу с обвинительным заключением, позволяющих ему оказывать определяющее влияние на качество предварительного следствия, необходимое для успешного продолжения уголовного преследования в судебном разбирательстве.

11. Прокурор вправе инициировать начало уголовного преследования путем вынесения мотивированного постановления о направлении соответствующих материалов в следственный орган или орган дознания для решения вопроса об уголовном преследовании по фактам выявленных прокурором нарушений уголовного законодательства. С учетом особенностей существующих в настоящее время особенностей отношений прокурора с органами предварительного следствия решение об отказе в возбуждении уголовного дела в связи с данным постановлением может быть принято следователем только с согласия руководителя следственного органа (ч. 1.1 ст. 148 УПК РФ).

12. Изложение непосредственно в комментируемой статье полномочий прокурора по заключению с подозреваемым (обвиняемым) досудебного соглашения о сотрудничестве и дальнейшему распоряжению судьбой данного заключения в зависимости от результатов его реализации обусловлено необходимостью повышения значимости прокурорского надзора при производстве по уголовным делам с досудебным соглашением. В соответствии с приказом Генерального прокурора РФ от 28 декабря 2016 г. № 826 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов предварительного следствия» прокурорам следует брать на контроль расследование преступлений по уголовным делам указанной категории, добиваясь от органов предварительного следствия тщательного собирания доказательств, необходимых для полного и достоверного установления предусмотренных ст. 73 УПК РФ обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу.

13. Независимо от формы предварительного расследования прокурор уполномочен проверять исполнение требований федерального закона при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях. При этом прокурор обязан особое внимание обращать на вопросы соблюдения компетенции уполномоченных должностных лиц органов дознания и предварительного следствия, обязательного порядка проверки сообщений средств массовой информации о преступлениях, сроков регистрации сообщений о преступлениях и их проверок, порядка продления сроков, достоверности документов и результатов проверки сообщений (приказ Генерального прокурора РФ от 5 сентября 2011 г. № 277 «Об организации прокурорского надзора за исполнением законов при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях в органах дознания и предварительного следствия»).

14. Прокурор обладает полномочиями требовать как от органов дознания, так и от следственных органов устранения нарушений федерального законодательства, допущенных при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях, производстве дознания или предварительного следствия.

Требование прокурора имеет императивный характер и обязательно для исполнения органами дознания. В случае несогласия руководителя следственного органа либо следователя с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, прокурор вправе использовать предусмотренную ч. 6 ст. 37 УПК РФ многоступенчатую процедуру отстаивания законности и обоснованности предъявленного им требования, вплоть до обращения к Генеральному прокурору РФ, решение которого является окончательным.

15. Прокурор уполномочен передавать уголовное дело или материалы проверки сообщения о преступлении от одного органа предварительного расследования другому (за исключением передачи уголовного дела или материалов проверки сообщения о преступлении в системе одного органа предварительного расследования) с соблюдением установленных законом правил подследственности. Он также вправе изымать любое уголовное дело или любые материалы проверки сообщения о преступлении у органа предварительного расследования федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти) и передавать его (их) следователю СК РФ с обязательным указанием оснований такой передачи. Решение о передаче материалов и уголовных дел прокурор принимает в форме мотивированного постановления.

16. Участвуя в судебных заседаниях при рассмотрении в ходе досудебного производства вопросов об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, о продлении срока содержания под стражей либо об отмене или изменении данной меры пресечения, при рассмотрении ходатайств органа дознания или предварительного следствия о производстве иных допускаемых на основании судебного решения процессуальных действий, а также при рассмотрении жалоб в порядке ст. 125 УПК РФ, прокурор дает заключение о наличии или об отсутствии предусмотренных законом оснований для принятия судом соответствующего решения.

17. Комментируемая статья предусматривает общий процессуальный статус прокурора и раскрывает его наиболее значимые полномочия в уголовном судопроизводстве. Отдельно УПК РФ предусматривает принадлежащие прокурору полномочия разрешать жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя органа предварительного следствия (ст. 123, 124 УПК РФ), определять подследственность уголовных дел, подследственных разным органам предварительного расследования (ст. 151 УПК РФ). К иным полномочиям прокурора относятся также такие, которые реализуются в следующих за досудебным производством стадиях уголовного процесса, в том числе в стадиях исполнения приговора, возобновления уголовных дел ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, при производстве по отдельным категориям уголовных дел, а также при осуществлении международного сотрудничества в сфере уголовного судопроизводства.

18. Прокурор уполномочен предъявить по уголовному делу гражданский иск в защиту интересов Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, государственный и муниципальных унитарных предприятий, а также если этого требует охрана прав граждан или общественных интересов (ч. 3 ст. 44, ч. 6 ст. 246 УПК РФ).

19. В судебном разбирательстве прокурор поддерживает государственное обвинение, обеспечивая его законность и обоснованность путем активного использования своих процессуальных полномочий.

20. Поддержание прокурором государственного обвинения заключается в обосновании от имени государства выводов о виновности обвиняемого с целью защиты прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений, возмещения причиненного им вреда, обеспечения неотвратимости уголовной ответственности действительно виновного.

21. Если в ходе судебного разбирательства представленные доказательства не подтверждают предъявленное подсудимому обвинение, прокурор отказывается от обвинения, принимая во внимание, что отказ уголовного преследования невиновных и освобождение их от наказания в той же мере отвечают назначению уголовного судопроизводства, что и уголовное преследование и назначение виновным справедливого наказания.

22. Об основаниях и условиях участия прокурора в апелляционной, кассационной и надзорной судебных инстанциях см. комментарии к гл. 45.1, 47.1 и 48.1 УПК РФ.

Статья 38.
Следователь

1. Следователь является должностным лицом, уполномоченным в пределах компетенции, предусмотренной настоящим Кодексом, осуществлять предварительное следствие по уголовному делу.

2. Следователь уполномочен:

1) возбуждать уголовное дело в порядке, установленном настоящим Кодексом;

2) принимать уголовное дело к своему производству или передавать его руководителю следственного органа для направления по подследственности;

3) самостоятельно направлять ход расследования, принимать решение о производстве следственных и иных процессуальных действий, за исключением случаев, когда в соответствии с настоящим Кодексом требуется получение судебного решения или согласия руководителя следственного органа;

4) давать органу дознания в случаях и порядке, установленных настоящим Кодексом, обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении;

5) обжаловать с согласия руководителя следственного органа в порядке, установленном частью четвертой ст. 221 настоящего Кодекса, решение прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела, о возвращении уголовного дела следователю для производства дополнительного следствия, изменения объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или пересоставления обвинительного заключения и устранения выявленных недостатков;

(Пункт в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

6) осуществлять иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом.

3. В случае несогласия с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, следователь обязан представить свои письменные возражения руководителю следственного органа, который информирует об этом прокурора.

(Статья в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

______________________________

1. Следователь — должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом (п. 41 ст. 5 УПК РФ).

2. Предварительное следствие является наиболее эффективной формой предварительного расследования, предназначенной, как правило, для раскрытия и расследования тяжких опасных преступлений. Условия проведения предварительного следствия обеспечивают наибольшие возможности для выяснения всех обстоятельств совершения преступления, защиты прав и законных интересов вовлекаемой в производство по уголовному делу личности и одновременно требуют от лица, его осуществляющего, повышенной квалификации и ответственности.

3. Предварительное следствие в настоящее время осуществляется следователями СК РФ, следователями федеральной службы безопасности и следователями органов внутренних дел. Независимо от ведомственной принадлежности и занимаемой должности (следователь, старший следователь, следователь по особо важным делам, старший следователь по особо важным делам) все они обладают одинаковыми процессуальными полномочиями. Их компетенция, категории или виды расследуемых ими преступлений определяются подследственностью, предусмотренной ст. 151 УПК РФ.

4. Реализуя под контролем руководителя следственного органа и надзором прокурора полномочия по осуществлению уголовного преследования, следователь обязан в каждом случае обнаружения признаков преступления принимать меры по установлению события преступления и изобличению лица или лиц, виновных в совершении преступления (см. комментарий к ст. 21 УПК РФ).

5. Следователь обязан принять, проверить и в пределах своей компетенции и установленных законом сроков разрешить сообщение о любом совершенном или готовящемся преступлении. При наличии законных поводов и оснований следователь возбуждает уголовное дело, принимает его к своему производству и приступает к производству предварительного следствия. Без принятия уголовного делу к производству следователь не вправе производить по нему процессуальные, в том числе следственные, действия, за исключением случаев выполнения отдельных следственных действий по поручению другого следователя в порядке, предусмотренном ч. 1 ст. 152 УПК РФ.

6. Наряду со следователем производить предварительное следствие может и следователь-криминалист, который уполномочен также участвовать по поручению руководителя следственного органа в производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий или производить отдельные следственные и иные процессуальные действия без принятия уголовного дела к своему производству (п. 40.1 ст. 5 УПК РФ).

7. Следователь отнесен законом к участникам уголовного судопроизводства со стороны обвинения, однако его участие в производстве по уголовному делу не должно сводиться к исключительно обвинительной деятельности. Согласно правовой позиции КС РФ, выраженной в его постановлении от 29 июня 2004 г. № 13-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 7, 15, 107, 234 и 450 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы», осуществляя от имени государства уголовное преследование, следователь, как и иные должностные лица, выступающие на стороне обвинения, обязан принимать решения в соответствии с требованиями законности, обоснованности и мотивированности, в силу которых обвинение может быть признано обоснованным только при условии, что все противостоящие ему обстоятельства дела объективно исследованы и опровергнуты стороной обвинения.

8. Для надлежащего осуществления фактически поставленной перед следователем задачи всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств уголовного дела следователю предоставляется процессуальная самостоятельность, в пределах которой он по своему усмотрению и в соответствии с законом вправе принимать необходимые решения о направлении предварительного следствия и производстве процессуальных действий, включая следственные действия. Предусматриваемая законом в ряде случаев необходимость получения следователем судебного решения или согласия руководителя следственного органа на производство отдельных процессуальных действий выступает в качестве гарантии законности и обоснованности наиболее значимых следственных решений и конституционных прав и свобод человека и гражданина.

9. Требования, поручения и запросы следователя, предъявленные в пределах его полномочий, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами (ч. 4 ст. 21 УПК РФ).

10. Обязательные для исполнения поручения о проведении ОРМ, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных действий даются следователем органам дознания в форме письменного задания. Такое задание содержит краткое изложение обстоятельств уголовного дела, вызвавших необходимость обратиться к помощи органов дознания, желаемый результат выполнения поручения и указание на срок, в течение которого поручение должно быть исполнено.

11. Следователь не должен поручать органу дознания производство следственных действий, если имеется беспрепятственная возможность выполнения их лично следователем.

12. Формулируя для органа дознания поручение о проведении ОРМ, следователь должен иметь в виду, что, во-первых, орган дознания вправе самостоятельно определять средства, формы и методы ОРД, во-вторых, результаты ОРД могут использоваться в доказывании по уголовным делам с учетом требований ст. 89 УПК РФ.

13. Для выполнения возложенных на него обязанностей следователю предоставляется право применять предусмотренные разд. 4 УПК РФ меры уголовно-процессуального принуждения, включая задержание и заключение подозреваемого (обвиняемого) под стражу, производить следственные действия по собиранию доказательств, привлекая к участию в них граждан в качестве понятых, переводчиков, специалистов, экспертов (гл. 24–28 УПК РФ).

14. Для обеспечения наряду с процессуальным контролем также прокурорского надзора за производством предварительного следствия на следователя возлагается обязанность направлять прокурору копии постановлений, отражающих наиболее важные решения, в том числе постановлений о возбуждении уголовного дела (ст. 146 УПК РФ), об отказе в возбуждении уголовного дела (ст. 148 УПК РФ), о выделении в отдельное производство материалов уголовного дела (ст. 155 УПК РФ), о привлечении в качестве обвиняемого (ст. 172 УПК РФ), о приостановлении предварительного следствия (ст. 208 УПК РФ) и о прекращении уголовного дела (ст. 213 УПК РФ).

15. Подлежат утверждению прокурором итоговые процессуальные документы, составляемые следователем по уголовным делам, направляемым в суд, — обвинительное заключение (ст. 221 УПК РФ) и постановление о направлении дела в суд для применения принудительных мер медицинского характера (ст. 439 УПК РФ).

16. Принятое прокурором по уголовному делу с обвинительным заключением постановление прокурора о возвращении данного дела следователю не является для него безусловно обязательным. Такое постановление, согласно ст. 221 УПК РФ, может быть обжаловано следователем в течение 72 часов с момента поступления к нему уголовного дела с согласия руководителя следственного органа вышестоящему прокурору, а при несогласии с его решением — Генеральному прокурору РФ с согласия Председателя СК РФ либо руководителя следственного органа соответствующего федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти). Аналогично следователем может быть обжаловано постановление прокурора об отмене постановления следователя об отказе в возбуждении уголовного дела. Истечение 72-часового срока на обжалование влечет оставление жалобы без рассмотрения, что не исключает для соответствующего прокурора возможность воспользоваться предоставляемым ему п. 6 ч. 2 ст. 37 УПК РФ правом по собственной инициативе отменить постановление нижестоящего прокурора при наличии основания для признания его незаконным или необоснованным.

17. Возможные варианты решения руководителя следственного органа в связи с представлением ему следователем письменных возражений на требования прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, предусматриваются ст. 39 УПК РФ.

Статья 39.
Руководитель следственного органа

(Наименование в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

1. Руководитель следственного органа уполномочен:

1) поручать производство предварительного следствия следователю либо нескольким следователям, а также изымать уголовное дело у следователя и передавать его другому следователю с обязательным указанием оснований такой передачи, создавать следственную группу, изменять ее состав либо принимать уголовное дело к своему производству;

2) проверять материалы проверки сообщения о преступлении или материалы уголовного дела, отменять незаконные или необоснованные постановления следователя;

(Пункт в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

2.1) отменять по находящимся в производстве подчиненного следственного органа уголовным делам незаконные или необоснованные постановления руководителя, следователя (дознавателя) другого органа предварительного расследования;

(Пункт введен ФЗ от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

3) давать следователю указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий, привлечении лица в качестве обвиняемого, об избрании в отношении подозреваемого, обвиняемого меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения, лично рассматривать сообщения о преступлении, участвовать в проверке сообщения о преступлении;

(Пункт в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

4) давать согласие следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, о продлении, об отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения, лично допрашивать подозреваемого, обвиняемого без принятия уголовного дела к своему производству при рассмотрении вопроса о даче согласия следователю на возбуждение перед судом указанного ходатайства;

(Пункт в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

5) разрешать отводы, заявленные следователю, а также его самоотводы;

6) отстранять следователя от дальнейшего производства расследования, если им допущено нарушение требований настоящего Кодекса;

7) отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего руководителя следственного органа в порядке, установленном настоящим Кодексом;

7.1) возбуждать перед судом ходатайство о разрешении отмены постановления о прекращении уголовного дела или уголовного преследования в случае, предусмотренном частью первой.1 ст. 214 настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 12.11.2018 № 411-ФЗ.)

8) продлевать срок предварительного расследования;

9) утверждать постановление следователя о прекращении производства по уголовному делу, а также об осуществлении государственной защиты;

(Пункт в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

10) давать согласие следователю, производившему предварительное следствие по уголовному делу, на обжалование в порядке, установленном частью четвертой ст. 221 настоящего Кодекса, решения прокурора, вынесенного в соответствии с п. 2 части первой ст. 221 настоящего Кодекса;

11) возвращать уголовное дело следователю со своими указаниями о производстве дополнительного расследования;

12) осуществлять иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом.

2. Руководитель следственного органа вправе возбудить уголовное дело в порядке, установленном настоящим Кодексом, принять уголовное дело к своему производству и произвести предварительное следствие в полном объеме, обладая при этом полномочиями следователя или руководителя следственной группы, предусмотренными настоящим Кодексом.

(Часть в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

3. Указания руководителя следственного органа по уголовному делу даются в письменном виде и обязательны для исполнения следователем. Указания руководителя следственного органа могут быть обжалованы им руководителю вышестоящего следственного органа. Обжалование указаний не приостанавливает их исполнения, за исключением случаев, когда указания касаются изъятия уголовного дела и передачи его другому следователю, привлечения лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления, объема обвинения, избрания меры пресечения, производства следственных действий, которые допускаются только по судебному решению, а также направления дела в суд или его прекращения. При этом следователь вправе представить руководителю вышестоящего следственного органа материалы уголовного дела и письменные возражения на указания руководителя следственного органа.

(Часть в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ.)

4. Руководитель следственного органа рассматривает в срок не позднее 5 суток требования прокурора об отмене незаконного или необоснованного постановления следователя и устранении иных нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе досудебного производства, а также письменные возражения следователя на указанные требования и сообщает прокурору об отмене незаконного или необоснованного постановления следователя и устранении допущенных нарушений либо выносит мотивированное постановление о несогласии с требованиями прокурора, которое в течение 5 суток направляет прокурору.

(Часть в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ; от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

5. Полномочия руководителя следственного органа, предусмотренные настоящей ст., осуществляют Председатель Следственного комитета РФ, руководители следственных органов Следственного комитета РФ по субъектам РФ, по районам, городам, их заместители, а также руководители следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти), их территориальных органов по субъектам РФ, по районам, городам, их заместители, иные руководители следственных органов и их заместители, объем процессуальных полномочий которых устанавливается Председателем Следственного комитета РФ, руководителями следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти).

(Часть в ред. ФЗ от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

(Статья в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

______________________________

1. Руководитель следственного органа — должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель (п. 38.1 ст. 5 УПК РФ).

2. Назначение и роль руководителя следственного органа — осуществление контроля за процессуальной деятельностью работников следственных аппаратов соответствующих правоохранительных ведомств. Содержание и значение деятельности руководителя следственного органа позволяет охарактеризовать ее как процессуальное руководство предварительным следствием.

3. Руководитель следственного органа поручает производство предварительного следствия следователю в случае возбуждения уголовного дела им самим или в случае передачи в возглавляемый им следственный орган по подследственности уголовного дела из другого следственного органа, а также в связи с изъятием уголовного дела у одного из подчиненных ему следователей.

4. В качестве оснований для изъятия уголовного дела у следователя с целью передачи его другому следователю могут выступать повышенная служебная нагрузка, недостаточная квалификация данного следователя, отсутствие у него достаточного опыта расследования преступлений определенной категории, неудовлетворительное выполнение процессуальных обязанностей по расследованию и т. п.

5. В случае принятия руководителем следственного отдела уголовного дела к своему производству он вступает в процессуальные отношения по данному делу с другими участниками уголовного судопроизводства, включая прокурора, в качестве следователя, в полном объеме реализуя все предоставленные следователю права и возложенные на следователя обязанности.

6. Руководитель следственного органа вправе создавать следственную группу в случае сложности или большого объема уголовного дела, определять и изменять ее состав, в случае необходимости он может сам ее возглавить и пользоваться всеми полномочиями руководителя следственной группы, предусмотренными ст. 163 УПК РФ.

7. Предоставленное руководителю следственного органа полномочие проверять материалы проверки сообщения о преступлении или материалы уголовного дела, реализация которого является необходимым условием возможной отмены незаконных или необоснованных решений следователя, предполагает обязанность следователя по требованию руководителя следственного органа незамедлительно представлять ему соответствующие материалы или уголовные дела.

8. Указания руководителя следственного органа о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий, привлечении лица в качестве обвиняемого, об избрании в отношении подозреваемого (обвиняемого) меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения должны даваться следователю в письменной форме и содержаться в материалах уголовного дела.

9. Обращение следователя за согласием на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, о продлении, об отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения, обусловливает реализацию руководителем следственного органа обязанности выяснить наличие необходимых оснований для удовлетворения данного ходатайства. С указанной целью руководитель следственного органа определяет убедительность приведенных в ходатайстве аргументов, заслушивает доводы следователя, изучает материалы уголовного дела, в необходимых случаях производит допрос подозреваемого (обвиняемого) без принятия уголовного дела к своему производству.

10. При представлении следователем своих письменных возражений на требование прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, руководитель следственного органа в установленные законом сроки либо выполняет соответствующее требование путем отмены постановления следователя ввиду его незаконности или необоснованности, либо выносит мотивированное постановление о несогласии с требованием, подлежащее направлению прокурору. В последнем случае прокурор вправе обратиться с требованием об устранении нарушений федерального законодательства к руководителю вышестоящего следственного органа вплоть до Председателя СК РФ или руководителя следственного органа федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти). Окончательное решение в подобной конфликтной ситуации принимает Генеральный прокурор РФ (ч. 6 ст. 37 УПК РФ).

11. В ч. 5 комментируемой статьи уточняется, кто именно из числа должностных лиц СК РФ, следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти) осуществляет полномочия руководителя следственного органа. При этом объем процессуальных полномочий должностных лиц, отнесенных к категории руководителей следственных органов, устанавливается Председателем СК РФ, руководителями следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти). Указанное законоположение предопределяет необходимость для выяснения реального объема процессуальных полномочий конкретных руководителей следственных органов обращаться к подзаконным нормативным актам, уточняющим порядок реализации уголовно-процессуальных отношений в названных выше следственных органах. Таковым, в частности, является в настоящее время приказ СК РФ от 17 октября 2014 г. № 89 (ред. от 6 июля 2017 г.) «Об объеме процессуальных полномочий руководителей следственных органов Следственного комитета Российской Федерации».

Статья 40.
Орган дознания

1. К органам дознания относятся:

1) органы внутренних дел РФ и входящие в их состав территориальные, в т. ч. линейные, управления (отделы, отделения, пункты) полиции, а также иные органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с ФЗ полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности;

(Пункт в ред. ФЗ от 22.07.2010 № 158-ФЗ; от 07.02.2011 № 4-ФЗ; от 01.03.2012 № 17-ФЗ; от 03.02.2014 № 3-ФЗ; от 03.07.2016 № 329-ФЗ.)

2) органы Федеральной службы судебных приставов;

(Пункт в ред. ФЗ от 14.03.2009 № 38-ФЗ.)

3) начальники органов военной полиции Вооруженных Сил РФ, командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений и гарнизонов;

(Пункт в ред. ФЗ от 03.02.2014 № 7-ФЗ.)

4) органы государственного пожарного надзора федеральной противопожарной службы.

(Пункт введен ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; в ред. ФЗ от 03.07.2006 № 97-ФЗ.)

2. На органы дознания возлагаются:

1) дознание по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия необязательно, — в порядке, установленном главой 32 настоящего Кодекса;

2) выполнение неотложных следственных действий по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия обязательно, — в порядке, установленном ст. 157 настоящего Кодекса;

3) осуществление иных предусмотренных настоящим Кодексом полномочий.

(Пункт введен ФЗ от 28.12.2010 № 404-ФЗ.)

3. Возбуждение уголовного дела в порядке, установленном ст. 146 настоящего Кодекса, и выполнение неотложных следственных действий возлагаются также на:

1) капитанов морских и речных судов, находящихся в дальнем плавании, — по уголовным делам о преступлениях, совершенных на данных судах;

2) руководителей геолого-разведочных партий и зимовок, начальников российских антарктических станций и сезонных полевых баз, удаленных от мест расположения органов дознания, указанных в части первой настоящей ст., — по уголовным делам о преступлениях, совершенных по месту нахождения этих партий, зимовок, станций, сезонных полевых баз;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2012 № 51-ФЗ.)

3) глав дипломатических представительств и консульских учреждений РФ — по уголовным делам о преступлениях, совершенных в пределах территорий данных представительств и учреждений.

______________________________

1. Органы внутренних дел являются наиболее распространенными органами дознания. В МВД России наряду с центральным аппаратом к ним относятся многочисленные территориальные органы. Согласно Указу Президента РФ от 1 марта 2011 г. № 248 «Вопросы Министерства внутренних дел Российской Федерации», таковыми являются:

а) на окружном уровне — Главное управление МВД России по Северо-Кавказскому федеральному округу, управления на транспорте МВД России по федеральным округам;

б) на межрегиональном уровне — оперативные бюро МВД России, центры специального назначения МВД России, линейные управления МВД России на железнодорожном, водном и воздушном транспорте;

в) на региональном уровне — министерства внутренних дел по республикам, главные управления, управления МВД России по субъектам РФ;

г) на районном уровне — управления, отделы, отделения МВД России по районам, городам и иным муниципальным образованиям, в том числе по нескольким муниципальным образованиям, управления, отделы, отделения МВД России на части территорий административных центров субъектов РФ, управления, отделы, отделения МВД России по закрытым административно-территориальным образованиям, на особо важных и режимных объектах, линейные отделы, отделения МВД России на железнодорожном, водном и воздушном транспорте, управление внутренних дел на Московском метрополитене Главного управления МВД России по г. Москве, Управление МВД России на комплексе «Байконур».

2. Наряду с органами внутренних дел к органам дознания в качестве иных органов дознания, наделенных полномочиями по осуществлению ОРД, согласно п. 1 ч. 1 комментируемой статьи и ст. 13 Закона об ОРД, также относятся оперативные подразделения органов федеральной службы безопасности, федерального органа исполнительной власти в области государственной охраны, таможенных органов РФ, Службы внешней разведки РФ, Федеральной службы исполнения наказаний.

Отнесение всех без исключения перечисленных органов к органам дознания только по признаку обладания ими полномочиями на проведение ОРМ представляется не вполне обоснованным, поскольку уголовно-процессуальная и оперативно-розыскная деятельность — разные, хотя и взаимосвязанные сферы государственной деятельности. Кроме того, является совершенно не определенной компетенция подразделений федерального органа исполнительной власти в области государственной охраны и Службы внешней разведки РФ как органов дознания, поскольку о них не упоминается ни в правовой регламентации распределения подследственности уголовных дел (ст. 151 УПК РФ), ни в изложении оснований и порядка производства неотложных следственных действий (ст. 157 УПК РФ).

3. К органам дознания, на которых возлагается дознание по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия не обязательно, относятся: органы внутренних дел, пограничные органы федеральной службы безопасности, органы Федеральной службы судебных приставов, органы государственного пожарного надзора федеральной противопожарной службы и таможенные органы. Подследственность уголовных дел для каждого из них определяется ч. 3 ст. 151 УПК РФ.

4. Все органы дознания уполномочены производить неотложные следственные действия по уголовным делам, по которым предварительное следствие законом признано обязательным, с условием безотлагательной передачи уголовного дела после выполнения неотложных следственных действий соответствующему следователю. О понятии неотложных следственных действий см. п. 19 ст. 5 УПК РФ.

5. Капитаны морских и речных судов, находящихся в дальнем плавании, руководители геологоразведочных партий и зимовок, начальники российских антарктических станций, и сезонных полевых баз, удаленных от мест расположения «обычных» органов дознания, главы дипломатических представительств и консульских учреждений РФ могут быть отнесены к органам дознания лишь с определенной степенью условности. Они наделяются полномочиями органа дознания на возбуждение уголовного дела и производство неотложных следственных действий в силу специфичности их положения и необходимости обеспечить правомерное реагирование на факты преступлений, с которыми им приходится сталкиваться в ситуациях, специально предусматриваемых ч. 3 комментируемой статьи.

Статья 40.1.
Начальник подразделения дознания

1. Начальник подразделения дознания по отношению к находящимся в его подчинении дознавателям уполномочен:

1) поручать дознавателю проверку сообщения о преступлении, принятие по нему решения в порядке, установленном ст. 145 настоящего Кодекса, выполнение неотложных следственных действий либо производство дознания по уголовному делу;

2) изымать уголовное дело у дознавателя и передавать его другому дознавателю с обязательным указанием оснований такой передачи;

3) отменять необоснованные постановления дознавателя о приостановлении производства дознания по уголовному делу;

4) вносить прокурору ходатайство об отмене незаконных или необоснованных постановлений дознавателя об отказе в возбуждении уголовного дела.

2. Начальник подразделения дознания вправе возбудить уголовное дело в порядке, установленном настоящим Кодексом, принять уголовное дело к своему производству и произвести дознание в полном объеме, обладая при этом полномочиями дознавателя, а в случаях, если для расследования уголовного дела была создана группа дознавателей, — полномочиями руководителя этой группы.

(Часть в ред. ФЗ от 23.07.2010 № 172-ФЗ.)

3. При осуществлении полномочий, предусмотренных настоящей ст., начальник подразделения дознания вправе:

1) проверять материалы проверки сообщения о преступлении и материалы уголовного дела, находящиеся в производстве дознавателя;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

2) давать дознавателю указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий, об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения.

4. Указания начальника подразделения дознания по уголовному делу даются в письменном виде и обязательны для исполнения дознавателем, но могут быть обжалованы им начальнику органа дознания или прокурору. Обжалование указаний не приостанавливает их исполнения. При этом дознаватель вправе представить начальнику органа дознания или прокурору материалы уголовного дела и письменные возражения на указания начальника подразделения дознания.

(Статья введена ФЗ от 06.06.2007 № 90-ФЗ.)

______________________________

1. Начальник подразделения дознания — должностное лицо органа дознания, возглавляющее соответствующее специализированное подразделение, которое осуществляет предварительное расследование в форме дознания, а также его заместитель (п. 17.1 ст. 5 УПК РФ).

2. Процессуальное положение начальника подразделения дознания имеет определенное сходство с процессуальным положением руководителя следственного органа, хотя и отличается меньшим объемом полномочий. Его роль и назначение в уголовном судопроизводстве также заключаются в осуществлении контроля в пределах, устанавливаемых комментируемой статьей, руководства процессуальной деятельностью подчиненных ему дознавателей.

3. Начальник подразделения дознания вправе отменять лишь одно из постановлений, выносимых дознавателем, а именно признаваемое им необоснованным постановление о приостановлении производства дознания. Все остальные постановления дознавателя вправе отменять исключительно прокурор.

4. В статье специально предусматривается полномочие начальника подразделения дознания обращаться к прокурору с ходатайством об отмене незаконных и необоснованных постановлений дознавателя об отказе в возбуждении уголовного дела, что не исключает право дознавателя инициировать отмену прокурором и других постановлений дознавателя при выяснении их незаконности или необоснованности.

5. В случае создания группы дознавателей для производства дознания, в том числе по инициативе начальника подразделения дознания, он может быть назначен руководителем группы по поручению начальника органа дознания согласно ч. 2 ст. 223.2 УПК РФ.

6. Указания начальника подразделения дознания, даваемые дознавателю, должны носить конкретный характер с определением мероприятий, предлагаемых к исполнению, и сроков их исполнения.

7. Предоставляемая дознавателю возможность обжаловать указания начальника подразделения дознания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий, об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения начальнику органа дознания или прокурору не предполагает обязательности обжалования соответствующего указания сначала начальнику органа дознания, а только затем, в случае отказа в удовлетворении жалобы, уже прокурору. Дознаватель вправе обратиться с жалобой сразу к прокурору, если находит такой подход для себя более предпочтительным.

Статья 40.2.
Начальник органа дознания

1. Начальник органа дознания уполномочен:

1) поручать проверку сообщения о преступлении, принятие по нему решения в порядке, установленном настоящим Кодексом, а также производство дознания и неотложных следственных действий по уголовному делу, лично рассматривать сообщения о преступлении и участвовать в их проверке;

2) продлевать в порядке, установленном настоящим Кодексом, срок проверки сообщения о преступлении;

3) проверять материалы проверки сообщения о преступлении и материалы уголовного дела, находящиеся в производстве органа дознания, дознавателя;

4) давать дознавателю письменные указания о направлении расследования и производстве процессуальных действий;

5) рассматривать материалы уголовного дела и письменные возражения дознавателя на указания начальника подразделения дознания и принимать по ним решение;

6) поручать должностным лицам органа дознания исполнение письменных поручений следователя, дознавателя о проведении оперативно-розыскных мероприятий, о производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, заключении под стражу и о производстве иных процессуальных действий, а также об оказании содействия при их осуществлении;

7) принимать решение о производстве дознания группой дознавателей и об изменении ее состава;

8) выносить постановление о восстановлении дознавателем утраченного уголовного дела либо его материалов;

9) возвращать уголовное дело дознавателю со своими письменными указаниями о производстве дополнительного дознания, производстве дознания в общем порядке, пересоставлении обвинительного акта или обвинительного постановления;

10) утверждать обвинительный акт или обвинительное постановление по уголовному делу;

11) осуществлять иные полномочия, предоставленные начальнику органа дознания настоящим Кодексом.

2. Начальник органа дознания по отношению к дознавателям, уполномоченным им осуществлять предварительное расследование в форме дознания, обладает полномочиями начальника подразделения дознания, предусмотренными ст. 40.1 настоящего Кодекса.

3. В органах внутренних дел РФ полномочия начальника органа дознания осуществляют также заместители начальника полиции.

(Статья введена ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

______________________________

1. Начальником органа дознания является должностное лицо, возглавляющее соответствующий орган дознания, а также его заместитель (п. 17 ст. 5 УПК РФ). В органах внутренних дел полномочия начальника органа дознания осуществляют также заместители начальника полиции, в свою очередь являющегося заместителем начальника территориального органа внутренних дел.

2. Начальник органа дознания, в том числе начальник органа внутренних дел, в смысле комментируемой статьи является обладателем исключительно процессуальных полномочий и в досудебном производстве вступает с подчиненными ему должностными лицами и другими участниками уголовного судопроизводства в уголовно-процессуальные отношения, регулируемые УПК РФ.

3. Начальник органа дознания вправе уполномочить должностное лицо органа дознания, например уполномоченного уголовного розыска или участкового уполномоченного при совершении преступления на вверенном ему участке, осуществлять предварительное расследование в форме дознания, а также иные полномочия, предусмотренные УПК РФ (см. комментарий к ст. 41 УПК РФ).

4. Содержащееся в ч. 2 комментируемой статьи разъяснение, что начальник органа дознания по отношению к дознавателям, уполномоченным им осуществлять предварительное расследование в форме дознания, обладает полномочиями начальника подразделения дознания, предусмотренными ст. 40.1 УПК РФ, не исключает для начальника органа дознания возможности осуществлять как в отношении данной категории дознавателей, так и в отношении штатных дознавателей иные полномочия, предусмотренные ч. 2 ст. 40.2 УПК РФ.

Статья 41.
Дознаватель

1. Полномочия органа дознания, предусмотренные п. 1 части второй ст. 40 настоящего Кодекса, возлагаются на дознавателя начальником органа дознания путем дачи письменного поручения.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

2. Не допускается возложение полномочий по проведению дознания на то лицо, которое проводило или проводит по данному уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия.

3. Дознаватель уполномочен:

1) самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия и принимать процессуальные решения, за исключением случаев, когда в соответствии с настоящим Кодексом на это требуются согласие начальника органа дознания, согласие прокурора и (или) судебное решение;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

1.1) давать органу дознания в случаях и порядке, установленных настоящим Кодексом, обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, о производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, заключении под стражу и о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении;

(Пункт введен ФЗ от 05.04.2013 № 53-ФЗ.)

1.2) обжаловать с согласия начальника органа дознания в порядке, установленном частью четвертой ст. 226 и частью четвертой ст. 226.8 настоящего Кодекса, решения прокурора о возвращении уголовного дела дознавателю для производства дополнительного дознания либо пересоставления обвинительного акта или обвинительного постановления, о направлении уголовного дела дознавателю для производства дознания в общем порядке;

(Пункт введен ФЗ от 14.12.2015 № 380-ФЗ.)

2) осуществлять иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом.

4. Указания прокурора и начальника органа дознания, данные в соответствии с настоящим Кодексом, обязательны для дознавателя. При этом дознаватель вправе обжаловать указания начальника органа дознания прокурору, а указания прокурора — вышестоящему прокурору. Обжалование данных указаний не приостанавливает их исполнения, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой ст. 226 и частью пятой ст. 226.8 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 14.12.2015 № 380-ФЗ.)

______________________________

1. Согласно п. 7 ст. 5 УПК РФ, дознавателем является должностное лицо органа дознания, правомочное или уполномоченное начальником органа дознания осуществлять предварительное расследование в форме дознания, а также иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом. Таким образом, существует два варианта появления дознавателя как участника уголовного судопроизводства. Процессуальный статус дознавателя приобретает должностное лицо органа дознания, во-первых, назначенное на должность дознавателя в соответствующем порядке и входящее в штат подразделения дознания, во-вторых, должностное лицо органа дознания, которое начальник органа дознания уполномочил провести по данному уголовному делу неотложные следственные действия или расследование в форме дознания.

2. Запрет на проведение одним и тем же лицом дознания и ОРМ объясняется возможностью негативного влияния полученной оперативно-розыскной информации, не обладающей достаточной достоверностью, на процессуальные решения данного лица по уголовному делу. В случае необходимости проведения по уголовному делу, находящемуся в производстве дознавателя, ОРМ дознаватель поручает их осуществление органу дознания.

3. Обязательность исполнения органом дознания поручений как о проведении ОРМ, так и о производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, заключении под стражу, о производстве иных процессуальных действий обеспечивается начальником органа дознания. Такие поручения могут быть скорректированы начальником органа дознания с использованием права в свою очередь давать дознавателю письменные указания о направлении расследования и производстве следственных действий (п. 2 ч. 1 ст. 40.2 УПК РФ).

4. Дознание проводится под постоянным контролем одновременно и начальника подразделения дознания, и начальника органа дознания, который вправе требовать от дознавателя отчет о проделанной им по уголовному делу работе. Начальник органа дознания оценивает итоги дознания и вправе либо утвердить обвинительный акт или обвинительное постановление, составляемые дознавателем по окончании дознания, либо возвратить уголовное дело дознавателю со своими письменными указаниями о производстве дополнительного дознания, производстве дознания в общем порядке, пересоставлении обвинительного акта или обвинительного постановления.

5. Дознаватель обладает ограниченной процессуальной самостоятельностью в сравнении с процессуальной самостоятельностью следователя и обязан неукоснительно выполнять все данные ему в письменной форме указания начальника органа дознания и прокурора по уголовному делу, находящемуся в его производстве. Однако он вправе обжаловать эти указания в соответствии с ч. 4 комментируемой статьи.

Статья 42.
Потерпевший

1. Потерпевшим является физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации. Решение о признании потерпевшим принимается незамедлительно с момента возбуждения уголовного дела и оформляется постановлением дознавателя, следователя, судьи или определением суда. Если на момент возбуждения уголовного дела отсутствуют сведения о лице, которому преступлением причинен вред, решение о признании потерпевшим принимается незамедлительно после получения данных об этом лице.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

2. Потерпевший вправе:

1) знать о предъявленном обвиняемому обвинении;

2) давать показания;

3) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 настоящего Кодекса. При согласии потерпевшего дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в т. ч. и в случае его последующего отказа от этих показаний;

4) представлять доказательства;

5) заявлять ходатайства и отводы;

6) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;

7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

8) иметь представителя;

9) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя;

10) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания;

11) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта;

(Пункт в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

12) знакомиться по окончании предварительного расследования, в т. ч. в случае прекращения уголовного дела, со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в т. ч. с помощью технических средств. В случае, если в уголовном деле участвует несколько потерпевших, каждый из них вправе знакомиться с теми материалами уголовного дела, которые касаются вреда, причиненного данному потерпевшему;

(Пункт в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

13) получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, о признании его потерпевшим, об отказе в избрании в отношении обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу, о прекращении уголовного дела, о приостановлении производства по уголовному делу, о направлении уголовного дела по подсудности, о назначении предварительного слушания, судебного заседания, получать копии приговора суда первой инстанции, решений судов апелляционной и кассационной инстанций. Потерпевший по ходатайству вправе получать копии иных процессуальных документов, затрагивающих его интересы;

(Пункт в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

14) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, возражать против постановления приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке, а также в предусмотренных настоящим Кодексом случаях участвовать в судебном заседании при рассмотрении судом вопросов, связанных с исполнением приговора;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ; от 28.12.2013 № 432-ФЗ; от 30.03.2015 № 62-ФЗ.)

15) выступать в судебных прениях;

16) поддерживать обвинение;

17) знакомиться с протоколом и аудиозаписью судебного заседания и подавать замечания на них;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

18) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

19) обжаловать приговор, определение, постановление суда;

20) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения;

21) ходатайствовать о применении мер безопасности в соответствии с частью третьей ст. 11 настоящего Кодекса;

21.1) на основании постановления, определения суда, принятого по заявленному до окончания прений сторон ходатайству потерпевшего, его законного представителя, представителя, получать информацию о прибытии осужденного к лишению свободы к месту отбывания наказания, в т. ч. при перемещении из одного исправительного учреждения в другое, о выездах осужденного за пределы учреждения, исполняющего наказание в виде лишения свободы, о времени освобождения осужденного из мест лишения свободы, а также быть извещенным о рассмотрении судом связанных с исполнением приговора вопросов об освобождении осужденного от наказания, об отсрочке исполнения приговора или о замене осужденному неотбытой части наказания более мягким видом наказания;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.03.2015 № 62-ФЗ.)

22) осуществлять иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом.

3. Потерпевшему обеспечивается возмещение имущественного вреда, причиненного преступлением, а также расходов, понесенных в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде, включая расходы на представителя, согласно требованиям ст. 131 настоящего Кодекса.

4. По иску потерпевшего о возмещении в денежном выражении причиненного ему морального вреда размер возмещения определяется судом при рассмотрении уголовного дела или в порядке гражданского судопроизводства.

5. Потерпевший не вправе:

1) уклоняться от явки по вызову дознавателя, следователя и в суд;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2) давать заведомо ложные показания или отказываться от дачи показаний;

3) разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса;

4) уклоняться от прохождения освидетельствования, от производства в отношении его судебной экспертизы в случаях, когда не требуется его согласие, или от предоставления образцов почерка и иных образцов для сравнительного исследования.

(Пункт введен ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

5.1. Ходатайство о получении информации, указанной в п. 21.1 части второй настоящей ст., заявляется потерпевшим, его законным представителем, представителем до окончания прений сторон в письменной форме. В ходатайстве указываются перечень информации, которую желает получать потерпевший или его законный представитель, адрес места жительства, адрес электронной почты, номера телефонов, а также иные сведения, которые могут обеспечить своевременное получение потерпевшим или его законным представителем информации.

(Часть введена ФЗ от 30.03.2015 № 62-ФЗ.)

6. При неявке потерпевшего по вызову без уважительных причин он может быть подвергнут приводу.

7. За дачу заведомо ложных показаний потерпевший несет ответственность в соответствии со ст. 307 УК РФ, за отказ от дачи показаний, а также за уклонение от прохождения освидетельствования, от производства в отношении его судебной экспертизы в случаях, когда не требуется его согласие, или от предоставления образцов почерка и иных образцов для сравнительного исследования потерпевший несет ответственность в соответствии со ст. 308 УК РФ. За разглашение данных предварительного расследования потерпевший несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

8. По уголовным делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть лица, права потерпевшего, предусмотренные настоящей ст., переходят к одному из его близких родственников и (или) близких лиц, а при их отсутствии или невозможности их участия в уголовном судопроизводстве — к одному из родственников.

(Часть в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

9. В случае признания потерпевшим юридического лица его права осуществляет представитель.

10. Участие в уголовном деле законного представителя и представителя потерпевшего не лишает его прав, предусмотренных настоящей ст.

______________________________

1. Защита прав и законных интересов потерпевших от преступлений лиц и организаций является одной из важнейших задач, предопределяющих назначение уголовного судопроизводства (ст. 6 УПК РФ).

2. Потерпевшим признается лицо, которому физический, имущественный, моральный вред причинен преступлением непосредственно.

3. Лицо, пострадавшее от преступления, признается потерпевшим независимо от его гражданства, возраста, физического или психического состояния и иных данных о его личности, а также независимо от того, установлены ли все лица, причастные к совершению преступления. Вред потерпевшему может быть причинен как преступлением, так и запрещенным уголовным законом деянием, совершенным лицом в состоянии невменяемости. Если совершенное преступление являлось неоконченным (приготовление к тяжкому или особо тяжкому преступлению или покушение на преступление), суду при решении вопроса о признании лица потерпевшим следует установить, в чем выразился причиненный ему вред. При этом не исключается возможность причинения такому лицу морального вреда в случаях, когда неоконченное преступление было направлено против конкретного лица (постановление Пленума ВС РФ от 29 июня 2010 г. № 17 (в ред. от 16 мая 2017 г.) «О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве»).

4. Под моральным вредом понимаются нравственные или физические страдания, причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна и т. п.) или нарушающими его личные неимущественные либо имущественные права. О содержании морального вреда в более подробном изложении см. постановление Пленума ВС РФ от 20 декабря 1994 г. № 10 (в ред. от 6 февраля 2007 г.) «Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда».

5. Понятие юридического лица, которое может признаваться потерпевшим, дается в гражданском законодательстве. Таковым является организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ). Вред, причиняемый деловой репутации юридического лица, является разновидностью морального вреда (ст. 150 ГК РФ). Об основаниях и о правилах защиты деловой репутации юридического лица см. ст. 152 ГК РФ.

6. Лицо должно признаваться потерпевшим как можно раньше с момента возбуждения уголовного дела о преступлении, которым ему предположительно причинен физический, имущественный, моральный вред. Чрезмерное затягивание с признанием потерпевшим необоснованно ограничивает возможность пострадавшего от преступления защищать свои законные интересы с помощью процессуальных прав, предоставляемых ему с момента вынесения дознавателем, следователем, судьей соответствующего постановления.

7. Согласно Конституции РФ, права потерпевших от преступлений охраняются законом. Государство обеспечивает потерпевшим доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба (ст. 52 Конституции РФ). В соответствии с конституционными нормами на дознавателя, следователя, прокурора, суд возлагается обязанность обеспечить осуществление прав потерпевшего. Лишение или ограничение гарантированных законом прав потерпевшего может признаваться существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим в соответствии со ст. 381 УПК РФ отмену приговора.

8. Потерпевший вправе лично или через своего представителя участвовать в уголовном преследовании обвиняемого наряду и одновременно с должностными лицами, уполномоченными осуществлять уголовное преследование от имени государства (ст. 22 УПК РФ).

9. Показания потерпевшего — сведения, сообщенные им на допросе (ст. 78 УПК РФ). Право давать показания используется потерпевшим как средство защиты своих интересов в уголовном деле. Дознаватель, следователь, суд обязаны принять показания, если потерпевший пожелает их дать, и в установленной для оформления результатов допроса форме зафиксировать их в материалах уголовного дела. Вместе с тем потерпевший не вправе отказываться от дачи показаний (за исключением случаев, предусмотренных п. 3 ч. 2 комментируемой статьи) или давать заведомо ложные показания.

10. Потерпевший вправе самостоятельно собирать письменные документы и предметы с целью последующего представления их для приобщения к уголовному делу (ст. 86 УПК РФ). Осуществляющие уголовное судопроизводство должностные лица принимают представленные предметы и документы и используют их в доказывании по уголовному делу в случае обладания ими свойств доказательств.

11. Ходатайство может быть заявлено потерпевшим в любой момент производства по уголовному делу и подлежит рассмотрению независимо от формы заявления. Письменное ходатайство приобщается к уголовному делу, устное — заносится в протокол следственного действия (ст. 120 УПК РФ). В досудебном производстве потерпевшему не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об удовлетворении которых он ходатайствует, имеют значение для данного уголовного дела (ст. 159 УПК РФ). В судебном заседании судья не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе потерпевшего (ст. 271 УПК РФ).

12. Потерпевший вправе заявить отвод должностным лицам, ответственным за производство по уголовному делу, — судье, прокурору, следователю, дознавателю, а также эксперту, специалисту, переводчику при наличии обстоятельств, вызывающих сомнение в их беспристрастности и компетентности (ст. 61–71 УПК РФ). В случае выявления обстоятельств, исключающих участие в уголовном деле представителя (ст. 72 УПК РФ), потерпевший вправе без заявления отвода отказаться от его помощи и выбрать себе другого представителя.

13. Потерпевший наделен правом иметь представителя в соответствии с конституционной нормой, гарантирующей каждому право на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ). Участие в уголовном деле представителя потерпевшего, как и законного представителя потерпевшего, не лишает его самого права участвовать в уголовном судопроизводстве.

14. Потерпевший вправе знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и снимать копии с имеющихся в уголовном деле документов как по окончании предварительного следствия (ст. 217 УПК РФ), так и по окончании дознания (ч. 3 ст. 225 УПК РФ). Для обеспечения данного права следователь (дознаватель) обязан заблаговременно уведомить потерпевшего об окончании предварительного расследования и о возможности заявить ходатайство об ознакомлении с материалами уголовного дела.

15. Желая реализовать свое право на получение копий процессуальных документов, отражающих решения должностных лиц и государственных органов о судьбе уголовного дела, потерпевший может обратиться к соответствующим должностным лицам, осуществляющим уголовное судопроизводство. В случае прекращения уголовного дела следователь вручает или направляет копию постановления о прекращении дела потерпевшему (ст. 213 УПК РФ). Копия приговора суда в течение пяти суток со дня его провозглашения может быть вручена потерпевшему при наличии его ходатайства (ст. 312 УПК РФ).

16. Потерпевший вправе участвовать в судебном разбирательстве, выступать в судебных прениях, а также использовать право на реплику после выступления в судебных прениях в соответствии со ст. 293 УПК РФ.

17. При желании ознакомиться с протоколом и аудиозаписью судебного заседания потерпевший может обратиться с письменным ходатайством к председательствующему, который обязан предоставить потерпевшему возможность ознакомления с протоколом и аудиозаписью в установленные ст. 159 УПК РФ сроки. Потерпевший вправе подать на протокол замечания, подлежащие незамедлительному рассмотрению председательствующим с последующим принятием решения об удостоверении их правильности или об их отклонении (ст. 260 УПК РФ).

18. Обжалование действий (бездействия) и решений дознавателя, следователя, прокурора, суда, включая приговоры, определения или постановления суда, может быть осуществлено потерпевшим согласно ст. 123–125.1, 127 УПК РФ.

19. Ходатайство потерпевшего о применении мер безопасности в отношении него лично, его близких родственников, родственников или близких ему лиц подлежит незамедлительному рассмотрению должностными лицами, осуществляющими уголовное судопроизводство, и удовлетворению при наличии оснований, предусмотренных ч. 3 ст. 11 УПК РФ.

20. Потерпевший вправе требовать возмещения ему имущественного вреда, а также компенсации морального вреда, причиненного преступлением, путем предъявления гражданского иска. Предъявивший гражданский иск потерпевший признается гражданским истцом и одновременно использует его права (ст. 44 УПК РФ).

21. Согласно п. 1.1 ст. 131 УПК РФ, потерпевшему обеспечивается возмещение расходов на представителя в порядке, предусмотренном ст. 132 УПК РФ.

22. Круг близких родственников потерпевшего и (или) близких лиц, являющихся правопреемниками его процессуальных прав по уголовным делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть потерпевшего, определяется п. 3, 4 ст. 5 УПК РФ. Близкий родственник или близкое лицо по указанным делам должны признаваться потерпевшими, а не представителями потерпевшего.

Статья 43.
Частный обвинитель

1. Частным обвинителем является лицо, подавшее заявление в суд по уголовному делу частного обвинения в порядке, установленном ст. 318 настоящего Кодекса, и поддерживающее обвинение в суде.

2. Частный обвинитель наделяется правами, предусмотренными частями четвертой, пятой и шестой ст. 246 настоящего Кодекса.

______________________________

1. В качестве частного обвинителя выступает потерпевший по уголовным делам частного обвинения, а также его законный представитель или представитель (п. 59 ст. 5 УПК РФ).

2. Уголовными делами частного обвинения являются дела о преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 115, ст. 116.1 и ч. 1 ст.128.1 УК РФ. Об особенностях возбуждения и осуществления производства по данной категории уголовных дел см. комментарий к ч. 2 ст. 20 УПК РФ.

3. Лицо, обратившееся в суд с заявлением о совершении в отношении него соответствующего преступления и наличии оснований для начала производства по уголовному делу частного обвинения, приобретает процессуальный статус частного обвинителя с момента принятия судом заявления к своему производству (ч. 7 ст. 318 УПК РФ).

4. В судебном заседании частный обвинитель поддерживает обвинение, пользуясь правами, предоставляемыми обвинителю согласно ч. 4, 5 и 6 ст. 246 УПК РФ.

5. Об особенностях участия частного обвинителя в судебном разбирательстве по уголовному делу частного обвинения см. ст. 321 УПК РФ.

Статья 44.
Гражданский истец

1. Гражданским истцом является физическое или юридическое лицо, предъявившее требование о возмещении имущественного вреда, при наличии оснований полагать, что данный вред причинен ему непосредственно преступлением. Решение о признании гражданским истцом оформляется определением суда или постановлением судьи, следователя, дознавателя. Гражданский истец может предъявить гражданский иск и для имущественной компенсации морального вреда.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. Гражданский иск может быть предъявлен после возбуждения уголовного дела и до окончания судебного следствия при разбирательстве данного уголовного дела в суде первой инстанции. При предъявлении гражданского иска гражданский истец освобождается от уплаты государственной пошлины.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

3. Гражданский иск в защиту интересов несовершеннолетних, лиц, признанных недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лиц, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права и законные интересы, может быть предъявлен их законными представителями или прокурором, а в защиту интересов РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, государственных и муниципальных унитарных предприятий — прокурором.

(Часть в ред. ФЗ от 19.12.2016 № 457-ФЗ.)

4. Гражданский истец вправе:

1) поддерживать гражданский иск;

2) представлять доказательства;

3) давать объяснения по предъявленному иску;

4) заявлять ходатайства и отводы;

5) давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет;

6) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

7) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 настоящего Кодекса. При согласии гражданского истца дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в т. ч. и в случае его последующего отказа от этих показаний;

8) иметь представителя;

9) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием;

10) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя;

11) отказаться от предъявленного им гражданского иска. До принятия отказа от гражданского иска дознаватель, следователь, суд разъясняет гражданскому истцу последствия отказа от гражданского иска, предусмотренные частью пятой настоящей ст.;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

12) знакомиться по окончании расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному им гражданскому иску, и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме;

13) знать о принятых решениях, затрагивающих его интересы, и получать копии процессуальных решений, относящихся к предъявленному им гражданскому иску;

14) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций;

(Пункт в ред. ФЗ от 09.01.2006 № 13-ФЗ; от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

15) выступать в судебных прениях для обоснования гражданского иска;

16) знакомиться с протоколом и аудиозаписью судебного заседания и подавать замечания на них;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

17) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

18) обжаловать приговор, определение и постановление суда в части, касающейся гражданского иска;

19) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения;

20) участвовать в судебном рассмотрении принесенных жалоб и представлений в порядке, установленном настоящим Кодексом.

5. Отказ от гражданского иска может быть заявлен гражданским истцом в любой момент производства по уголовному делу, но до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора. Отказ от гражданского иска влечет за собой прекращение производства по нему.

6. Гражданский истец не вправе разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса. За разглашение данных предварительного расследования гражданский истец несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

______________________________

1. Используемые в комментируемой статье понятия «требование о возмещении вреда» и «гражданский иск» следует считать идентичными.

2. Гражданский иск может быть предъявлен одновременно как с целью возмещения причиненного преступлением имущественного вреда, так и для имущественной компенсации морального вреда.

3. Размер и характер имущественного вреда, подлежащего возмещению в связи с совершением преступления, определяются по усмотрению лица, предъявляющего исковые требования. О способе и размере компенсации морального вреда см. ст. 1101 ГК РФ.

4. О понятии юридического лица см. п. 5 комментария к ст. 42 УПК РФ.

5. Необходимым условием признания физического или юридического лица гражданским истцом, если иск предъявлен, является наличие причинной связи между совершением преступления и возникновением вреда, указанного в исковом заявлении.

6. Закон не предъявляет каких-либо формализованных требований к содержанию гражданского иска (искового заявления) в уголовном деле. Поскольку гражданский иск может быть предъявлен независимо от установления лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого, в нем необязательно указывать данные о гражданском ответчике и другие атрибуты, характерные для искового заявления в гражданском судопроизводстве.

7. О лицах, признанных недееспособными или ограниченно дееспособными, см. ст. 29, 30 ГК РФ. К причинам, по которым физические лица не могут сами защищать свои права и законные интересы, относятся преклонный возраст, тяжелая болезнь, наличие существенных дефектов, зрения, слуха и т. п.

8. Поддержание гражданского иска выражается в обосновании гражданским истцом перед судом требований о возмещении и компенсации причиненного ему преступлением вреда, в связи с чем гражданский истец может активно использовать свое право заявлять ходатайства, представлять доказательства.

9. Предоставленные гражданскому истцу процессуальные права: представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, иметь представителя, знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, — могут осуществляться аналогично соответствующим правам потерпевшего (см. п. 10–14 комментария к ст. 42 УПК РФ).

10. Под объяснениями и показаниями в комментируемой статье подразумеваются способы сообщения гражданским истцом дознавателю, следователю, прокурору, суду сведений об обстоятельствах причинения ему имущественного, морального вреда, об основаниях и о размере предъявленного им гражданского иска. УПК РФ (ст. 74) не предусматривает возможности использования показаний гражданского истца в качестве доказательства по уголовному делу. В случае необходимости физическое лицо, предъявившее гражданский иск, дает показания и допрашивается в качестве потерпевшего в соответствии с требованиями ст. 78 УПК РФ.

11. Право гражданского истца на отказ от гражданского иска обусловлено сущностью иска как исключительно волеизъявления самого лица, предъявившего требование о возмещении причиненного ему вреда, которым он волен распорядиться по собственному усмотрению.

12. Права гражданского истца, перечисленные в п. 12–19 ч. 4 комментируемой статьи, в основном тождественны правам потерпевшего. Об условиях их реализации см. комментарий к п. 15–19 ч. 2 ст. 42 УПК РФ.

13. Осуществление права на участие в судебном разбирательстве зависит от самого гражданского истца. Последствия неявки гражданского истца в судебное заседание, а также условия рассмотрения гражданского иска в его отсутствие предусматриваются ст. 250 УПК РФ.

14. Гражданский истец вправе ходатайствовать о применении мер безопасности согласно ч. 3 ст. 11 УПК РФ.

15. Гражданский истец имеет право ходатайствовать о принятии мер обеспечения предъявленного им гражданского иска. Независимо от ходатайства гражданского истца следователь (дознаватель) обязан для обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска наложить в случае необходимости арест на имущество подозреваемого, обвиняемого или лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия (ст. 115, 115.1, 116 УПК РФ).

16. В отличие от гражданского судопроизводства, обязанность доказывания гражданского иска в уголовном деле возлагается не на гражданского истца, а на должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство.

17. Лицо, не предъявившее в уголовном судопроизводстве требования о возмещении причиненного ему преступлением имущественного, а также морального вреда, вправе предъявить соответствующий иск в порядке гражданского судопроизводства.

Статья 45.
Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя

1. Представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты, а представителями гражданского истца, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом РФ представлять его интересы. В качестве представителя потерпевшего или гражданского истца могут быть также допущены один из близких родственников потерпевшего или гражданского истца либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец.

(Часть в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

2. Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители или представители.

2.1. По ходатайству законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, участие адвоката в качестве представителя такого потерпевшего обеспечивается дознавателем, следователем или судом. В этом случае расходы на оплату труда адвоката компенсируются за счет средств федерального бюджета.

(Часть введена ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

2.2. По постановлению дознавателя, следователя, судьи или определению суда законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего может быть отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего. В этом случае к участию в уголовном деле допускается другой законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего.

(Часть введена ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

3. Законные представители и представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица.

4. Личное участие в уголовном деле потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя не лишает его права иметь по этому уголовному делу представителя.

______________________________

1. Адвокаты в качестве представителей участвуют в уголовном деле по предъявлении удостоверения адвоката и ордера юридической консультации.

2. Интересы юридического лица могут представлять его руководитель либо иное лицо по поручению руководства юридического лица при наличии доверенности на представительство. Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или другого лица, уполномоченного на это учредительными документами, с приложением печати данной организации (ст. 185 ГК РФ).

3. О понятии и круге близких родственников потерпевшего и гражданского истца, способных быть допущенными к участию в уголовном деле в качестве представителей потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя, см. п. 4 ст. 5 УПК РФ.

4. Законные представители привлекаются к обязательному участию в уголовном деле для защиты прав и законных интересов лиц, не достигших возраста 18 лет, недееспособных, а также не обладающих возможностью самостоятельно защищать свои права и законные интересы вследствие преклонного возраста, тяжелого заболевания, умственной отсталости, существенных дефектов слуха, зрения, памяти, речи и т. п.

5. О лицах и об организациях, уполномочиваемых представлять права и законные интересы потерпевшего согласно закону, см. п. 12 ст. 5 УПК РФ. Для допуска законного представителя к участию в уголовном деле ему достаточно предъявить документ, удостоверяющий его отношения с представляемым.

6. Представители, законные представители пользуются всеми правами представляемого, за исключением права давать от его имени показания.

7. Участие в уголовном деле лица в качестве законного представителя не исключает его допрос в качестве свидетеля в случае его осведомленности об условиях формирования и особенностях личности потерпевшего и об обстоятельствах причинения ему преступлением вреда.

8. Функции законного представителя потерпевшего в судебном разбирательстве прекращаются по достижении последним возраста 18 лет (постановление Пленума ВС РФ от 29 июня 2010 г. № 17 (в ред. от 16 мая 2017 г.) «О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве»).

9. Об обстоятельствах, исключающих участие в производстве по уголовному делу представителя потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя, см. ст. 72 УПК РФ.

Глава 7.
УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА СО СТОРОНЫ ЗАЩИТЫ

Статья 46.
Подозреваемый

1. Подозреваемым является лицо:

1) либо в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, которые установлены главой 20 настоящего Кодекса;

2) либо которое задержано в соответствии со ст. 91 и 92 настоящего Кодекса;

3) либо к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения в соответствии со ст. 100 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

4) либо которое уведомлено о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 настоящего Кодекса.

(Пункт введен ФЗ от 06.06.2007 № 90-ФЗ.)

2. Подозреваемый, задержанный в порядке, установленном ст. 91 настоящего Кодекса, должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

3. В случае, предусмотренном п. 2 части первой настоящей ст., подозреваемому предоставляется право на один телефонный разговор на русском языке в присутствии дознавателя, следователя в целях уведомления близких родственников, родственников или близких лиц о своем задержании и месте нахождения, а дознаватель, следователь должен исполнить обязанности по уведомлению о задержании в соответствии со ст. 96 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 437-ФЗ.)

4. Подозреваемый вправе:

1) знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении уголовного дела, либо копию протокола задержания, либо копию постановления о применении к нему меры пресечения;

(Пункт в ред. ФЗ от 19.07.2018 № 205-ФЗ.)

2) давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении его подозрения либо отказаться от дачи объяснений и показаний. При согласии подозреваемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в т. ч. и при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, предусмотренного п. 1 части второй ст. 75 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

3) пользоваться помощью защитника с момента, предусмотренного п. 2–3.1 части третьей ст. 49 настоящего Кодекса, и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого;

(Пункт в ред. ФЗ от 06.06.2007 № 90-ФЗ.)

3.1) с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу или домашнего ареста иметь свидания без ограничения их числа и продолжительности с нотариусом в целях удостоверения доверенности на право представления интересов подозреваемого в сфере предпринимательской деятельности. При этом запрещается совершение нотариальных действий в отношении имущества, денежных средств и иных ценностей, на которые может быть наложен арест в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом;

(Пункт введен ФЗ от 03.07.2016 № 325-ФЗ.)

4) представлять доказательства;

5) заявлять ходатайства и отводы;

6) давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет;

7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

8) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания;

9) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству, ходатайству его защитника либо законного представителя;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

11) защищаться иными средствами и способами, не запрещенными настоящим Кодексом.

______________________________

1. Глава 7 УПК РФ посвящена детальной регламентации процессуально-правового статуса каждого участника со стороны защиты. Здесь законодатель начинает с подозреваемого, несмотря на то что по необъяснимым причинам последний не включен в перечень, определяющий общее понятие стороны защиты (см. комментарий к п. 46 ст. 5 УПК РФ).

2. Значение института подозреваемого в современном уголовном процессе проявляется в единстве двух противоположностей, отражающем дуализм назначения уголовного судопроизводства (см. ст. 6 УПК РФ). С одной стороны — это возможность компетентных органов осуществлять уголовное преследование до признания лица обвиняемым (по смыслу п. 55 ст. 5 УПК РФ уголовное преследование допускается в отношении либо подозреваемого, либо обвиняемого). С другой — условие своевременной и полной реализации лицом, вовлеченным в уголовный процесс, своих прав и законных интересов (с признанием лица подозреваемым ему одновременно предоставляются широкие процессуальные возможности).

В отличие от обвиняемого, подозреваемый — необязательный участник уголовного судопроизводства (за исключением проведения предварительного расследования в форме сокращенного дознания — см. гл. 32.1 УПК РФ). Период нахождения лица в данном процессуальном статусе в любом случае ограничен досудебным производством. Целесообразность признания лица подозреваемым определяется индивидуально исходя из указанных выше обстоятельств.

3. В п. 1–4 ч. 1 комментируемой статьи законодатель изложил перечень юридических фактов, с наличием одного из которых в уголовном деле появляется подозреваемый. Указанные в законе ситуации, традиционно называемые юридическими основаниями признания лица подозреваемым, одновременно составляют законодательное определение понятия рассматриваемого участника уголовного судопроизводства. Выделяется и другая группа оснований для приобретения лицом процессуального статуса подозреваемого, представленная так называемыми фактическими, или материальными, основаниями — доказательствами, подтверждающими внутреннее субъективное предположение следователя (дознавателя) о совершении преступления определенным лицом. Обязательность оснований второй группы вытекает из смысла ч. 4 ст. 7 УПК РФ, в соответствии с которой любое решение лица, ведущего судопроизводство, должно быть обоснованным (а также законным и мотивированным), т. е. опираться на имеющиеся в его распоряжении фактические данные.

4. Юридические основания для признания лица подозреваемым условно делятся на две группы:

1) вынесение отдельных (специальных) процессуальных документов (постановления о возбуждении уголовного дела, уведомления о подозрении), ставящих лицо в положение подозреваемого;

2) активное непосредственное вовлечение лица в сферу уголовно-процессуальной деятельности путем применения к нему мер уголовно-процессуального принуждения (задержания, меры пресечения).

5. Возбуждение в отношении лица уголовного дела (п. 1 ч. 1 ст. 46 УПК РФ) в качестве основания для признания подозреваемым появилось в отечественном уголовно-процессуальном законодательстве с 2001 г. как дополнительный способ обеспечения вовлекаемому в уголовное судопроизводство лицу возможности реализовать свои права в качестве подозреваемого при отсутствии оснований для задержания или применения к нему меры пресечения.

Спектр действия данного основания ограничен ситуациями, в которых на момент принятия решения о возбуждении уголовного дела у следователя (дознавателя) имеются данные, позволяющие указать в постановлении определенное лицо как совершившее преступление. Такое решение требует взвешенного подхода, учитывая возможные негативные последствия ошибки:

— может оказаться, что расследование нужно вести в отношении другого лица, а непричастное к делу лицо по-прежнему останется названным как подозреваемое в заглавном документе материалов уголовного дела;

— такое лицо приобретает право на реабилитацию (п. 3 ч. 1 ст. 133 УПК РФ);

— изначальное тенденциозное направление в деятельности следователя (дознавателя);

— зависимость появления подозреваемого в уголовном процессе не столько от убеждения следователя (дознавателя), сколько от тех, кто направляет ему материалы для возбуждения уголовного дела и др.

6. Возбуждение уголовного дела публичного обвинения в отношении конкретного лица является частным случаем «обычного» (по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления) возбуждения уголовного дела и, соответственно, регламентируется в общем порядке (см. комментарий к гл. 20 УПК РФ). По смыслу закона описательная часть постановления о возбуждении уголовного дела в таком случае должна содержать прямое указание на это лицо как причастное к совершению уголовно-наказуемого деяния, а резолютивная часть — на решение следователя (дознавателя) возбудить уголовное дело в его отношении.

Для возбуждения уголовного дела в отношении лиц отдельной категории (ст. 447 УПК РФ) предусмотрен специальный порядок (ст. 448 УПК РФ). В настоящее время это единственная процессуальная ситуация, когда закон прямо указывает на необходимость возбуждать уголовное дело в отношении конкретного лица, а не по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления.

Возбуждение уголовного дела частного обвинения в отношении конкретного лица путем подачи потерпевшим или его законным представителем заявления в суд (ч. 1 ст. 318 УПК РФ) влечет приобретение таким лицом статуса подсудимого и к институту подозреваемого отношения не имеет.

7. Задержание (п. 2 ч. 1 комментируемой статьи) и применение в исключительных случаях к подозреваемому мер уголовно-процессуального пресечения (п. 3 ч. 1 комментируемой статьи) наилучшим образом иллюстрируют суть нахождения института подозреваемого в уголовном процессе — необходимость незамедлительного вовлечения и обеспечения надлежащего участия лица в уголовном судопроизводстве.

Основания и порядок задержания подозреваемого подробно регламентируются в гл. 12 УПК РФ (см. комментарии к ст. 91–96 УПК РФ). Порядок применения к лицу меры пресечения до предъявления обвинения определен в ст. 100 УПК РФ.

8. Уведомление лица о подозрении в совершении преступления (п. 4 ч. 1 ст. 46 УПК РФ) является относительно новым юридическим основанием для признания лица подозреваемым, которое включено в закон в 2007 г. в ходе очередного реформирования дифференциации предварительного расследования, после чего дознание стало возможным по делам, возбужденным не только в отношении конкретного лица, но и по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления.

Область применения уведомления о подозрении лица в совершении преступления ограничена только рамками дознания, начавшегося с возбуждения уголовного дела «по факту», в ходе которого получены достаточные данные, дающие основание подозревать лицо в совершении преступления.

Для института подозреваемого уведомление о подозрении — это альтернатива постановлению о возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица. При этом институт уведомления о подозрении не является полным аналогом института привлечения в качестве обвиняемого на предварительном следствии, поскольку, в отличие от последнего, никак не влияет на режим применения к подозреваемому мер уголовно-процессуального пресечения (см. ст. 100, 224 УПК РФ). Процедура уведомления установлена в ст. 223.1 УПК РФ.

9. В целом права и обязанности подозреваемого соответствуют сущности его процессуального положения, т. е. лица, в отношении которого осуществляется уголовное преследование. По своему характеру и содержанию они (права и обязанности) практически совпадают с правами и обязанностями обвиняемого — основного участника уголовного процесса со стороны защиты. Различия в объеме прав подозреваемого и обвиняемого главным образом обусловлены кратковременностью пребывания в уголовном судопроизводстве подозреваемого (у подозреваемого физически не может быть прав, которыми обладает обвиняемый в судебном производстве).

Части 2 и 3 комментируемой статьи составляют отдельный блок прав подозреваемого, к которому применено уголовно-процессуальное задержание. Закрепленные в них положения находятся в правовом единстве и системной взаимосвязи с соответствующими положениями гл. 12 УПК РФ.

10. Несмотря на использование в ч. 2 комментируемой статьи оборота «подозреваемый должен», ее следует воспринимать как обязанность следователя (дознавателя) обеспечить задержанному подозреваемому в возможно короткий срок (не позднее 24 часов с момента его фактического задержания) реализовать право дать показания и объяснения (или отказаться от таковых) по поводу имеющегося в отношении него подозрения (п. 2 ч. 4 комментируемой статьи).

В соответствии с ч. 4 ст. 92 УПК РФ допрос осуществляется по правилам ст. 189 и 190 УПК РФ с предварительным обеспечением конфиденциального свидания с защитником (см. соответствующий комментарий).

11. Представляется, что проведение такого допроса позднее установленных для этого 24 часов в связи с обеспечением надлежащей реализации права на защиту (например, при объективной невозможности прибытия в течение этого времени защитника, об участии на допросе которого ходатайствует сам подозреваемый, или при необходимости увеличить время конфиденциального свидания с защитником перед допросом) не следует считать нарушением требований закона, поскольку в данной ситуации охраняются более значимые права человека и гражданина.

12. Часть 3 комментируемой статьи декларирует наличие у задержанного подозреваемого права на уведомление близких лиц (включая родственников) о своем задержании и месте нахождения. Здесь же обозначен общий алгоритм его (права) реализации, который детализируется в специальной норме (см. комментарий к ст. 96 УПК РФ).

13. Право знать, в чем подозревается (п. 1 ч. 4 комментируемой статьи), — ключевое право подозреваемого, реализация которого, во-первых, окончательно идентифицирует его в качестве лица, в отношении которого осуществляется уголовное преследование, во-вторых — открывает возможности для полноценной реализации права на защиту и всех остальных прав рассматриваемого участника уголовного процесса.

Уточненный перечень процессуальных документов, копии которых подозреваемый вправе получить (постановление о возбуждении уголовного дела, протокол задержания, постановление о применении меры пресечения), не следует рассматривать в качестве ограничения его права на ознакомление с другими материалами уголовного дела. Положение п. 1 ч. 4 ст. 46 УПК РФ — это дополнительная гарантия в виде предписания следователю (дознавателю) исполнить обязанность по своевременному уведомлению лица о юридических фактах, послуживших основаниями для признания лица подозреваемым, т. е. конкретный механизм реализации права знать о сущности подозрения.

Аналогичным образом в п. 8 ч. 4 комментируемой статьи закрепляется обязанность следователя обеспечить ознакомление подозреваемого с протоколами следственных действий, произведенных с участием последнего. Показательно, что в УПК РФ есть предписания, предусматривающие обязательное ознакомление подозреваемого с результатами следственных действий, произведенных и без его участия (например, ст. 198 УПК РФ).

В случае невладения подозреваемым языком судопроизводства документы должны быть представлены в переводе на его родной язык или на язык, которым он владеет (ч. 3 ст. 18 УПК РФ).

14. Права подозреваемого, перечисленные в п. 2–11 ч. 4 комментируемой статьи, по сути, представляют собой указание на основные способы реализации неотъемлемого права подозреваемого на защиту, конкретные механизмы которого детализируются в соответствующих нормах УПК РФ.

Например, право на дачу показаний (п. 2) по поводу имеющегося подозрения реализуется в рамках правил проведения допроса, установленных ст. 189, 190 УПК РФ (выяснение языка, на котором допрашиваемый желает давать показания; запрет задавать наводящие вопросы; предоставление допрашиваемому возможности пользоваться документами и записями и др.), право на объяснения (там же) — в рамках правил производства различных процессуальных действий (ч. 6 ст. 108, ч. 3.1 ст. 165, ч. 4 ст. 166 УПК РФ и др.), право на представление доказательств (п. 4) — в соответствии с ч. 2 ст. 86 УПК РФ и т. д. О праве подозреваемого (обвиняемого) на защиту см. также комментарий к ст. 16 УПК РФ.

15. Перечень процессуальных моментов приобретения подозреваемым права пользоваться помощью защитника (п. 2–3.1 ч. 3 ст. 49 УПК РФ), на который ссылается п. 3 ч. 4 комментируемой статьи, далеко не исчерпывающий. В п. 5 той же ч. 3 ст. 49 УПК РФ установлено, что защитник может участвовать в судопроизводстве с момента начала осуществления любых мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

В соответствии с выраженной правовой позицией КС РФ право пользоваться помощью адвоката (защитника) принадлежит каждому лицу с момента, когда в отношении него в уголовном судопроизводстве начинает осуществляться публичное уголовное преследование в любых его формах, а также когда в целях его изобличения производятся те или иные следственные действия или принимаются меры принудительного характера, реально ограничивающие свободу и личную неприкосновенность лица, независимо от его процессуального статуса (см. постановление КС РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П; определения КС РФ от 29 мая 2007 г. № 417-О-О и от 17 февраля 2015 г. № 415-О).

16. Приведенные в комментируемой статье права составляют основу процессуально-правового статуса, но не охватывают всего объема прав подозреваемого. В различных процессуальных ситуациях для него предусмотрены соответствующие специальные права, например право возражать против прекращения уголовного преследования (ч. 2 ст. 27 УПК РФ), право на отказ от защитника (ст. 52 УПК РФ), право получить постановление судьи о рассмотрении ходатайства об избрании меры пресечения — содержания под стражей (ч. 8 ст. 108 УПК РФ), право получить уведомление о принятых мерах попечения о детях и охраны имущества (ч. 3 ст. 160 УПК РФ), право ходатайствовать о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве (ст. 317.1 УПК РФ) и др.

В силу принципов уголовного судопроизводства суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны исчерпывающе разъяснять и обеспечивать каждое из имеющихся у подозреваемого прав (ч. 1 ст. 11, ч. 2 ст. 16 УПК РФ). Факт надлежащего разъяснения прав подозреваемого должен обязательно находить отражение в соответствующих процессуальных документах (протоколах следственных действий, задержания и др.). В момент первой встречи с подозреваемым целесообразно вручить ему для ознакомления и подробного разъяснения полностью текст комментируемой статьи (по аналогии с требованием о разъяснении прав обвиняемому, установленным ч. 6 ст. 47 УПК РФ).

17. Помимо того что подозреваемый наделен совокупностью прав, он в соответствии с законом должен выполнять определенные процессуальные обязанности:

— не скрываться от дознания, предварительного следствия или суда (п. 1 ч. 1 ст. 97 УПК РФ);

— не заниматься преступной деятельностью (п. 2 ч. 1 ст. 97 УПК РФ);

— не угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, а также не уничтожать доказательства либо иным путем препятствовать производству по уголовному делу (п. 3 ч. 1 ст. 97 УПК РФ);

— соблюдать правила поведения, устанавливаемые при избрании мер пресечения (гл. 13 УПК РФ);

— являться по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд (ч. 2 ст. 112 УПК РФ);

— в случае перемены места жительства — незамедлительно сообщать об этом (ч. 2 ст. 112 УПК РФ);

— в случае наложения ареста на имущество — соблюдать установленный запрет на распоряжение и пользование арестованным имуществом (ч. 2 ст. 115 УПК РФ);

— не разглашать данных предварительного расследования без соответствующего разрешения (ст. 161 УПК РФ);

— подчиняться вынесенным в соответствии с законом постановлениям следователя об освидетельствовании (ч. 2 ст. 179 УПК РФ), отобрании образцов для экспертного исследования (ст. 202 УПК РФ), о помещении в медицинское учреждение для производства экспертизы (ст. 203 УПК РФ);

— подчиняться законным требованиям следователя о надлежащем поведении во время проведения обыска (ч. 8 ст. 182 УПК РФ), иных следственных действий, а также другим процессуальным решениям и др.

Статья 47.
Обвиняемый

1. Обвиняемым признается лицо, в отношении которого:

1) вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого;

2) вынесен обвинительный акт;

3) составлено обвинительное постановление.

(Пункт введен ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

2. Обвиняемый, по уголовному делу которого назначено судебное разбирательство, именуется подсудимым. Обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, именуется осужденным. Обвиняемый, в отношении которого вынесен оправдательный приговор, является оправданным.

3. Обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите.

4. Обвиняемый вправе:

1) знать, в чем он обвиняется, и получить копию постановления о возбуждении уголовного дела, по которому он привлечен в качестве обвиняемого, если копию такого постановления он не получил в соответствии с п. 1 части четвертой ст. 46 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 19.12.2016 № 441-ФЗ.)

2) получить копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копию постановления о применении к нему меры пресечения, копию обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

3) возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний. При согласии обвиняемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в т. ч. и при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, предусмотренного п. 1 части второй ст. 75 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

4) представлять доказательства;

5) заявлять ходатайства и отводы;

6) давать показания и объясняться на родном языке или языке, которым он владеет;

7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

8) пользоваться помощью защитника, в т. ч. бесплатно в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом;

9) иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в т. ч. до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности;

9.1) с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу или домашнего ареста иметь свидания без ограничения их числа и продолжительности с нотариусом в целях удостоверения доверенности на право представления интересов обвиняемого в сфере предпринимательской деятельности. При этом запрещается совершение нотариальных действий в отношении имущества, денежных средств и иных ценностей, на которые может быть наложен арест в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом;

(Пункт введен ФЗ от 03.07.2016 № 325-ФЗ.)

10) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству его защитника либо законного представителя, знакомиться с протоколами этих действий и подавать на них замечания;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

11) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта;

12) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме;

13) снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в т. ч. с помощью технических средств;

14) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рассмотрении судом;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

15) возражать против прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным частью второй ст. 27 настоящего Кодекса;

16) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении его меры пресечения и в иных случаях, предусмотренных п. 1–3 и 10 части второй ст. 29 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

17) знакомиться с протоколом и аудиозаписью судебного заседания и подавать замечания на них;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

18) обжаловать приговор, определение, постановление суда и получать копии обжалуемых решений;

19) получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления;

20) участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

21) защищаться иными средствами и способами, не запрещенными настоящим Кодексом.

5. Участие в уголовном деле защитника или законного представителя обвиняемого не служит основанием для ограничения какого-либо права обвиняемого.

6. При первом допросе обвиняемого следователь, дознаватель разъясняет ему права, предусмотренные настоящей ст. При последующих допросах обвиняемому повторно разъясняются его права, предусмотренные п. 3, 4, 7 и 8 части четвертой настоящей ст., если допрос проводится без участия защитника.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

______________________________

1. Обвиняемый является главным, основным участником уголовного судопроизводства со стороны защиты, поскольку именно против него выдвигается обвинение в совершении преступления (см. комментарий к п. 22 ст. 5 УПК РФ), именно с его процессуальной судьбой связано окончательное разрешение уголовного дела по существу.

2. В ч. 1 комментируемой статьи приведен исчерпывающий перечень процессуальных документов, с момента вынесения (составления) одного из которых лицо официально признается обвиняемым. Подробнее о постановлении о привлечении в качестве обвиняемого (п. 1), об обвинительном акте (п. 2) и об обвинительном постановлении (п. 3) см. комментарии к ст. 171, 225, 226.7 УПК РФ соответственно.

3. В ч. 2 комментируемой статьи данное понятие получило дополнительное законодательное расширение, определяемое динамикой смены наименований обвиняемого в зависимости от ключевых процессуальных решений, принимаемых в отношении него по уголовному делу в судебном производстве: именуется подсудимым при назначении судебного разбирательства (см. ст. 231 УПК РФ), именуется осужденным — при вынесении обвинительного приговора и является оправданным — при вынесении оправдательного приговора (см. гл. 39 УПК РФ).

4. В ч. 3 комментируемой статьи подчеркиваются ключевое положение обвиняемого в осуществлении функции защиты и обладание им универсальным правом на защиту на протяжении всего срока своего участия в уголовно-процессуальных отношениях (о праве обвиняемого на защиту см. также комментарий к ст. 16 УПК РФ). Достаточность времени и возможности для подготовки к защите выступает важнейшей гарантией данной функции, несоблюдение которой рассматривается не иначе как существенное нарушение уголовно-процессуального закона, влекущее аннулирование результатов обвинительной деятельности (например, признание доказательств недопустимыми) и отмену процессуальных решений.

Предоставление времени и возможности для подготовки обвиняемого к защите, в том числе посредством конфиденциальных консультаций с защитником (п. 9 ч. 4 комментируемой статьи), отдельно прописывается законодателем в соответствующие процессуальные механизмы, например в процедуру допроса обвиняемого после предъявления обвинения, несмотря на первоначальную установку о немедленности такого допроса (см. ч. 1 ст. 173 УПК РФ).

5. Принцип регламентации прав обвиняемого в комментируемой статье тот же, что и в ст. 46 УПК РФ (подозреваемый): совпадая по характеру и содержанию, права обвиняемого более многочисленны в силу единственного обстоятельства — длительности его участия в уголовном судопроизводстве.

6. Как и в случае с подозреваемым, знать, в чем обвиняется (п. 1 ч. 4 комментируемой статьи), — ключевое право обвиняемого, необходимое для полноценного воплощения права на защиту. Оно реализуется прежде всего в рамках специальных институтов: предъявления обвинения (ст. 171–173 УПК РФ), ознакомления с обвинительным актом (ст. 225 УПК РФ) или обвинительным постановлением (ст. 226.7 УПК РФ). В качестве дополнительной гарантии данного права следователю (дознавателю) предписывается представить обвиняемому копии постановлений о возбуждении уголовного дела и применении меры пресечения, а также процессуальных документов, послуживших основаниями для признания его обвиняемым (п. 2 ч. 4 комментируемой статьи).

7. Другие права обвиняемого, приведенные в ч. 4 комментируемой статьи, представляют собой указание на основные способы реализации неотъемлемого права обвиняемого на защиту, конкретные механизмы которого детализируются в соответствующих нормах УПК РФ.

Право возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний (п. 3) реализуется в рамках правил проведения допроса, установленных ст. 173–174, 189–190 УПК РФ, право на представление доказательств (п. 4) — в соответствии с ч. 2 ст. 86 УПК РФ, право участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора (п. 20), — в ч. 2 ст. 399 УПК РФ и т. д.

8. В комментируемой статье приведен не весь объем прав обвиняемого. В различных статьях УПК РФ для него предусмотрены следующие специальные права: право на отказ от защитника (ст. 52 УПК РФ), право получить уведомление о принятых мерах попечения о детях и охраны имущества (ч. 3 ст. 160 УПК РФ), право ходатайствовать о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве (ст. 317.1 УПК РФ), право ходатайствовать о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей (п. 1 ч. 5 ст. 217 УПК РФ) и др.

9. Закрепленное в ч. 5 комментируемой статьи правило не только указывает на главенствующее положение обвиняемого в осуществлении функции защиты, но и предотвращает от возможных ошибок, связанных с формальным толкованием текста УПК РФ (например, несмотря на союз «или» в ч. 2 ст. 273 УПК РФ, обвиняемый может выразить свое отношение к обвинению вне зависимости от предшествующего ответа защитника).

10. В ч. 6 комментируемой статьи конкретизируется основной способ разъяснения обвиняемому его прав при первом и последующих допросах. Акцент на данном процессуальном действии сделан, очевидно, в связи с тем, что это не только средство добывания искомой информации органами уголовного преследования, но и основной способ реализации обвиняемым права на защиту путем дачи показаний. В механизме реализации института предъявления обвинения это — первое следственное действие, которое должен произвести следователь с лицом после признания его обвиняемым и предъявления обвинения (ч. 1 ст. 173 УПК РФ).

Вместе с тем в соответствии с принципами уголовного судопроизводства суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны исчерпывающе разъяснять и обеспечивать каждое из имеющихся у обвиняемого прав (ч. 1 ст. 11 и ч. 2 ст. 16 УПК РФ) применительно к конкретной процессуальной ситуации, а не только перед допросом. Несоблюдение этого требования расценивается как существенное нарушение уголовно-процессуального закона со всеми вытекающими последствиями.

11. Ядро процессуального статуса обвиняемого состоит не только из прав, но и обязанностей, которые аналогичны процессуальным обязанностям подозреваемого (см. комментарий к ст. 46 УПК РФ).

Статья 48.
Законные представители несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого

По уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители в порядке, установленном ст. 426 и 428 настоящего Кодекса.

______________________________

1. В соответствии с определением законодателя законными представителями несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) являются его родители, усыновители, опекуны или попечители, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый (обвиняемый), органы опеки и попечительства (п. 12 ст. 5 УПК РФ).

2. В соответствии с современными стандартами правосудия институт законных представителей служит дополнительной гарантией (наряду с обязательным участием защитника) защиты прав и законных интересов лиц, которые в силу возраста не способны сделать это в полной мере самостоятельно.

3. Процессуальный порядок и условия вовлечения и участия законных представителей подозреваемого (обвиняемого) в уголовном деле (включая вынесение об этом постановления), а также их права и обязанности подробно регламентируются в гл. 50 УПК РФ, устанавливающей особенности производства в отношении лиц, совершивших преступления в несовершеннолетнем возрасте (см. комментарии к ст. 426, 428 УПК РФ).

Статья 49.
Защитник

1. Защитник — лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

2. В качестве защитников участвуют адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

(Часть в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

3. Защитник участвует в уголовном деле:

(Абзац в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных п. 2–5 настоящей части;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных ст. 91 и 92 настоящего Кодекса;

б) применения к нему в соответствии со ст. 100 настоящего Кодекса меры пресечения в виде заключения под стражу;

3.1) с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 06.06.2007 № 90-ФЗ.)

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;

6) с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 настоящего Кодекса.

(Пункт введен ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

4. Адвокат вступает в уголовное дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. С этого момента на адвоката распространяются правила, установленные частью третьей ст. 53 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

4.1. В случае необходимости получения согласия подозреваемого, обвиняемого на участие адвоката в уголовном деле перед вступлением в уголовное дело адвокату предоставляется свидание с подозреваемым, обвиняемым по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

(Часть введена ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

5. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении, принимать меры по недопущению ознакомления с ними иных лиц, а также соблюдать требования законодательства РФ о государственной тайне при подготовке и передаче процессуальных документов, заявлений и иных документов, содержащих такие сведения.

(Часть в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

6. Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

7. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

______________________________

1. Изложенное в ч. 1 комментируемой статьи определение защитника раскрывается указанием на его функциональные характеристики: защита прав и законных интересов подозреваемого (обвиняемого), оказание ему юридической помощи по уголовному делу. Юридическая помощь, собственно, и заключается в защите подозреваемого (обвиняемого) от обвинительной деятельности.

Задачи защитника при осуществлении своей процессуальной функции в соответствии с УПК РФ, Законом об адвокатуре, Кодексом профессиональной этики адвоката, Стандартом осуществления адвокатом защиты в уголовном судопроизводстве состоят в опровержении обвинения, доказывании невиновности либо в установлении обстоятельств, смягчающих наказание подзащитного, а также в его квалифицированном консультировании по юридическим вопросам, возникающим при производстве по уголовному делу.

Защите подлежат только законные интересы подозреваемого (обвиняемого). Фальсификация доказательств, умышленное введение суда в заблуждение и другие недозволенные приемы защиты не допускаются и не совместимы с правовым статусом адвоката (п. 1 ч. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре).

2. В ч. 2 комментируемой статьи конкретизируется положение ст. 48 Конституции РФ о праве на квалифицированную юридическую помощь, устанавливается общее правило, в соответствии с которым защиту должен осуществлять адвокат, т. е. лицо, обладающее надлежащим уровнем квалификации, который гарантирован законом (критерии допуска и порядок приобретения статуса адвоката устанавливаются в гл. 3 Закона об адвокатуре).

Данное правило абсолютно в период досудебного производства. Для судебных же стадий уголовного судопроизводства, обеспечивающих полноценную реализацию принципа состязательности, законодатель допускает возможность участия в качестве защитника лица, не являющегося адвокатом: наряду, а при производстве у мирового судьи — даже вместо адвоката. По смыслу ст. 48 Конституции РФ ходатайство обвиняемого о допуске такого лица в качестве защитника разрешается судом в зависимости от оценки достаточности уровня его знаний и навыков для оказания квалифицированной юридической помощи. При наличии обоснованных сомнений суд может отказать в допуске, что не является нарушением права обвиняемого на защиту (см. постановление КС РФ от 28 января 1997 г. № 2-П; определения КС от 20 ноября 2008 г. № 858-О-О, от 26 апреля 2016 г. № 708-О, от 25 мая 2017 г. № 916-О, от 27 сентября 2018 г. № 2062-О, а также постановления Пленума ВС РФ от 19 декабря 2013 г. № 41 «О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста и залога» и от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве»).

3. В ч. 3 комментируемой статьи собраны разнородные процессуальные моменты, с начала которых защитник вправе принять участие в уголовном процессе (именно в процессе, а не только в уголовном деле, поскольку в п. 6 говорится о деятельности, осуществляемой до возбуждения уголовного дела).

Помимо перечисления в п. 1–3.1 юридических оснований для признания лица обвиняемым или подозреваемым (см комментарии к ст. 46, 47 УПК РФ), в п. 5 приведен универсальный (родовой) признак, с наличием которого связывается возможность вступления защитника в уголовное судопроизводство, — осуществление любых процессуальных действий (в том числе мер процессуального принуждения), затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления. Очевидно, термин «подозреваемый» здесь имеет общее, а не строго формальное значение, определенное в ч. 1 ст. 46 УПК РФ (см. комментарий к ней).

При этом в п. 6 подчеркивается, что данный признак в полной мере действует и в период предварительной проверки сообщения о преступлении в отношении такого «подозреваемого», т. е. до возбуждения уголовного дела (подробнее о проверке сообщения о преступлении см. комментарий к ст. 144 УПК РФ). Такой подход соответствует правовой позиции КС РФ, сформулированной в постановлении от 27 июня 2000 г. № 11-П, однако по-прежнему ставит правоприменителя в затруднительное положение, поскольку по логике других положений УПК РФ защитник может быть только у лица, «официально» признанного подозреваемым (обвиняемым).

4. В ч. 4 комментируемой статьи установлен уведомительный порядок вступления адвоката в уголовный процесс в качестве защитника — посредством предъявления удостоверения адвоката и ордера, подтверждающего заключенное с ним соглашение о защите. Этого, безусловно, достаточно и необходимо для реализации полномочий защитника. Никаких дополнительных разрешений «о допуске защитника» со стороны лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело, не требуется. Такое лицо (орган) полномочно удостовериться в действительности предъявленных адвокатом документов.

Указание о распространении на адвоката с этого момента правил, установленных ч. 3 ст. 53 УПК РФ, не совсем корректно, поскольку, согласно этой же норме, обязанность защитника не разглашать данные предварительного расследования возникает лишь при условии предварительного его предупреждения об этом в порядке, предусмотренном ст. 161 УПК РФ.

5. В ч. 4.1 комментируемой статьи предусмотрен дополнительный защитный механизм соблюдения законных интересов подозреваемого (обвиняемого) — предварительная встреча с адвокатом перед дачей согласия о его вступлении в процесс в качестве защитника, если этот адвокат был приглашен иными лицами, помимо собственно подозреваемого (обвиняемого) или его законного представителя (ч. 1 ст. 50, ч. 3 ст. 51 УПК РФ). Такое решение может быть отражено в протоколе первого процессуального действия, произведенного с участием данного защитника и (или) подозреваемого (обвиняемого), что полностью согласуется с правилами, закрепленными в ст. 120 УПК РФ (см. комментарий).

6. В ч. 5 подчеркивается, что, с одной стороны, в силу конституционных положений о праве гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и самостоятельный выбор защитника (ст. 48 Конституции РФ), состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве (ч. 3 ст. 123 Конституции РФ), участие защитника в процессе не зависит от наличия у него допуска к государственной тайне (постановление КС РФ от 27 марта 1996 г. № 8-П), а с другой — обязанность защитника принимать меры к ее сохранению.

Обладание допуском уже само по себе означает соответствующие обязанность и ответственность защитника (порядок получения допуска установлен в ст. 21 Закона РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 (ред. от 29 июля 2018 г.) «О государственной тайне»).

Отсутствие допуска требует составления отдельного документа — подписки о неразглашении имеющихся в уголовном деле сведений, составляющих государственную тайну.

7. Запрет осуществления защиты одним и тем же лицом двух подозреваемых (обвиняемых), когда интересы одного из них противоречат интересам другого (ч. 6 комментируемой статьи), должен рассматриваться во взаимосвязи с п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК РФ, а также Закона об адвокатуре (подп. 2 п. 4 ст. 6) и Кодекса профессиональной этики адвоката (п. 1 ст. 13).

Участие в одном процессе двух (и более) подозреваемых (обвиняемых) априори несет потенциал противоречия их интересов. По смыслу рассматриваемой нормы, до тех пор пока такие противоречия не обретут конкретные очертания, у нескольких подозреваемых (обвиняемых) может быть один и тот же защитник.

Однако выявление противоречий между интересами подзащитных (которые могут выражаться в изобличении одним обвиняемым другого, признании обвинения одним и оспаривании другим по одним и тем же эпизодам дела и т. п.) исключает возможность дальнейшего участия такого защитника в уголовном судопроизводстве — в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК РФ он подлежит отводу (п. 10 постановления Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве»). Порядок отвода установлен в ч. 1 ст. 69 УПК РФ.

Несоблюдение данного запрета нарушает право обвиняемого на защиту и является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену приговора.

8. В ч. 7 комментируемой статьи закреплена еще одна важнейшая гарантия осуществления права на получение квалифицированной юридической помощи. Соответственно, речь идет о профессионале — адвокате, имеющем ордер на защиту подозреваемого (обвиняемого) в конкретном уголовном производстве.

Прекращение адвокатом принятой на себя защиты возможно лишь в случаях, исключающих дальнейшее участие защитника в производстве (см. ч. 6 комментируемой статьи, ст. 72 УПК РФ), а также при отказе самого подозреваемого (обвиняемого) от помощи защитника (ст. 52 УПК РФ).

Статья 50. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда

1. Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников.

2. По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3. В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2–7 части первой ст. 51 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

4. Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2–7 части первой ст. 51 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

5. В случае, если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета.

(Часть в ред. ФЗ от 24.07.2007 № 214-ФЗ.)

______________________________

1. Комментируемая статья определяет два возможных варианта (повода, способа) привлечения адвоката к участию в производстве (в зависимости от субъекта, инициирующего привлечение): приглашение и назначение.

2. Приглашают защитника (ч. 1 комментируемой статьи) либо сам подозреваемый (обвиняемый), его законный представитель, либо другие лица по поручению или с согласия подозреваемого (обвиняемого), для получения которого предусмотрено предварительное свидание приглашенного адвоката с потенциальным подзащитным (ч. 4.1 ст. 49 УПК РФ).

Приглашение защитника предполагает заключение соглашения между доверителем (приглашающим) и адвокатом (адвокатами) об оказании им юридической помощи на возмездной основе (порядок и условия заключения соглашения установлены в ст. 25 Закона об адвокатуре). Количество приглашаемых защитников законом не ограничивается.

3. Назначение защитника (ч. 2 комментируемой статьи) обеспечивается лицом, в чьем производстве находится уголовное дело (дознавателем, следователем или судом), в случаях, когда защитник не приглашен, а его участие в уголовном судопроизводстве является обязательным (см. ст. 51 УПК РФ).

При этом в соответствии с п. 1 ч. 1 и ч. 3 ст. 51 УПК РФ «просьбы» подозреваемого (обвиняемого) о назначении защитника на самом деле не требуется — достаточно лишь того, что он не отказался от защитника в порядке, предусмотренном ст. 52 УПК РФ.

При назначении защитника расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета (ч. 5 комментируемой статьи) в порядке, определяемом Правительством РФ (см. постановление Правительства РФ от 1 декабря 2012 г. № 1240 (ред. от 21 мая 2019 г.) «О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением дела арбитражным судом, гражданского дела, административного дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации и о признании утратившими силу некоторых актов Совета министров РСФСР и Правительства Российской Федерации»).

В последующем, однако, допускается взыскание с осужденного судебных издержек в виде сумм, выплачиваемых адвокату за оказание им юридической помощи в случае участия адвоката в уголовном судопроизводстве по назначению (подробнее см. ст. 132 УПК РФ).

Назначение защитника исключает возможность выбора конкретного адвоката лицом, осуществляющим уголовное производство, и происходит в порядке, определяемом советом Федеральной палаты адвокатов (см. Порядок назначения адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве, утв. решением Совета Федеральной палаты адвокатов от 15 марта 2019 г.).

4. Нормативные правила ч. 3 и 4 комментируемой статьи регулируют способы разрешения ситуаций, в которых промедление в связи с неявкой приглашенного защитника в течение определенного времени (24 часов с момента задержания, пять суток — для проведения иных процессуальных действий) становится препятствием для надлежащего порядка осуществления уголовного судопроизводства: посредством замены защитника или производства процессуального действия без участия такового.

Когда защиту обвиняемого осуществляют несколько приглашенных им адвокатов, неявка кого-либо из них при надлежащем уведомлении о дате, времени и месте судебного разбирательства не препятствует его проведению при участии хотя бы одного из адвокатов (постановление Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве»).

5. В ситуации, когда приглашенный защитник не является в течение пяти суток со дня заявления подозреваемым (обвиняемым) ходатайства о его приглашении, замена производится путем приглашения подозреваемым (обвиняемым) другого защитника либо обеспечивается следователем (дознавателем) в порядке назначения (после предварительного отказа подозреваемого (обвиняемого) приглашать другого защитника).

6. Если защитник уже вступил в процесс (вне зависимости от повода — приглашения или назначения) и в течение пяти суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия (участие в другом процессе, болезнь и т. д.), то следователь (дознаватель) при условии отсутствия ходатайства подозреваемого (обвиняемого) о приглашении или назначении другого защитника вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, кроме случаев, когда УПК РФ предписывает такое участие обязательным вне зависимости от желания подзащитного или усмотрения следователя (дознавателя) (см. п. 2–8 ч. 1 ст. 51 УПК РФ).

7. В связи с крайне ограниченным сроком (24 часа) в режиме задержания или заключения под стражу замена защитника обеспечивается следователем (дознавателем) без обязательного предварительного выяснения желания подозреваемого (обвиняемого) пригласить другого защитника. При отказе подозреваемого (обвиняемого) от назначенного таким образом защитника (ст. 52 УПК РФ) следователь (дознаватель) вправе провести следственные действия без него, за исключением случаев безусловно обязательного участия защитника (см. п. 2–7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ).

8. Независимо от причин и оснований, для каждого случая в полном объеме действует правило о недопустимости показаний подозреваемого (обвиняемого), данных им в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника (п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ).

Статья 51.
Обязательное участие защитника

1. Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 настоящего Кодекса;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

3.1) судебное разбирательство проводится в порядке, предусмотренном частью пятой ст. 247 настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 27.07.2006 № 153-ФЗ.)

4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 настоящего Кодекса;

8) подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном главой 32.1 настоящего Кодекса.

(Пункт введен ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

2. В случаях, предусмотренных п. 1–5 части первой настоящей ст., участие защитника обеспечивается в порядке, установленном частью третьей ст. 49 настоящего Кодекса, а в случаях, предусмотренных п. 6, 7 и 8 части первой настоящей ст., — с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей или ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 настоящего Кодекса, либо с момента заявления подозреваемым ходатайства о производстве по уголовному делу в порядке, установленном главой 32.1 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

3. Если в случаях, предусмотренных частью первой настоящей ст., защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

______________________________

1. В п. 1 ч. 1 комментируемой статьи установлено общее правило, согласно которому защитник участвует в каждом уголовном производстве «по умолчанию», без дополнительных просьб со стороны обвиняемого (несмотря на упоминание об этом в ч. 2 ст. 50 УПК РФ). Однако это правило условно, поскольку при добровольном отказе со стороны подозреваемого (обвиняемого) от помощи защитника участие последнего перестает быть обязательным, оставаясь на усмотрении дознавателя, следователя и суда (подробнее об отказе от защитника см. комментарий к ст. 52 УПК РФ).

2. В п. 2–8 ч. 1 комментируемой статьи прописаны процессуальные ситуации (юридические признаки), в которых правило об обязательном участии защитника безусловно, т. е. не зависит от желания подзащитного или усмотрения следователя (дознавателя).

Данные ситуации характеризуются особенностями (признаками):

— самого подозреваемого (обвиняемого) — п. 2, 3, 4 — несовершеннолетие (подробнее см. гл. 50 УПК РФ), физические или психические недостатки, не позволяющие самостоятельно осуществлять свое право на защиту (в частности, психическое расстройство, не исключающее вменяемости, существенные дефекты речи, слуха, зрения — см. постановление Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве»), невладение языком судопроизводства (подробнее см. комментарий к ст. 18 УПК РФ);

— возможного наказания (тяжестью) — п. 5;

— дифференциации порядка производства по делу — п. 3.1, 6–8 — в отсутствие подсудимого (ч. 5 ст. 247 УПК РФ), с участием присяжных заседателей (гл. 42 УПК РФ), с принятием судебного решения в особом в порядке (гл. 40 УПК РФ), сокращенная форма дознания (гл. 32.1 УПК РФ).

3. Применительно к этим ситуациям в ч. 2 комментируемой статьи уточняются моменты вступления в процесс защитника. Для п. 1–5 ч. 1 они определяются бланкетным способом с отсылкой на ч. 3 ст. 49 УПК РФ (см. комментарий к ней). Для п. 3–8 моментом обязательного участия защитника определена подача подозреваемым (обвиняемым) соответствующих ходатайств (см. комментарии к гл. 42, 40, 32.1 УПК РФ).

4. В ч. 3 комментируемой статьи указано на общий порядок (способы) привлечения защитника к обязательному участию в производстве: приглашение и назначение (см. комментарий к ст. 50 УПК РФ).

Согласие подозреваемого (обвиняемого) на участие защитника, приглашенного иными лицами, выясняется посредством свидания (см. ч. 4.1 ст. 50 УПК РФ) с адвокатом. При этом несогласие не означает отказа от защитника (ст. 52 УПК РФ) и предполагает его замену путем приглашения или назначения.

Статья 52.
Отказ от защитника

1. Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

2. Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3. Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.

______________________________

1. Процедура и последствия реализации права подозреваемого (обвиняемого) на отказ от помощи защитника — дополнительная гарантия конституционного права на квалифицированную юридическую помощь, исключающая возможность принуждения его к реализации собственного субъективного права вопреки своей воле. Несоблюдение этой гарантии считается существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену приговора и иных значимых процессуальных решений.

2. Отказ от защитника невозможен в ситуациях, определенных в п. 2–8 ч. 1
ст. 51 УПК РФ.

3. Инициатива отказа от защитника принадлежит только самому подозреваемому (обвиняемому). При этом она не может быть связана с отсутствием средств на оплату услуг адвоката, неявкой защитника на отдельное процессуальное действие и должна выражаться свободно, добровольно, явно и недвусмысленно.

Нежелание пользоваться помощью конкретного адвоката не является разновидностью отказа от помощи защитника в смысле комментируемой статьи (т. е. от помощи вообще) — в этом случае должен рассматриваться вопрос о приглашении или назначении другого адвоката (постановление Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве»).

При этом обоснованность отказа от конкретного защитника должна оцениваться с учетом обстоятельств, исключающих его участие в деле (ст. 72 УПК РФ), а также обязанностей адвоката, перечисленных в ст. 6 и 7 Закона об адвокатуре (определение КС РФ от 21 октября 2008 г. № 488-О-О).

4. Необходимое требование к отказу от защитника — письменная форма (либо отдельное заявление, либо отметка в протоколе процессуального действия).

5. Необязательность отказа от защитника для дознавателя, следователя и суда предполагает, что при разрешении соответствующего ходатайства в каждом конкретном случае следует установить, является ли волеизъявление лица свободным и добровольным и нет ли причин для признания такого отказа вынужденным и причиняющим вред его законным интересам (определение КС РФ от 17 декабря 2009 г. № 1622-О-О).

Кроме того, она служит своего рода гарантией для следователя (дознавателя) против злоупотребления правом со стороны подозреваемого (обвиняемого) в целях дальнейшей дискриминации (признания недопустимыми) собственных показаний в суде (п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ).

6. Конституционное право на квалифицированную юридическую помощь обеспечивает возможность в любой момент возобновить ее получение. Ходатайство подозреваемого (обвиняемого) о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу (по новой терминологии ч. 2 ст. 49 УПК РФ в ред. Федерального закона от 17 апреля 2017 г. № 73-ФЗ точнее говорить об участии, а не о допуске) аннулирует предыдущий отказ от помощи защитника, возвращая тем самым силу правилу об обязательности его участия в уголовном процессе (п. 1 ч. 1 ст. 51 УПК РФ).

Вступление в дело защитника не влечет повторения произведенных к этому моменту процессуальных действий, но, безусловно, требует предоставления ему достаточного времени и возможности для подготовки к защите в русле реализации права подозреваемого (обвиняемого) на защиту и полномочий защитника (п. 3 ч. 4 ст. 46, п. 9 ч. 4 ст. 47, п. 6, 7 ч. 1 ст. 53 УПК РФ).

Статья 53.
Полномочия защитника

1. С момента вступления в уголовное дело защитник вправе:

(Абзац в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с п. 3 части четвертой ст. 46 и п. 9 части четвертой ст. 47 настоящего Кодекса;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном частью третьей ст. 86 настоящего Кодекса;

3) привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 настоящего Кодекса;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном настоящим Кодексом;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в т. ч. с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

11) использовать иные не запрещенные настоящим Кодексом средства и способы защиты.

2. Защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя, дознавателя краткие консультации, задавать с разрешения следователя, дознавателя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь или дознаватель может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

3. Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

______________________________

1. В комментируемой статье закреплены основные полномочия защитника, отражающие и обеспечивающие эффективную реализацию его процессуальной функции — оказания квалифицированной юридической помощи подозреваемому (обвиняемому) при защите от уголовного преследования.

2. Суть защиты в уголовном деле — квалифицированное представление подзащитного в уголовно-процессуальных отношениях. В соответствии с этим большинство прав защитника, по сути, производны от прав представляемого лица.

Так, с момента вступления в уголовное производство защитник наравне с представляемым им подозреваемым (обвиняемым) вправе заявлять ходатайства и отводы (п. 8 ч. 1 комментируемой статьи), обжаловать действия (бездействие) лиц, отвечающих за уголовное судопроизводство (п. 10), по окончании предварительного расследования знакомиться и копировать все материалы уголовного дела (п. 7), использовать любые не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты (п. 11) и др.

3. Важнейшее право защитника (п. 6 ч. 1 комментируемой статьи) гарантирует получение им отправной информации, необходимой для надлежащего осуществления своих полномочий — знать, в чем подозревается (обвиняется) подзащитный, и получить полноценное представление о его позиции в уголовном деле, сложившейся в результате производства процессуальных действий или принятия процессуальных решений, затрагивающих его законные интересы, и отраженной в соответствующих процессуальных документах (протоколах следственных действий, постановлениях о возбуждении уголовного дела, об избрании меры пресечения, о назначении судебной экспертизы и др.). Конституционный смысл данной нормы предполагает возможность не только знакомиться, но и копировать эти документы (постановление КС РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П).

4. В отдельный блок могут быть выделены права защитника, обеспечивающие консультирование и выработку (согласование) с подозреваемым (обвиняемым) оптимальной линии защиты и поведения: на свидания в соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ (п. 1 ч. 1 комментируемой статьи); на присутствие при предъявлении обвинения (п. 4) и участие в любых других процессуальных действиях, производимых с подзащитным (п. 5); на дачу консультаций в ходе следственных действий (ч. 2 комментируемой статьи).

5. С функциональной точки зрения ключевыми выступают права защитника, предоставляющие ему серьезные возможности по формированию доказательственной базы в уголовном деле: собирать и представлять доказательства в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ (п. 2 ч. 1 комментируемой статьи); привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК РФ (п. 3); ходатайствовать о производстве следственных действий в порядке гл. 15 УПК РФ (п. 5); задавать с разрешения следователя (дознавателя) вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе следственного действия (ч. 2 комментируемой статьи) и др.

6. Перечисленные процессуальные возможности защитника, по сути, являются не правами, а полномочиями (как и определено в названии комментируемой статьи), т. е. средствами исполнения возложенной на него обязанности, которую он не только может, но и должен исполнить.

В Законе об адвокатуре, Кодексе профессиональной этики адвоката, Стандарте осуществления адвокатом защиты в уголовном судопроизводстве приведенные в комментируемой статье права защитника трактуются в качестве его обязанностей. В соответствии с п. 3 Стандарта осуществления адвокатом защиты в уголовном судопроизводстве, принятого VIII Всероссийским съездом адвокатов 20 апреля 2017 г., адвокат должен не только разъяснять подзащитному его право иметь свидание с защитником наедине и конфиденциально, но и принять меры к тому, чтобы такое свидание было проведено.

Обязанности адвоката активно осуществлять свои уголовно-процессуальные полномочия на протяжении всего срока своего участия в уголовном процессе закреплены во всех последующих пунктах (4–18) данного документа.

Неисполнение (ненадлежащее исполнение) защитником своих полномочий нарушает конституционное право человека и гражданина на квалифицированную юридическую помощь (ст. 48 Конституции РФ). Дополнительной гарантией данного права служит возможность обжалования подзащитным его действий (бездействия) в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта РФ (подп. 9 п. 3 и п. 7 ст. 31, п. 1 и 7 ст. 33 Закона об адвокатуре).

7. В ч. 3 комментируемой статьи обозначено одно из ограничений, которое должно соблюдаться при осуществлении защиты. Здесь же определено необходимое условие ответственности защитника за разглашение данных предварительного расследования — заблаговременное его предупреждение в установленном порядке (ст. 161 УПК РФ). При этом ссылки на сведения и материалы уголовного дела в ходатайствах и жалобах защитника, заявленных в соответствии с УПК РФ, т. е. в рамках непосредственного осуществления им своей процессуальной функции, разглашением не являются.

Это не единственное ограничение, касающееся деятельности защитника. В УПК РФ встречаются и другие, например необходимость соблюдения государственной тайны (ч. 5 ст. 49 УПК РФ).

8. Для определенных процессуальных ситуаций в УПК РФ закрепляются непосредственные обязанности защитника, например предписание удостоверить своей подписью факт отказа от подписания или невозможности подписания протокола следственного действия (ст. 167 УПК РФ) или факт разъяснения обвиняемому его прав и существа обвинения (ч. 5 ст. 172 УПК РФ) и др.

Статья 54.
Гражданский ответчик

1. В качестве гражданского ответчика может быть привлечено физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с Гражданским кодексом РФ несет ответственность за вред, причиненный преступлением. О привлечении физического или юридического лица в качестве гражданского ответчика дознаватель, следователь или судья выносит постановление, а суд — определение.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. Гражданский ответчик вправе:

1) знать сущность исковых требований и обстоятельства, на которых они основаны;

2) возражать против предъявленного гражданского иска;

3) давать объяснения и показания по существу предъявленного иска;

4) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 настоящего Кодекса. При согласии гражданского ответчика дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в т. ч. и в случае его последующего отказа от этих показаний;

5) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет, и пользоваться помощью переводчика бесплатно;

6) иметь представителя;

7) собирать и представлять доказательства;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) знакомиться по окончании предварительного расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному гражданскому иску, и делать из уголовного дела соответствующие выписки, снимать за свой счет копии с тех материалов уголовного дела, которые касаются гражданского иска, в т. ч. с использованием технических средств;

10) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций;

(Пункт в ред. ФЗ от 09.01.2006 № 13-ФЗ; от 29.12.2010 № 433-ФЗ.)

11) выступать в судебных прениях;

12) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора, суда в части, касающейся гражданского иска, и принимать участие в их рассмотрении судом;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

13) знакомиться с протоколом и аудиозаписью судебного заседания и подавать замечания на них;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

14) обжаловать приговор, определение или постановление суда в части, касающейся гражданского иска, и участвовать в рассмотрении жалобы вышестоящим судом;

15) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения, если они затрагивают его интересы.

3. Гражданский ответчик не вправе:

1) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса. За разглашение данных предварительного расследования гражданский ответчик несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

______________________________

1. Институт гражданского иска в уголовном процессе обеспечивает возможность разрешать в одном производстве вопросы не только уголовной, но и гражданско-правовой ответственности — возмещения вреда, причиненного преступлением. Для этого в числе участников судопроизводства предусмотрены самостоятельные процессуальные фигуры — гражданский истец (ст. 44 УПК РФ) и гражданский ответчик, правовой статус которых специально рассчитан на гражданско-правовой компонент уголовного процесса.

2. В соответствии с приведенными в ч. 1 комментируемой статьи признаками понятие гражданского ответчика включает два обязательных элемента: установленная ГК РФ обязанность физического или юридического лица нести ответственность за вред, причиненный преступлением; вынесенное постановление дознавателя, следователя или судьи (определение суда) о его привлечении к участию в уголовном судопроизводстве в качестве гражданского ответчика.

3. Согласно закрепленному в ГК РФ общему правилу, ответственность за вред должен нести собственно причинитель вреда (ч. 1 ст. 1064 ГК РФ). То есть в подавляющем большинстве случаев потенциальным гражданским ответчиком в уголовном деле является непосредственно подозреваемый (обвиняемый).

Однако в качестве гражданского ответчика по уголовному делу могут привлекаться и (или) другие лица, которые в специально оговоренных ГК РФ случаях несут обязанность возмещения причиненного преступлением вреда:

— юридическое лицо или гражданин — работодатель подозреваемого (обвиняемого) за вред, причиненный последним при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей (ст. 1068 ГК РФ);

— соответствующие финансовые органы в случаях причинения вреда государственными органами, органами местного самоуправления и их должностными лицами, а также незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда (ст. 1069–1071 ГК РФ);

— родители, усыновители, попечители, а также организация для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в которой находился причинитель вреда под надзором, в случае причинения вреда путем совершения преступления несовершеннолетними (от 14 до 18 лет) обвиняемыми при отсутствии у обвиняемого доходов или иного имущества, достаточного для возмещения вреда (ст. 1074 ГК РФ, п. 26 постановления Пленума ВС РФ от 29 июня 2010 г. № 17 (в ред. от 16 мая 2017 г.) «О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве»);

— опекун лица, признанного недееспособным, либо юридическое лицо, обязанное осуществлять за ним надзор (ст. 1076 ГК РФ), — ВС РФ допускает наличие в уголовном деле применение принудительных мер медицинского характера гражданского иска, хотя он и не рассматривается по существу в рамках уголовного судопроизводства (п. 25 постановления Пленума ВС РФ от 29 июня 2010 г. № 17 (в ред. от 16 мая 2017 г.) «О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве», п. 22 постановления Пленума ВС РФ от 7 апреля 2011 г. № 6 (в ред. от 3 марта 2015 г.) «О практике применения судами принудительных мер медицинского характера»);

— владелец источника повышенной опасности, посредством которого обвиняемым был причинен вред потерпевшему (ст. 1079 ГК РФ, п. 18–20 постановления Пленума ВС РФ от 26 января 2010 № 1 «О применении судами гражданского законодательства, регулирующего отношения по обязательствам вследствие причинения вреда жизни или здоровью гражданина»).

4. Гражданский ответчик в уголовном процессе определяется только законом. Недопустимо привлекать к участию в уголовном судопроизводстве для разрешения гражданского иска лиц, несущих ответственность за действия подозреваемого (обвиняемого) в силу договора, поскольку это не согласуется с конституционным принципом, лежащим в основе разграничения видов судебной юрисдикции (ч. 2 ст. 118 Конституции РФ) и ведет к несоразмерному ограничению органами, осуществляющими уголовное судопроизводство, права собственности, свободы предпринимательской и иной экономической деятельности (постановление КС РФ от 31 января 2011 г. № 1-П).

В связи с этим решение о признании гражданским ответчиком принимается не автоматически после подачи гражданского иска, а только после того, как дознаватель, следователь, судья или суд удостоверятся в том, что конкретное лицо ответственно за причиненный преступлением вред в силу закона.

5. В целях полноценного обеспечения гражданско-правовых интересов подозреваемого (обвиняемого) его также надлежит наделять процессуально-правовым статусом гражданского ответчика посредством вынесения соответствующего процессуального решения и разъяснения специфических прав и обязанностей, которые статусом подозреваемого (обвиняемого) не охватываются (см., например, Обзор судебной практики Верховного Суда РФ № 1 (2014), утв. Президиумом ВС РФ 24 декабря 2014 г.).

6. Уголовно-процессуальная основа образует нехарактерные для гражданско-правовых отношений особенности судопроизводства по вопросу возмещения вреда, причиненного преступлением. Так, в ст. 160.1 УПК РФ предусматривается превентивное обеспечение гражданского иска в уголовном деле посредством наложения ареста на имущество (ст. 115 УПК РФ). При этом в соответствии с правовой позицией КС РФ наложение ареста на имущество лица, несущего по закону материальную ответственность за чужие действия, предполагает предварительное привлечение владельца имущества в качестве гражданского ответчика (постановление КС РФ от 31 января 2011 г. № 1-П). Следовательно, гражданский ответчик может появиться в уголовном деле даже раньше, чем заявлен гражданский иск.

7. Приведенные в ч. 2 комментируемой статьи права гражданского ответчика определяют его роль в уголовном судопроизводстве и специфику правового статуса в числе представителей стороны защиты. С одной стороны, характер прав рассматриваемого участника, по сути, аналогичен правам подозреваемого (обвиняемого) или защитника (ст. 46, 47, 53 УПК РФ), однако пределы его участия (сфера интересов) и соответствующие процессуальные возможности в уголовном деле определены строго вопросами гражданского иска и материальной ответственности за вред, причиненный преступлением.

С другой стороны, права гражданского ответчика в целом корреспондируются с соответствующими правами гражданского истца (см. комментарий к ст. 44 УПК РФ).

То есть если подозреваемый (обвиняемый) защищается от уголовного преследования, то гражданский ответчик — от гражданского иска. Признание обвиняемого гражданским ответчиком наделяет его полным объемом прав для противостояния как уголовному, так и гражданско-правовому иску.

8. Участие гражданского ответчика в судебном разбирательстве регламентируется ст. 250 УПК РФ (см. комментарий).

9. Суть обязанностей гражданского ответчика сводится к соблюдению установленного порядка судопроизводства, включая явки по вызовам и сохранение следственной тайны (ч. 3 комментируемой статьи).

Статья 55.
Представитель гражданского ответчика

1. Представителями гражданского ответчика могут быть адвокаты, а представителями гражданского ответчика, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом РФ представлять его интересы. По определению суда или постановлению судьи, следователя, дознавателя в качестве представителя гражданского ответчика могут быть также допущены один из близких родственников гражданского ответчика или иное лицо, о допуске которого ходатайствует гражданский ответчик.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. Представитель гражданского ответчика имеет те же права, что и представляемое им лицо.

3. Личное участие в производстве по уголовному делу гражданского ответчика не лишает его права иметь представителя.

______________________________

1. Институт представительства гражданского ответчика действует при оказании квалифицированной юридической помощи представляемому лицу.

2. В зависимости от свойств представляемого ч. 1 комментируемой статьи предусматривает два основных варианта представления интересов гражданского ответчика в уголовном судопроизводстве: адвокат — для физического лица; иное лицо, обладающее соответствующими полномочиями в соответствии с ГК РФ, — для юридического лица (согласно ст. 53 ГК РФ, таковыми являются его органы, через которые юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами).

Так же как и для защиты, для вступления в дело в качестве представителя гражданского ответчика адвокату необходимы ордер и удостоверение адвоката. Представителю юридического лица — доверенность или иные документы, подтверждающие его полномочия представлять это лицо (удостоверение руководителя, устав и др.).

3. В качестве альтернативы допускается участие и иного лица, о котором ходатайствует гражданский ответчик. Решение о допуске принимает лицо, в чьем производстве находится уголовное дело, после того, как убедится в способности исполнения функции представителя. В отличие от защитника, такой вариант представительства возможен не только в судебном, но и в досудебном производстве, что, очевидно, связано с второстепенным значением гражданско-правового элемента в уголовном судопроизводстве.

4. В ст. 72 УПК РФ приведены обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу лица в качестве представителя гражданского ответчика.

5. Из ч. 3 комментируемой статьи вытекает возможность участия представителя как наряду, так и вместо гражданского ответчика, в связи с чем в ч. 2 ему предоставлен полный объем прав представляемого лица (ч. 2 ст. 54 УПК РФ).

Глава 8.
ИНЫЕ УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА

Статья 56.
Свидетель

1. Свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей настоящей ст.

(Часть в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

2. Вызов и допрос свидетелей осуществляются в порядке, установленном ст. 187–191 настоящего Кодекса.

3. Не подлежат допросу в качестве свидетелей:

1) судья, присяжный заседатель — об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу;

2) адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого — об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого с согласия и в интересах подозреваемого, обвиняемого;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

3) адвокат — об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат с согласия лица, которому он оказывал юридическую помощь;

(Пункт в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

4) священнослужитель — об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди;

5) член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия — об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий;

6) должностное лицо налогового органа — об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с предоставленными сведениями, содержащимися в специальной декларации, представленной в соответствии с ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ», и (или) прилагаемых к ней документах и (или) сведениях;

(Пункт введен ФЗ от 08.06.2015 № 140-ФЗ.)

7) арбитр (третейский судья) — об обстоятельствах, ставших ему известными в ходе арбитража (третейского разбирательства).

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2015 № 409-ФЗ.)

8) Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации, уполномоченный по правам человека в субъекте Российской Федерации без их согласия — об обстоятельствах, ставших им известными в связи с исполнением ими своих должностных обязанностей.

(Пункт введен ФЗ от 24.04.2020 № 130-ФЗ.)

4. Свидетель вправе:

1) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 настоящего Кодекса. При согласии свидетеля дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в т. ч. и в случае его последующего отказа от этих показаний;

2) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;

3) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

4) заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе;

5) заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

6) являться на допрос с адвокатом в соответствии с частью пятой ст. 189 настоящего Кодекса;

7) ходатайствовать о применении мер безопасности, предусмотренных частью третьей ст. 11 настоящего Кодекса.

5. Свидетель не может быть принудительно подвергнут судебной экспертизе или освидетельствованию, за исключением случаев, предусмотренных частью первой ст. 179 настоящего Кодекса.

6. Свидетель не вправе:

1) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2) давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний;

3) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса.

7. В случае уклонения от явки без уважительных причин свидетель может быть подвергнут приводу.

8. За дачу заведомо ложных показаний либо отказ от дачи показаний свидетель несет ответственность в соответствии со ст. 307 и 308 УК РФ.

9. За разглашение данных предварительного расследования свидетель несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

______________________________

1. Лицо привлекается к участию в уголовном судопроизводстве в качестве свидетеля по решению дознавателя, следователя, суда о вызове его на допрос для дачи свидетельских показаний. Свидетель вызывается повесткой, которая вручается ему под расписку или передается с помощью средств связи (ст. 188 УПК РФ). С момента вызова на допрос лицо начинает нести обязанности и получает возможность использовать права свидетеля.

2. Основанием для вызова лица в качестве свидетеля являются данные, указывающие на возможность обладания лицом какими-либо сведениями об обстоятельствах, подлежащих установлению по уголовному делу, или о средствах их установления. Такие данные могут быть получены в результате производства любых следственных действий, в том числе допросов других свидетелей, а также подозреваемых (обвиняемых), изучения полученных по запросам документов и т. д.

3. Лицо может явиться для дачи показаний по собственной инициативе, руководствуясь стремлением оказать содействие в раскрытии преступления или иными соображениями. Допрос такого лица в качестве свидетеля не является обязательным для дознавателя, следователя, прокурора, суда. В случае принятия решения о его допросе лицо приобретает процессуальное положение свидетеля с момента начала допроса.

4. В качестве свидетелей к участию в уголовном деле могут привлекаться любые лица, за исключением перечисленных в ч. 3 данной статьи. Преклонный или малолетний возраст, болезненное состояние, высокое должностное положение, иностранное гражданство, заинтересованность в исходе уголовного дела не исключают допрос лица в качестве свидетеля. Перечисленные обстоятельства лишь учитываются при оценке показаний свидетеля и определении места и иных условий проведения допроса.

5. Понятой (ст. 60 УПК РФ) может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах производства и протоколирования следственного действия, проведенного с его участием.

6. Работники органов внутренних дел и других правоохранительных органов могут допрашиваться о характере и результатах действий других лиц, наблюдавшихся ими при осуществлении служебной деятельности по выявлению и пресечению преступлений, задержанию подозреваемых.

7. Лица, участвовавшие в проведении ОРМ, могут давать показания в качестве свидетелей с соблюдением условий, установленных ст. 11, 12 Закона об ОРД (см. комментарий к ст. 89 УПК РФ). В случае представления для использования в доказывании по уголовному делу результатов применения технических средств (фотографирования, звукозаписи, аудио- и видеозаписи), полученных в ходе ОРД, применявшее соответствующие технические средства лицо может быть допрошено для обеспечения достоверности полученных данных.

8. Следователь и иные должностные лица, осуществляющие производство по уголовному делу, допрашиваются на практике в качестве свидетелей в связи с необходимостью восстановления уничтоженных, потерянных, украденных уголовных дел, ранее находившихся в их производстве, а также для выяснения обстоятельств производства ими следственных действий в связи с решением вопросов допустимости доказательств.

9. Известные в судебной практике вызовы в суд и допросы в качестве свидетелей следователей (дознавателей) в связи с заявлениями обвиняемых о применении к ним насилия, угроз, иных незаконных методов расследования не основаны на законе. Во-первых, по смыслу комментируемой статьи свидетель — лицо, свидетельствующее о противоправных действиях других лиц, а не о своих собственных. Во-вторых, Конституция РФ гарантирует каждому привилегию от самообвинения, предоставляя право не свидетельствовать против самого себя (ст. 51 УПК РФ).

10. Адвокат, участвующий в уголовном судопроизводстве, не подлежит допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи, что является гарантией сохранения конфиденциальности сведений, полученных адвокатом при выполнении им профессиональных функций от доверителя. Однако такой запрет не является абсолютным. Если дача показаний адвокатом отвечает интересам подозреваемого (обвиняемого), защитником которого он является, либо интересам иных лиц, получающих от него юридическую помощь в качестве их представителя, в том числе представителя потерпевшего, гражданского истца или ответчика, то по согласованному с указанными лицами ходатайству адвоката он может давать соответствующие показания (определение КС РФ от 6 марта 2003 г. № 108-О «По жалобе гражданина Цицкишвили Гиви Важевича на нарушение его конституционных прав пунктом 2 части третьей статьи 56 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»).

11. Кроме прав, перечисленных в комментируемой статье, свидетель имеет также ряд прав, предусматриваемых иными статьями УПК РФ, в частности право пользоваться в ходе допроса документами и записями, ходатайствовать о проведении при допросе звукозаписи (ст. 189 УПК РФ), право знакомиться с протоколом допроса и делать подлежащие занесению в протокол замечания о его дополнении или уточнении (ст. 166 УПК РФ), право на возмещение расходов, понесенных в связи с явкой на допрос (ст. 131 УПК РФ), и др.

12. Уклонение свидетеля от явки по вызовам дознавателя, следователя или суда выражается в неявке без уважительной причины, в связи с чем свидетель может быть доставлен для дачи показаний принудительно. Об основаниях и о порядке привода свидетеля см. комментарий к ст. 113 УПК РФ.

13. В случае отказа свидетеля от дачи показаний в досудебном производстве дознаватель, следователь, прокурор составляют протокол, желательно с участием понятых, для удостоверения факта отказа. В суде отказ свидетеля от дачи показаний фиксируется в протоколе судебного заседания. При этом свидетелю предоставляется возможность объяснить причины, побудившие его не давать показания. Отказ свидетеля от дачи показаний влечет уголовную ответственность, за исключением случаев отказа от дачи показаний против самого себя, своего супруга или своих близких родственников (примечание к ст. 308 УК РФ).

14. Свидетель несет уголовную ответственность за дачу заведомо ложных показаний, но может быть освобожден от указанной ответственности, если он добровольно в ходе дознания, предварительного следствия или судебного разбирательства до вынесения приговора суда заявил о ложности данных им показаний (примечание к ст. 307 УК РФ).

15. Лицо может быть вызвано на допрос в качестве свидетеля только после возбуждения уголовного дела. Допрос свидетеля в настоящее время может производиться в стадии предварительного расследования, на предварительном судебном слушании, в заседаниях суда первой и апелляционной инстанций, а также в стадии возобновления производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств.

16. Следователь (дознаватель) вправе произвести проверку показаний свидетеля на месте (ст. 194 УПК РФ), привлечь свидетеля к участию в производстве иных следственных действий при соблюдении требований, предусмотренных ч. 5 ст. 164 УПК РФ.

Статья 56.1.
Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве

1. Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, — участник уголовного судопроизводства, привлекаемый к участию в процессуальных действиях по уголовному делу в отношении соучастников преступления.

2. Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, наделяется правами, предусмотренными частью четвертой ст. 56 настоящего Кодекса, с изъятиями, предусмотренными настоящей ст.

3. В случае отказа от дачи показаний для лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, наступают предусмотренные главой 40.1 настоящего Кодекса последствия несоблюдения им условий и невыполнения обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве.

4. Вызов и допрос лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, осуществляются в порядке, установленном ст. 187–190 настоящего Кодекса.

5. Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, не вправе:

1) уклоняться от явки по вызовам следователя или в суд;

2) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в отношении соучастников преступления, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса.

6. В случае уклонения от явки без уважительных причин лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, может быть подвергнуто приводу.

7. Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, не предупреждается об ответственности за дачу заведомо ложных показаний либо отказ от дачи показаний в соответствии со ст. 307 и 308 УК РФ.

8. За разглашение данных предварительного расследования лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

(Статья введена ФЗ от 30.10.2018 № 376-ФЗ.)

______________________________

1. Введение в круг иных участников уголовного судопроизводства лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, обусловлено необходимостью устранения неопределенности процессуального положения данного лица при его привлечении по основному уголовному делу с целью получения показаний в отношении его соучастников.

2. Являясь по выделенному уголовному делу подозреваемым, обвиняемым, подсудимым или уже осужденным по уголовному делу, из которого уголовное дело в отношении него выделено (основному или исходному), данное лицо не подвергается уголовному преследованию. Но одновременно при даче показаний по основному делу в отношении соучастников преступления его роль не соответствует и процессуальному статусу свидетеля как лица, обязанного давать показания о противоправных действиях других лиц, но, исходя из привилегии не обвинять себя, не о своих собственных. Попытки решения указанной проблемы в конечном счете привели к законодательному формированию особого процессуального положения лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство и который действует в качестве самостоятельного участника судопроизводства в случаях привлечения его для изобличения соучастников преступления по основному уголовному делу.

3. При заключении с подозреваемым (обвиняемым) досудебного соглашения о сотрудничестве уголовное дело в отношении него подлежит выделению в отдельное производство из основного уголовного дела в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 154 УПК РФ. Выделение уголовного дела не освобождает подозреваемое (обвиняемое) лицо ни в период предварительного расследования, ни даже после его осуждения от взятых им при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве обязательств по оказанию содействия следствию в раскрытии и расследовании преступлений, изобличении и уголовном преследовании соучастников преступления.

4. С учетом особенностей процессуального положения данного лица при привлечении его к участию в процессуальных действиях в отношении соучастников преступления, фигурирующих в качестве подозреваемых, обвиняемых, подсудимых в основном уголовном деле, данное лицо фактически является свидетельствующим соучастником и обладает рядом прав и обязанностей, характерных для процессуального положения свидетеля.

5. Под процессуальными действиями в отношении соучастников преступления в смысле положений комментируемой статьи подразумеваются следственные действия, предназначенные для получения показаний или связанные с их получением, — допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний (гл. 26 УПК РФ).

6. Основная особенность процессуального положения лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, заключается в том, что при даче показаний в отношении соучастников преступления данное лицо не предупреждается об ответственности за дачу заведомо ложных показаний либо за отказ от дачи показаний в соответствии со ст. 307 и 308 УК РФ и подвергаться наказанию за совершение указанных преступлений не может.

7. В качестве средства обеспечения правдивости показаний данного лица и достоверности сообщаемых им сведений вместо предусматриваемой в отношении обычного свидетеля ответственности по ст. 307 и 308 УК РФ могут наступать неблагоприятные для лица последствия несоблюдения им условий и невыполнения обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве. Если после назначения ему в результате рассмотрения выделенного в отношении него уголовного дела наказания в соответствии с положениями гл. 40.1 УПК РФ будет обнаружено, что он умышленно сообщил ложные сведения или умышленно скрыл от следствия какие-либо существенные сведения, то приговор подлежит пересмотру в порядке, установленном разд. XV настоящего Кодекса.

8. Как отметил КС РФ, степень обременения неблагоприятными последствиями для лица, нарушившего вытекающую из досудебного соглашения о сотрудничестве обязанность дать правдивые показания, которые должны наступать и в случае, если данные им не соответствующие действительности показания служат целям обвинения, может быть не меньшей, чем для свидетеля, привлеченного к уголовной ответственности на основании ст. 307 и 308 УК РФ. Данное лицо вправе в целях своей защиты либо хранить молчание, либо давать показания таким образом, чтобы не нарушать с очевидностью права других лиц (постановление КС РФ от 20 июля 2016 г. № 17-П «По делу о проверке конституционности положений частей второй и восьмой статьи 56, части второй статьи 278 и главы 40.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданина Д. В. Усенко»).

9. Поскольку показания лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, не являются самостоятельным видом доказательства, они могут допускаться в качестве доказательств как показания свидетеля (п. 2 ч. 2 ст. 74 УПК РФ) с учетом особенностей их оценки и определения значимости для установления виновности соучастников, привлекаемых к уголовной ответственности по основному уголовному делу.

10. С учетом такого фактора, как неизбежная личная заинтересованность данного лица в исходе выделенного в отношении него уголовного дела и возможное влияние этой заинтересованности на содержание его показаний по основному уголовному делу, результаты привлечения его к участию в следственных действиях в отношении соучастников преступления подлежат наиболее тщательной и взвешенной оценке. Представляется, что как доказательства они могут использоваться в доказывании, как правило, лишь при наличии совокупности иных доказательств.

Статья 57.
Эксперт

1. Эксперт — лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное в порядке, установленном настоящим Кодексом, для производства судебной экспертизы и дачи заключения.

2. Вызов эксперта, назначение и производство судебной экспертизы осуществляются в порядке, установленном ст. 195–207, 269, 282 и 283 настоящего Кодекса.

3. Эксперт вправе:

1) знакомиться с материалами уголовного дела, относящимися к предмету судебной экспертизы;

2) ходатайствовать о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения, либо привлечении к производству судебной экспертизы других экспертов;

3) участвовать с разрешения дознавателя, следователя и суда в процессуальных действиях и задавать вопросы, относящиеся к предмету судебной экспертизы;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

4) давать заключение в пределах своей компетенции, в т. ч. по вопросам, хотя и не поставленным в постановлении о назначении судебной экспертизы, но имеющим отношение к предмету экспертного исследования;

5) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

6) отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы специальных знаний, а также в случаях, если представленные ему материалы недостаточны для дачи заключения. Отказ от дачи заключения должен быть заявлен экспертом в письменном виде с изложением мотивов отказа.

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

4. Эксперт не вправе:

1) без ведома дознавателя, следователя и суда вести переговоры с участниками уголовного судопроизводства по вопросам, связанным с производством судебной экспертизы;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

2) самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования;

3) проводить без разрешения дознавателя, следователя, суда исследования, могущие повлечь полное или частичное уничтожение объектов либо изменение их внешнего вида или основных свойств;

4) давать заведомо ложное заключение;

5) разглашать данные предварительного расследования, ставшие известными ему в связи с участием в уголовном деле в качестве эксперта, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

6) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд.

(Пункт введен ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

5. За дачу заведомо ложного заключения эксперт несет ответственность в соответствии со ст. 307 УК РФ.

6. За разглашение данных предварительного расследования эксперт несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

______________________________

1. Экспертом может быть назначено лицо, обладающее специальными знаниями, т. е. знаниями, выходящими за пределы юридических знаний дознавателя, следователя, прокурора, судьи как специалиста в области правоведения.

2. Назначение лица экспертом для производства судебной экспертизы и дачи заключения по уголовному делу выражается в принятии должностным лицом или государственным органом, в производстве которого находится уголовное дело, постановления (определения) о назначении экспертизы с изложением решения поручить проведение экспертизы соответствующему специалисту. При производстве экспертизы в экспертном учреждении проведение экспертных исследований и дача заключения поручаются эксперту или нескольким экспертам из числа работников данного экспертного учреждения ее руководителем после получения им постановления должностного лица, осуществляющего предварительное расследование, либо постановления судьи или определения суда о назначении экспертизы (ст. 199 УПК РФ).

3. Лицо, назначенное экспертом, не может производить экспертизу или участвовать в ее производстве при наличии данных о его прямой или косвенной заинтересованности в исходе уголовного дела либо в иных случаях, исключающих его производство по делу, предусмотренных ст. 70 УПК РФ.

4. Объем материалов уголовного дела, относящихся к предмету судебной экспертизы, определяется экспертом по согласованию с должностным лицом, в производстве которого находится уголовное дело.

5. Обоснованное ходатайство эксперта о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения, должно быть по мере возможности удовлетворено. В случае полного или частичного отказа в удовлетворении ходатайства дознаватель, следователь, судья выносят постановление, а суд — определение, которое доводится до сведения эксперта (ст. 122 УПК РФ). При отказе в удовлетворении ходатайства следует учитывать, что, если предоставленные эксперту материалы окажутся недостаточными для дачи заключения, он вправе отказаться от дачи заключения.

6. В связи с выяснением вопросов, относящихся к предмету судебной экспертизы, эксперт с разрешения дознавателя, следователя и суда может участвовать в процессуальных действиях по уголовному делу как по собственной инициативе, так и по ходатайству обвиняемого, подозреваемого, подсудимого, его защитника, а также потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, их представителей. Результаты участия в процессуальных действиях эксперт вправе использовать в своем заключении при изложении результатов экспертного исследования.

7. О порядке подачи и рассмотрения жалобы эксперта на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда см. гл. 16 УПК РФ.

8. Осуществление экспертом права на отказ от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы специальных знаний, а также в случаях недостаточности материалов для дачи заключения, предполагает составление экспертом письменного сообщения с изложением мотивов отказа, с которым вправе знакомиться подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший, представитель (ст. 198 УПК РФ).

9. Эксперт может быть допрошен для получения от него показаний в целях разъяснения или уточнения данного им заключения (ст. 80, 205, 282 УПК РФ).

10. Нарушение экспертом запрета самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования, вести без ведома дознавателя, следователя и суда переговоры с обвиняемым, потерпевшим или иными участниками уголовного судопроизводства по вопросам, связанным с производством судебной экспертизы, влечет признание заключения эксперта недопустимым доказательством согласно ст. 75 УПК РФ.

11. Эксперт вправе требовать возмещения расходов, понесенных им в связи с явкой к месту производства по уголовному делу и проживанием, а также выплаты ему вознаграждения за производство экспертизы, кроме случаев, когда экспертное исследование проводилось им в порядке служебного задания (ст. 131 УПК РФ).

12. Закон предусматривает возможность привлечения эксперта к уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, но не за отказ от дачи заключения. Эксперт освобождается от уголовной ответственности, если он добровольно в ходе дознания, предварительного следствия или судебного разбирательства до вынесения приговора суда заявил о ложности данного им заключения (примечание к ст. 307 УК РФ).

Статья 58.
Специалист

1. Специалист — лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном настоящим Кодексом, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию.

2. Вызов специалиста и порядок его участия в следственных и иных процессуальных действиях, судебных заседаниях определяются ст. 168 и 270 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

2.1. Стороне защиты не может быть отказано в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в производстве по уголовному делу в порядке, установленном настоящим Кодексом, специалиста для разъяснения вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, за исключением случаев, предусмотренных ст. 71 настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

3. Специалист вправе:

1) отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями;

2) задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения дознавателя, следователя и суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол;

4) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

4. Специалист не вправе уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд, а также разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве специалиста, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса. За разглашение данных предварительного расследования специалист несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

______________________________

1. В качестве специалиста в уголовном судопроизводстве может участвовать любое лицо, обладающее специальными знаниями. Несмотря на сходство по данному признаку специалиста с экспертом, его роль существенно отличается от роли последнего.

2. Комментируемая статья предусматривает два варианта привлечения сведущего в определенной области знаний лица в качестве специалиста. Во-первых, для участия в процессуальных действиях, содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, а также для постановки вопросов эксперту. Во-вторых, для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию.

3. В отличие от эксперта, специалист никакого исследования не производит и, соответственно, выводы из исследования, характерные для заключения эксперта, не делает. Его заключение — представленные в письменном виде суждения по вопросам, поставленным перед ним сторонами обвинения и защиты (ч. 3 ст. 80 УПК РФ). Хотя и заключение эксперта, и заключение специалиста имеют значение доказательств, ВС РФ особо обращает внимание на то, что в случае необходимости проведения исследования должна быть проведена экспертиза (постановление Пленума ВС РФ от 21 декабря 2010 г. № 28 «О судебной экспертизе по уголовным делам»).

4. Необходимость привлечения специалиста к участию в процессуальных действиях для содействия в обнаружении, изъятии следов преступления и в иных предусмотренных законом случаях по общему правилу определяется в каждом случае индивидуально, в зависимости от обстоятельств уголовного дела. УПК РФ предусматривает лишь обязательное участие специалиста в области медицины — врача в осмотре трупа на месте его обнаружения при невозможности обеспечить участие в осмотре судебно-медицинского эксперта (ст. 178 УПК РФ), а также в освидетельствовании лица другого со следователем пола, если освидетельствование сопровождается обнажением данного лица (ст. 179 УПК РФ).

5. Вызов специалиста может производиться дознавателем, следователем, судом по ходатайству обвиняемого, потерпевшего или по инициативе иных участвующих в производстве по уголовному делу лиц, например собственника или владельца имущества, на которое предполагается наложить арест.

6. Процессуальное положение специалиста во многом аналогично процессуальному положению эксперта. В частности, как и эксперт, специалист вправе: отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если не обладает соответствующими специальными знаниями; требовать выплаты ему сумм на покрытие расходов, связанных с явкой к месту проведения процессуальных действий и проживанием, а также вознаграждения за работу, за исключением случаев его участия в уголовном деле в порядке выполнения служебного задания, и т. д.

7. Участие лица в следственных и иных процессуальных действиях в качестве специалиста не исключает его дальнейшее участие в производстве по данному уголовному делу в качестве эксперта.

Статья 59.
Переводчик

1. Переводчик — лицо, привлекаемое к участию в уголовном судопроизводстве в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, свободно владеющее языком, знание которого необходимо для перевода.

2. О назначении лица переводчиком дознаватель, следователь или судья выносит постановление, а суд — определение. Вызов переводчика и порядок его участия в уголовном судопроизводстве определяются ст. 169 и 263 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3. Переводчик вправе:

1) задавать вопросы участникам уголовного судопроизводства в целях уточнения перевода;

2) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, а также с протоколом судебного заседания и делать замечания по поводу правильности записи перевода, подлежащие занесению в протокол;

3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

4. Переводчик не вправе:

1) осуществлять заведомо неправильный перевод;

2) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве переводчика, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

3) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд.

(Пункт введен ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

5. За заведомо неправильный перевод и разглашение данных предварительного расследования переводчик несет ответственность в соответствии со ст. 307 и 310 УК РФ.

6. Правила настоящей ст. распространяются на лицо, владеющее навыками сурдоперевода и приглашенное для участия в производстве по уголовному делу.

______________________________

1. Переводчик привлекается к участию в уголовном судопроизводстве для обеспечения лицам, не владеющим или недостаточно владеющим языком, на котором ведется судопроизводство, права делать заявления, давать объяснения и показания, заявлять ходатайства, делать замечания в связи с их участием в производстве процессуальные действий на родном языке или другом языке, которым они владеют. Надлежащее обеспечение участникам уголовного судопроизводства указанного права является составной частью принципа языка уголовного судопроизводства (ст. 18 УПК РФ).

2. Дознаватель, следователь, судья (суд) обязаны обеспечить участие в производстве по уголовному делу переводчика, даже если знают язык, на котором предпочитает давать объяснения и показания, заявлять ходатайства и т. п. участник уголовного судопроизводства, не владеющий или слабо владеющий языком, на котором ведется уголовное судопроизводство.

3. Суд, разъясняя сторонам их права и обязанности, создавая необходимые условия для исполнения ими процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав и разрешая заявленные ими ходатайства, должен удостовериться в том, что уровень владения участником уголовного судопроизводства языком, на котором оно ведется, со всей очевидностью является достаточным для реализации этим участником его прав и обязанностей (определение КС РФ от 25 сентября 2014 г. № 1874-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Республики Узбекистан Султонмуродова Улугбека Султонмуродовича на нарушение его конституционных прав положениями Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»). Подобные требования в равной мере распространяются в досудебном производстве на следователя (дознавателя).

4. Лицо привлекается к участию в уголовном деле в качестве переводчика по инициативе дознавателя, следователя, суда либо по ходатайству участника уголовного процесса, не владеющего или недостаточно владеющего языком, на котором ведется судопроизводство.

5. Если участник уголовного судопроизводства соглашается обходиться без переводчика или по собственной инициативе заявляет о нежелании обращаться к его помощи, но очевидно, что он недостаточно владеет языком, на котором ведется уголовное судопроизводство, дознаватель, следователь или суд обязаны независимо от его мнения обеспечить участие переводчика в уголовном деле.

6. Перед назначением лица переводчиком должно быть выяснено наличие или отсутствие обстоятельств, исключающих участие переводчика в производстве по уголовному делу (ст. 69 УПК РФ).

7. Переводчик вправе знать о своих процессуальных правах, обязанностях и об ответственности в связи с участием в производстве по уголовному делу, которые ему следует разъяснить одновременно с объявлением постановления (определения) о назначении его переводчиком.

Статья 60.
Понятой

1. Понятой — не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое дознавателем, следователем для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и результатов следственного действия.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. Понятыми не могут быть:

1) несовершеннолетние;

2) участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники;

3) работники органов исполнительной власти, наделенные в соответствии с ФЗ полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.

3. Понятой вправе:

1) участвовать в следственном действии и делать по поводу следственного действия заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол;

2) знакомиться с протоколом следственного действия, в производстве которого он участвовал;

3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя и прокурора, ограничивающие его права.

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

4. Понятой не вправе уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд, а также разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 настоящего Кодекса. За разглашение данных предварительного расследования понятой несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

______________________________

1. Участие понятых в уголовном судопроизводстве обуславливается необходимостью обеспечить соблюдение следователем условий и порядка производства следственных действий и объективное, в точном соответствии с действительностью, отражение в протоколах следственных действий их результатов, в том числе выявленных данных, обнаруженных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела.

2. Отсутствие какой-либо прямой или косвенной заинтересованности в исходе уголовного дела является определяющим фактором, позволяющим положительно решить вопрос о привлечения лица к участию в следственном действии в качестве понятого. Возможность личной заинтересованности в результатах производства по уголовному делу выясняется путем собеседования с данным лицом, наведения о нем справок и иными способами, позволяющими убедиться в его объективности и беспристрастности.

3. Установление в дальнейшем факта заинтересованности понятого в исходе уголовного дела ставит под сомнение достоверность результатов следственного действия, проведенного с его участием, и может повлечь признание их не имеющими юридического значения и не пригодными для использования в доказывании, т. е. недопустимыми доказательствами (ст. 75 УПК РФ).

4. Считается нежелательным привлекать в качестве понятых любых работников органа предварительного расследования, в том числе секретарей-машинисток, технических служащих, водителей служебных машин, а также общественных помощников следователя. Их объективность и беспристрастность при участии в следственных действиях и фиксации полученных результатов в материалах уголовного дела могут быть поставлены под сомнение ввиду наличия служебных, дружеских или приятельских отношений со следователем либо дознавателем.

5. Необходимые данные о лице, привлекаемом в качестве понятого, его фамилия, имя, отчество и адрес, подлежащие отражению в протоколе следственного действия, выясняются с помощь паспорта или иных заменяющих паспорт документов.

6. Понятые участвуют в следственных действиях, выполняемых только в досудебном производстве. Участие понятых в судебных стадиях уголовного процесса, согласно закону, не вызывается необходимостью.

7. Понятые участвуют исключительно в следственных действиях, связанных с возможностью непосредственного восприятия следователем (дознавателем) информации об обстоятельствах расследуемого преступления, — при выявлении следов преступления во время проведения осмотра места происшествия, обнаружении орудий преступления в ходе выемки, обыска и т. д.

Участие понятых не требуется при получении данных о преступлении следователем (дознавателем) опосредствованно, в частности путем допроса свидетелей, потерпевших, обвиняемых, подозреваемых.

8. В ряде случае закон предъявляет дополнительные требования к привлечению понятых. Для участия в осмотре, выемке и снятии копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений в учреждениях связи понятые должны привлекаться из числа работников данного учреждения (ст. 185 УПК РФ). Личный обыск лица производится только с участием понятых одного пола с обыскиваемым (ст. 184 УПК РФ).

9. Понятой обязан присутствовать при проведении следственного действия в течение всего периода его производства и удостоверить правильность отражения в протоколе хода и результатов следственного действия. Замечания понятого о дополнении и об уточнении протокола подлежат обязательному внесению в протокол.

10. О случаях участия понятых в производстве следственных действий в обязательном порядке (с возможностью исключения из указанного правила) или по усмотрению следователя (дознавателя), об условиях и о порядке производства следственных действий с участием понятых или без их участия см. комментарий к ст. 170 УПК РФ.

Глава 9.
ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИСКЛЮЧАЮЩИЕ УЧАСТИЕ В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

Статья 61.
Обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу

1. Судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель не может участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

(Абзац в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

1) является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или свидетелем по данному уголовному делу;

2) участвовал в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, помощника судьи, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а судья также — в качестве дознавателя, следователя, прокурора в производстве по данному уголовному делу;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

3) является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу.

2. Лица, указанные в части первой настоящей ст., не могут участвовать в производстве по уголовному делу также в случаях, если имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе данного уголовного дела.

3. Наличие информации о внепроцессуальном обращении, поступившем судье по уголовному делу, находящемуся в его производстве, само по себе не может рассматриваться в качестве основания для отвода судьи.

(Часть введена ФЗ от 02.07.2013 № 166-ФЗ.)

______________________________

1. Должностные лица, ведущие уголовное судопроизводство и ответственные за его результаты, не могут участвовать (подлежат отводу от участия) в производстве по уголовному делу при наличии данных, ставящих под сомнение их объективность и беспристрастность. Обеспечение непредвзятого отношения судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя к участникам и результатам производства по уголовному делу является залогом легитимности осуществляемых ими процессуальных действий и решений, обязательным условием допустимости имеющихся в уголовном деле доказательств.

2. Комментируемая статья предусматривает совокупность обстоятельств, являющихся общими основаниями для исключения из участия в производстве по уголовному делу судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя. Применительно к роли в уголовном судопроизводстве и процессуальному положению каждого из указанных должностных лиц законом могут устанавливаться дополнительные обстоятельства, подлежащие учету при решении вопроса о возможности или невозможности участия соответствующего должного лица в производстве по уголовному делу.

3. Судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель не могут осуществлять производство по уголовному делу не только в случае уже состоявшегося их участия в деле в качестве свидетелей, но и тогда, когда их могут допросить в качестве свидетелей вследствие обладания ими сведений об обстоятельствах, подлежащих доказыванию (ст. 73 УПК РФ).

Основания для устранения любого из указанных должностных лиц от участия в производстве по уголовному делу налицо уже и тогда, когда ему преступлением, по поводу совершения которого возбуждено данное дело, причинен моральный, физический или имущественный вред, но лицо еще не признано потерпевшим в соответствии со ст. 42 УПК РФ.

4. Требования ч. 1 комментируемой статьи распространяются и на оперативных сотрудников органа дознания, что означает недопустимость их привлечения — предполагающего, по сути, выполнение процессуальных функций стороны обвинения — к участию в предварительном расследовании, в том числе по поручению следователя, данному в порядке п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ, если они уже являются по этому уголовному делу свидетелями (определение КС РФ от 29 ноября 2012 г. № 2417-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Ана Роберта Сергеевича на нарушение его конституционных прав пунктом 1 части первой статьи 61 и частью первой статьи 62 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»).

5. Следует также иметь в виду, что ч. 2 и 4 ст. 278.1 УПК РФ в уголовный процесс введен новый субъект уголовно-процессуальных отношений — судья суда по месту нахождения свидетеля. Несмотря на то что этот судья не входит в состав суда, рассматривающего дело, не оценивает доказательства и не принимает по делу решения, что предопределяет отсутствие прямых оснований к распространению на него общего порядка отвода, он, организуя судебный допрос по видеоконференц-связи, по существу, выполняет публично-правовую функцию содействия правосудию. Поэтому на судью суда по месту нахождения свидетеля также распространяются вытекающие из принципа законности требования беспристрастности, проверка соблюдения которых во всяком случае обеспечивается в ходе дальнейшего производства по делу при проверке и оценке полученных доказательств и проверке законности и обоснованности судебных решений (определение КС РФ от 11 апреля 2019 г. № 855-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Новикова Дмитрия Владимировича на нарушение его конституционных прав статьями 61, 64, 65 и 278.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»).

6. О понятиях «близкие родственники», «родственники» и «участники уголовного судопроизводства» см. ст. 5 УПК РФ (п. 4, 37, 58).

7. Круг иных обстоятельств, дающих основание полагать, что судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе данного уголовного дела, не ограничен и допускает возникновение самых разнообразных ситуаций, которые заранее предусмотреть и тем более перечислить в законе невозможно. К ним, в частности, относятся дружеские, приятельские или, наоборот, неприязненные, враждебные отношения с другими участниками производства по уголовному делу, в том числе со стороны обвинения или стороны защиты. Принимаются во внимание также возможность проявления корыстного интереса, наличие долговых обязательств и т. д.

Статья 62.
Недопустимость участия в производстве по уголовному делу лиц, подлежащих отводу

1. При наличии оснований для отвода, предусмотренных настоящей главой, судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель, помощник судьи, секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт, специалист, защитник, а также представители потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика обязаны устраниться от участия в производстве по уголовному делу.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ; от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

2. В случае, если лица, указанные в части первой настоящей ст., не устранились от участия в производстве по уголовному делу, отвод им может быть заявлен подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, защитником, а также государственным обвинителем, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или их представителями.

3. В случае отказа в удовлетворении заявления об отводе подача повторного заявления об отводе тем же лицом и по тем же основаниям не допускается.

(Часть введена ФЗ от 02.08.2019 № 309-ФЗ.)

4. Решение об отказе в удовлетворении заявления об отводе, принятое в ходе досудебного производства по уголовному делу, не является препятствием для последующей подачи заявления об отводе тем же лицом в отношении того же лица и по тем же основаниям в ходе судебного производства по уголовному делу.

(Часть введена ФЗ от 02.08.2019 № 309-ФЗ.)

______________________________

1. Основаниями для отвода судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, переводчика, эксперта, специалиста, защитника, а также представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика выступают обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УПК РФ. Для отвода достаточно хотя бы одного из таких обстоятельств.

2. Способом выполнения обязанности устраниться от участия в производстве по уголовному делу, при наличии соответствующих обстоятельств, по собственной инициативе является заявление о самоотводе, подлежащее рассмотрению и разрешению надлежащим должностным лицом или государственным органом в установленном законом порядке.

3. Заявление об отводе предполагает его мотивированность, изложение конкретных данных о наличии обстоятельств, исключающих участие лица в производстве по уголовному делу. Заявление немотивированного отвода допускается только в отношении присяжных заседателей (ст. 328 УПК РФ).

Статья 63.
Недопустимость повторного участия судьи в рассмотрении уголовного дела

1. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции, не может участвовать в рассмотрении данного уголовного дела в суде второй инстанции или в порядке надзора, а равно участвовать в новом рассмотрении уголовного дела в суде первой или второй инстанции либо в порядке надзора в случае отмены вынесенных с его участием приговора, а также определения, постановления о прекращении уголовного дела.

2. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде второй инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого уголовного дела в суде первой инстанции или в порядке надзора, а равно в новом рассмотрении того же дела в суде второй инстанции после отмены приговора, определения, постановления, вынесенного с его участием.

3. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в порядке надзора, не может участвовать в рассмотрении того же уголовного дела в суде первой или второй инстанции.

(Статья в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

______________________________

1. Недопустимость участия судьи, принимавшего участие в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции, в рассмотрении того же уголовного дела в суде второй инстанции или в порядке надзора, а равно в новом рассмотрении уголовного дела в суде первой или второй инстанции либо в порядке надзора в случае отмены вынесенных с его участием приговора, а также определения, постановления о прекращении уголовного дела, объясняется невозможностью обеспечить должную объективность и беспристрастность судьи при пересмотре решений, ранее вынесенных по уголовному делу с его участием.

2. Судья, ранее высказавший в ходе производства по уголовному делу свое мнение по предмету рассмотрения, никак не должен принимать участие в дальнейшем производстве по делу. Тем более не должен участвовать в рассмотрении уголовного дела судья, который ранее непосредственно принимал решение по вопросам, вновь ставшим предметом судебного заседания. В таких случаях недопустимость повторного участия судьи в судебном заседании не зависит от того, было или не было отменено вышестоящим судом принятое с его участием решение.

3. Конституционный Суд РФ в своих решениях неоднократно указывал, что новому рассмотрению дела тем же самым судьей предыдущее его участие в данном деле не препятствует лишь в случае вынесения им решений по тем или иным процессуальным вопросам, не касающимся предмета предстоящего судебного разбирательства; судья, который ранее высказал в ходе производства по уголовному делу свое мнение по вопросам, вновь ставшим предметом судебного заседания, не должен участвовать в рассмотрении уголовного дела; повторное участие судьи в рассмотрении уголовного дела (поскольку оно было бы связано с оценкой ранее уже исследовавшихся с его участием обстоятельств дела) является недопустимым во всех случаях — как при новом рассмотрении дела после отмены первоначального решения, так и после выраженного вышестоящей судебной инстанцией согласия с таким решением, в противном случае могут быть поставлены под сомнение беспристрастность и объективность судьи (определение КС РФ от 27 сентября 2018 г. № 2179-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Вантеева Олега Алексеевича на нарушение его конституционных прав частью второй статьи 63 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»).

4. По смыслу ч. 1 комментируемой статьи судья не может участвовать в повторном рассмотрении жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ в случае отмены первоначально состоявшегося решения по жалобе, вынесенного с его участием (постановление Пленума ВС РФ от 10 февраля 2009 г. № 1 «О практике рассмотрения судами жалоб в порядке статьи 125 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»).

5. Повторное участие судьи в рассмотрении уголовного дела допускается, если ранее судом принимались промежуточные решения по тем или иным процессуальным вопросам, не касающимся существа рассматриваемого дела и не находящимся в прямой связи с подлежащими отражению в приговоре или ином итоговом решении выводами о фактических обстоятельствах дела.

Статья 64.
Заявление об отводе судьи

1. При наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 61 и 63 настоящего Кодекса, судье может быть заявлен отвод участниками уголовного судопроизводства.

2. Отвод судье заявляется до начала судебного следствия, а в случае рассмотрения уголовного дела судом с участием присяжных заседателей — до формирования коллегии присяжных заседателей. В ходе дальнейшего судебного заседания заявление об отводе допускается лишь в случае, когда основание для него ранее не было известно стороне.

______________________________

1. К судье как к лицу, осуществляющему судебную власть в уголовном судопроизводстве и обладающему исключительным правом признания от имени государства обвиняемых в совершении преступлений виновными с назначением им уголовного наказания, предъявляются повышенные требования объективности и беспристрастности. В соответствии с Законом «О статусе судей в Российской Федерации» судья при исполнении своих полномочий, а также во внеслужебных отношениях должен избегать всего, что могло бы умалить авторитет судебной власти, достоинство судьи или вызвать сомнение в его объективности, справедливости и беспристрастности (ст. 3).

2. Чтобы не давать поводов для сомнений в его полной объективности и беспристрастности и тем самым не создавать оснований для отвода, судья обязан воздерживаться от высказывания каких-либо выводов по уголовному делу до удаления в совещательную комнату и вынесения приговора или иного итогового решения.

3. В связи с участием в отправлении правосудия отвод может быть заявлен профессиональному судье, а также присяжным заседателям, включая запасных заседателей.

4. Пребывание в составе суда судьи, не назначенного в установленном законом порядке, а равно включение в состав присяжных заседателей лица с нарушением требований отбора кандидатов в присяжные заседатели и формирования коллегии присяжных заседателей создает безусловные основания для их отвода.

5. Выявление оснований для отвода судьи в ходе апелляционного, кассационного производства либо при рассмотрении уголовного дела в суде в порядке надзора расценивается как существенное нарушение уголовно-процессуального закона и влечет отмену приговора на основании п. 2 ч. 2 ст. 381 УПК РФ независимо от заявления отвода соответствующему судье (присяжному заседателю) заинтересованными лицами.

Статья 65.
Порядок рассмотрения заявления об отводе судьи

1. Отвод, заявленный судье, разрешается судом в совещательной комнате с вынесением определения или постановления.

2. Отвод, заявленный судье, разрешается остальными судьями, если уголовное дело рассматривается судом коллегиально, в отсутствие судьи, которому заявлен отвод. Судья, которому заявлен отвод, вправе до удаления остальных судей в совещательную комнату публично изложить свое объяснение по поводу заявленного ему отвода.

3. Отвод, заявленный нескольким судьям или всему составу суда, разрешается тем же судом в полном составе большинством голосов.

4. Отвод, заявленный судье, единолично рассматривающему уголовное дело, либо ходатайство о применении меры пресечения или производстве следственных действий, либо жалобу на постановление об отказе в возбуждении уголовного дела или о его прекращении, разрешается этим же судьей.

5. В случае удовлетворения заявления об отводе судьи, нескольких судей или всего состава суда уголовное дело, ходатайство либо жалоба передаются в производство соответственно другого судьи или другого состава суда в порядке, установленном настоящим Кодексом.

6. Если одновременно с отводом судье заявлен отвод кому-либо из других участников производства по уголовному делу, то в первую очередь разрешается вопрос об отводе судьи.

______________________________

1. В связи с поступившим заявлением об отводе судьи суд вправе по собственной инициативе или по ходатайству участников уголовного судопроизводства с учетом мнения отводимого предложить сторонам высказать свое мнение о наличии обстоятельств, исключающих участие судьи в производстве по уголовному делу.

2. Решения суда об удовлетворении либо об отказе в удовлетворении заявления об отводе судьи должно содержать обоснование принятого решения со ссылкой на соответствующие положения закона.

3. В случае реализации подсудимым или его защитником, а также государственным обвинителем в соответствии со ст. 327 УПК РФ права на немотивированный отвод присяжного заседателя заявленный ими отвод принимается без обсуждения и вынесения отдельного судебного решения.

4. Если при производстве по уголовному делу с участием присяжных заседателей основания, предусмотренные ст. 61 УПК РФ, становятся известны сторонам после окончания формирования коллегии присяжных заседателей (после принятия присяги присяжными заседателями), то стороны вправе заявить отвод до удаления присяжных заседателей в совещательную комнату для вынесения вердикта. Такие отводы разрешаются судьей в соответствии с ч. 2 ст. 256 УПК РФ в совещательной комнате (постановление Пленума ВС РФ от 22 ноября 2005 г. № 23 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих судопроизводство с участием присяжных заседателей»).

Статья 66.
Отвод прокурора

1. Решение об отводе прокурора в ходе досудебного производства по уголовному делу принимает вышестоящий прокурор, а в ходе судебного производства — суд, рассматривающий уголовное дело.

2. Участие прокурора в производстве предварительного расследования, а равно его участие в судебном разбирательстве не является препятствием для дальнейшего участия прокурора в производстве по данному уголовному делу.

______________________________

1. Отвод прокурору в досудебном производстве может быть заявлен и, с учетом обстоятельств, исключающих участие прокурора в уголовном судопроизводстве, подлежит разрешению в порядке ст. 119–122 УПК РФ.

2. В ходе судебного разбирательства заявление об отводе прокурора рассматривается и разрешается по правилам ст. 65 УПК РФ.

3. Участие прокурора не только в производстве предварительного расследования, но и в стадии возбуждения уголовного дела не является препятствием для участия прокурора в судебных стадиях уголовного процесса.

Статья 67.
Отвод следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя

(Наименование в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

1. Решение об отводе следователя принимает руководитель следственного органа, а решение об отводе начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя принимает прокурор. Решение об отводе руководителя следственного органа принимает вышестоящий руководитель следственного органа.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 02.12.2008 № 226-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

2. Предыдущее участие руководителя следственного органа, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя в производстве предварительного расследования по данному уголовному делу не является основанием для его отвода.

(Часть в ред. ФЗ от 02.12.2008 № 226-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ.)

______________________________

1. Руководитель следственного органа принимает решение об отводе следователя, а вышестоящий руководитель следственного органа — решение об отводе руководителя следственного органа в порядке выполнения обязанностей по осуществлению контроля за процессуальной деятельностью органов предварительного следствия и с учетом их ответственности за результаты предварительного следствия.

2. Прокурор принимает решение об отводе начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя исходя из полномочий, предусмотренных ст. 37 УПК РФ.

3. Осуществление следственных и иных процессуальных действий следователем (дознавателем) в стадии возбуждения уголовного дела не устраняет его от производства по данному уголовному делу в стадии предварительного расследования.

4. В период рассмотрения прокурором или руководителем следственного органа заявления об отводе и до принятия по нему окончательного решения следователь (дознаватель) вправе осуществлять по уголовному делу предварительное следствие (дознание).

Статья 68.
Отвод помощника судьи, секретаря судебного заседания

(Наименование в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

1. Решение об отводе помощника судьи, секретаря судебного заседания принимает суд, рассматривающий уголовное дело, или судья, председательствующий в суде с участием присяжных заседателей.

2. Предыдущее участие лица в производстве по уголовному делу в качестве помощника судьи или секретаря судебного заседания не является основанием для его отвода.

(Статья в ред. ФЗ от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

______________________________

1. Секретарь судебного заседания ведет протокол судебного заседания и обязан полно и правильно излагать в протоколе действия и решения суда, а также действия участников судебного разбирательства (ст. 245 УПК РФ). Помощник судьи по поручению председательствующего ведет протокол судебного заседания, а также обеспечивает контроль за фиксированием хода судебного заседания техническими средствами, производит иные процессуальные действия в случаях и порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом (ст. 244.1 УПК РФ).

Если помощник судьи или секретарь судебного заседания лично заинтересован в исходе уголовного дела или имеются иные обстоятельства, исключающие его участие в уголовном судопроизводстве, он не в состоянии сохранять необходимую объективность, беспристрастность, правильно, непредвзято отражать в протоколе ход и результаты судебного разбирательства и, соответственно, подлежит отводу.

2. Для обеспечения участникам уголовного судопроизводства права на отвод помощника судьи, секретаря судебного заседания председательствующий в судебном заседании обязан объявить и разъяснить сторонам указанное право (ст. 266 УПК РФ).

3. Отвод помощника судьи, секретаря судебного заседания разрешается в порядке, предусмотренном ст. 65 УПК РФ.

Статья 69.
Отвод переводчика

1. Решение об отводе переводчика в ходе досудебного производства по уголовному делу принимает дознаватель, следователь, а также суд в случаях, предусмотренных ст. 165 настоящего Кодекса. В ходе судебного производства указанное решение принимает суд, рассматривающий данное уголовное дело, или судья, председательствующий в суде с участием присяжных заседателей.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. При наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 61 настоящего Кодекса, отвод переводчику может быть заявлен сторонами, а в случае обнаружения некомпетентности переводчика — также свидетелем, экспертом или специалистом.

3. Предыдущее участие лица в производстве по уголовному делу в качестве переводчика не является основанием для его отвода.

______________________________

1. О процессуальном положении переводчика см. комментарий к ст. 59 УПК РФ.

2. Прямая или косвенная заинтересованность переводчика в результатах производства по уголовному делу способна привести к умышленному или непроизвольному искажению им перевода и тем самым повлечь ущемление прав участников уголовного судопроизводства, привести судью, прокурора, следователя, дознавателя к выводам, не соответствующим действительности, и необоснованным решениям по уголовному делу. Поэтому при наличии любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УПК РФ, переводчик подлежит устранению из производства по уголовному делу.

3. Некомпетентность переводчика выражается в слабом знании им языка, на котором, согласно ст. 18 УПК РФ, предпочитают изъясняться участники уголовного процесса, не владеющие или недостаточно владеющие языком, на котором ведется уголовное судопроизводство. Некомпетентность переводчика может проявиться в отсутствии способности адекватно воспринять слова или выражения, подлежащие переводу, перевести их точно в соответствии со смыслом сказанного, передать особенности наречия и т. д.

4. Право заявить отвод переводчику в случае выявления его некомпетентности предоставлено свидетелю, эксперту и специалисту для обеспечения им возможности при производстве по уголовному делу реализовать другие права и надлежащим образом осуществлять возложенные на них обязанности.

5. Решение об отводе переводчика дознаватель, следователь, судья излагают в форме постановления, суд — в форме определения.

6. В ходе судебного производства вопрос об отводе переводчика разрешается в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 65 УПК РФ.

Статья 70.
Отвод эксперта

1. Решение об отводе эксперта принимается в порядке, установленном частью первой ст. 69 настоящего Кодекса.

2. Эксперт не может принимать участие в производстве по уголовному делу:

1) при наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 61 настоящего Кодекса. Предыдущее его участие в производстве по уголовному делу в качестве эксперта или специалиста не является основанием для отвода;

2) если он находился или находится в служебной или иной зависимости от сторон или их представителей;

3) если обнаружится его некомпетентность.

______________________________

1. Процессуальное положение эксперта определяется ст. 57 УПК РФ.

2. Деятельность эксперта в уголовном судопроизводстве приводит к появлению заключения эксперта как доказательства, способного существенно повлиять на итоговые выводы по уголовному делу, что вызывает необходимость устранения эксперта от участия в производстве судебной экспертизы при наличии любого из обстоятельств, предусматриваемых ст. 61 УПК РФ.

3. Содержащееся в п. 1 ч. 2 комментируемой статьи разъяснение подразумевает, что одно и то же лицо, занимающее, например, в экспертно-криминалистических подразделениях органов внутренних дел должность эксперта-криминалиста, может быть после участия в любом следственном действии по уголовному делу в качестве специалиста назначено также экспертом по данному делу.

4. Служебная или иная зависимость эксперта от сторон или их представителей может выражаться в непосредственной или прямой подчиненности эксперта соответствующим лицам по службе, в долговых обязательствах, иных отношениях с ними, способных побудить эксперта предвзято оценить предоставленные ему для экспертного исследования объекты или материалы и дать заключение, не соответствующее действительности.

5. На некомпетентность эксперта может указывать отсутствие у него специального образования, квалификации, достаточного стажа работы, опыта проведения определенного вида экспертных исследований и т. п.

Статья 71.
Отвод специалиста

1. Решение об отводе специалиста принимается в порядке, установленном частью первой ст. 69 настоящего Кодекса.

2. Специалист не может принимать участие в производстве по уголовному делу при наличии обстоятельств, предусмотренных частью второй ст. 70 настоящего Кодекса. Предыдущее участие лица в производстве по уголовному делу в качестве специалиста не является основанием для его отвода.

______________________________

1. О понятии специалиста, его процессуальных правах и обязанностях см. ст. 58 УПК РФ.

2. Предъявляемые к специалисту требования относительно компетентности, объективности и беспристрастности при исполнении им возложенных на него обязанностей в уголовном судопроизводстве аналогичны требованиям, предъявляемым к эксперту. Оба они привлекаются к участию в уголовном судопроизводстве в связи с необходимостью использования специальных знаний, которыми обладают. Участие специалиста в производстве по уголовному делу дополняется участием эксперта, и наоборот. В частности, специалист может привлекаться для постановки перед экспертом специальных вопросов. Поэтому законодательное регулирование оснований и порядка отвода специалиста и эксперта является совершенно одинаковым.

3. Привлечение специалиста к участию в следственных и иных процессуальных действиях неоднократно и с разными целями (для обнаружения, закрепления и изъятия предметов и документов, для разъяснения вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию и т. д.) никаких отрицательных последствий для результатов производства по уголовному делу не влечет.

Статья 72.
Обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика

1. Защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

1) ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ; от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

2) является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;

(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 440-ФЗ; от 29.07.2018 № 228-ФЗ.)

3) оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

2. Решение об отводе защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика принимается в порядке, установленном частью первой ст. 69 настоящего Кодекса.

______________________________

1. Адвокат или иное лицо, привлекаемое к участию в производстве по уголовному делу в качестве защитника или представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, не могут исполнять в уголовном деле обязанности защитника или представителя при выявлении обстоятельств, указывающих на возможность оставления защищаемого или представляемого без должной защиты или юридической помощи.

2. Участие защитника или представителя в производстве по уголовному делу исключается независимо от того, когда ими оказывалась юридическая помощь лицам, интересы которых противоречат интересам защищаемого или представляемого лица, даже если оказание помощи осуществлялось до возбуждения уголовного дела.

3. При наличии обстоятельств, перечисленных в комментируемой статье, адвокат или иное лицо не вправе заключать соглашение об осуществлении защиты либо представительства.

4. Обнаружение подозреваемым, обвиняемым, а также потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком обстоятельств, исключающих участие адвоката или иного лица в качестве защитника либо представителя в уголовном деле, предполагает их отказ от оказания юридической помощи со стороны данного адвоката или данного лица. Такой отказ может быть заявлен как до, так и после заключения соглашения об осуществлении защиты либо представительства и исключает необходимость принятия дознавателем, следователем, прокурором, судом решения об отводе.

5. Отвод защитника или представителя может состояться, если обстоятельства, исключающие их участие в производстве по уголовному делу, выявляются после принятия на себя адвокатом или иным лицом процессуальных обязанностей по осуществлению защиты или представительства.

6. Принимая решение об отводе защитника или представителя, должностные лица, ведущие производство по уголовному делу, обязаны учитывать мнение соответственно подзащитного или представляемого лица. Если основания для отвода налицо, но вопреки установленным фактам подозреваемый, обвиняемый либо потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик настаивают на продолжении выполнения их защитником или представителем процессуальных обязанностей, следует руководствоваться требованиями закона, обязывающими дознавателя, следователя, прокурора, суд осуществить отвод.

7. В случае принятия решения об отводе защитника подозреваемому (обвиняемому) обеспечивается право воспользоваться помощью другого защитника, а потерпевшему, а также гражданскому истцу, гражданскому ответчику предоставляется возможность привлечь к участию в уголовном деле другого представителя.

8. Оказание адвокатом юридической помощи свидетелю не ограничивает возможность осуществления им полномочий защитника обвиняемого по одному и тому же уголовному делу. По смыслу требований ст. 72 УПК РФ и положений п. 10 постановления Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 г. «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве» такие ограничения относятся к случаям, когда защитник в рамках данного уголовного дела оказывает или ранее оказывал в ходе досудебного производства либо в предыдущих стадиях судебного производства и в судебных заседаниях юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им обвиняемого.

Раздел III.
ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ

Глава 10.
ДОКАЗАТЕЛЬСТВА В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

Статья 73.
Обстоятельства, подлежащие доказыванию

1. При производстве по уголовному делу подлежат доказыванию:

1) событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления);

2) виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы;

3) обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого;

4) характер и размер вреда, причиненного преступлением;

5) обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния;

6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание;

7) обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания;

8) обстоятельства, подтверждающие, что имущество, подлежащее конфискации в соответствии со ст. 104.1 УК РФ, получено в результате совершения преступления или является доходами от этого имущества либо использовалось или предназначалось для использования в качестве орудия, оборудования или иного средства совершения преступления либо для финансирования терроризма, экстремистской деятельности (экстремизма), организованной группы, незаконного вооруженного формирования, преступного сообщества (преступной организации).

(Пункт введен ФЗ от 27.07.2006 № 153-ФЗ; в ред. ФЗ от 28.06.2014 № 179-ФЗ; от 31.12.2014 № 530-ФЗ.)

Часть признана не соответствующей Конституции РФ, ее ст. 35 (часть первая) и 46 (часть первая), в той мере, в какой в системе действующего правового регулирования по смыслу, придаваемому им правоприменительной практикой, данные нормы позволяют сохранять после вступления приговора в законную силу арест, наложенный в рамках производства по уголовному делу на имущество лица, не являющегося обвиняемым или лицом, несущим по закону материальную ответственность за его действия, в целях обеспечения гражданского иска. Постановление КС РФ от 17.04.2019 № 18-П.

2. Подлежат выявлению также обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.

______________________________

1. В теории судебных доказательств совокупность обстоятельств, перечисленных в комментируемой статье, называется предметом доказывания.

2. В комментируемой статье законодатель оперирует в основном уголовно-правовыми категориями, к каковым относятся:

1) событие преступления (используется здесь для обозначения обстоятельств, относящихся к объекту и объективной стороне преступления);

2) виновность лица в совершении преступления, форма вины и мотивы (понятие виновности лица в совершении преступления охватывает две группы обстоятельств: а) причастность лица к совершению преступного деяния, т. е. самоличность совершения его данным лицом; б) наличие вины — психического отношения лица к своему противоправному поведению и его последствиям, имеющего форму умысла или неосторожности; мотив преступления — это непосредственная внутренняя побудительная причина преступного деяния (корысть, месть, сексуальные побуждения и т. д.));

3) обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого (к характеристике личности относятся социально-демографические признаки: фамилия, имя, отчество, пол, место жительства, возраст, семейное положение, профессия, образование и т. д.):

— ее социальный статус (гражданство, место работы, должность, звания, государственные награды, наличие служебного иммунитета, почетных и иных званий и т. п.); обстоятельства, характеризующие лицо в быту и в трудовом коллективе (наличие иждивенцев, поведение в быту, на работе, отношение к моральным нормам и т. п.);

— физические и психофизиологические признаки личности (наличие инвалидности, хронических заболеваний, психических расстройств или иных болезненных состояний психики, алкогольная или наркозависимость и др.);

4) характер и размер вреда, причиненного преступлением (физическому лицу может быть причинен имущественный, моральный и физический вред, юридическому — лишь имущественный либо вред его деловой репутации (ст. 15, 48, ч. 7 ст. 152 ГК РФ, ст. 42 УПК РФ и др.);

5) обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния (к таким обстоятельствам относятся: необходимая оборона, причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление, крайняя необходимость, физическое или психическое принуждение, обоснованный риск, исполнение приказа или распоряжения (гл. 8 УК РФ);

6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание (соответственно ст. 61 и 63 УК РФ (см. комментарий));

7) обстоятельства, которые могут повлечь освобождение от уголовной ответственности, т. е. фактические основания по УК РФ об освобождении от уголовной ответственности: в связи с деятельным раскаянием (ст. 75 УК РФ), в связи с примирением с потерпевшим (ст. 76 УК РФ), в связи с возмещением в полном объеме ущерба по делам о преступлениях в сфере экономической деятельности (ст. 76.1 УК РФ), в случае назначения судебного штрафа (ст. 76.2 УК РФ), в связи с истечением сроков давности (ст. 78 УК РФ), вследствие акта амнистии (ст. 84 УК РФ), а также несовершеннолетнего подсудимого с применением принудительных мер воспитательного воздействия (ч. 2 ст. 90 УК РФ);

8) обстоятельства, которые могут повлечь освобождение от наказания (а именно фактические основания для принятия решений: об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания (ст. 79 УК РФ); о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания (ст. 80 УК РФ); о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания либо об освобождении от наказания в виде ограничения по военной службе военнослужащего, уволенного с военной службы, в порядке, установленном ст. 148 УИК РФ; об освобождении от наказания в связи с болезнью (ст. 81 УК РФ); об отсрочке отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей (ст. 82 УК РФ); об освобождении от отбывания наказания в связи с истечением срока давности обвинительного приговора (ст. 83 УК РФ); об освобождении от наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу (ст. 10 УК РФ, п. 13 ст. 397 УПК РФ); об освобождении от наказания вследствие акта амнистии (ст. 84 УК РФ); об освобождении от отбывания наказания вследствие акта помилования (ст. 85 УК РФ); об освобождении от наказания несовершеннолетних с применением принудительных мер воспитательного воздействия, предусмотренных ст. 90, 92 УК РФ);

9) обстоятельства, характеризующие статус имущества, подлежащего конфискации (ст. 104.1 УК РФ);

10) обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.

3. О необходимости дополнительной аргументации и обоснования обстоятельств, подлежащих доказыванию, во вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной частях оправдательного и обвинительного приговоров см. постановление Пленума ВС РФ от 29 ноября 2016 г. № 55 «О судебном приговоре».

Генеральный прокурор РФ в приказе от 25 декабря 2012 г. № 465 «Об участии прокуроров в судебных стадиях уголовного судопроизводства» требует от государственных обвинителей активно участвовать в исследовании представляемых доказательств.

4. Имеют место особенности предмета доказывания по делам в отношении несовершеннолетних, лиц, в отношении которых могут быть применены принудительные меры медицинского характера, а также при производстве дознания в сокращенной форме (см. комментарий).

Статья 74.
Доказательства

1. Доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном настоящим Кодексом, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.

2. В качестве доказательств допускаются:

1) показания подозреваемого, обвиняемого;

2) показания потерпевшего, свидетеля;

3) заключение и показания эксперта;

3.1) заключение и показания специалиста;

(Пункт введен ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

4) вещественные доказательства;

5) протоколы следственных и судебных действий;

6) иные документы.

______________________________

1. Анализ комментируемой статьи позволяет считать, что любые сведения, на основе которых следователь, дознаватель, прокурор и суд устанавливают предмет доказывания, являются доказательствами по уголовному делу, если они получены в порядке, определенном УПК РФ.

2. В комментируемой статье под доказательствами понимаются сведения о фактах. Но в теории и практике уголовно-процессуального доказывания подмечено, что сведения о фактах порождают сам факт, которому тоже никак нельзя отказать в доказательственной ценности. Под сведениями о фактах понимается такая информация об обстоятельствах уголовного дела, достоверность которой еще предстоит проверить, а под доказательственными фактами — уже проверенная информация, достоверность которой сомнения не вызывает, и поэтому ее можно использовать в логических конструкциях об обстоятельствах, входящих в предмет доказывания.

3. Понятие фактических данных, сегодня нередко встречающееся в литературе, законодатель использовал в определении доказательств в ст. 69 УПК РСФСР. В действующем законе использован термин «сведения» с более широким смысловым диапазоном.

Во избежание смысловой путаницы неправильно отождествлять доказательство с фактом.

4. Несмотря на необходимость структурирования собранных по делу сведений с последующей их подачей в виде доказательств, следователи и государственные обвинители часто преподносят доказательства «сплошным массивом», механически перечисляя в итоговых актах следствия и обвинительных речах протоколы следственных действий, иные результаты расследования.

На недопустимость механического перенесения показаний допрошенных по уголовному делу лиц и содержания других доказательств из обвинительного заключения, акта или перенесения в приговор без учета результатов проведенного судебного разбирательства указано в п. 8 постановления Пленума ВС РФ от 29 ноября 2016 г. № 55 «О судебном приговоре».

Приказом Генерального прокурора РФ от 25 декабря 2012 г. № 465 «Об участии прокуроров в судебных стадиях уголовного судопроизводства» государственным обвинителям, в свою очередь, предлагается заблаговременно готовиться к судебному заседанию, беспристрастно оценивать совокупность имеющихся доказательств, продумывать тактику своих действий, активно участвовать в исследовании представляемых доказательств, всемерно способствовать принятию судом законного, обоснованного и справедливого решения.

Такая позиция согласуется с мнением Пленума ВС РФ, выраженном в п. 8 постановления от 29 ноября 2016 г. № 55 «О судебном приговоре», согласно которому суд в описательно-мотивировочной части приговора не вправе ограничиться перечислением доказательств или указанием на протоколы процессуальных действий и иные документы, в которых они отражены, а должен раскрыть их основное содержание.

Статья 75.
Недопустимые доказательства

1. Доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 настоящего Кодекса.

2. К недопустимым доказательствам относятся:

1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;

2) показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;

2.1) предметы, документы или сведения, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, за исключением предметов и документов, указанных в части первой ст. 81 настоящего Кодекса;

(Пункт введен ФЗ от 17.04.2017 № 73-ФЗ.)

2.2) полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий сведения о факте представления подозреваемым, обвиняемым специальной декларации в соответствии с ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» и (или) указанная декларация и сведения, содержащиеся в указанной декларации и документах и (или) сведениях, прилагаемых к указанной декларации, за исключением случаев представления декларантом копий указанных декларации и документов и (или) сведений для приобщения к уголовному делу;

(Пункт введен ФЗ от 27.12.2019 № 498-ФЗ.)

2.3) полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий сведения о факте указания подозреваемого, обвиняемого в специальной декларации, представленной иным лицом в соответствии с ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ», и (или) сведения о подозреваемом, обвиняемом, содержащиеся в указанной декларации и документах и (или) сведениях, прилагаемых к указанной декларации, за исключением случаев представления декларантом копий указанных декларации и документов и (или) сведений для приобщения к уголовному делу;

(Пункт введен ФЗ от 27.12.2019 № 498-ФЗ.)

3) иные доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса.

______________________________

1. Допустимость есть пригодность доказательства с точки зрения законности источников, методов и приемов получения соответствующей информации.

Хотя в законе отсутствует норма, определяющая понятие допустимости, вывод о признании за доказательствами такого свойства логически вытекает из ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, где говорится, что доказательства, полученные с нарушением федерального закона, признаются не имеющими юридической силы, и из ч. 1 ст. 75 УПК РФ, в соответствии с которой доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ.

2. Обеспечение допустимости доказательств по уголовному делу прежде всего означает необходимость получения сведений, составляющих содержание доказательства, только от лиц, указанных в ч. 2 ст. 74 УПК РФ и с соблюдением установленной законом процедуры проведения следственных действий. В постановлении Пленума ВС РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» отмечено, что доказательства должны признаваться полученными с нарушением закона, если при их собирании и закреплении были нарушены гарантированные Конституцией РФ права человека и гражданина или установленный уголовно-процессуальным законодательством порядок их собирания и закрепления, а также если собирание и закрепление доказательств осуществлены ненадлежащим лицом или органом либо в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами.

3. Уголовно-процессуальное законодательство также определяет случаи, когда полученные сведения не могут служить доказательством по делу или когда конкретные лица не могут быть допрошены в качестве свидетелей (потерпевших).

К числу недопустимых доказательств относятся показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности, показания, в которых высказываются предположения о тех или иных фактах, поскольку обвинительный приговор не может быть основан на предположениях (см. комментарий к ст. 302 УПК РФ).

4. В постановлении Пленума ВС РФ от 29 ноября 2016 г. № 55 «О судебном приговоре» отмечено, что обвинительный приговор не может быть основан на предположениях, а все неустранимые сомнения в доказанности обвинения, в том числе отдельных его составляющих (формы вины, степени и характера участия в совершении преступления, смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств и т. д.), толкуются в пользу подсудимого. Признание подсудимым своей вины, если оно не подтверждено совокупностью других собранных по делу доказательств, не может служить основанием для постановления обвинительного приговора.

5. Допустимые доказательства должны отвечать следующим критериям:

а) доказательство должно быть получено надлежащим субъектом, правомочным по данному делу проводить то процессуальное действие, в ходе которого получено доказательство (правило о надлежащем субъекте);

б) доказательства должны быть получены только из источников, перечисленных в законе (правило о надлежащем источнике);

в) доказательство должно быть получено с соблюдением правил проведения процессуального действия, в ходе которого получено доказательство (правило о надлежащем порядке получения доказательств).

6. Исключение доказательств из материалов дела стало устойчивой практикой в случаях, когда имели место:

— производство следственных действий после прекращения уголовного дела, его приостановления либо направления прокурору с обвинительным заключением;

— отсутствие согласия суда на соответствующие следственные действия либо отсутствие безотлагательности, дающей возможность следственным органам произвести следственные действия без разрешения суда с последующим его извещением;

— наличие в протоколе следственного действия изменений, дополнений, исправлений, не оговоренных составителем протокола и не удостоверенных подписями всех участников следственного действия;

— ненадлежащим образом упакованные и опечатанные предметы, изъятые в ходе следственного действия и имеющие значение для уголовного дела;

— нарушение правил участия понятых при производстве следственных действий (непривлечение понятых к производству следственных действий, когда их участие обязательно, или привлечение в качестве понятых лиц, заинтересованных в исходе дела, в том числе будущих обвиняемых или работников канцелярии следственного органа);

— оформленные вместо протоколов обыска и выемки не предусмотренные законом «протоколы изъятия» и протоколы «добровольной выдачи»;

— приобщенные к делу вместо протокола медицинского освидетельствования справки об осмотре обвиняемых, подозреваемых, потерпевших и свидетелей;

— оформленное вместо протокола о явке с повинной так называемое чистосердечное признание.

7. В тех случаях, когда существенное нарушение закона, допущенное в досудебной стадии и являющееся препятствием к рассмотрению уголовного дела, выявлено при судебном разбирательстве, суд, если он не может устранить такое нарушение самостоятельно, по ходатайству сторон или по своей инициативе возвращает дело прокурору для устранения указанного нарушения при условии, что оно не будет связано с восполнением неполноты произведенного дознания или предварительного следствия (п. 14 постановления Пленума ВС РФ от 5 марта 2004 г. № 1 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»).

Генеральный прокурор РФ предписывает в приказе от 28 декабря 2016 г. № 826 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов предварительного следствия» подчиненным прокурорам выносить, согласно ч. 3 ст. 88 УПК РФ, мотивированное постановление о признании недопустимыми доказательств, полученных с нарушением норм уголовно-процессуального законодательства, и об исключении их из обвинительного заключения, а постановления — приобщать к материалам уголовного дела.

Статья 76.
Показания подозреваемого

Показания подозреваемого — сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства в соответствии с требованиями ст. 187–190 настоящего Кодекса.

______________________________

1. Показания подозреваемого представляют собой сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства, в соответствии с требованиями ст. 187–190 УПК РФ, определяющими место, время, порядок вызова и общие правила проведения допроса. Ход и результаты проведения допроса должны быть отражены в протоколе допроса подозреваемого (см. комментарии к ст. 187–190 УПК РФ).

2. Допрос подозреваемого производится не позднее 24 часов с момента его фактического задержания.

Сведения, сообщенные подозреваемым на допросе, касаются существа возникших по поводу него подозрений. Для этого перед началом допроса ему разъясняются сущность этих подозрений и права, предоставляемые подозреваемому по закону (ч. 4 ст. 46 УПК РФ).

3. Согласно п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК РФ, подозреваемый имеет право отказаться от дачи объяснений и показаний. При согласии подозреваемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний.

4. Закон не предусматривает обязательного участия защитника при допросе подозреваемого. Однако в силу п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ показания подозреваемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым (обвиняемым) в суде, в случае заявления соответствующего ходатайства будут признаны недопустимыми доказательствами (п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ). Это правило обязывает следственные органы во всех случаях допрашивать подозреваемого при участии защитника.

5. О порядке допроса и получения показаний подозреваемого см. комментарии к ст. 187–190 УПК РФ.

Статья 77.
Показания обвиняемого

1. Показания обвиняемого — сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями ст. 173, 174, 187–190 и 275 настоящего Кодекса.

2. Признание обвиняемым своей вины в совершении преступления может быть положено в основу обвинения лишь при подтверждении его виновности совокупностью имеющихся по уголовному делу доказательств.

______________________________

1. Показания обвиняемого — это сведения об обстоятельствах совершенного лицом преступления, входящих в объем предъявленного обвинения, а также об иных обстоятельствах, доказательствах и источниках доказательств, сообщаемые в ходе допроса лицом, привлеченным к уголовной ответственности. Показания обвиняемого — это не только средство доказывания обстоятельств уголовного дела, но и средство защиты обвиняемого от предъявленного обвинения.

Допрос обвиняемого проводится немедленно после предъявления ему обвинения по делу или в суде в соответствии с требованиями ст. 47, 50, 172, 173, 174, 187–191 УПК РФ, которые определяют права обвиняемого, порядок производства этого следственного действия и правила оформления протокола допроса обвиняемого.

2. Сведения, сообщаемые обвиняемым на допросе, касаются практически всех элементов предмета доказывания. Никто лучше обвиняемого не знает все обстоятельства совершения преступления. Однако далеко не каждый обвиняемый стремится правдиво рассказать обо всем происшедшем.

Гарантируя обвиняемому права, предусмотренные ст. 47 УПК РФ, закон позволяет ему такое поведение, которое не выходит за рамки его процессуальных прав. Так, закон запрещает задавать обвиняемому наводящие вопросы (ч. 2 ст. 189 УПК РФ), применять действия, унижающие честь и достоинство обвиняемого, создающие опасность для его жизни и здоровья (ч. 1 ст. 9 УПК РФ). Он не может подвергаться насилию, пыткам, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению (ч. 2 ст. 9 УПК РФ).

Использование при допросе обвиняемого вышеперечисленных незаконных приемов допроса влечет признание его показаний недопустимым доказательством.

3. Дача обвиняемым показаний — его право, а не обязанность. Обвиняемый не может быть привлечен к уголовной ответственности за заведомо ложные показания и отказ от дачи показаний. Отказ подсудимого от дачи показаний не может служить подтверждением доказанности его виновности и учитываться в качестве обстоятельства, отрицательно характеризующего личность подсудимого. В силу принципа презумпции невиновности подозреваемый (обвиняемый) не обязан доказывать свою невиновность. Бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого (обвиняемого), лежит на стороне обвинения (ч. 2. ст. 14 УПК РФ).

Признание обвиняемым своей вины в совершении преступления может быть положено в основу обвинения лишь при подтверждении его виновности совокупностью имеющихся по уголовному делу доказательств (ч. 2 ст. 77 УПК РФ) и не может служить единственным основанием для постановления обвинительного приговора (постановление Пленума ВС РФ от 29 ноября 2016 г. № 55 «О судебном приговоре»).

Факт отказа обвиняемого от подписания протокола допроса фиксируется по правилам ст. 167 УПК РФ.

4. Если в ходе судебного разбирательства подсудимый объясняет изменение или отказ от ранее данных им показаний в присутствии защитника тем, что они были даны под принуждением в связи с применением к нему недозволенных методов ведения расследования, то судом должны быть приняты достаточные и эффективные меры по проверке такого заявления подсудимого.

С учетом положений ч. 4 ст. 235 УПК РФ бремя опровержения доводов стороны защиты о том, что показания обвиняемого были получены с нарушением требований закона, лежит на прокуроре (государственном обвинителе), по ходатайству которого судом могут быть проведены необходимые судебные действия.

Если в ходе судебного разбирательства доводы подсудимого о даче им показаний в качестве обвиняемого под воздействием недозволенных методов ведения расследования не опровергнуты, то такие показания не могут быть использованы в доказывании (см. п. 11–14 постановления Пленума ВС РФ от 29 ноября 2016 г. № 55 «О судебном приговоре»).

Cтатья 78.
Показания потерпевшего

1. Показания потерпевшего — сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями ст. 187–191 и 277 настоящего Кодекса.

2. Потерпевший может быть допрошен о любых обстоятельствах, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, в т. ч. о своих взаимоотношениях с подозреваемым, обвиняемым.

______________________________

1. В комментируемой статье закреплены общие процессуальные правила получения сведений, сообщаемых потерпевшим на допросе в ходе досудебного производства по уголовному делу. Обязательные правила, на которые в ч. 1 комментируемой статьи ссылается УПК РФ, предусмотрены ст. 187–191, 277, 278, 278.1 УПК РФ. Они регламентируют порядок производства и протоколирования допроса.

2. Допросу лица в качестве потерпевшего должно предшествовать признание лица таковым на основании и в порядке ст. 42 УПК РФ. Об этом выносится постановление.

3. Часть 2 комментируемой статьи установила, что потерпевший может быть допрошен о любых обстоятельствах, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу. Специально оговорено, что у потерпевшего могут выясняться его взаимоотношения с подозреваемым (обвиняемым). Указание на это обстоятельство имеет большое значение для правильной оценки его показаний, разрешения дела, выяснения всех обстоятельств, смягчающих или отягчающих наказание, и тех из них, которые могут повлечь освобождение от уголовной ответственности и наказания.

4. В УПК РФ потерпевший отнесен к участникам уголовного судопроизводства со стороны обвинения. А бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых подозреваемым (обвиняемым) в свою защиту, как известно, лежит на стороне обвинения (ч. 2 ст. 14 УПК РФ), в том числе и на потерпевшем.

5. Проверка показаний потерпевшего осуществляется дознавателем, следователем, прокурором и судом. В процессе проверки показаний потерпевшего необходимо сопоставить его показания с имеющимися в уголовном деле другими доказательствами, которые могут подтвердить или опровергнуть проверяемое доказательство.

За дачу заведомо ложных показаний и за отказ от дачи показаний потерпевший несет ответственность соответственно по ст. 307 и ст. 308 УК РФ (см. комментарий к ст. 42 УПК РФ).

Статья 79.
Показания свидетеля

1. Показания свидетеля — сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями ст. 187–191 и 278 настоящего Кодекса.

2. Свидетель может быть допрошен о любых относящихся к уголовному делу обстоятельствах, в т. ч. о личности обвиняемого, потерпевшего и своих взаимоотношениях с ними и другими свидетелями.

______________________________

1. Нормативные положения о том, кто может быть допрошен в качестве свидетеля, а также его права и обязанности определены в ст. 56 УПК РФ. Соблюдение требований этой статьи при допросе свидетеля, а также ст. 187–191 и 278 УПК РФ, определяющих общие правила проведения следственных и судебных действий, — обязательное условие допустимости показаний этого участника уголовного судопроизводства.

2. Свидетельский иммунитет — право лица не давать показания против себя самого и своих близких родственников, а также в иных случаях, предусмотренных УПК РФ. Основу этого института в российском праве составляет ст. 51 Конституции РФ, в соответствии с которой никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом (см. комментарий к ст. 56 УПК РФ).

3. Для оценки показаний свидетеля важное значение имеет, как это указано в законе, выяснение взаимоотношений свидетеля с любой из сторон — защиты или обвинения.

При допросе свидетеля необходимо выяснить источник его информированности: сам видел, слышал, знает со слов третьих лиц и т. п., так как в силу ст. 75 УПК РФ показания свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, являются недопустимым доказательством.

За дачу заведомо ложных показаний либо за отказ от дачи показаний свидетель несет ответственность в соответствии со ст. 307 и 308 УК РФ.

Статья 80.
Заключение и показания эксперта и специалиста

(Наименование в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

1. Заключение эксперта — представленные в письменном виде содержание исследования и выводы по вопросам, поставленным перед экспертом лицом, ведущим производство по уголовному делу, или сторонами.

2. Показания эксперта — сведения, сообщенные им на допросе, проведенном после получения его заключения, в целях разъяснения или уточнения данного заключения в соответствии с требованиями ст. 205 и 282 настоящего Кодекса.

3. Заключение специалиста — представленное в письменном виде суждение по вопросам, поставленным перед специалистом сторонами.

(Часть введена ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

4. Показания специалиста — сведения, сообщенные им на допросе об обстоятельствах, требующих специальных познаний, а также разъяснения своего мнения в соответствии с требованиями ст. 53, 168 и 271 настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

______________________________

1. В соответствии со ст. 74 УПК РФ в качестве доказательств допускаются заключение и показания специалиста.

Заключение специалиста представляет собой представленное в письменном виде суждение по вопросам, поставленным перед специалистом сторонами обвинения и защиты. В отличие от заключения эксперта, содержащего исследовательскую часть и вывод, заключение специалиста представляет собой лишь письменные ответы на вопросы, интересующие сторону обвинения или сторону защиты. Для формулирования своих выводов специалист вправе пользоваться справочной литературой, иными источниками информации.

Поскольку в уголовном судопроизводстве действует принцип свободы оценки доказательств, в соответствии с которым никакие доказательства для следствия и суда не обладают заранее установленной силой (ч. 2 ст. 17 УПК РФ), заключение эксперта по отношению к заключению специалиста никаких преимуществ не имеет.

Согласно ч. 1 ст. 80 УПК РФ, заключение эксперта включает содержание исследования (объект и методики), а также выводы по вопросам, поставленным перед экспертом лицом, ведущим производство по уголовному делу, либо сторонами.

Объектами исследований могут выступать документы, предметы, в том числе частицы, животные, трупы и их части, образцы (полученные для сравнительного исследования), а также материалы уголовного дела, по которому производится судебная экспертиза.

Исследования проводятся также в отношении живых лиц.

2. Показания эксперта и специалиста — это сведения, сообщенные этими участниками процесса при допросе.

Содержанием показаний эксперта являются сведения, сообщаемые им в ходе допроса, который проводится после получения его заключения, в целях разъяснения или уточнения уже данного им письменного заключения по результатам исследования объектов и материалов. Допрос эксперта с целью получения показаний до представления им заключения не допускается (ч. 1 ст. 205 УПК РФ).

В отличие от показаний эксперта, содержанием показаний специалиста являются сообщаемые им в ходе допроса сведения об обстоятельствах, которые требуют специальных знаний либо разъяснения своего мнения по вопросам, входящим в его профессиональную компетенцию.

Согласно закону, специалист может быть приглашен для дачи показаний лицом, в производстве которого находится уголовное дело, а также по ходатайству стороны защиты (см. комментарий к ст. 58 УПК РФ).

Статья 81.
Вещественные доказательства

1. Вещественными доказательствами признаются любые предметы:

1) которые служили орудиями, оборудованием или иными средствами совершения преступления или сохранили на себе следы преступления;

(Пункт в ред. ФЗ от 31.12.2014 № 530-ФЗ.)

2) на которые были направлены преступные действия;

2.1) деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступления;

(Пункт в ред. ФЗ от 27.07.2006 № 153-ФЗ.)

3) иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела.

2. Предметы, указанные в части первой настоящей ст., осматриваются, признаются вещественными доказательствами и приобщаются к уголовному делу, о чем выносится соответствующее постановление. Порядок хранения вещественных доказательств устанавливается настоящей ст. и ст. 82 настоящего Кодекса.

3. При вынесении приговора, а также определения или постановления о прекращении уголовного дела должен быть решен вопрос о вещественных доказательствах. При этом:

1) орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, принадлежащие обвиняемому, подлежат конфискации, или передаются в соответствующие учреждения, или уничтожаются;

(Пункт в ред. ФЗ от 31.12.2014 № 530-ФЗ.)

2) предметы, запрещенные к обращению, подлежат передаче в соответствующие учреждения или уничтожаются;

2.1) изъятые из незаконного оборота товары легкой промышленности, перечень которых устанавливается Правительством РФ, подлежат уничтожению в порядке, установленном Правительством РФ;

(Пункт введен ФЗ от 23.07.2013 № 195-ФЗ.)

3) предметы, не представляющие ценности и не истребованные стороной, подлежат уничтожению, а в случае ходатайства заинтересованных лиц или учреждений могут быть переданы им;

4) деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступления, и доходы от этого имущества подлежат возвращению законному владельцу;

(Пункт в ред. ФЗ от 27.07.2006 № 153-ФЗ.)

4.1) деньги, ценности и иное имущество, указанные в п. «а» — «в» части первой ст. 104.1 УК РФ, подлежат конфискации в порядке, установленном Правительством РФ, за исключением случаев, предусмотренных п. 4 настоящей части;

(Пункт введен ФЗ от 27.07.2006 № 153-ФЗ.)

5) документы, являющиеся вещественными доказательствами, остаются при уголовном деле в течение всего срока хранения последнего либо передаются заинтересованным лицам по их ходатайству;

6) остальные предметы передаются законным владельцам, а при неустановлении последних переходят в собственность государства. Споры о принадлежности вещественных доказательств разрешаются в порядке гражданского судопроизводства.

4. Изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, и документы подлежат возврату лицам, у которых они были изъяты, с учетом требований ст. 6.1 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 28.07.2012 № 143-ФЗ.)

______________________________

1. В комментируемой статье дается определение вещественных доказательств. Таковыми признаются: любые предметы, служащие орудиями преступления или сохранившие на себе его следы; предметы, на которые были направлены преступные действия, имущество, деньги и иные ценности, нажитые преступным путем, а также иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела.

2. Орудиями преступления могут быть различные предметы специального поражающего действия (огнестрельное оружие, взрывчатые вещества и устройства и т. п.), хозяйственно-бытового назначения (нож, топор, молоток и т. п.), а также любые другие, не имеющие целевого назначения (палка, камень, арматура и т. п.), приспособленные, а равно специально не приспособленные для совершения преступления.

Сегодня в качестве орудий и средств совершения преступления нередко используются компьютерная техника, современные средства спутниковой и сотовой связи, интернет.

Транспортные средства также могут быть признаны вещественными доказательствами, когда они непосредственно использовались для достижения преступного результата.

Во всех случаях для признания предмета орудием преступления необходимо установить и доказать факт его использования для осуществления объективной стороны преступления.

3. Вещественными доказательствами могут служить предметы, сохранившие на себе следы преступления, — это, например, различные предметы обстановки места совершения преступления с имеющимися на них повреждениями, следами крови и т. п., которые возникли при совершении преступления, или предметы, на которые были направлены преступные действия, например сейф со следами взлома.

4. Для того чтобы установить, что имущество, деньги и иные ценности были получены в результате преступных действий или нажиты преступным путем, необходимо доказать наличие причинно-следственной связи между соответствующими материальными ценностями и событием преступления.

5. Диапазон использования иных предметов и документов в числе средств обнаружения и установления обстоятельств уголовного дела необычайно широк. В качестве таковых могут выступать фотографии, аудио- и видеозаписи, различного рода документы и т. д.

6. Для того чтобы предмет (документ) получил статус вещественного доказательства необходимо:

а) осмотреть предмет (документ);

б) вынести постановление о признании и приобщении к уголовному делу осмотренного предмета (документа) в качестве вещественного доказательства.

7. Осмотр предмета осуществляется в соответствии с требованиями ст. 176–177 УПК РФ (см. комментарий). Целью такого осмотра является обнаружение следов преступления, выяснение других обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.

8. При решении вопросов о порядке хранения вещественных доказательств и определения их судьбы по результатам расследования и судебного рассмотрения дела, помимо предписаний УПК РФ, необходимо учитывать положения, содержащиеся: в Федеральном законе от 13 декабря 1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии»; Федеральном законе от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»; постановлении Правительства РФ от 8 мая 2015 г. № 449 «Об условиях хранения, учета и передачи вещественных доказательств по уголовным делам»; постановлении Правительства РФ от 23 августа 2012 г. № 848 «О порядке реализации или уничтожения предметов, являющихся вещественными доказательствами, хранение которых до окончания уголовного дела или при уголовном деле затруднено»; постановлении Правительства РФ от 7 марта 2014 г. № 180 «Об утверждении перечня товаров легкой промышленности, изъятых из незаконного оборота или конфискованных при производстве по уголовным делам или делам об административных правонарушениях и подлежащих уничтожению, а также о порядке их уничтожения»; постановлении Правительства РФ от 21 июля 1998 г. № 814 (в ред. от 29 марта 2019 г.) «О мерах по регулированию оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории Российской Федерации»; письме Генпрокуратуры СССР от 12 февраля 1990 г. № 34/15, ВС СССР от 12 февраля 1990 г. № 01-16/7-90, МВД СССР от 15 марта 1990 г. № 1/1002, Минюста СССР от 14 февраля 1990 г. № К-8-106, КГБ СССР от 14 марта 1990 г. № 441/Б (с изм. от 13 июля 2017 г.) «Об Инструкции о порядке изъятия, учета, хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следствия, дознания и судами»; приказе МВД России № 840, Минюста России № 320, Минздрава России № 388, Минэкономики России № 472, ГТК РФ № 726, ФСБ России № 530, ФПС РФ № 585 от 9 ноября 1999 г. «Об утверждении Инструкции о порядке изъятия из незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для производства и изготовления наркотических средств и психотропных веществ, а также их учета, хранения, передачи, использования и уничтожения»; постановлении Пленума ВС РФ от 12 марта 2002 г. № 5 «О судебной практике по делам о хищении, вымогательстве и незаконном обороте оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств» и др.

9. Правильному применению п. 5 ч. 3 комментируемой статьи способствует уяснение понятия документа, который также может быть признан вещественным доказательством.

Понятие документа закреплено в Федеральном законе от 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов».

Документ определяется как материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения.

В Федеральном законе от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» раскрывается понятие документированной информации и электронного документа.

Так, в соответствии с п. 11 ст. 2 закона под документированной информацией понимается зафиксированная на материальном носителе путем документирования информация с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или в установленных законодательством РФ случаях ее материальный носитель, а под электронным документом — документированная информация, представленная в электронной форме, т. е. в виде, пригодном для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных машин, а также для передачи по информационно-телекоммуникационным сетям или обработки в информационных системах.

Статья 81.1.
Порядок признания предметов и документов вещественными доказательствами по уголовным делам о преступлениях в сфере экономики

1. Предметы и документы, указанные в части первой ст. 81 настоящего Кодекса, включая электронные носители информации, изъятые с учетом требований, установленных частью четвертой.1 ст. 164 и ст. 164.1 настоящего Кодекса, в ходе досудебного производства по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных ст. 159 частями первой — четвертой, 159.1–159.3, 159.5, 159.6, 160 и 165 УК РФ, если эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности, а также ст. 159 частями пятой — седьмой, 171, 171.1, 171.3–172.2, 173.1–174.1, 176–178, 180, 181, 183, 185–185.4 и 190–199.4 УК РФ, признаются вещественными доказательствами и приобщаются к материалам уголовного дела, о чем выносится соответствующее постановление.

(Часть в ред. ФЗ от 27.12.2018 № 533-ФЗ.)

2. Постановление о признании вещественными доказательствами предметов и документов, указанных в части первой настоящей ст., выносится в срок не позднее 10 суток с момента их изъятия. В случае, если для осмотра изъятых предметов и документов ввиду их большого количества или по другим объективным причинам требуется больше времени, по мотивированному ходатайству следователя или дознавателя этот срок может быть продлен еще на 30 суток соответственно руководителем следственного органа или начальником органа дознания. В случае, если для признания таких предметов и документов вещественными доказательствами требуется назначение судебной экспертизы, срок вынесения постановления о признании их вещественными доказательствами не может превышать 3 суток с момента получения следователем или дознавателем заключения эксперта.

3. По ходатайству законного владельца документов, изъятых в ходе досудебного производства по уголовному делу о преступлении, указанном в части первой настоящей ст., ему предоставляется возможность снять за свой счет копии с изъятых документов, в т. ч. с помощью технических средств, в порядке, установленном Правительством РФ.

4. Изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, за исключением предметов, указанных в п. 2 части третьей ст. 81 настоящего Кодекса, и документы возвращаются лицам, у которых они были изъяты, не позднее чем через 5 суток по истечении сроков, указанных в части второй настоящей ст.

(Статья введена ФЗ от 03.07.2016 № 323-ФЗ.)

______________________________

1. Новеллы комментируемой статьи направлены на сокращение рисков ведения предпринимательской деятельности и создание гарантий защиты предпринимателей от необоснованного уголовного преследования.

2. Применительно к порядку признания предметов и документов вещественными доказательствами по уголовным делам о преступлениях в сфере экономики в законе определено, что по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных ч. 1–4 ст. 159, ст. 159.1–159.3, 159.5, 159.6, 160, 165 УК РФ, если эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности, а также ч. 5–7 ст. 159, ст. 171, 171.1, 171.3–172.2, 173.1–174.1, 176–178, 180, 181, 183, 185–185.4 и 190–199.4 УК РФ, устанавливаются особые (сокращенные) сроки в обращении с документальными и вещественными доказательствами (3, 10 и 30 суток), что предполагает более тщательную и оперативную работу органов расследования.

3. Порядок снятия копий с документов, изъятых в ходе досудебного производства по уголовным делам о преступлениях экономической направленности, регламентирован постановлением Правительства РФ от 22 апреля 2017 г. № 482 «Об утверждении Положения о порядке снятия копий с документов, изъятых в ходе досудебного производства по уголовным делам о преступлениях в сфере экономики», которое по факту содержит рекомендуемый для следователя (дознавателя) регламент производства указанной процедуры.

4. Учитывая, что немотивированное изъятие и выведение из оборота предприятия его основных средств может парализовать всю экономическую деятельность, закон содержит требования, в соответствии с которыми при производстве следственных действий по уголовным делам об экономических преступлениях не допускается необоснованное применение мер, которые могут привести к приостановлению законной деятельности юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. Так, не допускается необоснованное изъятие электронных носителей информации, за исключением случаев, когда:

1) вынесено постановление о назначении судебной экспертизы в отношении электронных носителей информации;

2) изъятие электронных носителей информации производится на основании судебного решения;

3) на электронных носителях информации содержится информация, полномочиями на хранение и использование которой владелец электронного носителя информации не обладает, либо которая может быть использована для совершения новых преступлений, либо копирование которой, по заявлению специалиста, может повлечь за собой ее утрату или изменение (ч. 4.1 ст. 164, ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ).

5. По делам об экономических преступлениях доказательствами могут стать электронные документы, извлекаемые из памяти того или иного устройства лицом, обладающим специальными знаниями. Об изъятии технических средств в соответствующем протоколе следственного действия должна быть сделана специальная запись. При этом во всех случаях должны найти отражение такие индивидуальные признаки объекта, как его серийный номер, другие маркировочные обозначения.

Статья 82.
Хранение вещественных доказательств

1. Вещественные доказательства должны храниться при уголовном деле до вступления приговора в законную силу либо до истечения срока обжалования постановления или определения о прекращении уголовного дела и передаваться вместе с уголовным делом, за исключением случаев, предусмотренных настоящей ст. В случае, когда спор о праве на имущество, являющееся вещественным доказательством, подлежит разрешению в порядке гражданского судопроизводства, вещественное доказательство хранится до вступления в силу решения суда.

2. Вещественные доказательства в виде:

1) предметов, которые в силу громоздкости или иных причин не могут храниться при уголовном деле, в т. ч. большие партии товаров, хранение которых затруднено или издержки по обеспечению специальных условий хранения которых соизмеримы с их стоимостью:

а) фотографируются или снимаются на видео- или кинопленку, по возможности опечатываются и по решению дознавателя, следователя передаются на хранение в соответствии с законодательством РФ в порядке, установленном Правительством РФ. К материалам уголовного дела приобщается документ о месте нахождения такого вещественного доказательства, а также может быть приобщен образец вещественного доказательства, достаточный для сравнительного исследования;

(Подпункт в ред. ФЗ от 21.07.2014 № 245-ФЗ.)

б) возвращаются их законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания;

в) в случае невозможности обеспечения их хранения способами, предусмотренными подп. «а» и «б» настоящего пункта, оцениваются и с согласия владельца либо по решению суда передаются для реализации в соответствии с законодательством РФ в порядке, установленном Правительством РФ. Средства, вырученные от реализации вещественных доказательств, зачисляются в соответствии с настоящей частью на депозитный счет органа, принявшего решение об изъятии указанных вещественных доказательств, на срок, предусмотренный частью первой настоящей ст. К материалам уголовного дела может быть приобщен образец вещественного доказательства, достаточный для сравнительного исследования;

(Подпункт в ред. ФЗ от 22.04.2010 № 62-ФЗ.)

Установлено, что в отношении животных, физическое состояние которых не позволяет возвратить их в среду обитания, которые являются вещественными доказательствами и которые на день вступления в силу ФЗ от 29.12.2017 № 468-ФЗ находятся на реализации в соответствии с данным подпунктом, уполномоченный Правительством РФ на реализацию вещественных доказательств федеральный орган исполнительной власти вправе принять решение о передаче безвозмездно их для содержания и разведения в порядке, установленном подп. «в» п. 9 (в ред. указанного ФЗ).

1.1) больших партий товаров, хранение которых затруднено или издержки по обеспечению специальных условий хранения которых соизмеримы с их стоимостью, могут быть переданы на ответственное хранение владельцу;

(Пункт введен ФЗ от 22.04.2010 № 62-ФЗ.)

2) скоропортящихся товаров и продукции, а также подвергающегося быстрому моральному старению имущества, хранение которых затруднено или издержки по обеспечению специальных условий хранения которых соизмеримы с их стоимостью:

а) возвращаются их владельцам;

б) в случае невозможности возврата оцениваются и с согласия владельца либо по решению суда передаются для реализации в соответствии с законодательством РФ в порядке, установленном Правительством РФ. Средства, вырученные от реализации вещественных доказательств, зачисляются в соответствии с настоящей частью на депозитный счет органа, принявшего решение об изъятии указанных вещественных доказательств, на срок, предусмотренный частью первой настоящей ст. К материалам уголовного дела может быть приобщен образец вещественного доказательства, достаточный для сравнительного исследования;

в) с согласия владельца либо по решению суда уничтожаются в порядке, установленном Правительством РФ, если такие скоропортящиеся товары и продукция пришли в негодность. В этом случае составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 22.04.2010 № 62-ФЗ.)

3) изъятых из незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, или их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, а также предметов, длительное хранение которых опасно для жизни и здоровья людей или для окружающей среды, после проведения необходимых исследований передаются для их технологической переработки или уничтожаются по решению суда в порядке, установленном Правительством РФ, о чем составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса. К материалам уголовного дела приобщается достаточный для сравнительного исследования образец изъятого из незаконного оборота наркотического средства, психотропного вещества, растения, содержащего наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, или его частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры;

(Пункт в ред. ФЗ от 11.07.2011 № 195-ФЗ; от 31.12.2014 № 494-ФЗ.)

3.1) денег, ценностей и иного имущества, полученных в результате совершения преступления, и доходов от этого имущества, обнаруженных при производстве следственных действий, подлежат аресту в порядке, установленном ст. 115 настоящего Кодекса;

(Пункт в ред. ФЗ от 27.07.2006 № 153-ФЗ.)

4) ценностей после производства необходимых следственных действий:

а) сдаются на хранение в банк или иную кредитную организацию на срок, предусмотренный частью первой настоящей ст., за исключением случая, предусмотренного подп. «б» настоящего пункта;

б) возвращаются их законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания;

(Пункт в ред. ФЗ от 21.07.2014 № 245-ФЗ.)

4.1) денег после производства необходимых следственных действий фотографируются или снимаются на видео- или кинопленку и:

а) возвращаются их законному владельцу в порядке, установленном Правительством РФ;

б) при отсутствии или неустановлении законного владельца либо при невозможности возврата вещественных доказательств законному владельцу по иным причинам они сдаются на хранение в финансовое подразделение органа, принявшего решение об изъятии указанных вещественных доказательств, либо в банк или иную кредитную организацию на срок, предусмотренный частью первой настоящей ст., либо хранятся при уголовном деле, если индивидуальные признаки денежных купюр имеют значение для доказывания;

(Пункт введен ФЗ от 21.07.2014 № 245-ФЗ.)

5) электронных носителей информации:

а) хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность ознакомления посторонних лиц с содержащейся на них информацией и обеспечивающих их сохранность и сохранность указанной информации;

б) возвращаются их законному владельцу после осмотра и производства других необходимых следственных действий, если это возможно без ущерба для доказывания;

(Пункт введен ФЗ от 28.07.2012 № 143-ФЗ.)

6) изъятых из незаконного оборота товаров легкой промышленности, перечень которых устанавливается Правительством РФ, передаются для уничтожения по решению суда в порядке, установленном Правительством РФ, о чем составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса. К материалам уголовного дела приобщается достаточный для сравнительного исследования образец изъятого из незаконного оборота товара легкой промышленности;

(Пункт введен ФЗ от 23.07.2013 № 195-ФЗ.)

7) изъятых в соответствии с законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции из незаконного оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также предметов, используемых для незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, после проведения необходимых исследований передаются для уничтожения, утилизации или реализации по решению суда в порядке, установленном Правительством РФ, о чем составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса, либо передаются на хранение в порядке, установленном Правительством РФ. Средства, вырученные от реализации вещественных доказательств, зачисляются в соответствии с настоящей частью на депозитный счет органа, принявшего решение об изъятии указанных вещественных доказательств, на срок, предусмотренный частью первой настоящей ст.;

(Пункт введен ФЗ от 31.12.2014 № 494-ФЗ.)

8) изъятого игрового оборудования, которое использовалось при незаконных организации и (или) проведении азартных игр, передаются для уничтожения по решению суда в порядке, установленном Правительством РФ, о чем составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса. К материалам уголовного дела приобщаются материалы фото- и киносъемки, видеозаписи вещественных доказательств, а также может быть приобщен образец вещественного доказательства, достаточный для сравнительного исследования;

(Пункт введен ФЗ от 28.03.2017 № 51-ФЗ.)

9) животных, физическое состояние которых не позволяет возвратить их в среду обитания:

а) фотографируются или снимаются на видео- или кинопленку, по решению дознавателя, следователя передаются на хранение в соответствии с законодательством РФ в порядке, установленном Правительством РФ. К материалам уголовного дела приобщается документ о месте нахождения такого вещественного доказательства;

б) возвращаются их законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания;

в) в случае невозможности обеспечения их хранения способами, предусмотренными подп. «а» и «б» настоящего пункта, с согласия законного владельца или по решению суда передаются безвозмездно для содержания и разведения в порядке, установленном Правительством РФ, о чем составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса. К материалам уголовного дела приобщаются материалы фото- и видеофиксации изъятого животного, а также иные сведения и документы, содержащие видовые и индивидуальные признаки животного, позволяющие его идентифицировать (инвентарный номер, кличка, метки и другие, в случае необходимости также результаты исследований);

Установлено, что в отношении животных, физическое состояние которых не позволяет возвратить их в среду обитания, которые являются вещественными доказательствами и которые на день вступления в силу ФЗ от 29.12.2017 № 468-ФЗ находятся на реализации в соответствии с подп. «в» п. 1, уполномоченный Правительством РФ на реализацию вещественных доказательств федеральный орган исполнительной власти вправе принять решение о передаче безвозмездно их для содержания и разведения в порядке, установленном данным подпунктом (в ред. указанного ФЗ).

г) при невозможности передачи безвозмездно для содержания и разведения оцениваются и с согласия владельца либо по решению суда передаются для реализации в соответствии с законодательством РФ в порядке, установленном Правительством РФ. Средства, вырученные от реализации вещественных доказательств, зачисляются в соответствии с настоящей частью на депозитный счет органа, принявшего решение об изъятии указанных вещественных доказательств, на срок, предусмотренный частью первой настоящей ст.

(Пункт введен ФЗ от 29.12.2017 № 468-ФЗ.)

2.1. После производства неотложных следственных действий в случае невозможности возврата изъятых в ходе производства следственных действий электронных носителей информации их законному владельцу содержащаяся на этих носителях информация копируется по ходатайству законного владельца изъятых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации. Копирование указанной информации на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изъятых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации, осуществляется с участием законного владельца изъятых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации и (или) их представителей и специалиста в присутствии понятых в подразделении органа предварительного расследования или в суде. При копировании информации должны обеспечиваться условия, исключающие возможность ее утраты или изменения. Не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 29.11.2012 № 207-ФЗ.)

3. Иные условия хранения, учета и передачи вещественных доказательств, в т. ч. их отдельных категорий, устанавливаются Правительством РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 28.12.2013 № 432-ФЗ.)

4. В случаях, предусмотренных подп. «а» и «б» п. 1, п. 1.1, подп. «а» п. 2, п. 3.1, 4 и 4.1, подп. «б» п. 5, подп. «а» и «б» п. 9 части второй и частью второй.1 настоящей ст., дознаватель, следователь или судья выносит постановление.

(Часть в ред. ФЗ от 28.07.2012 № 143-ФЗ; от 21.07.2014 № 245-ФЗ; от 29.12.2017 № 468-ФЗ.)

4.1. В случаях, предусмотренных подп. «в» п. 1, подп. «б» и «в» п. 2 и п. 3 и 6–8 части второй настоящей ст., следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом по месту производства расследования соответствующее ходатайство, если владелец не дал согласие на реализацию, утилизацию или уничтожение имущества.

(Часть введена ФЗ от 22.04.2010 № 62-ФЗ; в ред. ФЗ от 23.07.2013 № 195-ФЗ; от 31.12.2014 № 494-ФЗ; от 28.03.2017 № 51-ФЗ.)

4.2. В случаях, предусмотренных под. «в» и «г» п. 9 части второй настоящей ст., следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом по месту производства расследования соответствующее ходатайство, если владелец не дал согласие на передачу безвозмездно либо реализацию вещественных доказательств или владелец отсутствует либо не установлен.

(Часть введена ФЗ от 29.12.2017 № 468-ФЗ.)

5. При передаче уголовного дела органом дознания следователю или от одного органа дознания другому либо от одного следователя другому, а равно при направлении уголовного дела прокурору или в суд либо при передаче уголовного дела из одного суда в другой вещественные доказательства передаются вместе с уголовным делом, за исключением случаев, предусмотренных настоящей ст.

______________________________

1. Комментируемая статья, несмотря на ее максимально детальный характер, неоднократно отсылает к нормативным актам Правительства РФ, определяющим порядок обращения с отдельными видами вещественных доказательств.

2. Установленные законом ограничения права собственности призваны в максимальной степени учитывать конституционные имущественные интересы соответствующих субъектов. Конституционный Суд РФ в определении от 14 мая 2015 г. № 1127-О отметил, что положения подп. «а» п. 1 ч. 2 ст. 82 УПК РФ не предполагают неопределенного по срокам и произвольного (вплоть до истечения сроков давности привлечения к уголовной ответственности) ограничения права собственности лиц, не являющихся по уголовному делу ни подозреваемыми, ни обвиняемыми, ни гражданскими ответчиками.

3. Согласно подп. «б» п. 1 ч. 2 комментируемой статьи, в отдельных случаях вещественные доказательства могут быть возвращены их владельцам и до завершения производства по уголовному делу. Такое возвращение возможно в ситуациях, когда собственник вещественного доказательства очевиден, принадлежность вещи бесспорна, ее доказательственное значение зафиксировано в материалах дела, тщательный осмотр и фотографирование делают ненужным дальнейшее удержание вещи в распоряжении органа расследования или суда.

Порядок хранения, учета и передачи вещественных доказательств по уголовным делам в органах предварительного расследования, прокуратуры и судах регламентируется постановлением Правительства РФ от 8 мая 2015 г. № 449 «Об условиях хранения, учета и передачи вещественных доказательств по уголовным делам».

4. Возвращение владельцу изъятого органом расследования имущества, приобщенного к уголовному делу в качестве вещественного доказательства, означает, что по отношению к лицу, получившему имущество, снимаются ограничения по части пользования и распоряжения им.

От возвращения вещественных доказательств следует отличать их передачу владельцу на ответственное хранение (п. 1.1 ч. 2 комментируемой статьи), когда владелец-хранитель не вправе ни пользоваться, ни распоряжаться принадлежащим ему хранимым имуществом.

Такое хранение, основанное на правилах ст. 897 ГК РФ, является возмездным. Средства, расходуемые на эти цели, относятся к процессуальным издержкам (п. 6 ч. 2 ст. 131 УПК РФ).

Не могут быть переданы на хранение подозреваемому или обвиняемому находившиеся во владении этих лиц вещественные доказательства в виде имущества, которое, согласно следственной версии, получено в результате преступления и подлежит конфискации (п. 4.1 ч. 3 ст. 81 УПК РФ). Следователь, решая вопрос о хранении вещественных доказательств, должен понимать, что они являются частью уголовного дела. А ответственность стороннего хранителя вещественных доказательств за их утрату, порчу и т. п. законом не предусмотрена.

Поэтому вещественные доказательства должны передаваться на хранение по возможности лишь тем лицам и организациям, которые в данном деле не являются стороной и не имеют собственного интереса.

Данный процессуальный институт следует отличать от схожих, но не тождественных ему установлений о возможности передачи имущества, на которое наложен арест, на хранение собственнику или владельцу этого имущества либо иному лицу (ч. 6 ст. 115 УПК РФ).

5. Особого внимания заслуживают положения комментируемой статьи о возможности реализации вещественных доказательств по инициативе органа расследования и суда, а также о возможности уничтожения вещественных доказательств, имевших имущественную ценность на момент их изъятия у владельца.

Исходя из базовых положений Конституции РФ, как реализация вещественных доказательств, имеющих имущественную ценность, так и их уничтожение допускается только с согласия владельца или на основании специального судебного решения и только при наличии условий, прямо предусмотренных законом.

Механизм реализации начинает действовать в случае невозможности возврата или хранения имущества после его оценки. Средства, вырученные от реализации вещественных доказательств, зачисляются на депозитный счет органа, принявшего решение об изъятии указанных вещественных доказательств. Реализация имущества в виде вещественных доказательств имеет правовой смысл в рамках подготовительных мероприятий к конфискации в соответствии со ст. 104.1 УК РФ.

Орган расследования и суд, обнаружив, что приобщенные к уголовному делу в качестве вещественных доказательств скоропортящиеся товары и продукты пришли в негодность, обязаны, независимо от того, где и у кого они хранились, составить уголовно-процессуальный документ — протокол.

Вопросы реализации и уничтожения вещественных доказательств регулируются постановлением Правительства РФ от 23 августа 2012 г. № 848 «О порядке реализации или уничтожения предметов, являющихся вещественными доказательствами, хранение которых до окончания уголовного дела или при уголовном деле затруднено».

6. Свою специфику имеет уничтожение изъятых из незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры. Оно осуществляется в рамках постановления Правительства РФ от 22 декабря 2010 г. № 1087 «Об утверждении Положения об уничтожении растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры» и постановления Правительства РФ от 18 июня 1999 г. № 647 «О порядке дальнейшего использования или уничтожения наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, или их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, а также инструментов и оборудования, которые были конфискованы или изъяты из незаконного оборота либо дальнейшее использование которых признано нецелесообразным».

7. Правила подп. «а» п. 4.1 ч. 2 комментируемой статьи предписывают, что вещественные доказательства в виде изъятых наличных денег после производства необходимых следственных действий фотографируются или снимаются на видео- или кинопленку и возвращаются законному владельцу в порядке, установленном постановлением Правительства РФ в от 8 мая 2015 г. № 449 «Об условиях хранения, учета и передачи вещественных доказательств по уголовным делам».

Необходимо иметь в виду, что, согласно ч. 2 ст. 35 Конституции РФ, никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Орган расследования решать спорные вопросы собственности не правомочен. До вынесения приговора суд не может принимать решение о судьбе арестованного имущества и вещественных доказательств.

Статья 83.
Протоколы следственных действий и судебного заседания

Протоколы следственных действий и протоколы судебных заседаний допускаются в качестве доказательств, если они соответствуют требованиям, установленным настоящим Кодексом.

______________________________

1. Самостоятельное доказательственное значение имеют отвечающие требованиям УПК РФ протоколы следующих следственных действий: изъятия электронных носителей информации (ст. 164.1), допроса (ст. 189), предъявления для опознания (ст. 193), проверки показаний на месте (ст. 194), очной ставки (ст. 192), осмотров (ст. 176), освидетельствования (ст. 179), следственного эксперимента (ст. 181), выемки (ст. 183), обыска (ст. 182), получения образцов для сравнительного исследования (ст. 202), назначения судебной экспертизы (ст. 195), контроля и записи переговоров (ст. 186), эксгумации трупа (ст. 178), получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (ст. 186.1), допроса эксперта (ст. 205) и др.

2. От них следует отличать другие протоколы, которые также составляются в ходе расследования и судебного рассмотрения дела, однако самостоятельными источниками доказательств не являются: задержания (ст. 91, 92 УПК РФ), наложения ареста на имущество (ст. 115 УПК РФ), а также почтово-телеграфную корреспонденцию (ст. 185 УПК РФ) и др.

3. К протоколам следственных действий прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, выполненные при производстве следственного действия, а также электронные носители информации, полученной или скопированной с других электронных носителей информации в ходе производства следственного действия.

Стенограмма и стенографическая запись, фотографические негативы и снимки, материалы аудио- и видеозаписи хранятся при уголовном деле. Они являются составной частью протоколов следственных действий, но не самостоятельным источником доказательств.

4. О правилах составления протокола и его реквизитах и содержании см. комментарий к ст. 166 УПК РФ.

5. Требования к форме и содержанию протокола судебного заседания содержатся в ст. 259 УПК РФ (см. комментарий). В протоколе фиксируются ход и содержание судебного разбирательства. Он может быть написан от руки, напечатан на машинке, изготовлен с использованием компьютера. Для обеспечения полноты отражения хода судебного заседания при его ведении может быть использовано стенографирование, а также технические средства.

В течение трех суток со дня ознакомления с протоколом судебного заседания стороны могут подать на него замечания (см. комментарий к ст. 260 УПК РФ).

Статья 84.
Иные документы

1. Иные документы допускаются в качестве доказательств, если изложенные в них сведения имеют значение для установления обстоятельств, указанных в ст. 73 настоящего Кодекса.

2. Документы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменном, так и в ином виде. К ним могут относиться материалы фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном ст. 86 настоящего Кодекса.

3. Документы приобщаются к материалам уголовного дела и хранятся в течение всего срока его хранения. По ходатайству законного владельца изъятые и приобщенные к уголовному делу документы или их копии могут быть переданы ему.

4. Документы, обладающие признаками, указанными в части первой ст. 81 настоящего Кодекса, признаются вещественными доказательствами.

______________________________

1. Понятие документа закреплено в Федеральном законе от 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов».

Документ определяется как материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения.

В уголовном деле в качестве документа могут фигурировать разного рода материалы информационно-справочного характера, получаемые по запросам суда и сторон, расписки. Особо следует выделить наградную, служебную и бухгалтерскую документацию предприятий, медицинские карты поликлиник и других лечебных учреждений.

2. Носителями документальной записи могут быть бумага, магнитная лента, фотография, кинолента, электронная цифровая память различных кибернетических устройств. Фиксация на них сведений может быть осуществлена с помощью букв, цифр, машинного кода, стенографических, телеграфных и других знаков, изображений, схем и др.

3. Доказательственное значение имеют документы, обладающие совокупностью следующих признаков:

а) они могут быть проверены путем сопоставления с другими доказательствами, имеющимися в уголовном деле, а также путем установления их источников, получения иных доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство;

б) в документах предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц или граждан сведения излагаются в пределах их компетенции или фактической осведомленности (не имеют доказательственного значения сведения, основанные на догадке, предположении, слухе, а также информация, источник которой не может указать источник своей осведомленности);

в) если фиксируемые в документе сведения о фактах, об обстоятельствах имеют значение для дела.

4. Когда документы обладают признаками, указанными в ст. 81 УПК РФ, они являются вещественными доказательствами. Следовательно, если документ служил орудием преступления либо сохранил на себе следы преступления или был объектом преступных посягательств, он является вещественным доказательством. Например, водительское удостоверение со следами кустарного изготовления может быть признано вещественным доказательством как объект преступных действий.

В соответствии с ч. 2 ст. 84 УПК РФ «иные документы» могут содержать сведения, которые зафиксированы как в письменном, так и в ином виде. К ним могут быть отнесены материалы фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном ст. 86 УПК РФ (см. комментарий).

Глава 11.
ДОКАЗЫВАНИЕ

Статья 85.
Доказывание

Доказывание состоит в собирании, проверке и оценке доказательств в целях установления обстоятельств, предусмотренных ст. 73 настоящего Кодекса.

______________________________

1. Доказывание представляет собой регулируемую уголовно-процессуальным законом деятельность, состоящую в собирании, проверке и оценке доказательств в целях установления обстоятельств, подлежащих установлению по уголовному делу.

В пределах своих полномочий доказывание по уголовному делу осуществляют органы предварительного расследования, прокурор и суд.

Право на участие в доказывании предоставлено всем участникам уголовного процесса как со стороны обвинения (п. 47 ст. 5 УПК РФ), так и со стороны защиты (п. 46 ст. 5 УПК РФ).

Доказывание в досудебном и судебном производстве имеет свою специфику. Так, следователь (дознаватель) собирает доказательства для установления всех перечисленных в ст. 73 УПК РФ обстоятельств (см. комментарий). Суд же исследует представленные сторонами процесса доказательства для разрешения всех вопросов при постановлении приговора (см. комментарий к ст. 240 и 299 УПК РФ, за исключением случаев, предусмотренных разд. X УПК РФ).

2. В ходе доказывания должна быть обеспечена охрана прав, свобод и законных интересов человека и гражданина (см. комментарий к ст. 11 УПК РФ).

Объем, характер и пределы доказывания зависят от обстоятельств каждого уголовного дела, и прежде всего от конкретного вида преступления. Ориентирами для установления конкретных обстоятельств, которые входят в предмет доказывания по уголовному делу, являются закрепленные в уголовном законе признаки, характеризующие определенный состав преступления и другие обстоятельства, имеющие уголовно-правовое значение.

Доказывание обстоятельств, относящихся к событию преступления и виновности в нем определенного лица, требует установления всех признаков состава преступления, а именно его объекта, объективной стороны, субъекта и субъективной стороны.

Предметом доказывания по уголовному делу являются как обстоятельства, устанавливающие виновность лица в совершении конкретного преступления, так и обстоятельства, свидетельствующие о невиновности лица.

Пределы доказывания в свою очередь — это круг доказательств, необходимых для установления предмета доказывания.

Под объемом доказывания следует понимать совокупность доказательств, достаточных для разрешения уголовного дела.

Процесс доказывания — это производимые в установленном законом порядке собирание, проверка, оценка относимых, допустимых и достоверных доказательств и использование их с целью разрешения уголовного дела. Процесс доказывания объединяет практическую деятельность по производству следственных, судебных действий по собиранию, исследованию доказательств и умственную, логическую деятельность, направленную на поиски доказательств, их критическую проверку и оценку.

Доказывание как специфическая познавательная деятельность есть оперирование доказательствами.

Судебное доказывание в уголовном процессе слагается из последовательных элементов познания, каждый из которых имеет свои цели и задачи:

1) определение круга обстоятельств, подлежащих доказыванию;

2) выявление и собирание доказательств по делу;

3) проверка доказательств;

4) оценка доказательств;

5) проверка правильности доказывания при пересмотре судебных актов.

Совокупность всех названных элементов и определяет процесс судебного доказывания.

Уголовно-процессуальное доказывание осуществляется опосредованным путем. Это находит выражение в том, что субъект доказывания, во-первых, делает промежуточные и итоговые выводы не на основе обстоятельств общественно опасного деяния, которые лично воспринял, а на тех сведениях, которые стали основой для установления обстоятельств, входящих в предмет доказывания. Во-вторых, доказывание в уголовном процессе — это «выведение знания из знания». Доказывание в любом случае предполагает сочетание двух видов деятельности — мыслительной и практической (по собиранию, закреплению, проверке и оценке доказательств). Поэтому доказывание по уголовному делу принято рассматривать как единство познавательной и удостоверительной деятельности сторон.

Она осуществляется в конечном счете в целях отправления правосудия, поэтому любое следственное и судебное действие должно воплощаться в определенной процессуальной форме, предусмотренной законом, чтобы суд мог проверить, оценить собранные доказательства и вынести обоснованное решение.

Статья 86.
Собирание доказательств

1. Собирание доказательств осуществляется в ходе уголовного судопроизводства дознавателем, следователем, прокурором и судом путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных настоящим Кодексом.

2. Подозреваемый, обвиняемый, а также потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители вправе собирать и представлять письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств.

3. Защитник вправе собирать доказательства путем:

1) получения предметов, документов и иных сведений;

2) опроса лиц с их согласия;

3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

______________________________

1. Собирание доказательств — один из элементов процесса доказывания, заключающийся в получении и закреплении в процессуальной форме сведений, на основе которых дознаватель, следователь, прокурор и суд устанавливают наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу.

Собирание сведений, имеющих значение для уголовного дела, обычно начинается после поступления в компетентный орган официального повода к возбуждению уголовного дела. Эти сведения могут быть получены дознавателем, следователем, прокурором и судом в ходе активных поисковых действий, поступить от защитника и иных участников процесса, обладающих необходимой информацией.

Собирание доказательств заключается в обнаружении (отыскании) источника фактических сведений и в процессуальной фиксации обстоятельств их обнаружения в ходе производства следственных и иных процессуальных действий.

Обнаружение доказательств — это поиск, выявление, выделение тех или иных сведений об обстоятельствах дела, которые могут иметь доказательственное значение.

Основной способ собирания доказательств — следственные и иные процессуальные действия, предусмотренные УПК РФ (см. комментарий к гл. 23–27 УПК РФ).

Следственные действия, представляют собой наиболее совершенный механизм собирания доказательств и их отражения в материалах уголовного дела, они являются основным способом фиксации доказательств.

Под процессуальными действиями, направленными на собирание доказательств, понимаются следственные, судебные и иные действия, предусмотренные УПК РФ (п. 32 ст. 5).

2. Способы и процессуальные формы получения сведений об обстоятельствах, имеющих значение для дела, различаются в зависимости от процессуального статуса участника.

В ч. 1 комментируемой статьи речь идет об органах, ведущих процесс. Согласно указанной норме, собирание доказательств осуществляется дознавателем, следователем, прокурором и судом путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных УПК РФ. Однако полномочия следователя и дознавателя отличаются от полномочий прокурора и суда.

Дознаватель уполномочен самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК РФ на это требуются согласие начальника органа дознания, согласие прокурора и (или) судебное решение (см. комментарий к ст. 41 УПК РФ).

3. Следователь уполномочен самостоятельно принимать решение о производстве следственных и иных процессуальных действий, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК РФ требуется получение судебного решения или согласия руководителя следственного органа (см. комментарий к ст. 38 УПК РФ).

4. Прокурор в ч. 1 комментируемой статьи назван в качестве субъекта собирания доказательств. Однако его участие в этой деятельности обладает спецификой. По действующему УПК РФ прокурор не имеет права участвовать в проведении следственных действий на предварительном расследовании и принимать дело к своему производству, собирание им доказательств возможно лишь в форме участия в судебных стадиях процесса. Прокурор, принимающий участие в качестве государственного обвинителя, может истребовать и представлять суду документы на основании ч. 4 ст. 21 УПК РФ. Согласно п. 4 ч. 2 ст. 37 УПК РФ, прокурор вправе давать дознавателю письменные указания о производстве процессуальных действий, в том числе следственных.

5. Субъектом собирания доказательств, согласно комментируемой статье, является суд. В соответствии с гл. 37 УПК РФ суд в том числе вправе задать вопросы подсудимому, а также свидетелю после их допроса сторонами, произвести следственный эксперимент, осмотр местности и помещения (см. комментарии к ст. 274–290 УПК РФ).

6. Уголовно-процессуальный закон возлагает бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, на сторону обвинения (см. комментарий к ст. 14 УПК РФ), а собирание доказательств в ходе уголовного судопроизводства — на дознавателя, следователя, прокурора и суд путем производства ими следственных и иных процессуальных действий.

7. Подозреваемый (обвиняемый) вправе собирать и представлять письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств, а его защитник — собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений, опроса лиц с их согласия, истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии, что согласуется с положениями ст. 6 и 6.1 Закона об адвокатуре, согласно которым адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе: запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций; собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами; совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ.

8. Подозреваемому (обвиняемому), его защитнику не может быть отказано в производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела (см. комментарий к ст. 159 УПК РФ). Такой отказ возможен лишь в случаях, когда соответствующее доказательство не отвечает требованиям относимости, допустимости и достоверности.

9. Если участниками уголовного судопроизводства представлены в суд документы в виде электронных образов, то суд в целях проверки и оценки доказательств вправе потребовать представления подлинников этих документов (постановление Пленума ВС РФ от 26 декабря 2017 г. № 57 «О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов»).

10. УПК РФ, наделяя защитника правом собирать доказательства по уголовному делу, производство по которому осуществляется на территории России, не предоставляет ему полномочий по собиранию доказательств на территории иностранных государств. Полученные защитником документы, предметы, протоколы опроса могут служить поводом для направления запроса о правовой помощи в порядке, предусмотренном ст. 453 УПК РФ (определение КС РФ от 5 июня 2018 г. № 1404-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Сугробова Д. А. на нарушение его конституционных прав рядом положений Уголовного кодекса Российской Федерации, Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и Федерального закона “Об оперативно-розыскной деятельности”»).

Статья 87.
Проверка доказательств

Проверка доказательств производится дознавателем, следователем, прокурором, судом путем сопоставления их с другими доказательствами, имеющимися в уголовном деле, а также установления их источников, получения иных доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство.

______________________________

1. Сущность исследования доказательств заключается в познании их содержания, проверке относимости, допустимости и достоверности каждого из них, установлении согласованности доказательств между собой по конкретному уголовному делу.

Проверка доказательств осуществляется путем сопоставления их с другими доказательствами, уже имеющимися в данном уголовном деле, а также путем установления их источников, производства дополнительных следственных действий с целью получения новых доказательств, которые могут быть использованы для подтверждения или опровержения проверяемого доказательства.

Целью проверки доказательств является уяснение качеств и свойств самих проверяемых доказательств, их достоверности.

Проверке подлежат как сведения об обстоятельствах дела, так и источники их получения, как каждое доказательство в отдельности, так и в совокупности с другими имеющимися доказательствами.

2. Обязанность проверки доказательств возлагается на дознавателя, следователя, прокурора, суд. Важную роль в проверке доказательств могут играть и иные субъекты уголовно-процессуальной деятельности, участвующие в доказывании как со стороны защиты, так и со стороны обвинения.

Они реализуют ее путем: заявления различного рода ходатайств, связанных прямо или косвенно с проверкой собранных или собираемых доказательств; постановки вопросов допрашиваемым (свидетелю, потерпевшему, обвиняемому, подозреваемому); внесения в протоколы следственных и судебных действий (в производстве которых они принимали участие) дополнений, поправок и замечаний; участия в судебных прениях; принесения жалоб на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда; обжалования приговора, определения, постановления суда.

Проверяя доказательства, следует убедиться, что при их получении не были нарушены установленные законом условия и порядок проведения следственных действий.

3. В результате уяснения качеств и свойств доказательств выявляются дальнейшие направления и формы проверки доказательств, а также те их стороны, связи, которые можно и нужно сопоставить с другими строго определенными доказательствами.

Проверка доказательств путем сопоставления с другими доказательствами не всегда позволяет получить знание обо всех его качествах, свойствах и обстоятельствах, составляющих его содержание. Дальнейшая проверка возможна только посредством собирания новых доказательств.

4. Собирание новых доказательств как способ проверки доказательства применяется после того, как произведен анализ данного доказательства и его сопоставление с уже собранными по делу доказательствами. В результате этих действий субъект проверки получает знания о том: какие стороны проверяемого доказательства требуют дальнейшей проверки; сведения о каких обстоятельствах, имеющих значение для уголовного дела и связанных с проверяемым доказательством, должны быть получены путем собирания новых доказательств; какие конкретно следственные, судебные действия по собиранию новых доказательств, когда и в какой последовательности необходимо провести.

Каждое вновь собранное доказательство в свою очередь должно быть проверено по общим правилам, после чего его содержание сопоставляется с тем доказательством, ради проверки которого оно собиралось.

5. Результаты проверки доказательств должны быть отражены в материалах дела, в частности в обвинительном заключении, обвинительном акте, обвинительном постановлении, в приговоре. При этом приводится содержание доказательств и результаты их проверки.

Конституционный Суд РФ в определении от 29 января 2019 г. № 31-О отметил, что лицо, являющееся обвиняемым (в том числе осужденным) по выделенному уголовному делу, не может при рассмотрении судом основного уголовного дела, обвиняемым по которому является другое лицо (его соучастник), наделяться процессуальным статусом обвиняемого (подсудимого) по основному делу, а потому не может участвовать в нем в качестве обвиняемого и давать показания по этому делу по правилам допроса подсудимого. Само по себе распространение правил допроса свидетеля на процедуру дачи показаний лицом, уголовное дело которого выделено в отдельное производство, в судебном заседании по основному уголовному делу не превращает его — в системе действующего правового регулирования — в свидетеля в собственном смысле этого слова (как относящегося к иным, помимо сторон обвинения и защиты, участникам уголовного судопроизводства), поскольку такое лицо одновременно является по выделенному уголовному делу обвиняемым в совершении преступления, в котором в рамках основного уголовного дела обвиняются его возможные соучастники. Следовательно, такое лицо при допросе в производстве по основному уголовному делу в отношении другого лица, с которым оно связано обвинением в совершении одного деяния, не является надлежащим субъектом преступлений, предусмотренных ст. 307 и 308 УК РФ; соответственно, не предполагается возможность привлечения его к уголовной ответственности на основании указанных статей, а значит, и необходимость предупреждения о таковой при его допросе в производстве по основному уголовному делу.

Само по себе непредупреждение такого лица при его допросе в рамках производства по основному уголовному делу об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний не предопределяет оценку данных им показаний как недопустимых доказательств. Не имеют такие показания и заранее установленной силы, а напротив, подлежат проверке и оценке с точки зрения относимости, допустимости и достоверности по всем правилам уголовно-процессуального закона.

Статья 88.
Правила оценки доказательств

1. Каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности — достаточности для разрешения уголовного дела.

2. В случаях, указанных в части второй ст. 75 настоящего Кодекса, суд, прокурор, следователь, дознаватель признает доказательство недопустимым.

3. Прокурор, следователь, дознаватель вправе признать доказательство недопустимым по ходатайству подозреваемого, обвиняемого или по собственной инициативе. Доказательство, признанное недопустимым, не подлежит включению в обвинительное заключение, обвинительный акт или обвинительное постановление.

(Часть в ред. ФЗ от 04.03.2013 № 23-ФЗ.)

4. Суд вправе признать доказательство недопустимым по ходатайству сторон или по собственной инициативе в порядке, установленном ст. 234 и 235 настоящего Кодекса.

______________________________

1. Оценка доказательств — процесс, связанный, с одной стороны, с переработкой и накоплением информации, а с другой — с выработкой суждения об относимости, допустимости, достоверности и достаточности доказательств для разрешения уголовного дела и принятия итогового решения судом.

Относимость доказательств — это свойство сведений, проявляющееся в их возможной связи с исследуемым в уголовном процессе противоправным деянием.

Допустимость доказательств — это их соответствие требованиям закона относительно источника, способа их получения и использования в доказывании по уголовному делу.

Достоверность — это свойство доказательств, которое выражается в соответствии их действительным обстоятельствам происшедшего.

Достаточность — это свойство доказательств, которое выражается в возможности с их помощью устанавливать те или иные обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела. Признаком достаточности для разрешения уголовного дела должна обладать вся совокупность собранных по делу доказательств.

2. Свободная оценка доказательств — это оценка, осуществляемая самостоятельными субъектами уголовно-процессуальной деятельности, не связанная какими-либо формальными предписаниями и не допускающая никакого принуждения к принятию того или иного решения.

Оценка доказательств пронизывает все этапы процессуальной деятельности, которая не исчерпывается оценкой свойств отдельных доказательств в процессе их собирания и проверки, она завершается выводом о достаточности доказательств для разрешения уголовного дела. Именно эта мыслительная деятельность позволяет суду, прокурору, следователю, дознавателю посредством оперирования совокупностью доказательств получить на их основе новые знания об обстоятельствах совершенного преступления, о виновности или невиновности лица.

3. Субъектом действительно свободной оценки доказательств является рассматривающий и разрешающий уголовное дело суд. Его свобода в этом гарантируется: состязательностью уголовного судопроизводства, освобождающей судью от обязанности выступать на стороне обвинения или стороне защиты; отсутствием заранее установленной силы доказательств; независимостью и подчинением только Конституции РФ и федеральному закону.

Оценка доказательств — в первую очередь установление относимости, допустимости и достоверности доказательств, их значения для дела, а также уяснение того, можно ли совокупность этих доказательств положить в основу выводов по делу.

В основе оценки доказательств как относимых лежат объективные связи между предметами и явлениями действительности: причинно-следственные, условные, пространственно-временные и др. Оценка относимости доказательств состоит в выявлении их связи с обстоятельствами, подлежащими доказыванию, объясняемой, в частности, действием общей причины. Оценка относимости доказательства проводится путем сопоставления информации, содержащейся в этом доказательстве, с тем кругом обстоятельств, которые необходимо по данному делу установить.

4. В приговоре должен быть приведен всесторонний анализ доказательств, на которых суд основал свои выводы, и должны получить оценку все доказательства, как уличающие, так и оправдывающие подсудимого.

Ходатайство о признании доказательства недопустимым может быть заявлено в письменной или устной форме. Письменное ходатайство приобщается к уголовному делу, устное заносится в протокол следственного действия или судебного заседания. В ходатайстве должно быть указано доказательство, об исключении которого заявлено, приведены предусмотренные законом основания для его исключения и обстоятельства, обосновывающие ходатайство (сведения о фактах и об обстоятельствах, свидетельствующих о недопустимости доказательства).

Комментируемая статья не содержит уточнения, в какой форме прокурор, следователь, дознаватель должны принимать решение о недопустимости доказательств. Исходя из п. 25 ст. 5 УПК РФ, оно должно быть вынесено в форме мотивированного постановления. Отклонение ходатайства не лишает заявителя права заявить ходатайство вновь.

При решении вопроса о признании доказательства недопустимым суд не связан отрицательным решением по нему, имевшим место в стадии предварительного расследования. Будучи самостоятельным и независимым субъектом уголовно-процессуальной деятельности, он может признать соответствующее ходатайство, ранее отклоненное органами расследования и вновь заявленное перед судом, законным и обоснованным и удовлетворить его. Более того, доказательство, признанное ранее как недопустимое, суд может при рассмотрении дела по существу по ходатайству стороны признать допустимым (ч. 7 ст. 235 УПК РФ).

Статья 89.
Использование в доказывании результатов оперативно-розыскной деятельности

В процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом.

______________________________

1. Результаты ОРД — это фактические данные, полученные оперативными подразделениями в порядке, установленном Законом об ОРД, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших правонарушение, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от исполнения наказания и без вести пропавших, а также о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ.

Результаты ОРД отражаются в оперативно-служебных документах (рапортах, справках, сводках, актах, отчетах и т. п.). К оперативно-служебным документам могут прилагаться предметы и документы, полученные при проведении ОРМ.

В случае проведения в рамках ОРД оперативно-технических мероприятий результаты ОРД могут быть также зафиксированы на материальных (физических) носителях информации (фонограммах, видеограммах, кинолентах, фотопленках, фотоснимках, магнитных и лазерных дисках, слепках и т. п.).

Конституционный Суд РФ в своих решениях, принятых по жалобам, в которых ставился вопрос о проверке конституционности положений ст. 8 Закона об ОРД, неоднократно отмечал, что по смыслу данного Федерального закона применение технических средств, в том числе аудио- и видеозаписи, осуществляется в соответствии с общим порядком проведения ОРМ для фиксации их хода и результатов; применение технических средств фиксации наблюдаемых событий само по себе не предопределяет необходимость вынесения о том специального судебного решения, которое признается обязательным условием для проведения отдельных ОРМ, ограничивающих конституционные права человека и гражданина (определения от 11 июля 2006 г. № 268-О, от 16 ноября 2006 г. № 454-О, от 17 июля 2007 г. № 597-О-О, от 13 октября 2009 г. № 1148-О-О, от 25 февраля 2010 г. № 259-О-О, от 16 июля 2013 г. № 1163-О, от 22 января 2014 г. № 113-О, от 28 февраля 2017 г. № 273-О, от 19 декабря 2017 г. № 2898-О и др.).

2. Результаты ОРМ являются не доказательствами, а лишь сведениями об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований Закона об ОРД, могут стать доказательствами только после закрепления их надлежащим процессуальным путем, а именно на основе соответствующих норм уголовно-процессуального закона, в которых закреплены предписания ст. 49 и 50 Конституции РФ.

В процессе доказывания запрещается использование результатов ОРД, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам уголовно-процессуальным законом.

Недопустимыми являются доказательства, полученные с нарушением требований уголовно-процессуального закона: они не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения и использоваться при доказывании, что служит гарантией принятия законного и обоснованного решения по уголовному делу.

Статья 90.
Преюдиция

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором, за исключением приговора, постановленного судом в соответствии со ст. 226.9, 316 или 317.7 настоящего Кодекса, либо иным вступившим в законную силу решением суда, принятым в рамках гражданского, арбитражного или административного судопроизводства, признаются судом, прокурором, следователем, дознавателем без дополнительной проверки. При этом такие приговор или решение не могут предрешать виновность лиц, не участвовавших ранее в рассматриваемом уголовном деле.

(Статья в ред. ФЗ от 29.12.2009 № 383-ФЗ; от 29.06.2015 № 191-ФЗ.)

______________________________

1. Преюдиция в уголовном процессе — это постулат, закрепленный в норме закона и действующий в сфере уголовного производства. Судьи, следователи, дознаватели, прокуроры — все, кто участвует в производстве по уголовному делу, должны понимать и применять ее на практике.

Преюдиция имеет отношение исключительно к судебным решениям и действует только в определенной системе права, а именно в той, где прецедент является источником права. Преюдиция имеет тесную связь с ним, что поясняет ее сущность. Преюдиция — это обязанность учитывать или применять тот самый прецедент, т. е. событие, ранее уже случавшееся и имеющее значение.

Суд может не исследовать те или иные факты, если их истинность была установлена ранее иным решением, вступившим в законную силу. Связь между преюдицией и процессом доказывания очень тесная потому, что преюдиция в большинстве случаев устраняет необходимость осуществлять данную деятельность. Вместе с тем любое преюдициальное судебное решение может быть обжаловано и, более того, может просто не применяться судьей, если у него имеются сомнения.

Судья и иные участники со стороны обвинения должны принимать факт без исследования, если это допускается решением суда. Однако в судебном процессе они имеют право на сомнение. Смысл в том, что судья вполне способен подвергнуть проверке любое доказательство, если у него оно вызывает неуверенность (у прокурора или следователя такого права нет). В этом и заключается особенность применения данного института в суде.

2. Институт преюдиции тесно связан с конституционным принципом презумпции невиновности и с принципом недопустимости двойного судебного преследования. Последний принцип находит свое отражение и в международных конвенциях (договорах), на которые неоднократно ссылался КС РФ.

Преюдиция, являясь выражением дискреции законодателя в выборе конкретных форм и процедур судебной защиты и будучи направленной на обеспечение действия законной силы судебного решения, его общеобязательности и стабильности, на исключение возможного конфликта различных судебных актов, подлежит применению с учетом принципа свободы оценки доказательств судом, вытекающего из конституционных принципов независимости и самостоятельности судебной власти.

Принятые в порядке гражданского судопроизводства и вступившие в законную силу решения судов по гражданским делам не могут рассматриваться как предрешающие выводы суда при осуществлении уголовного судопроизводства о том, содержит ли деяние признаки преступления, а также о виновности обвиняемого, которые должны основываться на всей совокупности доказательств по уголовному делу, в том числе на неисследованных ранее при разбирательстве гражданского дела данных, указывающих на подлог или фальсификацию доказательств, — такого рода доказательства исследуются в процедурах, установленных уголовно-процессуальным законом, и могут в дальнейшем повлечь пересмотр гражданского дела.

Обстоятельства фальсификации доказательств как уголовно наказуемого деяния не составляют предмета доказывания по гражданскому делу. Данные фактические обстоятельства выходят за рамки объективных пределов законной силы судебного решения, вынесенного в гражданском судопроизводстве, и составляют предмет доказывания по уголовному делу, возбужденному по признакам соответствующего преступления, предусмотренного УК РФ.

3. С учетом конституционного содержания права на судебную защиту в качестве единого способа опровержения (преодоления) преюдиции во всех видах судопроизводства должен признаваться пересмотр судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, к числу оснований которого относится установление приговором суда совершенных при рассмотрении ранее оконченного дела преступлений против правосудия, включая фальсификацию доказательств (постановление КС РФ от 21 декабря 2011 г. № 30-П по делу о проверке конституционности положений ст. 90 УПК РФ в связи с жалобой граждан В. Д. Власенко и Е. А. Власенко).

Такой подход соответствует как конституционным принципам осуществления правосудия, так и международным обязательствам РФ по обеспечению действия принципа правовой определенности в российской правовой системе.

Отсутствие возможности исправить последствия ошибочного судебного акта не согласуется с универсальным правилом эффективного восстановления в правах посредством правосудия, отвечающего требованиям справедливости.

Уголовно-процессуальные отношения, возникая, изменяясь и прекращаясь, могут порождать иные правоотношения, например конституционно-правовые, административные, гражданско-процессуальные. Указанное правовое явление было отмечено в постановлении КС РФ от 23 марта 1999 г. № 5-П, а также в определении КС РФ от 17 февраля 2000 г. № 84-0. В них указано на то, что меры уголовно-процессуального принуждения могут породить последствия, выходящие за рамки уголовного процесса, при том что эти последствия могут носить длительный характер.

4. Значимой гарантией прав человека и гражданина являются положения ст. 90 УПК РФ, устанавливающие пределы преюдиции. В ней указано, что решение суда, вступившее в законную силу и обладающее преюдициальным значением, не может предрешать виновность лиц, не участвовавших ранее в указанном уголовном деле. Данное правило гарантирует обвиняемому основное конституционное право — право на защиту.

В ситуации, когда согласно предыдущему приговору были сделаны выводы, которые предрешают вину лица, не участвовавшего в его рассмотрении, к примеру, установлен факт совершения подсудимым преступления в составе группы лиц, неизвестных суду, при рассмотрении нового дела в отношении уже установленных лиц нельзя признать их виновными только лишь руководствуясь ранее постановленным приговором. В новом судебном процессе при проведении судебного следствия суд должен в полном объеме исследовать доказательства, подтверждающие вину вновь установленных лиц, руководствуясь общими правилами оценки доказательств.

В судебном приговоре, вступившим в законную силу, могут быть указаны любые обстоятельства, включенные в предмет доказывания в соответствии со ст. 73 УПК РФ по вновь рассматриваемому уголовному делу. Для этого дела данный приговор является преюдициальным. Вместе с тем по каждому из таких обстоятельств обвиняемый может представить возражения.

Таким образом, запрет на предрешение действует в отношении всех обстоятельств, которые имеют значение для правильного разрешения дела.

Иногда возникают ситуации, когда приговор, постановленный ранее, фактически определяет виновность лица, которое участвовало в рассмотрении дела, например будучи свидетелем, чьи показания были отвергнуты судом в качестве заведомо ложных. В таком случае, согласно положениям ст. 90 УПК РФ, данный приговор является преюдициальным по рассматриваемому впоследствии делу, но это лишает возможности обвиняемого реализовать право на защиту.

Поэтому для реализации этого права положение о том, что недопустимо предрешение виновности лица, ранее не участвовавшего в рассматриваемом деле, необходимо, на наш взгляд, толковать более широко. Данное правило должно распространяться не только на лиц, которые не участвовали в рассмотрении предыдущего дела, но и на тех, кто участвовал в процессе в качестве другого участника, например свидетеля.

Раздел IV.
МЕРЫ ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРИНУЖДЕНИЯ

Глава 12.
ЗАДЕРЖАНИЕ ПОДОЗРЕВАЕМОГО

Статья 91.
Основания задержания подозреваемого

1. Орган дознания, дознаватель, следователь вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований:

(Абзац в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

1) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;

2) когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление;

3) когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

2. При наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано, если это лицо пыталось скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его личность, либо если следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора в суд направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

______________________________

1. Все предусмотренные разд. IV УПК РФ меры процессуального принуждения представляют собой средства принудительного характера, ограничивающие права и свободы участников уголовного судопроизводства в целях обеспечения необходимого для правильного разрешения уголовного дела порядка уголовного судопроизводства.

Задержанию как самостоятельному виду мер уголовно-процессуального принуждения посвящена отдельная гл. 12 УПК РФ, которая, помимо оснований для его производства (ст. 91), регламентирует порядок задержания и личного обыска задержанного (ст. 92, 93), основания для освобождения подозреваемого (ст. 94), порядок содержания задержанного подозреваемого под стражей (ст. 95) и уведомления о задержании подозреваемого (ст. 96).

2. Нормативные положения о задержании содержатся и в других разделах УПК РФ. Так, в п. 11 ст. 5 УПК РФ приведено законодательное определение задержания подозреваемого, согласно которому оно является мерой процессуального принуждения, применяемой органом дознания, дознавателем, следователем на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления.

Поскольку данное определение не раскрывает существенных признаков задержания (содержания, целей и мотивов данной меры принуждения), для правильного понимания и применения соответствующих положений УПК РФ следует исходить из того, что задержание — это применяемая по решению уполномоченного должностного лица мера процессуального принуждения, состоящая в кратковременном помещении подозреваемого (обвиняемого — см. ч. 3 ст. 210 УПК РФ) под стражу с целью обеспечить установление его причастности к совершению преступления и разрешить вопрос о применении к нему меры пресечения в виде заключения под стражу.

3. Помимо тех должностных лиц, что указаны в п. 11 ст. 5 УПК РФ и ч. 1 комментируемой статьи, полномочиями по принятию решения о задержании наделены также: руководители (начальники) органов (подразделений) дознания и следствия при принятии уголовного дела к своему производству; капитаны морских судов в дальнем плавании, начальники зимовок в период отсутствия транспортных связей с зимовками (см. ч. 3 ст. 40 УПК РФ), а также прокурор в правоотношениях о выдаче лица для уголовного преследования или исполнения приговора (см. гл. 54 УПК РФ).

4. В законодательном определении задержания (п. 11 ст. 5 УПК РФ) не учтена возможность продления срока задержания судом на 72 часа (п. 3 ч. 7 ст. 108 УПК РФ). В результате максимальный допустимый срок применения данной меры процессуального принуждения составляет 120 часов.

5. Обстоятельства, приведенные в п. 1–3 ч. 1 комментируемой статьи, хотя и названы законодателем основаниями задержания, являются не чем иным, как максимально достоверными (в силу своей очевидности) основаниями для подозрения лица в совершении преступления (что прямо следует из ч. 2 комментируемой статьи и отражено в правовой позиции ВС РФ, сформулированной в п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 19 декабря 2013 г. № 41 «О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста и залога»).

Наличие какого-либо из этих обстоятельств — лишь одно из обязательных условий для принятия решения о задержании (за исключением ситуаций, указанных в ч. 2 комментируемой статьи), которое само по себе, в отсутствие надлежащего мотива и цели (т. е. формально), не может служить поводом (основанием) для заключения (в том числе кратковременного) лица под стражу.

6. Цель и мотивы задержания обусловлены подчиненностью роли задержания по отношению к мере пресечения в виде заключения под стражу. Эта подчиненность в свою очередь определяется находящимися в системной взаимосвязи и нормативном единстве положениями Конституции РФ (ст. 22 и др.), международного права (ст. 5 ЕКПЧ и др.), УПК РФ, Закона о содержании под стражей и других источников уголовно-процессуального права, образующими единый комплексный правовой институт задержания.

В соответствии с данными положениями мотивом задержания выступает реальное (основанное на имеющихся в распоряжении фактических данных) опасение, что, оставаясь на свободе, подозреваемый может скрыться, помешать установлению истины по делу или продолжить преступную деятельность, а непосредственной целью — разрешение вопроса о применении к нему меры пресечения в виде заключения под стражу (опосредованная цель — обеспечить установление его причастности к совершению преступления).

7. Еще одним обязательным условием задержания, помимо наличия очевидных оснований для подозрения в совершении преступления, является предусмотренная УК РФ мера наказания за данное преступление в виде лишения свободы (ч. 1 комментируемой статьи).

8. Застигнуть лицо при совершении преступления или непосредственно после этого (п. 1 ч. 1 комментируемой статьи) — значит, непосредственно воспринять факт совершения данным лицом преступления (увидеть и осознать это) и немедленно принять меры к его фактическому задержанию.

Момент фактического задержания необходимо учитывать при исчислении срока задержания (см. п. 15 ст. 5 УПК РФ и комментарий к нему).

9. Термин «потерпевший» в п. 2 ч. 1 комментируемой статьи используется в широком (уголовно-правовом) значении (так же как и в ч. 2, 3 ст. 20, п. 5 ч. 1 ст. 24, ч. 1 ст. 318 УПК РФ), поскольку к моменту принятия решения о задержании постановление о признании потерпевшим может быть еще не вынесено.

При этом по смыслу комментируемой статьи здесь идет речь только о потерпевших — очевидцах совершения задерживаемым лицом преступления. Очевидность, т. е. непосредственное визуальное восприятие лицом преступного деяния, обеспечивает необходимый и достаточный уровень достоверности подозрения в качестве условия применения задержания.

В отсутствие обстоятельств, изложенных в ч. 2 комментируемой статьи, задержание в связи с наличием у потерпевших иного рода подозрений по данному (т. е. предусмотренному п. 2 ч. 1 комментируемой статьи) фактическому основанию недопустимо (отражено в определении КС РФ от 21 мая 2015 г. № 1046-О).

Указания очевидцев на лицо как на совершившее преступление должны надлежащим образом фиксироваться в соответствующих процессуальных документах (протоколах следственных действий и (или) объяснениях).

10. Основание для подозрения, изложенное в п. 3 ч. 1 комментируемой статьи, характеризует объективную (материальную) связь заподозренного лица (включая его одежду и жилище) с преступным событием. О понятии «следы преступления» см. комментарии к ст. 81 (п. 1 ч. 1) и 179 (ч. 1) УПК РФ. О понятии «жилище» см. п. 10 ст. 5 УПК РФ.

11. В ч. 2 комментируемой статьи приведены два рода обстоятельств, которые служат основанием для применения задержания при наличии иных (не указанных в ч. 1 комментируемой статьи) оснований для подозрения лица в совершении преступления.

Эти обстоятельства непосредственно указывают на подчиненную связь между задержанием и мерой пресечения в виде заключения под стражу. Так, обстоятельства первого рода (попытка скрыться, отсутствие постоянного места жительства, не установлена личность) соответствуют особым условиям избрания данной меры пресечения по подозрению (обвинению) в совершении преступлений, за которые предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до трех лет (см. п. 1, 2, 4 ч. 1 ст. 108 УПК РФ и комментарий).

Второй род представлен резолютивным процессуальным обстоятельством — фактом обращения следователя (дознавателя) в суд с ходатайством об избрании заключения под стражу в качестве меры пресечения, для обеспечения которой и применяется задержание (порядок избрания данной меры пресечения установлен в ст. 108 УПК РФ).

Статья 92.
Порядок задержания подозреваемого

1. После доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные ст. 46 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

1.1. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу с момента фактического задержания подозреваемого, его участие в составлении протокола задержания обязательно.

(Часть введена ФЗ от 30.12.2015 № 437-ФЗ.)

2. В протоколе указываются дата и время составления протокола, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства его задержания. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим, и подозреваемым.

3. О произведенном задержании орган дознания, дознаватель или следователь обязан сообщить прокурору в письменном виде в течение 12 часов с момента задержания подозреваемого.

4. Подозреваемый должен быть допрошен в соответствии с требованиями части второй ст. 46, ст. 189 и 190 настоящего Кодекса. До начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально. В случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания свыше 2 часов может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника. В любом случае продолжительность свидания не может быть менее 2 часов.

(Часть в ред. ФЗ от 24.07.2002 № 98-ФЗ; от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

______________________________

1. Понятие и порядок доставления фактически задержанного лица в орган дознания или к следователю в УПК РФ не определены, как и порядок собственно фактического задержания (несмотря на то, что в п. 15 ст. 5 УПК РФ утверждается о наличии такой регламентации).

По смыслу закона моментом доставления, с которого начинается отсчет 3-часового срока для составления протокола задержания, должен являться момент пересечения доставляемым лицом границ помещения, где осуществляется служебная деятельность органа дознания, дознавателя или следователя.

2. Протокол задержания — особый процессуальный документ, который одновременно сочетает в себе признаки протокола (см. комментарии к ст. 83, 166 УПК РФ) и постановления (см. п. 25 ст. 5 УПК РФ) и в котором выражается решение уполномоченного должностного лица о заключении под стражу в соответствии со ст. 91 УПК РФ.

Принятию такого решения (составлению протокола) предшествует определение оснований, условий, мотивов и целей задержания (см. ст. 91 УПК РФ), которые должны быть указаны в протоколе задержания в соответствии с требованиями ч. 2 комментируемой статьи и ч. 4 ст. 7 УПК РФ (каждое процессуально значимое решение должно быть законным, обоснованным и мотивированным).

К обстоятельствам, подлежащим обязательному отражению в протоколе задержания, относится момент фактического задержания (см. п. 15 ст. 5 УПК РФ), с которого должен исчисляться общий 48-часовой срок рассматриваемой меры процессуального принуждения (см. п. 11 ст. 5 УПК РФ), а также порядок реализации права задержанного на телефонный разговор в целях уведомления близких лиц о своем задержании (ч. 1 ст. 96 УПК РФ).

3. До составления протокола задержания также должно быть принято решение о возбуждении уголовного дела (характер обстоятельств, приведенных в ч. 1 ст. 91 УПК РФ, предполагает отсутствие такового на момент фактического задержания в большинстве случаев), поскольку применение мер уголовно-процессуального принуждения до возбуждения уголовного дела законодателем не допускается.

4. Часть 3 комментируемой статьи призвана обеспечить своевременное выполнение прокурором функции по надзору за соблюдением закона при задержании. В связи с этим способ письменного уведомления следователем (органом дознания, дознавателем) должен гарантировать поступление прокурору необходимой информации не позднее 12 часов с момента фактического задержания лица в связи с подозрением в совершении преступления.

При отказе в производстве уведомления о задержании в интересах расследования срок уведомления должен учитывать требования ст. 96 УПК РФ (см. комментарий).

5. О праве подозреваемого дать показания на допросе (ч. 4 комментируемой статьи) и корреспондирующей этому праву обязанности следователя (дознавателя, органа дознания) допросить задержанного в течение 24 часов с момента его фактического задержания, а также порядке такого допроса см. комментарии к ст. 46, 189, 190 УПК РФ.

6. Режим свидания задержанного с защитником (в том числе определенные в ч. 4 комментируемой статьи требования уединенности и конфиденциальности) регламентируется п. 3 ч. 4 ст. 46, п. 1 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, а также п. 4 ч. 1 ст. 17, ст. 18 Закона о содержании под стражей, в соответствии с которыми оно должно происходить в условиях, позволяющих сотруднику места содержания под стражей видеть, но не слышать подозреваемого и защитника. При этом подозреваемому должно быть обеспечено право встречаться наедине и конфиденциально с защитником в любой момент, а не только до первого допроса.

В таком же порядке конфиденциальность и уединенность свидания между подозреваемым и защитником обеспечиваются и в случае привлечения к участию в этой встрече переводчика (определение КС РФ от 7 декабря 2001 г. № 276-О).

7. Утверждение законодателя о минимальной 2-часовой длительности свидания (ч. 4 комментируемой статьи) следует понимать не буквально, а как границу полномочий следователя по сокращению его длительности. Подозреваемый и его защитник вправе уменьшить продолжительность свидания по своему усмотрению.

8. В соответствии со ст. 160 УПК РФ немедленно после задержания должны быть приняты меры попечения об иждивенцах подозреваемого и по обеспечению сохранности его имущества, о чем уведомляется сам подозреваемый.

Статья 93.
Личный обыск подозреваемого

Подозреваемый может быть подвергнут личному обыску в порядке, установленном ст. 184 настоящего Кодекса.

______________________________

1. Личный обыск — необязательное процессуальное действие при задержании.

Цели обыска (в соответствии с ч. 1 ст. 184 УПК РФ) — это обнаружение и изъятие предметов и документов, могущих иметь значение для уголовного дела. К моменту доставления задерживаемого к следователю (органу дознания, дознавателю) они могут оказаться неактуальными, например ввиду предварительно проведенного личного досмотра в рамках административной деятельности (в соответствии со ст. 27.7 КоАП РФ, Уставом патрульно-постовой службы полиции и др.).

Полученные в этих случаях (т. е. вне рамок уголовно-процессуальной деятельности) предметы и документы должны при необходимости приобщаться к уголовному делу в ином процессуальном порядке, чем если бы они были получены в результате личного обыска (как и в случае с одноименной процедурой, осуществляемой представителями администрации мест содержания под стражей в соответствии с правилами внутреннего распорядка этих учреждений).

2. При задержании личный обыск может быть проведен и до составления протокола о задержании (ч. 2 ст. 92 УПК РФ), что, очевидно, обусловлено характером обстоятельств, приведенных в ст. 91 УПК РФ в качестве оснований задержания. Но уголовное дело к этому моменту должно быть возбуждено, поскольку в ст. 144, 184 УПК РФ не содержится утверждения о возможности производства личного обыска до возбуждения уголовного дела.

3. Задержание — одно из исключительных обстоятельств, при наличии которых личный обыск проводится без предварительного судебного решения (п. 6 ч. 2 ст. 29, ч. 2 ст. 184 УПК РФ).

4. Подробнее о порядке проведения личного обыска см. комментарий к ст. 184 УПК РФ.

Статья 94. Основания освобождения подозреваемого

1. Подозреваемый подлежит освобождению по постановлению дознавателя или следователя, если:

(Абзац в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

1) не подтвердилось подозрение в совершении преступления;

2) отсутствуют основания применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;

3) задержание было произведено с нарушением требований ст. 91 настоящего Кодекса.

2. По истечении 48 часов с момента задержания подозреваемый подлежит освобождению, если в отношении его не была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу либо суд не продлил срок задержания в порядке, установленном п. 3 части седьмой ст. 108 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

3. Если постановление судьи о применении к подозреваемому меры пресечения в виде заключения под стражу либо продлении срока задержания не поступит в течение 48 часов с момента задержания, то подозреваемый немедленно освобождается, о чем начальник места содержания подозреваемого уведомляет орган дознания или следователя, в производстве которого находится уголовное дело, и прокурора.

(Часть в ред. ФЗ от 04.07.2003 № 92-ФЗ.)

4. Если имеется определение или постановление суда об отказе в удовлетворении ходатайства дознавателя, следователя об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения в виде заключения под стражу, то копия этого определения или постановления выдается подозреваемому при его освобождении.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

5. При освобождении подозреваемого из-под стражи ему выдается справка, в которой указываются, кем он был задержан, дата, время, место и основания задержания, дата, время и основания освобождения.

______________________________

1. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает обязанность следователя (дознавателя), в чьем производстве находится уголовное дело, принять меры (вынести постановление) к немедленному освобождению лица, находящегося под стражей в режиме задержания, в случае установления любого из обстоятельств, приведенных в п. 1–3.

В соответствии с ч. 2 ст. 10 УПК РФ полномочиями по освобождению задержанного также обладают суд, прокурор и орган дознания, при этом:

— орган дознания в рассматриваемых правоотношениях представлен фигурой дознавателя, назначенного начальником органа дознания (см. п. 7 ст. 5 УПК РФ);

— прокурор выносит постановление об освобождении задержанного в рамках функции по надзору за исполнением законов органами предварительного расследования и администрацией места содержания под стражей (ч. 3 ст. 92 УПК РФ);

— суд реализует указанное полномочие при осуществлении судебного контроля — посредством отказа в удовлетворении ходатайства следователя (дознавателя) об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения в виде заключения под стражу (ч. 4 комментируемой статьи, п. 2 ч. 7 ст. 108 УПК РФ).

2. Каким бы очевидным ни являлось подозрение в совершении преступления при задержании (см. п. 1–3 ч. 1 ст. 91 УПК РФ), в ходе дальнейшего производства по уголовному делу оно может оказаться неподтвержденным.

При определении неподтвержденности подозрения в качестве основания для освобождения задержанного (п. 1 ч. 1 комментируемой статьи) следует исходить из значения родового понятия — непричастности к совершению преступления, которой, согласно позиции законодателя, является неустановленная причастность либо установленная непричастность лица к совершению преступления (см. п. 20 ст. 5 УПК РФ).

Если к рассматриваемому моменту имеется установленная непричастность, то наряду с освобождением подозреваемого должен быть разрешен вопрос и о прекращении его уголовного преследования (ч. 1 ст. 27 УПК РФ), влекущем возникновение у него права на реабилитацию (ст. 133 УПК РФ).

3. Об основаниях применения меры пресечения в виде заключения под стражу, отсутствие которых выступает основанием для освобождения задержанного подозреваемого (п. 2 ч. 1 комментируемой статьи), см. комментарий к ст. 108 УПК РФ.

4. Нарушение требований ст. 91 УПК РФ (п. 3 ч. 1 комментируемой статьи) означает применение задержания в отсутствие предусмотренных данной статьей обязательных обстоятельств (см. комментарий к ст. 91 УПК РФ), что в свою очередь нуждается в уголовно-правовой оценке по признакам преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 301 УК РФ (заведомо незаконное задержание).

5. Положения ч. 2 комментируемой статьи действуют во взаимосвязи с положениями, обязывающими начальника места содержания под стражей немедленно освободить задержанного подозреваемого при непоступлении в его распоряжение в течение 48 часов с момента задержания (в соответствии с ч. 2 ст. 92 УПК РФ такой момент обязательно фиксируется в протоколе задержания, в постановлении (определении) суда о применении меры пресечения в виде заключения под стражу либо о продлении срока задержания (ч. 3 комментируемой статьи)).

В данном контексте начальник места содержания под стражей является полноценным участником уголовно-процессуальных отношений, который, однако, не отнесен законодателем ни к одной из классификационных групп разд. II УПК РФ (аналогичное утверждение справедливо в отношении, например, фигуры судебного пристава в судебном разбирательстве — см. ст. 257 УПК РФ).

6. В ч. 4 и 5 комментируемой статьи определены документы, подлежащие обязательному вручению подозреваемому при его освобождении из-под стражи. По смыслу данных нормативных положений и ч. 3 комментируемой статьи выдача таких документов (справки об освобождении, постановления или определения суда об отказе в удовлетворении ходатайства об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения в виде заключения под стражу) также возлагается на начальника места содержания под стражей.

Статья 95.
Порядок содержания подозреваемых под стражей

1. Порядок и условия содержания подозреваемых под стражей определяются ФЗ.

2. В случае необходимости проведения оперативно-розыскных мероприятий допускаются встречи сотрудника органа дознания, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, с подозреваемым с письменного разрешения дознавателя, следователя или суда, в производстве которых находится уголовное дело.

(Часть в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

______________________________

1. В настоящее время федеральным законом, определяющим порядок и условия содержания подозреваемых (в том числе задержанных подозреваемых, а также обвиняемых) под стражей, о котором говорится в ч. 1 комментируемой статьи, выступает Закон о содержании под стражей.

Необходимо отметить, что в силу преимущества общепризнанных принципов и норм международного права режим содержания под стражей в первую очередь должен отвечать требованиям, закрепленным в соответствующих международных документах (например, в Своде принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме, принятом в 1998 г. Генеральной Ассамблеей ООН, ЕКПЧ и др.).

2. Требования комментируемой статьи в полной мере распространяются на обвиняемого, содержащегося под стражей (ч. 14 ст. 108 УПК РФ).

3. Часть 2 комментируемой статьи исключает возможность произвольного контакта сотрудника органа дознания, осуществляющего ОРД, с задержанным (заключенным под стражу) подозреваемым (обвиняемым). Данное ограничение вытекает из необходимости обеспечить, с одной стороны, права и законные интересы подозреваемого, с другой — процессуальную самостоятельность и ответственность лица, в чьем производстве находится уголовное дело, за ход и результаты предварительного расследования.

4. Часть 2 комментируемой статьи во взаимосвязи с иными положениями уголовно-процессуального права определяет ряд обязательных условий встречи между оперативным работником и находящимся под стражей подозреваемым (обвиняемым).

Во-первых, необходимость проведения ОРМ должна подтверждаться соответствующими фактическими данными, которые находятся или могут быть предоставлены в распоряжение лица, ведущего производство по уголовному делу.

Во-вторых, встреча должна проходить строго в формате ОРД, который в настоящее время определяется Законом об ОРД. Представляется, что из 14 ОРМ, предусмотренных ст. 6 данного закона, в условиях содержания под стражей возможно провести лишь одно — опрос.

В-третьих, проведение ОРМ в ходе предварительного расследования не может подменять процессуальные действия, предусмотренные уголовно-процессуальным законом (см. определение КС РФ от 1 декабря 1999 г. № 211-О).

В-четвертых, недопустимы встречи с порочной целью или задачей воздействовать на подозреваемого (обвиняемого) и получить от него изобличающие показания (см. определение КС РФ от 1 декабря 1999 г. № 211-О). Принуждение к даче показаний — преступление, субъектом которого может быть как оперативный работник, так и лицо, в чьем производстве находится уголовное дело (ст. 302 УК РФ).

В-пятых, в условиях содержания под стражей непозволительно проводить опрос подозреваемого (обвиняемого) в отсутствие защитника и без разъяснения ему права отказаться от участия в таких действиях (см. постановление КС РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П).

Статья 96.
Уведомление о задержании подозреваемого

1. Подозреваемый в кратчайший срок, но не позднее 3 часов с момента его доставления в орган дознания или к следователю имеет право на один телефонный разговор на русском языке в присутствии дознавателя, следователя в целях уведомления близких родственников, родственников или близких лиц о своем задержании и месте нахождения, о чем делается отметка в протоколе задержания. В случае отказа подозреваемого от права на телефонный разговор или невозможности в силу его физических или психических недостатков самостоятельно осуществлять указанное право такое уведомление производится дознавателем, следователем, о чем также делается отметка в протоколе задержания. Дознаватель, следователь не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого также уведомляет о его задержании иных лиц, указанных в частях второй, второй.1, второй.2 и третьей настоящей ст.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 437-ФЗ.)

2. При задержании подозреваемого, являющегося военнослужащим, об этом уведомляется командование воинской части, а в случае задержания сотрудника органа внутренних дел — начальник органа, в котором проходит службу указанный сотрудник.

(Часть в ред. ФЗ от 22.07.2010 № 155-ФЗ.)

2.1. При задержании подозреваемого, являющегося членом общественной наблюдательной комиссии, образованной в соответствии с законодательством РФ, об этом уведомляются секретарь Общественной палаты РФ и соответствующая общественная наблюдательная комиссия в срок, указанный в части первой настоящей ст.

(Часть введена ФЗ от 01.07.2010 № 132-ФЗ.)

2.2. При задержании подозреваемого, являющегося адвокатом, об этом уведомляется адвокатская палата субъекта РФ, членом которой он является, в срок, указанный в части первой настоящей ст.

(Часть введена ФЗ от 30.12.2015 № 437-ФЗ.)

3. Если подозреваемый является гражданином или подданным другого государства, то в срок, указанный в части первой настоящей ст., уведомляется посольство или консульство этого государства.

4. При необходимости сохранения в интересах предварительного расследования в тайне факта задержания уведомление по мотивированному постановлению дознавателя, следователя с согласия прокурора может не производиться, за исключением случаев, если подозреваемый является несовершеннолетним.

(Часть в ред. ФЗ от 30.12.2015 № 437-ФЗ.)

______________________________

1. Уведомление о задержании является важным элементом механизма реализации прав и законных интересов задержанного. В частности, оно своевременно обеспечивает право на свидания с защитником, родственниками и иными лицами и осуществление переписки, порядок которых регламентируется в том числе Законом о содержании под стражей.

2. Комментируемая статья предусматривает два вида адресатов, которыми в свою очередь определяется порядок (способы и сроки) уведомления.

Первый вид представлен близкими родственниками, родственниками или близкими лицами, понятие которых раскрывается в п. 4, 37, 3 ст. 5 УПК РФ соответственно. Основной признак этого вида заложен в понятии «близкие лица» и заключается в личных отношениях с задержанным, характеризующихся неравнодушием к его жизни и здоровью (п. 3 ст. 5 УПК РФ). К задержанному подозреваемому (обвиняемому) данное положение применяется в режиме процессуальной аналогии, поскольку изначально законодатель относит его лишь к потерпевшему и свидетелю.

Второй вид — это должностные лица или органы, с которыми задержанный находится в правовой взаимосвязи в силу того, что он обладает определенным значимым процессуально-правовым признаком, а именно является: военнослужащим или сотрудником органа внутренних дел (ч. 2 комментируемой статьи); членом образованной в соответствии с законодательством РФ общественной наблюдательной комиссии (ч. 2.1), адвокатом (ч. 2.2), гражданином или подданным другого государства (ч. 3).

3. Способ уведомления (контролируемый телефонный разговор) представителей первого вида наиболее оптимален как для задержанного (обеспечивает немедленное, в срок до 3 часов с момента доставления, информирование близких лиц о задержании), так и для интересов расследования (позволяет предотвратить несанкционированное разглашение следственной тайны).

4. Уведомление о задержании имеет узкое назначение — доведение информации о факте задержания, местонахождении и об условиях содержания задержанного под стражей. В ходе телефонного разговора подозреваемый не вправе разглашать обстоятельства дела, в том числе сведения о доказательствах, которые имеются в распоряжении органов расследования или могут быть добыты в дальнейшем.

Уточнение «на русском языке» в данном случае обеспечивает право следователя контролировать и прерывать разговор (при необходимости предотвратить разглашение данных расследования), поэтому его некорректно рассматривать в качестве противоречия принципу языка судопроизводства (в частности, положениям ч. 2 и 3 ст. 18 УПК РФ). Однако с учетом того, что уголовное судопроизводство может осуществляться также и на государственных языках входящих в Российскую Федерацию республик (ч. 1 ст. 18 УПК РФ), здесь правильнее было бы вести речь не только о русском языке, а о языке судопроизводства.

При невладении задержанным русским языком (языком судопроизводства), как и в случаях его отказа от права на телефонный разговор или невозможности самостоятельного осуществления этого права в силу физических или психических недостатков, следователь (дознаватель, орган дознания) обязан обеспечить уведомление в этот же срок (не позднее 3 часов с момента доставления) собственными силами.

5. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи телефонный разговор может быть только один, но при этом он должен привести к цели уведомления. При досрочном техническом разрыве соединения его нельзя считать состоявшимся, поэтому следователю надлежит обеспечить продолжение разговора.

6. С учетом необходимости отражения информации об уведомлении близких лиц в протоколе задержания (ч. 1 комментируемой статьи) оно должно быть осуществлено до или непосредственно во время составления протокола (см. ч. 1 ст. 92 УПК РФ).

7. Для адресатов второй группы (командования воинской части или начальника органа внутренних дел; секретаря Общественной палаты РФ и соответствующей общественной наблюдательной комиссии; адвокатской палаты субъекта РФ; посольства или консульства) следователь избирает любой доступный способ уведомления (телефонная, факсимильная и другие виды связи), который должен гарантировать получение ими необходимой информации не позднее 12 часов с момента фактического задержания лица.

8. Постановление об отказе в производстве уведомления о задержании в интересах расследования (ч. 4 комментируемой статьи) должно быть не только мотивированным (т. е. излагать дополнительные, помимо основания, факторы, побуждающие принять решение), а прежде всего законным и обоснованным (см. ч. 4 ст. 7 УПК РФ и комментарий).

9. Необходимость согласования решения о сохранении факта задержания в тайне предполагает представление прокурору письменного сообщения о задержании (ч. 3 ст. 92 УПК РФ) и соответствующего постановления в срок, достаточный для того, чтобы своевременно исполнить предписания ч. 1 комментируемой статьи в случае отказа прокурора в даче согласия.

10. Категоричная невозможность сохранения в тайне факта задержания несовершеннолетнего подозреваемого (ч. 4 комментируемой статьи) отражает нравственные и гуманитарные основы современного уголовного судопроизводства.

Глава 13.
МЕРЫ ПРЕСЕЧЕНИЯ

Статья 97.
Основания для избрания меры пресечения

1. Дознаватель, следователь, а также суд в пределах предоставленных им полномочий вправе избрать обвиняемому, подозреваемому одну из мер пресечения, предусмотренных настоящим Кодексом, при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый, подозреваемый:

(Абзац в ред. ФЗ от 22.04.2004 № 18-ФЗ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

1) скроется от дознания, предварительного следствия или суда;

2) может продолжать заниматься преступной деятельностью;

3) может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу.

1.1. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, при избрании меры пресечения в виде залога суд вправе возложить на подозреваемого или обвиняемого обязанность по соблюдению одного или нескольких запретов, предусмотренных частью шестой ст. 105.1 настоящего Кодекса, а при избрании меры пресечения в виде домашнего ареста одного или нескольких запретов, предусмотренных п. 3–5 части шестой ст. 105.1 настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

2. Мера пресечения может избираться также для обеспечения исполнения приговора или возможной выдачи лица в порядке, предусмотренном ст. 466 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 17.12.2009 № 324-ФЗ.)

______________________________

1. Меры пресечения существенно ограничивают конституционные права и свободы лиц, подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений.

Как отмечается в постановлении Пленума ВС РФ от 19 декабря 2013 г. № 41 «О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста и залога», ограничения прав и свобод могут быть оправданы публичными интересами, если такие ограничения отвечают требованиям справедливости, являются пропорциональными, соразмерными и необходимыми для целей защиты конституционно значимых ценностей. При разрешении вопросов, связанных с применением законодательства о мерах пресечения, судам, исходя из презумпции невиновности, следует соблюдать баланс между публичными интересами, связанными с применением мер процессуального принуждения, и важностью права на свободу личности.

2. Решение вопроса об избрании мер пресечения относится к компетенции того должностного лица, в производстве которого находится уголовное дело: в досудебном производстве — следователя и дознавателя, в судебном производстве — судьи (суда), о чем выносится соответствующее постановление (определение). Принятие решения об избрании таких мер пресечения, как заключение под стражу, домашний арест, залог и запрет определенных действий, относится к компетенции суда.

Прокурор не уполномочен принимать решения об избрании меры пресечения. Однако по уголовному делу, поступившему к нему с обвинительным заключением (обвинительным актом), он наделен правом обращаться в суд с ходатайством о продлении срока содержания по стражей, домашнего ареста и срока запрета определенных действий, предусмотренного п. 1 ч. 6 ст. 105.1 УПК РФ (см. комментарий к ст. 221 УПК РФ).

3. Основанием для избрания меры пресечения является наличие достаточных оснований полагать, что подозреваемый (обвиняемый): скроется от дознания, предварительного следствия или суда; может продолжать заниматься преступной деятельностью; может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу.

Под умышленным воспрепятствованием производству по делу следует понимать создание помех к установлению события преступления и виновности подозреваемого (обвиняемого). При оценке действий подозреваемых (обвиняемых) следует учитывать, что закон предоставляет им право защищаться всеми, не запрещенными законом способами и средствами (ч. 2 ст. 16 УПК РФ), поэтому правомерные действия указанных участников уголовного судопроизводства, направленные на реализацию права на защиту (например, отказ от дачи показаний), нельзя рассматривать как воспрепятствование производству по делу в смысле ст. 97 УПК РФ. Закон говорит о неправомерных действиях самого подозреваемого (обвиняемого), поэтому аналогичное поведение иных лиц нельзя рассматривать в качестве основания для избрания меры пресечения.

При отсутствии оснований для избрания мер пресечения у подозреваемого (обвиняемого) может быть отобрано обязательство о явке (ст. 112 УПК РФ).

По общему правилу в отношении подозреваемого (обвиняемого) может быть избрана одна мера пресечения. Однако при избрании меры пресечения в виде залога суд вправе возложить на подозреваемого (обвиняемого) обязанность по соблюдению одного или нескольких запретов, предусмотренных ч. 6 ст. 105.1 УПК РФ, а при избрании меры пресечения в виде домашнего ареста — одного или нескольких запретов, предусмотренных п. 3–5 ч. 6 ст. 105.1 УПК РФ.

Мера пресечения может быть избрана с момента возбуждения уголовного дела и применяться до вступления приговора в законную силу. Согласно правовой позиции КС РФ, положения УПК РФ не предполагают применение по уголовному делу, производство по которому приостановлено, мер пресечения (определение КС РФ от 19 октября 2010 г. № 1364-О-О).

Мера пресечения может избираться и для обеспечения исполнения приговора или возможной выдачи лица в порядке, предусмотренном ст. 466 УПК РФ. В этом случае прокурор в целях обеспечения возможности выдачи лица решает вопрос о необходимости избрания ему меры пресечения в порядке, предусмотренном УПК РФ.

Статья 98.
Меры пресечения

Мерами пресечения являются:

1) подписка о невыезде;

2) личное поручительство;

3) наблюдение командования воинской части;

4) присмотр за несовершеннолетним обвиняемым;

(Пункт в ред. ФЗ от 29.05.2002 № 58-ФЗ.)

4.1) запрет определенных действий;

(Пункт введен ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

5) залог;

6) домашний арест;

7) заключение под стражу.

______________________________

1. Комментируемая статья содержит перечень мер пресечения, которые могут применяться к подозреваемым (обвиняемым), и включает восемь мер пресечения, которые расположены в определенной последовательности — от менее строгой к более строгой. Предусмотренный УПК РФ перечень отвечает Минимальным стандартным правилам ООН в отношении мер, не связанных с тюремным заключением (Токийские правила), принятым 14 декабря 1990 г. Резолюцией 45/110 Генеральной Ассамблеи ООН, согласно которым в целях обеспечения большей гибкости в соответствии с характером и степенью тяжести правонарушения, личностью и биографией правонарушителя, а также с интересами защиты общества и во избежание неоправданного применения тюремного заключения система уголовного правосудия должна предусматривать широкий выбор мер, не связанных с тюремным заключением.

2. В зависимости от содержания возлагаемых на подозреваемого (обвиняемого) ограничений можно выделить следующие группы мер пресечения:

1) меры пресечения, связанные с лишением свободы (заключение под стражу, домашний арест);

2) меры пресечения, связанные с ограничением свободы передвижения (запрет совершения определенных действий, подписка о невыезде);

3) меры пресечения, связанные с ограничением имущественных прав (залог);

4) меры пресечения, связанные с гарантиями третьих лиц (личное поручительство, наблюдение командования воинской части, присмотр за несовершеннолетним обвиняемым).

Предусмотренная законом система мер пресечения позволяет в каждом случае решить вопрос о необходимости избрания конкретной меры с учетом личности подозреваемого (обвиняемого), обстоятельств содеянного, тяжести совершенного преступления и иных обстоятельств.

Статья 99.
Обстоятельства, учитываемые при избрании меры пресечения

При решении вопроса о необходимости избрания меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления и определения ее вида при наличии оснований, предусмотренных ст. 97 настоящего Кодекса, должны учитываться также тяжесть преступления, сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства.

(Статья в ред. ФЗ от 22.04.2004 № 18-ФЗ.)

______________________________

1. Указанные к комментируемой статье обстоятельства подлежат учету при выборе конкретной меры пресечения, но не заменяют предусмотренные ст. 97 УПК РФ основания для ее избрания. При оценке тяжести совершенного преступления следует учитывать как категорию преступления, к которой оно относится (ст. 15 УК РФ), так и иные обстоятельства: оконченное или неоконченное преступление (имело место приготовление к преступлению или покушение на него), совершено преступление в соучастии или нет, вид соучастия, обстоятельства, смягчающие или отягчающие наказание, какова форма вины, каковы мотивы и цели совершения преступления, рецидив совершения преступления. Тяжесть предъявленного обвинения не является самостоятельным основанием для заключения под стражу. Она подлежит учету в совокупности с указанными выше обстоятельствами.

Закон ограничивает возможность применения меры пресечения в виде заключения под стражу в зависимости от тяжести совершенного преступления. В отношении лиц, совершивших преступления небольшой тяжести, она может быть избрана лишь в исключительных случаях, при наличии обстоятельств, которые указаны в ч. 2 ст. 108 УПК РФ и перечень которых является исчерпывающим, а к несовершеннолетним не применяется.

2. При выборе вида меры пресечения должны быть максимально учтены социально-демографические и личностные характеристики подозреваемого (обвиняемого) (наличие судимостей, привлечение к административной ответственности, наличие на иждивении несовершеннолетних детей или престарелых родителей, состояние беременности, ограниченная дееспособность, наличие инвалидности, болезней, требующих постоянного медицинского ухода, алкоголизма, токсикомании, наркомании, наличие (либо отсутствие) постоянного места жительства, работы и (или) учебы, характеристика по месту жительства, работы, учебы, имущественное положение).

Наличие у подозреваемого (обвиняемого) одного из заболеваний, содержащихся в Перечне тяжелых заболеваний, препятствующих содержанию под стражей подозреваемых (обвиняемых) в совершении преступлений, утвержденном постановлением Правительства РФ от 14 января 2011 г. № 3, препятствует избранию меры пресечения в виде заключения под стражу.

Важное значение имеет несовершеннолетний возраст подозреваемого (обвиняемого). К несовершеннолетнему подозреваемому (обвиняемому) заключение под стражу в качестве меры пресечения может быть избрано в случае, если он подозревается (обвиняется) в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (см. комментарий к ст. 108 УПК РФ). В исключительных случаях она может быть избрана в отношении несовершеннолетнего, подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления средней тяжести. При решении вопроса об избрании несовершеннолетнему подозреваемому (обвиняемому) меры пресечения в обязательном порядке должна обсуждаться возможность отдачи его под присмотр в порядке, установленном ст. 105 УПК РФ (см. комментарий к ст. 423 УПК РФ).

Статья 100.
Избрание меры пресечения в отношении подозреваемого

1. В исключительных случаях при наличии оснований, предусмотренных ст. 97 настоящего Кодекса, и с учетом обстоятельств, указанных в ст. 99 настоящего Кодекса, мера пресечения может быть избрана в отношении подозреваемого. При этом обвинение должно быть предъявлено подозреваемому не позднее 10 суток с момента применения меры пресечения, а если подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу — в тот же срок с момента задержания. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, то мера пресечения немедленно отменяется, за исключением случаев, предусмотренных частью второй настоящей ст.

(Часть в ред. ФЗ от 22.04.2004 № 18-ФЗ.)

2. Обвинение в совершении хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, 205.1, 205.3, 205.4, 205.5, 206, 208, 209, 210, 210.1, 277, 278, 279, 281, 360 и 361 УК РФ, должно быть предъявлено подозреваемому, в отношении которого избрана мера пресечения, не позднее 45 суток с момента применения меры пресечения, а если подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу — в тот же срок с момента задержания. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, то мера пресечения немедленно отменяется.

(Часть введена ФЗ от 22.04.2004 № 18-ФЗ; в ред. ФЗ от 03.11.2009 № 245-ФЗ; от 02.11.2013 № 302-ФЗ; от 06.07.2016 № 375-ФЗ; от 01.04.2019 № 46-ФЗ.)

______________________________

1. Лицу, подозреваемому в совершении преступления, может быть избрана мера пресечения лишь в случае наличия оснований, предусмотренных ст. 97 УПК РФ, а также с учетом обстоятельств, перечисленных в ст. 99 УПК РФ. Подозреваемому может быть избрана любая из предусмотренных ст. 98 УПК РФ мер пресечения.

Обвинение должно быть предъявлено подозреваемому не позднее 10 суток с момента применения меры пресечения, а если подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу — в тот же срок с момента задержания. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, то мера пресечения немедленно отменяется Если в этот срок предъявляется обвинение, то действуют общие правила о продолжительности пребывания под стражей (домашним арестом), но уже не подозреваемого, а обвиняемого, предусмотренные ст. 109 УПК, — два месяца. При этом вынесение отдельного постановления о продлении срока содержания под стражей свыше 10 дней до двух месяцев не является обязательным (определение КС РФ от 16 июля 2009 г. № 986-О-О).

Мера пресечения в виде залога также действует в отношении подозреваемого на срок не свыше 10 суток, а в случаях, предусмотренных ч. 2 комментируемой статьи, — не свыше 45 суток. Если в указанный срок будет предъявлено обвинение, то залог продолжает действовать на всем протяжении предварительного расследования и нахождения уголовного дела у прокурора с обвинительным заключением, обвинительным актом, обвинительным постановлением, а также в суде при рассмотрении дела (постановление Пленума ВС РФ от 19 декабря 2013 г. № 41 «О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста и залога»).

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает возможность избрания меры пресечения в отношении лица, подозреваемого в совершении ряда тяжких и особо тяжких преступлений, предусмотренных УК РФ, на срок до 45 суток: террористический акт (ст. 205), содействие террористической деятельности (ст. 205.1), прохождение обучения в целях осуществления террористической деятельности (ст. 205.3), организация террористического сообщества и участие в нем (ст. 205.4), организация деятельности террористической организации и участие в ней (ст. 205.5), захват заложника (ст. 206), организация незаконного вооруженного формирования и участие в нем (ст. 208), бандитизм (ст. 209), организация преступного сообщества (преступной организации) (ст. 210), занятие высшего положения в преступной иерархии (ст. 210.1), посягательство на жизнь государственного или общественного деятеля (ст. 277), насильственный захват власти или насильственное удержание власти (ст. 278), вооруженный мятеж (ст. 279), диверсия (ст. 281), нападение на лиц или учреждения, которые пользуются международной защитой (ст. 360), акт международного терроризма (ст. 361).

Десятисуточный (45-суточный) срок, на который применяется мера пресечения в отношении подозреваемого, не может быть продлен. Если в указанный срок обвинение не будет предъявлено, то лицо подлежит освобождению из-под стражи. Если к подозреваемому применялись иные меры пресечения, они также прекращают свое действие. Если лицо получило статус подозреваемого в связи с применением к нему меры пресечения, то оно утрачивает этот статус.

При применении меры пресечения в отношении подозреваемого следует принимать во внимание, что лицу, в отношении которого возбуждено уголовное дело и производится дознание, обвинение не предъявляется — оно имеет правовой статус подозреваемого в течение всего расследования (с момента возбуждения уголовного дела до вручения ему обвинительного акта).

Статья 101.
Постановление и определение об избрании меры пресечения

1. Об избрании меры пресечения дознаватель, следователь или судья выносит постановление, а суд — определение, содержащее указание на преступление, в котором подозревается или обвиняется лицо, и основания для избрания этой меры пресечения.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2. Копия постановления или определения вручается лицу, в отношении которого оно вынесено, а также его защитнику или законному представителю по их просьбе.

3. Одновременно лицу, в отношении которого избрана мера пресечения, разъясняется порядок обжалования решения об избрании меры пресечения, установленный ст. 123–127 настоящего Кодекса.

______________________________

1. Под избранием меры пресечения понимается принятие дознавателем, следователем, а также судом решения о мере пресечения в отношении подозреваемого (обвиняемого) (п. 13 ст. 5 УПК РФ). Следователь, дознаватель, суд самостоятельно принимают решение об избрании меры пресечения (в рамках своей компетенции), направляя копию соответствующего постановления (определения) лицу, в отношении которого оно вынесено, а также его защитнику или законному представителю по их просьбе, одновременно разъясняя порядок обжалования этого решения. Согласно п. 8 ст. 108 УПК РФ, постановление судьи об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу (об отказе в избрании данной меры пресечения) направляется также лицу, возбудившему ходатайство, прокурору и потерпевшему.

Постановление (определение) об избрании меры пресечения должно быть законным, обоснованным и мотивированным (ч. 4 ст. 7 УПК РФ). Постановление (определение) об избрании меры пресечения должно содержать следующие реквизиты: время, место, должность и фамилия, имя и отчество лица, его вынесшего, фамилия, имя и отчество, возраст, место рождения подозреваемого (обвиняемого), преступление с указанием статьи УК РФ, в совершении которого он подозревается (обвиняется), предусмотренные законом основания и мотивы ее избрания. В резолютивной части решения об избрании мер пресечения в виде запрета определенных действий, домашнего ареста и заключения под стражу указывается срок, на который избраны данные меры пресечения.

2. Порядок обжалования решения об избрании меры пресечения зависит от порядка ее избрания. Судебное решение об избрании меры пресечения в виде запрета совершения определенных действий, домашнего ареста, заключения под стражу или об отказе в этом может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение трех суток со дня его вынесения. Решение суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в кассационном порядке по правилам, установленным гл. 47.1 УПК РФ.

Решение об избрании меры пресечения (либо об отказе в ее избрании), принятое следователем, может быть обжаловано руководителю следственного органа, прокурору либо в суд, дознавателем — прокурору либо в суд. При этом срок, в течение которого такое решение может быть обжаловано, законом не установлен.

Статья 102.
Подписка о невыезде и надлежащем поведении

Подписка о невыезде и надлежащем поведении состоит в письменном обязательстве подозреваемого или обвиняемого:

1) не покидать постоянное или временное место жительства без разрешения дознавателя, следователя или суда;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

2) в назначенный срок являться по вызовам дознавателя, следователя и в суд;

(Пункт в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3) иным путем не препятствовать производству по уголовному делу.

______________________________

1. Данная мера пресечения избирается при наличии предусмотренных уголовно-процессуальным законом оснований и с учетом указанных в нем обстоятельств (ст. 97 и 99 УПК РФ).

Подписка о невыезде и надлежащем поведении состоит в письменном обязательстве подозреваемого (обвиняемого) не покидать постоянное или временное место жительства без разрешения дознавателя, следователя или суда, в назначенный срок являться по вызовам дознавателя, следователя и в суд, иным путем не препятствовать производству по уголовному делу.

При избрании данной меры пресечения составляется два документа — постановление о ее применении и непосредственно подписка о невыезде и надлежащем поведении с разъяснением обязанностей подозреваемого (обвиняемого) и последствий их нарушения. Кроме того, указываются точные данные о лице, в отношении которого она избрана, его адрес, телефон и (или) иные средства связи, позволяющие обеспечить его немедленный вызов. Подписка удостоверяется подписью подозреваемого (обвиняемого).

2. По смыслу комментируемой статьи подозреваемый (обвиняемый) сам принимает на себя предусмотренные ею обязательства. Одно лишь вынесение постановления об избрании меры пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении — без отобрания у лица указанного письменного обязательства — не позволяет считать эту меру примененной и влекущей для подозреваемого (обвиняемого) определенные правовые последствия. Отказ подозреваемым (обвиняемым) дать подписку о невыезде и надлежащем поведении свидетельствует о том, что в рамках применения данной меры пресечения не могут быть достигнуты ее цели. Это может повлечь избрание другой, в том числе более строгой, меры пресечения (определения КС РФ от 26 января 2010 г. № 66-О-О, от 22 января 2014 г. № 27-О, от 23 июня 2015 г. № 1289-О и от 29 сентября 2016 г. № 2232-О).

Срок действия данной меры пресечения не ограничен и не указывается при ее избрании. Она сохраняет силу на весь период производства по уголовному делу.

Статья 103.
Личное поручительство

1. Личное поручительство состоит в письменном обязательстве заслуживающего доверия лица о том, что оно ручается за выполнение подозреваемым или обвиняемым обязательств, предусмотренных п. 2 и 3 ст. 102 настоящего Кодекса.

2. Избрание личного поручительства в качестве меры пресечения допускается по письменному ходатайству одного или нескольких поручителей с согласия лица, в отношении которого дается поручительство.

3. Поручителю разъясняются существо подозрения или обвинения, а также обязанности и ответственность поручителя, связанные с выполнением личного поручительства.

4. В случае невыполнения поручителем своих обязательств на него может быть наложено денежное взыскание в размере до десяти тыс. руб. в порядке, установленном ст. 118 настоящего Кодекса.

(Часть в ред. ФЗ от 11.06.2008 № 85-ФЗ.)

______________________________

1. Личное поручительство состоит в письменном обязательстве заслуживающего доверия лица о том, что оно ручается за выполнение подозреваемым (обвиняемым) следующих обязательств: в назначенный срок являться по вызовам дознавателя, следователя и в суд и не препятствовать производству по уголовному делу.

2. В качестве поручителей может выступать одно либо несколько заслуживающих доверия физических лиц. При этом закон предусматривает два условия избрания данной меры пресечения: наличие ходатайства поручителей и согласие лица, в отношении которого избирается данная мера пресечения. Выполнение этих условий предполагает личное присутствие поручителя при рассмотрении вопроса о данной мере пресечения. Его отсутствие делает невозможным ее избрание. До принятия решения об избрании меры пресечения в виде личного поручительства лицу, заявившему соответствующее ходатайство, должно быть разъяснено существо подозрения (обвинения), а также его обязанности и ответственность за их невыполнение.

3. Срок действия данной меры пресечения не ограничен и не указывается при ее избрании. Она сохраняет силу на весь период производства по уголовному делу. Однако поручитель вправе заявить ходатайство об освобождении от принятых обязательств. Отказ от поручительства не зависит от его мотивов, может быть заявлен в любой момент применения данной меры пресечения, что влечет замену поручителей, применение другой меры пресечения или ее отмену.

В случае невыполнения поручителем своих обязательств, т. е. нарушения подозреваемым (обвиняемым) обязанностей (в назначенный срок являться по вызовам дознавателя, следователя и в суд, не препятствовать производству по уголовному делу), на поручителя судом может быть наложено денежное взыскание в установленном законом размере (до 10 тыс. руб.).

Решение об избрании либо об отказе в избрании данной меры пресечения, принятое следователем, может быть обжаловано руководителю следственного органа, прокурору либо в суд, дознавателем — прокурору либо в суд.

Статья 104.
Наблюдение командования воинской части

1. Наблюдение командования воинской части за подозреваемым или обвиняемым, являющимся военнослужащим или гражданином, проходящим военные сборы, состоит в принятии мер, предусмотренных уставами Вооруженных Сил РФ, для того, чтобы обеспечить выполнение этим лицом обязательств, предусмотренных п. 2 и 3 ст. 102 настоящего Кодекса.

2. Избрание в качестве меры пресечения наблюдения командования воинской части допускается лишь с согласия подозреваемого, обвиняемого.

3. Постановление об избрании меры пресечения, предусмотренной частью первой настоящей ст., направляется командованию воинской части, которому разъясняются существо подозрения или обвинения и его обязанности по исполнению данной меры пресечения.

4. В случае совершения подозреваемым, обвиняемым действий, для предупреждения которых была избрана данная мера пресечения, командование воинской части немедленно сообщает об этом в орган, избравший данную меру пресечения.

______________________________

Наблюдение командования воинской части является специальной мерой пресечения, которая может применяться в отношении подозреваемого (обвиняемого), являющегося военнослужащим или гражданином, проходящим военные сборы, и состоит в принятии мер, предусмотренных уставами Вооруженных Сил РФ, в целях обеспечения выполнения этим лицом следующих обязательств: в назначенный срок являться по вызовам дознавателя, следователя и в суд и не препятствовать производству по уголовному делу. Как правило, данная мера пресечения избирается в отношении военнослужащих срочной службы. Однако закон допускает ее применение и в отношении иных категорий военнослужащих.

Применение данной меры пресечения допускается лишь с согласия подозреваемого (обвиняемого). Наличие ходатайства командования воинской части о ее применении не является обязательным условием для ее применения. Постановление об избрании данной меры пресечения направляется командованию воинской части, которому разъясняются существо подозрения (обвинения) и его обязанности по исполнению данной меры пресечения, в том числе немедленно сообщить о совершении подозреваемым (обвиняемым) действий, для предупреждения которых она была избрана, органу, ее избравшему. Возложение какой-либо ответственности за неисполнение соответствующих обязанностей на командование воинской части не предусмотрено.

Поскольку избрание данной меры пресечения допускается лишь с согласия подозреваемого (обвиняемого), то оно (такое согласие) предполагает как согласие с ограничениями, обусловленными ее исполнением, так и согласие на увеличение установленного законом срока военной службы, а его отсутствие свидетельствует о том, что в рамках применения этой меры пресечения не могут быть достигнуты ее цели, что может повлечь избрание другой, в том числе более строгой, меры пресечения (определение КС РФ от 28 февраля 2017 г. № 475-О).

Статья 105.
Присмотр за несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым

1. Присмотр за несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым состоит в обеспечении его надлежащего поведения, предусмотренного ст. 102 настоящего Кодекса, родителями, опекунами, попечителями или другими заслуживающими доверия лицами, а также должностными лицами специализированного детского учреждения, в котором он находится, о чем эти лица дают письменное обязательство.

2. При избрании данной меры пресечения дознаватель, следователь или суд разъясняет лицам, указанным в части первой настоящей ст., существо подозрения или обвинения, а также их ответственность, связанную с обязанностями по присмотру.

(Часть в ред. ФЗ от 05.06.2007 № 87-ФЗ.)

3. К лицам, которым несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый был отдан под присмотр, в случае невыполнения ими принятого обязательства могут быть применены меры взыскания, предусмотренные частью четвертой ст. 103 настоящего Кодекса.

______________________________

Присмотр за несовершеннолетним подозреваемым (обвиняемым) состоит в обеспечении его надлежащего поведения родителями, опекунами, попечителями или другими заслуживающими доверия лицами, а также должностными лицами специализированного детского учреждения, в котором он находится, о чем эти лица дают письменное обязательство. Такое надлежащее поведение заключается в соблюдении следующих ограничений: не покидать постоянное или временное место жительства без разрешения дознавателя, следователя или суда; в назначенный срок являться по вызовам дознавателя, следователя и в суд; не препятствовать производству по уголовному делу. При этом получения согласия несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) на применение к нему данной меры пресечения закон не предусматривает.

При избрании данной меры пресечения дознаватель, следователь или суд разъясняют родителям, опекунам, попечителям или другим заслуживающим доверия лицам либо должностным лицам специализированного детского учреждения существо подозрения (обвинения), а также их ответственность, связанную с обязанностями по присмотру.

При решении вопроса об избрании меры пресечения в отношении несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) в каждом случае в обязательном порядке должна обсуждаться возможность отдачи его под присмотр родителей или иных лиц, указанных в законе (ч. 2 ст. 423 УПК РФ). Закон рассматривает данную меру пресечения как приоритетную в отношении несовершеннолетнего. Иные меры пресечения могут быть применены к несовершеннолетнему подозреваемому (обвиняемому) только при невозможности ее избрания.

В п. 11 постановления Пленума ВС РФ от 19 декабря 2013 г. № 41«О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста и залога» отмечается, что при рассмотрении ходатайства следователя (дознавателя) о заключении под стражу несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) суду следует обсуждать возможность отдачи его под присмотр. Исходя из конкретных обстоятельств дела, тяжести преступления и с учетом данных о личности несовершеннолетнего, об условиях его жизни и воспитания, а также об отношениях с родителями, судье надлежит обсуждать возможность применения такой меры пресечения, как присмотр за несовершеннолетним родителями, опекунами, попечителями или другими заслуживающими доверия лицами, а за несовершеннолетним, находящимся в специализированном детском учреждении, — присмотр должностными лицами этого учреждения.

На лиц, которым несовершеннолетний подозреваемый (обвиняемый) был отдан под присмотр, в случае невыполнения ими принятого на себя обязательства судом может быть наложено денежное взыскание в установленном законом размере (до 10 тыс. руб.).

Статья 105.1.
Запрет определенных действий

1. Запрет определенных действий в качестве меры пресечения избирается по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения и заключается в возложении на подозреваемого или обвиняемого обязанностей своевременно являться по вызовам дознавателя, следователя или в суд, соблюдать один или несколько запретов, предусмотренных частью шестой настоящей ст., а также в осуществлении контроля за соблюдением возложенных на него запретов. Запрет определенных действий может быть избран в любой момент производства по уголовному делу.

2. Запрет определенных действий в качестве меры пресечения применяется в порядке, установленном ст. 108 настоящего Кодекса (за исключением требований, связанных с видом и размером наказания, квалификацией преступления, возрастом подозреваемого или обвиняемого), и с учетом особенностей, определенных настоящей ст.

3. При необходимости избрания в качестве меры пресечения запрета определенных действий, а равно при необходимости возложения дополнительных запретов на подозреваемого или обвиняемого, в отношении которого применена мера пресечения в виде запрета определенных действий, следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом соответствующее ходатайство. В постановлении о возбуждении перед судом данного ходатайства указываются один или несколько запретов, предусмотренных частью шестой настоящей ст., мотивы и основания их установления в отношении подозреваемого или обвиняемого и невозможности избрания иной меры пресечения.

4. Рассмотрев ходатайство, судья выносит одно из следующих постановлений:

1) об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде запрета определенных действий;

2) о возложении дополнительных запретов на подозреваемого или обвиняемого, в отношении которого применена мера пресечения в виде запрета определенных действий;

3) об отказе в удовлетворении ходатайства.

5. Постановление судьи, указанное в части четвертой настоящей ст., направляется лицу, возбудившему ходатайство, прокурору, в контролирующий орган по месту жительства или месту нахождения подозреваемого или обвиняемого, подозреваемому или обвиняемому, его защитнику и (или) законному представителю, а также потерпевшему, свидетелю или иному участнику уголовного судопроизводства, если запрет определенных действий связан с обеспечением безопасности этих лиц. В случае возложения на подозреваемого или обвиняемого запрета управлять автомобилем или иным транспортным средством в соответствии с п. 6 части шестой настоящей ст. у подозреваемого или обвиняемого дознавателем, следователем или судом изымается водительское удостоверение, которое приобщается к уголовному делу и хранится при нем до отмены данного запрета. Постановление судьи подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, установленном частью одиннадцатой ст. 108 настоящего Кодекса.

6. Суд с учетом данных о личности подозреваемого или обвиняемого, фактических обстоятельств уголовного дела и представленных сторонами сведений при избрании меры пресечения в виде запрета определенных действий может возложить следующие запреты:

1) выходить в определенные периоды времени за пределы жилого помещения, в котором он проживает в качестве собственника, нанимателя либо на иных законных основаниях;

2) находиться в определенных местах, а также ближе установленного расстояния до определенных объектов, посещать определенные мероприятия и участвовать в них;

3) общаться с определенными лицами;

4) отправлять и получать почтово-телеграфные отправления;

5) использовать средства связи и информационно-телекоммуникационную сеть «Интернет»;

6) управлять автомобилем или иным транспортным средством, если совершенное преступление связано с нарушением правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств.

7. В постановлении суда об избрании меры пресечения в виде запрета определенных действий указываются конкретные условия исполнения этой меры пресечения с учетом возлагаемых запретов (адрес жилого помещения и периоды времени, в течение которых запрещено покидать жилое помещение, район, населенный пункт, с которыми связаны запреты, места, запрещенные для посещения, данные о расстоянии, ближе которого запрещено приближаться к определенным объектам, лицах, с которыми запрещено общаться, срок применения запрета, предусмотренного п. 1 части шестой настоящей ст., способы связи со следователем, с дознавателем и контролирующим органом, другие условия), а также обязанность подозреваемого или обвиняемого самостоятельно являться по вызовам дознавателя, следователя или суда. Подозреваемый или обвиняемый может быть подвергнут судом всем запретам, предусмотренным частью шестой настоящей ст., либо отдельным из них.

8. Подозреваемый или обвиняемый не может быть ограничен в праве использования телефонной связи для вызова скорой медицинской помощи, сотрудников правоохранительных органов, аварийно-спасательных служб в случае возникновения чрезвычайной ситуации, а также для общения со следователем, с дознавателем и контролирующим органом. О каждом таком звонке в случае установления запрета, связанного с использованием средств связи, подозреваемый или обвиняемый информирует контролирующий орган.

9. Запрет, предусмотренный п. 1 части шестой настоящей ст., применяется до отмены меры пресечения в виде запрета определенных действий либо до истечения срока применения данного запрета, установленного судом при принятии решений, указанных в п. 1 и 2 части четвертой настоящей ст., или при его продлении. Запреты, предусмотренные п. 2–6 части шестой настоящей ст., применяются до отмены или изменения меры пресечения в виде запрета определенных действий.

10. Срок применения запрета, предусмотренного п. 1 части шестой настоящей ст., устанавливается и продлевается судом в соответствии со ст. 109 настоящего Кодекса с учетом особенностей, определенных настоящей ст., и с момента вынесения судом решения о его установлении не может превышать по уголовным делам:

1) о преступлениях небольшой и средней тяжести — 12 месяцев;

2) о тяжких преступлениях — 24 месяца;

3) об особо тяжких преступлениях — 36 месяцев.

11. Контроль за соблюдением подозреваемым или обвиняемым запретов, предусмотренных п. 1–5 части шестой настоящей ст., осуществляется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю и надзору в сфере исполнения уголовных наказаний в отношении осужденных. В целях осуществления контроля могут использоваться аудиовизуальные, электронные и иные технические средства контроля, перечень и порядок применения которых определяются Правительством РФ. Порядок осуществления такого контроля определяется нормативными правовыми актами, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере исполнения уголовных наказаний, совместно со Следственным комитетом РФ и федеральными органами исполнительной власти, в состав которых входят органы предварительного следствия, по согласованию с Генеральной прокуратурой РФ.

12. Если по медицинским показаниям подозреваемый или обвиняемый был доставлен в учреждение здравоохранения и госпитализирован, до разрешения судом вопроса об изменении либо отмене меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого продолжают действовать установленные судом запреты. Местом исполнения меры пресечения в виде запрета определенных действий считается территория соответствующего учреждения здравоохранения.

13. В случае нарушения подозреваемым или обвиняемым возложенных на него запретов, отказа от применения к нему аудиовизуальных, электронных и иных технических средств контроля или умышленного повреждения, уничтожения, нарушения целостности указанных средств либо совершения им иных действий, направленных на нарушение функционирования применяемых к нему аудиовизуальных, электронных и иных технических средств контроля, суд по ходатайству следователя или дознавателя, а в период судебного разбирательства по представлению контролирующего органа может изменить эту меру пресечения на более строгую.

(Статья введена ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

______________________________

1. Мера пресечения в виде запрета определенных действий заключается в возложении на подозреваемого (обвиняемого) обязанностей своевременно являться по вызовам дознавателя, следователя или в суд, соблюдать один или несколько запретов, предусмотренных ч. 6 комментируемой статьи, а также в осуществлении контроля за их соблюдением. Запрет определенных действий может быть избран судом в порядке, предусмотренном ст. 108 УПК РФ, при невозможности применения к подозреваемому (обвиняемому) иной, более мягкой меры пресечения.

Данная мера пресечения может быть избрана судом по ходатайству следователя, направленного в суд с согласия руководителя следственного органа, или дознавателя с согласия прокурора.

В постановлении о возбуждении перед судом ходатайства об избрании данной меры пресечения должны быть указаны основания и мотивы установления запретов в отношении подозреваемого (обвиняемого) и невозможность избрания иной, более мягкой меры пресечения, а также один или несколько запретов, предусмотренных ч. 6 комментируемой статьи.

2. По смыслу комментируемой статьи следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора вправе обращаться в суд неоднократно с ходатайством об установлении дополнительных запретов на подозреваемого (обвиняемого), которые ранее при избрании данной меры пресечения возложены на него не были.

3. Рассмотрев ходатайство, судья с учетом данных о личности подозреваемого (обвиняемого), фактических обстоятельств уголовного дела и представленных сторонами сведений при избрании меры пресечения выносит одно из следующих постановлений:

1) об избрании в отношении подозреваемого (обвиняемого) меры пресечения в виде запрета определенных действий;

2) о возложении дополнительных запретов на подозреваемого (обвиняемого), в отношении которого применена мера пресечения в виде запрета определенных действий;

3) об отказе в удовлетворении ходатайства.

На подозреваемого (обвиняемого) могут быть возложены запреты, предусмотренные п. 1–6 ч. 6 комментируемой статьи, либо отдельные из них.

Запрет выходить в определенные периоды времени за пределы жилого помещения, в котором он проживает в качестве собственника, нанимателя либо на иных законных основаниях, устанавливается на определенный срок. Его продление возможно в порядке, предусмотренном ст. 109 УПК РФ для продления срока содержания под стражей.

Закон устанавливает и предельный срок применения указанного запрета. С момента вынесения судом решения о его установлении он не может превышать: по уголовным делам о преступлениях небольшой и средней тяжести — 12 месяцев; по уголовным делам о тяжких преступлениях — 24 месяца; по уголовным делам об особо тяжких преступлениях — 36 месяцев.

Указанный срок засчитывается в срок содержания под стражей из расчета два дня его применения за один день содержания под стражей.

4. Контроль за соблюдением подозреваемым (обвиняемым) запретов, предусмотренных п. 1–5 ч. 6 комментируемой статьи, осуществляется уголовно-исполнительными инспекциями. В целях осуществления контроля могут использоваться аудиовизуальные, электронные и иные технические средства контроля, перечень и порядок применения которых определяются постановлением Правительства РФ от 18 февраля 2013 г. № 134 «О порядке применения аудиовизуальных, электронных и иных технических средств контроля, которые могут использоваться в целях осуществления контроля за нахождением подозреваемого или обвиняемого в месте исполнения меры пресечения в виде домашнего ареста, а также за соблюдением возложенных судом запретов подозреваемым или обвиняемым, в отношении которого в виде меры пресечения избран запрет определенных действий, домашний арест или залог».

5. Если в ходе предварительного расследования либо рассмотрения дела судом подозреваемый (обвиняемый) по медицинским показаниям был доставлен в учреждение здравоохранения и госпитализирован, то до разрешения судом вопроса об изменении либо отмене меры пресечения продолжают действовать установленные судом запреты. В этом случае местом исполнения данной меры пресечения считается территория соответствующего учреждения здравоохранения.

6. В постановлении суда об избрании такой меры пресечения указываются конкретные условия ее исполнения с учетом возлагаемых запретов:

1) адрес жилого помещения и периоды времени, в течение которых запрещено покидать жилое помещение, район, населенный пункт, с которыми связаны запреты;

2) места, запрещенные для посещения, данные о расстоянии, ближе которого запрещено приближаться к определенным объектам;

3) данные о лицах, с которыми запрещено общаться;

4) срок применения запрета выходить в определенные периоды времени за пределы жилого помещения, в котором он проживает в качестве собственника, нанимателя либо на иных законных основаниях;

5) способы связи со следователем, с дознавателем и уголовно-исполнительной инспекцией;

6) другие условия, которые суд сочтет необходимым указать в своем решении;

7) обязанность подозреваемого (обвиняемого) самостоятельно являться по вызовам дознавателя, следователя или суда.

7. Подозреваемый (обвиняемый) не может быть ограничен в праве использования телефонной связи для вызова скорой медицинской помощи, сотрудников правоохранительных органов, аварийно-спасательных служб в случае возникновения чрезвычайной ситуации, а также для общения со следователем, с дознавателем и уголовно-исполнительной инспекцией. О каждом таком звонке в случае установления запрета, связанного с использованием средств связи, подозреваемый (обвиняемый) информирует контролирующий орган.

8. Постановление судьи направляется подозреваемому (обвиняемому), его защитнику и (или) законному представителю, лицу, возбудившему ходатайство, прокурору, в уголовно-исполнительную инспекцию по месту жительства или месту нахождения подозреваемого (обвиняемого), а также потерпевшему, свидетелю или иному участнику уголовного судопроизводства, если запрет определенных действий связан с обеспечением безопасности этих лиц.

В случае возложения на подозреваемого (обвиняемого) запрета управлять автомобилем или иным транспортным средством у него дознавателем, следователем или судом изымается водительское удостоверение, которое приобщается к уголовному делу и хранится при нем до отмены данного запрета.

9. Постановление судьи об избрании данной меры пресечения подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение трех суток со дня его вынесения. Суд апелляционной инстанции принимает решение по жалобе или представлению не позднее чем через трое суток со дня их поступления. Решение суда апелляционной инстанции об отмене постановления судьи об избрании в качестве меры пресечения запрета определенных действий подлежит немедленному исполнению. Решение суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в кассационном порядке по правилам, установленным гл. 47.1 УПК РФ.

10. В случае нарушения подозреваемым (обвиняемым) возложенных на него запретов, отказа от применения к нему аудиовизуальных, электронных и иных технических средств контроля или умышленного повреждения, уничтожения, нарушения целостности указанных средств либо совершения им иных действий, направленных на нарушение функционирования применяемых к нему аудиовизуальных, электронных и иных технических средств контроля, суд по ходатайству следователя с согласия руководителя следственного органа или дознавателя с согласия прокурора, а в период судебного разбирательства — по представлению уголовно-исполнительной инспекции может изменить эту меру пресечения на более строгую — залог, домашний арест или заключение под стражу.

Статья 106.
Залог

1. Залог состоит во внесении или в передаче подозреваемым, обвиняемым либо другим физическим или юридическим лицом на стадии предварительного расследования в орган, в производстве которого находится уголовное дело, а на стадии судебного производства — в суд недвижимого имущества и движимого имущества в виде денег, ценностей и допущенных к публичному обращению в РФ акций и облигаций в целях обеспечения явки подозреваемого либо обвиняемого к следователю, дознавателю или в суд, предупреждения совершения им новых преступлений, а также действий, препятствующих производству по уголовному делу. Залог может быть избран в любой момент производства по уголовному делу.

(Часть в ред. ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

2. Залог в качестве меры пресечения применяется в отношении подозреваемого либо обвиняемого по решению суда в порядке, установленном ст. 108 настоящего Кодекса, с учетом особенностей, определенных настоящей ст. Ходатайствовать о применении залога перед судом вправе подозреваемый, обвиняемый либо другое физическое или юридическое лицо. Ходатайство о применении залога подается в суд по месту производства предварительного расследования и обязательно для рассмотрения судом наряду с ходатайством следователя, дознавателя об избрании в отношении того же подозреваемого либо обвиняемого иной меры пресечения, если последнее поступит.

3. Вид и размер залога определяются судом с учетом характера совершенного преступления, данных о личности подозреваемого либо обвиняемого и имущественного положения залогодателя. При этом по уголовным делам о преступлениях небольшой и средней тяжести размер залога не может быть менее 50 тыс. руб., а по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях — менее 500 тыс. руб. Не может приниматься в качестве залога имущество, на которое в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом РФ не может быть обращено взыскание. Порядок оценки, содержания указанного в части первой настоящей ст. предмета залога, управления им и обеспечения его сохранности определяется Правительством РФ в соответствии с законодательством РФ.

(Часть в ред. ФЗ от 04.06.2014 № 141-ФЗ.)

4. Недвижимое имущество, допущенные к публичному обращению в РФ акции и облигации, ценности могут быть приняты в залог при условии предоставления подлинных экземпляров документов, подтверждающих право собственности залогодателя на передаваемое в залог имущество, и отсутствия ограничений (обременений) прав на такое имущество. В случае, если в соответствии с законодательством РФ ограничение (обременение) прав на имущество не подлежит государственной регистрации или учету, осуществляемому в т. ч. депозитарием или держателем реестра владельцев ценных бумаг (регистратором), залогодатель в письменной форме подтверждает достоверность информации об отсутствии ограничений (обременений) прав на такое имущество.

5. Деньги, являющиеся предметом залога, вносятся на депозитный счет соответствующего суда или органа, в производстве которого находится уголовное дело. О принятии залога судом или органом, в производстве которого находится уголовное дело, составляется протокол, копия которого вручается залогодателю.

6. Если залог вносится лицом, не являющимся подозреваемым либо обвиняемым, то ему разъясняются существо подозрения, обвинения, в связи с которым избирается данная мера пресечения, и связанные с ней обязательства и последствия их нарушения.

7. В постановлении или определении суда о применении залога в качестве меры пресечения суд устанавливает срок внесения залога. Если подозреваемый либо обвиняемый задержан, то суд при условии признания задержания законным и обоснованным продлевает срок задержания до внесения залога, но не более чем на 72 часа с момента вынесения судебного решения. В случае, если в установленный срок залог не внесен, суд по ходатайству, возбужденному в соответствии со ст. 108 настоящего Кодекса, рассматривает вопрос об избрании в отношении подозреваемого либо обвиняемого иной меры пресечения.

8. Если внесение залога применяется вместо ранее избранной меры пресечения, то эта мера пресечения действует до внесения залога.

8.1. При избрании залога в качестве меры пресечения суд вправе возложить на подозреваемого или обвиняемого обязанность по соблюдению запретов, предусмотренных частью шестой ст. 105.1 настоящего Кодекса. Обязанность по соблюдению запретов, предусмотренных п. 2–6 части шестой ст. 105.1 настоящего Кодекса, действует до отмены или изменения меры пресечения в виде залога, а обязанность по соблюдению запрета, предусмотренного п. 1 части шестой ст. 105.1 настоящего Кодекса, до истечения срока, установленного судом в соответствии с частями девятой и десятой ст. 105.1 настоящего Кодекса. Контроль за соблюдением подозреваемым или обвиняемым возложенных судом запретов осуществляется в порядке, установленном частью одиннадцатой ст. 105.1 настоящего Кодекса.

(Часть введена ФЗ от 18.04.2018 № 72-ФЗ.)

9. В случае нарушения подозреваемым либо обвиняемым обязательств, связанных с внесенным залогом, залог обращается в доход государства по судебному решению, выносимому в соответствии со ст. 118 настоящего Кодекса.

10. В остальных случаях суд при постановлении приговора или вынесении определения либо постановления о прекращении уголовного дела решает вопрос о возвращении залога залогодателю. При прекращении уголовного дела следователем, дознавателем залог возвращается залогодателю, о чем указывается в постановлении о прекращении уголовного дела.

(Статья в ред. ФЗ от 07.04.2010 № 60-ФЗ.)

______________________________

Залог — мера пресечения, которая состоит во внесении или в передаче подозреваемым (обвиняемым) либо другим физическим или юридическим лицом имущества в целях обеспечения явки подозреваемого (обвиняемого) к следователю, дознавателю или в суд, предупреждения совершения им новых преступлений, а также действий, препятствующих производству по уголовному делу. Данная мера пресечения может быть избрана судом в любой момент производства по уголовному делу.

Залог, избранный в отношении подозреваемого (обвиняемого) действует не свыше 10 суток, а в случаях, если лицо подозревается (обвиняется) в совершении хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, 205.1, 205.3, 205.4, 205.5, 206, 208, 209, 210, 210.1, 277, 278, 279, 281, 360 и 361 УК РФ, — 45 суток. Если в указанный срок будет предъявлено обвинение, то залог продолжает действовать на всем протяжении предварительного расследования и нахождения уголовного дела у прокурора с обвинительным заключением, обвинительным актом, обвинительным постановлением, а также в суде при рассмотрении дела. В ином случае мера пресечения отменяется.

В качестве залога могут выступать недвижимое и движимое имущество, денежные средства, ценности, допущенные к публичному обращению в Российской Федерации акции и облигации, за исключением имущества, на которое, согласно ст. 446 ГПК РФ, не может быть обращено взыскание по исполнительным документам, а также имущества, на которое установлен федеральным законом запрет на обращение взыскания на имущество, принимаемое от организации.

На стадии предварительного расследования залог вносится в орган, в производстве которого находится уголовное дело, а на стадии судебного производства — в суд.

Залог применяется в отношении подозреваемого (обвиняемого) по решению суда в порядке, установленном ст. 108 УПК РФ. Ходатайствовать о применении залога перед судом вправе как сам подозреваемый (обвиняемый), так и любое другое физическое или юридическое лицо. Если залогодателем выступает лицо, не являющееся подозреваемым (обвиняемым), то ему разъясняются существо подозрения (обвинения), в связи с которым избирается данная мера пресечения, и связанные с ней обязательства и последствия их нарушения: изменение меры пресечения (на домашний арест, заключение под стражу) и обращение залога в доход государства.

Обязательства, связанные с внесенным залогом, считаются нарушенными, если подозреваемый (обвиняемый) уклонился