Д.Б. Савельев

Соглашения в семейной сфере

Учебное пособие

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.61/.64

ББК 67.404.4

С12

Автор:

Савельев Д. Б. — доцент кафедры гражданского права и процесса Волго-Вятского института (филиала) Университета им. О. Е. Кутафина (МГЮА), кандидат юридических наук.

Рецензенты:

Косова О. Ю. — заведующая кафедрой гражданско-правовых дисциплин Иркутского юридического института (филиала) Академии Генеральной прокуратуры РФ, доктор юридических наук, доцент;

Тарусина Н. Н. — заведующая кафедрой социального и семейного законодательства, декан юридического факультета Ярославского государственного университета им. П. Г. Демидова (ЯрГУ), кандидат юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ.

В предлагаемом учебном пособии комплексно рассматриваются договоры в сфере семейного права: брачный договор, соглашения об определении долей и о разделе общего имущества супругов, алиментное соглашение, договор суррогатного материнства, соглашения об осуществлении родительских прав, договоры об опеке и попечительстве над несовершеннолетними.

Нормативные акты используются по состоянию на 1 ноября 2016 г.

Для студентов, аспирантов, преподавателей высших юридических учебных заведений, практикующих юристов и всех граждан, интересующихся семейным правом.

УДК 347.61/.64

ББК 67.404.4

© Савельев Д. Б., 2017

© ООО «Проспект», 2017

Введение

В настоящем учебном пособии излагается курс юридической дисциплины «Соглашения в семейной сфере», преподаваемой в Московском государственном юридическом университете имени О. Е. Кутафина (МГЮА), в составе магистерской программы «Договоры в судебной и деловой практике».

Особенностями изложения курса «Соглашения в семейной сфере» в данном пособии является углубленное по сравнению с дисциплиной «Семейное право» внимание к вопросам договорного регулирования в семейных правоотношениях. В пособии комплексно рассматриваются как общие вопросы регулирования семейно-правовых сделок, так и основные договорные институты семейного права: брачный договор, соглашения об определении долей и о разделе общего имущества супругов, алиментное соглашение, договор суррогатного материнства, соглашения об осуществлении родительских прав, договоры об опеке и попечительстве над несовершеннолетними.

Изложение материала основано на освещении позиций ученых по спорным вопросам, а также существующей судебной практики в целях более глубокого изучения и понимания семейно-правовых договорных конструкций. При подготовке пособия использован актуальный нормативный материал по состоянию на 1 ноября 2016 г.

Работа будет полезна не только студентам и преподавателям юридических вузов, но и судьям, адвокатам, нотариусам, специалистам органов опеки и попечительства и всем гражданам, интересующимся вопросами семейного права.

Глава 1.
Общая характеристика соглашений в семейной сфере

1. Особенности семейных правоотношений. Их разграничение с гражданскими правоотношениями

Необходимо различать понятия «семейное право» и «семейное законодательство».

Семейное право является правовой отраслью, это результат сформировавшихся научных представлений, сложившихся подходов в правоприменительной практике. Предметом семейного права является круг общественных отношений, которые оно регулирует. Эти общественные отношения не имеют формализованного закрепления и могут являться предметом научных дискуссий, как является дискуссионным и само существование семейного права в качестве самостоятельной правовой отрасли, а не подотрасли гражданского права.

Семейное законодательство в отличие от семейного права имеет нормативно закрепленный предмет регулирования. В ст. 2 Семейного кодекса (СК) РФ перечислены четыре группы отношений, регулируемых семейным законодательством:

1) порядок осуществления и защиты семейных прав;

2) условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным;

3) личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами;

4) порядок выявления детей, оставшихся без попечения родителей, формы и порядок их устройства в семью, а также их временного устройства, в том числе в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей.

Семейное законодательство регулирует более широкий круг отношений, нежели семейные отношения. Так, Семейный кодекс РФ содержит значительное число правовых норм, регулирующих гражданские процессуальные отношения (порядок расторжения брака в суде, признание судом брака недействительным, порядок лишения родительских прав, процедура усыновления и т. д.), гражданские правоотношения (отношения собственности супругов, ответственность их перед кредиторами, имущественные права детей, право на имя, отчество и фамилию и т. д.), административные (процедура заключения и расторжения брака в органах загса, немедленное отобрание ребенка органом опеки, выявление и учет детей, оставшихся без попечения родителей, и др.).

Вместе с тем Семейный кодекс РФ использует термины «семейные права» (ст. 7, 8), «семейные отношения» (ст. 1, 8), «отношения между членами семьи» (ст. 5). Вопрос о том, какие отношения являются семейными, каково их существо, не только представляет собой научный теоретический интерес, но и имеет важное практическое значение. Так, согласно ст. 4 СК РФ к имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Таким образом, можно ли применить ту или иную норму из гражданского законодательства, будет зависеть от того, что понимать под семейными отношениями и их существом.

Другой пример: ст. 9 СК РФ устанавливает общее правило о том, что на требования, вытекающие из семейных правоотношений, исковая давность не распространяется, за исключением случаев, если срок для защиты нарушенного права установлен СК РФ. Здесь важно разграничивать требования, вытекающие из семейных правоотношений, и требования, вытекающие из гражданских правоотношений, к которым применяется общий срок исковой давности в 3 года, установленный ст. 196 ГК РФ, или специальные сроки, установленные иными нормами гражданского законодательства.

Поскольку семейное законодательство регулирует не только семейные, но и часть гражданских отношений, то сам по себе факт наличия в СК РФ норм, касающихся того или иного правоотношения, не означает, что на это правоотношение не распространяется исковая давность, так как оно может быть не семейным, а гражданско-правовым. Например, СК РФ регулирует институт брачного договора. Тем не менее Верховный Суд РФ сделал вывод, что «к требованию супруга о признании брачного договора недействительным исходя из положений ст. 4 СК РФ в целях стабильности и правовой определенности гражданского оборота применяется срок исковой давности, предусмотренный ст. 181 ГК РФ по требованиям о признании сделки недействительной»¹.

В научной литературе достаточно подробно рассмотрена природа семейных отношений в сравнении с гражданскими отношениями. Можно выделить следующие основные отличительные признаки семейных отношений.

1. Специальный субъектный состав. Так, субъектами семейных отношений могут быть только граждане. Более того, это не просто граждане, а, как правило, только те лица, кто связан между собой браком (супруги, в некоторых случаях при алиментных обязательствах – бывшие супруги), кровным родством или принятием ребенка на воспитание. То есть это члены семьи или бывшие члены семьи. Но возможны исключения: родители общего ребенка, не состоявшие в браке и не создавшие семью, тем не менее связаны между собой через ребенка взаимными семейными правами и обязанностями по совместному содержанию и воспитанию их ребенка. Существует мнение, что орган опеки, выступающий стороной в договоре о приемной семье, должен признаваться участником семейных правоотношений, но это мнение не является общепринятым. На наш взгляд, в данном случае здесь будут иметь место административные отношения, так как орган опеки имеет административные полномочия контролировать деятельность опекунов (приемных родителей) вплоть до отстранения их от исполнения обязанностей приемных родителей.

2. Личный характер отношений, т. е. незаменимость их участников другими лицами. Семейные права и обязанности являются непередаваемыми ни в порядке универсального правопреемства, ни по соглашению сторон, т. е. их нельзя продать, подарить, завещать, уступить другому лицу и т. д. Например, задолженность по алиментам не может быть уступлена другому лицу. Гражданские же права и обязанности по общему правилу отчуждаемы, их можно передать другому лицу возмездно или безвозмездно.

3. Особые основания возникновения. Семейные правоотношения (как личные, так и имущественные) возникают из своеобразных юридических фактов: брака, родства, материнства, отцовства, усыновления, принятия ребенка на воспитание в приемную семью, хотя СК РФ допускает возникновение семейных прав и обязанностей и из таких юридических фактов, как договор (брачный договор, соглашение между родителями об уплате алиментов на ребенка), т. е. свойственных гражданскому праву. Как правило, семейные отношения складываются между членами семьи или бывшими членами семьи, но возможны и исключения. Так, родители общего ребенка, никогда не состоявшие в браке между собой и не проживавшие совместно, связаны между собой семейными правоотношениями по поводу воспитания и содержания их ребенка.

4. Длящийся характер. Семейные отношения являются длящимися. Так, брак заключается на неопределенное время, родительские права и обязанности существуют до совершеннолетия ребенка, при этом кровное родство носит вечный характер. В ряде случаев прекращение одних семейных правоотношений не прекращает другие. Например, расторжение брака супругами не прекращает их отношения совместной собственности вплоть до раздела общего имущества, кроме того, между бывшими супругами возможны алиментные отношения.

5. Безвозмездность. В отличие от гражданских отношений, которые возникают для обмена материальными благами, семейные отношения не имеют цели обмена товарами, работами или услугами. Взаимная забота членов семьи, например содержание родителями своих несовершеннолетних детей и наоборот, материальная поддержка взрослых детей своих нетрудоспособных родителей имеет морально-нравственную природу и не порождает обязанность встречной оплаты. Отсутствует характерный для гражданско-правовых сделок взаимный обмен эквивалентными материальными благами. Например, по общему правилу при разделе общего имущества супругов их доли предполагаются равными (п. 2 ст. 39 СК РФ), а не пропорциональными вложенным в это имущество доходам, тем более сами доходы также являются общими для супругов. Также безэквивалентность проявляется в том, что один из супругов не вправе требовать от другого супруга возмещения понесенных им расходов на нужды семьи.

6. Некоторые авторы указывают также на такую черту, как доверительный характер отношений. Это достаточно спорный признак, поскольку доверительность характерна и для целого ряда гражданских правоотношений (так называемые фидуциарные сделки: доверенность, представительство и др.). При этом в семейных отношениях доверительность может и отсутствовать, например в алиментных отношениях или при осуществлении родительских прав отдельно проживающим родителем по отношению к другому родителю их общего ребенка. Данный признак характерен именно для членов одной семьи, связанных между собой совместным проживанием, ведением общего хозяйства, взаимной заботой. Так, режим совместной собственности включает презумпцию согласия одного супруга со сделками, совершаемыми другим супругом (за рядом исключений, таких как сделки, требующие нотариального удостоверения или их государственной регистрации, а также регистрации перехода прав на имущество).

В советский период одним из основных аргументов в пользу отличия социалистического семейного права от гражданского права и буржуазного семейного права, которое в капиталистических странах входило в состав гражданского права, выступал тезис о том, что в советском обществе семейные отношения прежде всего являются личными и неимущественными, имущественные же отношения в семье занимают подчиненную, зависимую роль². Действительно, семейные отношения имеют нравственную, моральную, естественную для человеческого существа природу, а для религиозных людей также и мистическую, сакральную. Но эта составляющая очень плохо подвержена нормативно-правовому регулированию. Сферу действия законов составляют в первую очередь имущественные отношения. Нематериальные блага правом не регулируются, но охраняются как инструментами уголовного, административного, гражданского права, так и специальными мерами семейно-правовой защиты и ответственности (немедленное отобрание ребенка, лишение родительских прав).

Семейное право наряду с гражданским относят к частному праву. В Дигестах Юстиниана приводится широко известное изречение римского юриста Ульпиана: «Publicum jus est, quod ad statum rei Romanae spectat, privatum, quod ad singulorum utilitatem» («Публичное право есть то, которое относится к положению римского государства; частное – которое относится к пользе отдельных лиц»)³.

В отличие от семейного права, гражданское право определяют как «отрасль права, регулирующую частные (имущественные, а также некоторые неимущественные) отношения собственников имущества (граждан и юридических лиц), которые формируются по инициативе их участников и преследуют цели удовлетворения их собственных (частных) интересов»⁴.

Для участников гражданско-правовых отношений характерны:

1) установление юридического равенства;

2) автономия воли;

3) имущественная самостоятельность.

В определенной степени эти признаки характерны и для участников семейных правоотношений: равенство прав супругов; право ребенка на выражение и учет своего мнения, а с 10 лет без согласия ребенка запрещены его усыновление, перемена имени и фамилии, назначение опекуна и др.; между родителями и детьми существует раздельный режим собственности, а совместная собственность супругов может быть разделена.

Таким образом, можно сделать вывод, что семейные отношения достаточно неоднородны по своей природе. По силе выраженности от наибольшей семейно-правовой к наибольшей гражданско-правовой природе можно расположить группы отношений в следующем порядке:

1) личные неимущественные отношения между членами семьи, права и обязанности родителей по отношению к несовершеннолетним детям;

2) опека и попечительство над несовершеннолетними;

3) алиментные обязательства;

4) имущественные отношения между супругами.

Следует отметить, что хотя само различение гражданских и семейных правоотношений является предметом научной дискуссии и ряд авторов, в частности М. В. Антокольская, полагают семейные правоотношения подвидом гражданских, а само семейное право подотраслью гражданского права, но это не отменяет практическую необходимость отграничения семейных правоотношений, специфика которых никем не отрицается⁵ и которые имеют специальное правовое регулирование.

Семейные правоотношения могут быть как имущественными, так и личными неимущественными. Ряд авторов полагают, что по своему содержанию семейные отношения являются преимущественно личными и лишь затем имущественными. А сами имущественные отношения всегда связаны с личными⁶.

В зависимости от состава участников можно выделить следующие виды семейных правоотношений:

а) между супругами;

б) между бывшими супругами;

в) между родителями общего ребенка;

г) отношения между родителем и самим ребенком;

д) отношения между иными членами семьи и родственниками;

е) отношения между опекуном (попечителем) и несовершеннолетним подопечным.

2. Роль соглашений в методе семейного права

Правовой отрасли свойствен свой метод правового регулирования, который представляет собой систему приемов и способов воздействия на соответствующие общественные отношения. Различают императивный и диспозитивный методы правового регулирования. Императивный метод выражается через обязывающие и запрещающие нормы. Диспозитивный метод образуют управомочивающие нормы.

В научной литературе вопрос о методе семейного права породил дискуссию, его характеризуют по-разному. Например, В. Ф. Яковлев разделяет содержание правовых предписаний (дозволительное) и форму предписания (императивная), отсюда обозначает метод как дозволительно-императивный⁷. Отмечая изменение в семейном законодательстве с 1996 г. в сторону увеличения диспозитивных норм, М. В. Антокольская полагает метод диспозитивным с сохранением императивного начала⁸. С ней не согласна Л. М. Пчелинцева, которая определила метод как дозволительно-императивный с усилением дозволительных начал⁹. На наш взгляд, следует согласиться с Л. И. Глушковой и С. О. Лозовской, которые предложили не пытаться определить специфику метода семейного права посредством установления преобладания каких-либо начал (императивных или диспозитивных) в правовом регулировании семейных правоотношений¹⁰.

В семейном праве используется сочетание императивного и диспозитивного методов правового регулирования. Вступивший в силу с 1 марта 1996 г. Семейный кодекс РФ сохранил значительный объем императивных норм (институты заключения и расторжения брака, установления и оспаривания отцовства, лишения родительских прав и т. д.), но при этом и закрепил диспозитивное регулирование ряда отношений, которые стало возможно урегулировать самим их участникам путем заключения семейно-правовых соглашений. Так, СК РФ допускает заключение:

• брачного договора (глава 8 СК РФ);

• договора о разделе общего имущества супругов (п. 2 ст. 38 СК РФ);

• договора об определении долей в общем имуществе супругов (п. 1 ст. 39 СК РФ);

• соглашения об определении места жительства детей при раздельном проживании родителей (п. 3 ст. 65 СК РФ);

• соглашения о порядке осуществления родительских прав отдельно проживающим родителем (п. 2 ст. 66 СК РФ);

• соглашения об уплате алиментов (глава 16 СК РФ);

• договора об осуществлении опеки или попечительства (п. 6 ст. 145 СК РФ);

• договора о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании) в случаях, предусмотренных законами субъектов РФ (п. 6 ст. 145 СК РФ);

• договора о приемной семье (ст. 152 СК РФ).

Важнейшей чертой метода семейного права является ситуационность или индивидуальное ситуационное регулирование¹¹. Ситуационное регулирование предоставляет возможность в ряде случаев как самим участникам семейных правоотношений определить свои права и обязанности соглашением, так и правоприменительным органам принимать решения с учетом конкретных жизненных обстоятельств (например, так называемые дискреционные¹² полномочия суда).

Эта особенность семейно-правового метода достигается путем использования следующих инструментов.

1. Семейное законодательство содержит значительное число ситуационных, оценочных норм, которые нуждаются в конкретизации при их применении. Например, в семейном законодательстве используются такие термины как: «недостойное поведение супруга», «непродолжительность пребывания в браке», «уклонение от выполнения родительских обязанностей», «злоупотребление родительскими правами», «жестокое обращение с детьми», «материальное положение», «исходя из интересов несовершеннолетних детей» и др.

2. Семейные правоотношения могут быть изменены или прекращены при изменении каких-либо жизненных обстоятельств их участников. В отличие от гражданско-правовых обязательств, где возможность их изменения в одностороннем порядке существенно ограничена, семейно-правовые отношения обладают гораздо большей гибкостью. Так, согласно п. 4 ст. 101 СК РФ в случае существенного изменения материального или семейного положения сторон и при недостижении соглашения об изменении или о расторжении соглашения об уплате алиментов заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с иском об изменении или о расторжении этого соглашения. При решении вопроса об изменении или о расторжении соглашения об уплате алиментов суд вправе учесть любой заслуживающий внимания интерес сторон. Другой пример: отдельно проживающий родитель при появлении новых обстоятельств вправе требовать передачи ему ребенка от другого родителя, даже если ранее судом или соглашением было определено место жительства ребенка с этим родителем, но который в настоящее время не может надлежаще выполнять свои родительские обязанности.

3. Понятие и признаки семейно-правового договора

В научной литературе выделяют в отдельную группу договоры (соглашения) в семейной сфере, предпринимаются попытки типизировать их, выделить общие черты и отграничить от гражданско-правовых договоров. Основой выделения данного вида соглашений является общее для них правовое регулирование нормами семейного законодательства, а применение гражданского законодательства возможно лишь при условии отсутствия семейно-правовых норм и если это не противоречит существу семейных отношений (ст. 4 СК РФ). Таким образом, можно попытаться установить общее начало в семейно-правовых договорах – единую семейно-правовую сущность. Однако это представляет определенную сложность, поскольку семейно-правовые договоры используются в очень различных по своему содержанию отношениях. Например, мало общего между алиментными обязательствами и договором о приемной семье.

В науке семейного права в настоящее время достаточно интенсивно ведется разработка теории семейно-правового договора. По этой теме имеются исследования Н. Ф. Звенигородской, О. Н. Низамиевой, С. Ю. Чашковой и других авторов.

О. Н. Низамиева¹³ отмечает ряд общих особенностей семейно-правовых договоров: «Во-первых, договоры в семейном праве – средство добровольного разрешения наиболее важных как для членов семьи, так и для общества вопросов семейной жизни¹⁴. Цели семейно-правовых договоров, как-то: воспитание ребенка, поддержка нуждающегося члена семьи, справедливый раздел имущества, реализация права ребенка на семейное воспитание и т. д., не имеют аналогов в гражданском праве¹⁵.

Во-вторых, круг субъектов семейно-правовых договоров ограничен. Семейно-правовые соглашения могут совершать только граждане, являющиеся членами семьи или, во всяком случае, обладающие взаимными семейными правами и обязанностями.

В-третьих, как правило, семейно-правовые договоры не являются самостоятельными юридическими фактами, порождающими семейное правоотношение¹⁶. Главным образом они направлены на изменение или прекращение уже существующих отношений между членами семьи, а также на формализацию, координацию и осуществление их прав и обязанностей.

В-четвертых, семейное право характеризуется тесным и сложным взаимодействием публичных и частных начал. Наличие публичного интереса оказывает существенное влияние на ограничение диспозитивности и автономии воли. В регулировании семейных отношений публичный интерес влияет на формирование системы договоров, а также на свободу усмотрения сторон при формировании условий договора.

В-пятых, свобода договора в семейном праве значительно ограничена. Субъекты семейных отношений не обладают свободой выбора стороны соглашения, вида соглашения, они весьма ограничены в определении его содержания¹⁷.

В-шестых, подавляющее большинство семейно-правовых договоров характеризуется наличием “слабой стороны”. Это проявляет себя и в особых требованиях к лицам, совершающим соглашение, его содержанию, последствиях неисполнения и др.

В-седьмых, при заключении договоров участники семейных отношений должны руководствоваться такими ситуационными критериями, как “интересы ребенка”, “интересы члена семьи” и т. д.¹⁸ Нередко требуется получение согласия или учет мнения ребенка, достигшего 10 лет.

В-восьмых, семейно-правовые сделки, в том числе договоры, в отличие от иных гражданско-правовых сделок широко применяются в сфере личных неимущественных отношений и при этом не отличаются той стабильностью, которая свойственна гражданским правоотношениям¹⁹.

В-девятых, традиционно особое значение для семейно-правовой сферы имеет теснейшее взаимодействие права и морали, формально-юридических и нравственных начал. Нравственные категории и предписания непосредственно закрепляются в семейном законодательстве и находят отражение в том числе в отношениях договорного типа»²⁰.

Семейно-правовые соглашения могут заключать только граждане, уже обладающие взаимными семейными правами и обязанностями. Поэтому семейно-правовые соглашения направлены на изменение или прекращение уже существующих отношений между членами семьи, а также на формализацию, координацию и осуществление их прав и обязанностей Исключениями являются договоры об опеке и о приемной семье, а также о суррогатном материнстве, где до их заключения участники еще не находятся в правоотношениях между собой.

Значительное влияние публичного интереса на семейные правоотношения обусловливает определенные ограничения в свободе семейно-правового договора²¹ в целях особой защиты несовершеннолетних и нетрудоспособных. Договорные условия не должны нарушать требований морали и нравственности, которые находят выражение в семейном законодательстве, его основных началах.

Семейно-правовые договоры могут быть разделены по двум сферам применения: имущественные отношения регулируют брачный договор, соглашения об определении долей и о разделе имущества супругов, алиментные соглашения. Неимущественные отношения регулируют родительские соглашения по поводу воспитания и общения с общим ребенком, договоры о принятии детей на воспитание в семью.

Обязательства из семейно-правовых договоров преимущественно носят длящийся характер и подвержены специальным основаниям их изменения и прекращения, в чем проявляется особенность ситуационного метода регулирования семейных отношений. При этом в действующем семейном законодательстве отсутствуют общие положения, относящиеся ко всем семейно-правовым договорам. В этой связи должны применяться нормы об обязательствах и договорах из гражданского законодательства. Проблема заключается в том, что не все эти нормы применимы, их необходимо в каждом случае оценивать на непротиворечие существу семейных правоотношений.

Важное практическое значение имеет вопрос о сферах применения договоров в семейных правоотношениях. Ограничена ли эта сфера только случаями, прямо предусмотренными законом, или возможно использовать договорное регулирование любых семейных правоотношений, если запрет не вытекает из норм семейного законодательства или из существа семейных отношений? На наш взгляд, диспозитивность метода семейного права, его частноправовая природа предопределяет возможность использования соглашений исходя из принципа «разрешено, поскольку не запрещено и не противоречит существу семейных отношений». Например, нет препятствий к тому, чтобы соглашение о порядке общения с ребенком могло быть заключено не только между его родителями, но и между родителями (иными законными представителями, в том числе опекунами), с одной стороны, и другими близкими родственниками ребенка (бабушкой, дедушкой, совершеннолетними братьями и сестрами), с другой стороны. Что касается высказанного в литературе предложения о предоставлении возможности построения имущественных отношений фактических сожителей по аналогии с брачным договором²², то, на наш взгляд, такое регулирование должно осуществляться исключительно в рамках гражданско-правовых договоров. В противном случае будет нарушаться принцип признания брака, заключенного только в органах загса (п. 2 ст. 1 СК РФ).

В семейном законодательстве для обозначения взаимных двусторонних сделок участников семейных правоотношений используются термины «соглашение» и «договор». Достаточных оснований для принципиального различия между данными терминами не имеется. Так, в ст. 40 законодатель определяет брачный договор как соглашение лиц, вступающих в брак. Следует согласиться с Н. Ф. Звенигородской, которая указывает на тождественность данных терминов²³.

Семейно-правовой договор можно определить по-разному, в зависимости от того, какие его признаки считать существенными.

Е. М. Титаренко определяет семейное соглашение как «взаимное согласие членов семьи, определяющее реализацию ими взаимных личных прав и обязанностей либо порядок и способы исполнения обязанным членом семьи своей имущественной обязанности»²⁴. Н. Ф. Звенигородская под семейно-правовым договором понимает «семейно-правовую связь, возникающую при наступлении названных в семейном законодательстве юридических фактов, в силу которой одна сторона обязана совершить в пользу другой стороны определенные действия, а последняя вправе требовать их совершения»²⁵.

На наш взгляд, семейно-правовой договор можно определить по модели п. 1 ст. 420 ГК РФ как предусмотренное семейным законодательством соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении семейных прав и обязанностей.

В настоящее время в науке семейного права довольно интенсивно идет процесс разработки теории семейно-правового договора. Как отмечает О. Н. Низамиева, основными направлениями здесь являются: «разработка понятийного аппарата и общих положений о договоре в семейном праве; расширение сферы применения семейно-правового договора; унификация правового регулирования однотипных по своей природе договорных отношений; разработка положений о договорной ответственности и обеспечении исполнения семейно-правовых договорных обязательств; совершенствование отдельных семейно-правовых институтов»²⁶.

4. Виды соглашений в семейно-правовой сфере

Ввиду близости семейно-правовых соглашений к гражданско-правовым договорам вполне возможно использовать для их характеристики гражданско-правовую классификацию сделок.

1. Семейно-правовые сделки могут быть одно-, двух- и многосторонними. В качестве примеров односторонних сделок выступают различные согласия: согласие родителя на выезд ребенка за границу, нотариально удостоверенное согласие супруга на совершение сделки с общим недвижимым имуществом. Соглашение супругов о разделе имущества, брачный договор, алиментное соглашение носят двусторонний характер. Возможно заключение и многосторонних семейно-правовых соглашений, хотя закон прямо не предусматривает такого рода обязательства. Так, Н. Ф. Звенигородская приводит такие примеры возможных многосторонних сделок, как договор суррогатного материнства, где самостоятельными сторонами будут супруги, суррогатная мать и муж суррогатной матери. Или договор об общении ребенка между раздельно проживающими родителями, а также бабушками, дедушками, совершеннолетними братьями и сестрами, которые будут выступать самостоятельными сторонами²⁷.

2. Консенсуальные и реальные договоры. Консенсуальными являются большинство семейно-правовых соглашений, что характерно и для гражданского права. Они являются заключенными в момент достижения согласия в установленной законом форме. Реальные сделки возникают в момент их фактического исполнения, достижения одного лишь согласия для их возникновения недостаточно. В качестве реальных договоров Н. Ф. Звенигородская рассматривает договор о приемной семье, о патронатной семье, поскольку права и обязанности сторон не могут возникать до передачи ребенка органом опеки приемным родителям²⁸. На наш взгляд, это не так, поскольку согласно п. 2 ст. 153-2 СК РФ орган опеки и попечительства вправе отказаться от исполнения договора о приемной семье только в определенных случаях: возникновения неблагоприятных условий для ребенка, его возвращения кровным родителям, усыновления. Таким образом, заключенный договор о приемной семье уже порождает право у приемных родителей требовать передачи им ребенка на воспитание. Также является спорным другой пример реальной сделки: договор суррогатного материнства. Н. Ф. Звенигородская полагает, что до имплантации эмбриона в тело суррогатной матери права и обязанности суррогатной матери и супругов-заказчиков не возникают. Следует отметить, что процедуре имплантации нередко предшествует оказание целого комплекса платных медицинских услуг, равно как и сама процедура имплантации предварительно оплачивается. Как правило, все эти расходы несут супруги-заказчики в рамках заключенного договора, но если такой договор рассматривать в качестве реального, то его еще не было, а расходы понесены. Полагаем, что тут уместно говорить о праве суррогатной матери отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора, причем это право существует на любой стадии его исполнения, так как п. 4 ст. 51 СК РФ предусматривает право суррогатной матери оставить ребенка себе.

3. Семейно-правовые сделки являются только каузальными. Из каузальной сделки видно, какую цель она преследует. Их действительность всегда зависит от правовых оснований сделки. Абстрактные сделки (т. е. содержащие ничем не обусловленные обязательства) в семейных отношениях не используются.

4. Возможно заключение семейно-правовых сделок под отменительными и отлагательными условиями (ст. 157 ГК РФ). Это прямо предусмотрено п. 2 ст. 42 СК РФ в отношении брачного договора, но не исключено и для других сделок.

5. Некоторые семейно-правовые соглашения носят фидуциарный характер (договор об опеке, договор о приемной семье). Такие сделки основаны на особых, лично-доверительных отношениях сторон, поэтому стороны в таких сделках имеют возможность в любое время в одностороннем порядке отказаться от дальнейшего участия в них. Брачный договор не является фидуциарной сделкой, поскольку п. 1 ст. 43 СК РФ запрещает односторонний отказ от исполнения брачного договора.

6. Односторонне обязывающие и взаимные договоры. В первом случае одна сторона в договоре имеет только права, а вторая – обязанности. Во взаимных договорах каждая из сторон по отношению друг к другу имеет права и несет обязанности. Ярко выраженным примером односторонне обязывающего договора является алиментное соглашение. Взаимным договором является брачный договор.

7. Возмездные и безвозмездные договоры. Договор суррогатного материнства, договор об опеке и о приемной семье могут рассматриваться как опосредующие оказание возмездной услуги и выполняться за вознаграждение. Для основной группы семейных правоотношений характерен безвозмездный, безэквивалентный характер. Брачный договор также носит безвозмездный характер, поскольку не предусматривает обмена услугами или товарами. Если же подобные условия супруги желают включить, то согласимся с Н. Ф. Звенигородской, что это уже будет иная гражданско-правовая сделка, но не брачный договор²⁹.

По характеру регулируемых отношений семейно-правовые соглашения можно разделить на три группы³⁰.

1. Договоры, регулирующие имущественные взаимоотношения в семейной сфере: брачный договор, договор о разделе супружеского имущества, алиментные соглашения.

2. Договоры о реализации родительских прав: договоры родителей по осуществлению ими родительских прав и определению места жительства ребенка.

3. Договоры об оказании услуг в семейной сфере. Это две группы договоров:

1) договоры о воспитании (договор о приемной семье, договор об опеке, о патронатной семье) и

2) договоры о суррогатном материнстве.

По субъектному составу договоров можно выделить следующие группы:

1) заключаемые между членами семьи;

2) между раздельно проживающими родителями по поводу общего ребенка;

3) между супругами (бывшими супругами);

4) между родственниками (например, алиментные соглашения);

5) между супругами, с одной стороны, и иными лицами (с участием органов опеки и попечительства, суррогатной матери).

Можно привести еще одну классификацию семейно-правовых сделок: по силе выраженности от наибольшей семейно-правовой к наибольшей гражданско-правовой природе семейно-правовые соглашения можно расположить в следующем порядке.

1. Соглашения между родителями об осуществлении родительских прав в отношении общего несовершеннолетнего ребенка.

2. Договоры об опеке над несовершеннолетними, договоры о приемной и патронатной семье.

3. Алиментные соглашения.

4. Брачный договор.

5. Соглашения супругов (бывших супругов) о разделе имущества.

Данная классификация имеет практическое значение для определения границ возможного применения к данным соглашениям норм гражданского законодательства. В предмет семейно-правовых договоров входят различные виды обязательств, как специфические семейные, так и гражданско-правовые. В первых двух группах существо семейных отношений выражено наиболее явно, что значительно сужает возможность применения к ним норм гражданского законодательства. В последних трех группах главную роль в содержании сделок играют гражданско-правовые обязательства, к ним наиболее широко применимо гражданское законодательство.

В рамках настоящего учебного пособия мы не рассматриваем брак и различные формы квазибрачных партнерств качестве разновидностей семейно-правовых соглашений. Между тем следует обратить внимание, что в семейно-правовой литературе точка зрения на договорную правовую природу брака имеет достаточное число сторонников³¹.

5. Применение гражданского законодательства к семейно-правовым соглашениям

С самого начала отпочкования семейного права из права гражданского возник вопрос о том, в какой мере возможно применять гражданско-правовые нормы к семейным правоотношениям.

В советский период семейное законодательство рассматривалось как обладающее отдельным предметом правового регулирования – семейными правоотношениями. В ст. 2 ГК РСФСР 1964 г. подчеркивалось, что семейные отношения регулируются семейным же законодательством. При этом к семейным правоотношениям применялись отдельные гражданско-правовые институты (например, «исковая давность») ввиду отсутствия их семейно-правовых аналогов.

В результате новых кодификаций гражданского и семейного законодательства в 1994–1996 гг. произошло сближение гражданского и семейного законодательства. Во-первых, ГК РФ и СК РФ ввели параллельное правовое регулирование института совместной собственности супругов и института опеки (попечительства). Во-вторых, в тексте СК РФ появились отсылки к применению гражданско-правовых норм (п. 2 ст. 9, п. 2 ст. 30, п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 44, п. 2 ст. 46, п. 3 ст. 60, п. 1 ст. 100, п. 1 ст. 101, п. 2 ст. 121, п. 3 и 7 ст. 145, п. 1 и 3 ст. 148, п. 1 ст. 153, п. 4 ст. 169).

В-третьих, в ст. 4 СК РФ закреплено специальное правило о применении гражданского законодательства к семейным отношениям. Согласно буквальному тексту закона такое применение возможно при одновременном наличии двух условий:

• семейные отношения не урегулированы семейным законодательством;

• применение норм гражданского законодательства не противоречит существу семейных отношений.

Сторонники отраслевой самостоятельности семейного права применение гражданского законодательства к семейным отношениям полагают субсидиарным³². Авторы, полагающие семейное право подотраслью гражданского права, рассматривают соотношение гражданского и семейного законодательства как общих и специальных норм. Данное различие больше касается лишь терминологии, но не существа механизма восполнения правового регулирования, содержащегося в ст. 4 СК РФ.

Применение нормы ст. 4 СК РФ связано с двумя проблемами, которые наиболее заметно проявляются применительно к регулированию семейно-правовых соглашений. Во-первых, условие возможности применения гражданского законодательства лишь к отношениям, неурегулированным семейным законодательством, можно понимать двояко: либо считать условием только наличие пробела в семейном праве, либо применение норм гражданского законодательства допустимо и в ситуации наличия общей, но в отсутствие специальной семейно-правовой нормы.

Например, по второму пути пошел Верховный Суд РФ в вопросе о применении исковой давности к брачному договору. Согласно п. 1 ст. 9 СК РФ на требования, вытекающие из семейных отношений, исковая давность не распространяется, за исключением случаев, если срок для защиты нарушенного права установлен СК РФ. Формально отсутствие в нормах СК РФ, регулирующих брачный договор, каких-либо норм о возможности применения исковой давности означает, что нет пробела в правовом регулировании, поскольку действует общее правило ст. 9 СК РФ. Однако Верховный Суд РФ посчитал возможным применить срок исковой давности, предусмотренный ст. 181 ГК РФ к требованию о признании брачного договора недействительным.

В обоснование своего подхода ВС РФ указал, что, поскольку для требования супруга по п. 2 ст. 44 СК РФ о признании брачного договора недействительным этим Кодексом срок исковой давности не установлен, то к такому требованию супруга исходя из положений ст. 4 СК РФ в целях стабильности и правовой определенности гражданского оборота применяется срок исковой давности, предусмотренный ст. 181 ГК РФ по требованиям о признании сделки недействительной³³.

Данное обоснование представляется довольно спорным, поскольку отсутствие в п. 2 ст. 44 СК РФ указания на срок исковой давности означает применение ст. 9 СК РФ к этим правоотношениям, но не дает оснований для восполнения несуществующего пробела путем использования механизма ст. 4 СК РФ. Все встает на свои места, если рассматривать иск о признании брачного договора недействительным как требование, вытекающее не из семейных, а из гражданских отношений (или гражданско-правовая природа данных отношений превалирует, что предопределяет применение гражданского законодательства). В таком случае применима не ст. 9 СК РФ, а ст. 181 ГК РФ.

В настоящее время Верховным Судом РФ не высказана позиция о возможности применения исковой давности по требованиям о признании недействительными соглашений об уплате алиментов. Учитывая достаточно сильное гражданско-правовое начало в правовой природе данного вида соглашений, нельзя исключить применение и к ним исковой давности также в целях стабильности и правовой определенности гражданского оборота. С другой стороны, принцип приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи (п. 3 ст. 1 СК РФ) может служить препятствием для ограничения сроками исковой давности их права на оспаривание соглашений об уплате алиментов.

Второй аспект проблемы применения ст. 4 СК РФ – это неопределенность понятия «существо семейных отношений», которым не должно противоречить применяемое гражданское законодательство. Это обусловливает разные и спорные подходы к возможности применения тех или иных гражданско-правовых норм к семейным правоотношениям.

Например, Верховный Суд РФ в «Обзоре судебной практики по делам, связанным со взысканием алиментов на несовершеннолетних детей, а также на нетрудоспособных совершеннолетних детей»³⁴ разъяснил, что «особенности алиментных обязательств исключают возможность применения ст. 333 ГК РФ к возникающей в соответствии с п. 2 ст. 115 СК РФ ответственности должника за их ненадлежащее исполнение. Неустойка, установленная п. 2 ст. 115 СК РФ, является специальной мерой семейно-правовой ответственности, гарантирующей осуществление прав нуждающихся членов семьи на получение содержания, и взыскивается в виде фиксированного размера взимаемых за каждый день просрочки процентов. Уменьшение неустойки положениями ст. 115 СК РФ не предусмотрено». Данная аргументация Верховного Суда представляется неубедительной, поскольку, по нашему мнению, существо семейных отношений и особенности алиментного обязательства подразумевают учет материального положения не только получателя, но и плательщика³⁵. Начисленная неустойка входит в сумму задолженности по алиментам. Семейному праву известен специальный инструмент освобождения должника по алиментам от задолженности или ее уменьшение – ст. 114 СК РФ, поэтому нет какого-либо принципа недопустимости снижения алиментного долга.

Вопрос о применении гражданского законодательства к семейно-правовым соглашениям может решаться исходя из того, что имущественные отношения между членами семьи (бывшими членами семьи) имеют двойственную семейно-правовую и гражданско-правовую природу, поэтому применение к ним гражданского законодательства возможно, если это явно не противоречит целям и задачам семейно-правового регулирования (ст. 1 СК РФ).

Ряд гражданско-правовых инструментов носит межотраслевой характер. Так, возмещение убытков, возмещение морального вреда, неустойка как способы защиты прав применимы к семейным правоотношениям. Неустойка и возмещение убытков могут использоваться в семейно-правовых соглашениях как санкции за нарушение имущественных прав. Например, согласно п. 1 и 2 ст. 115 СК РФ при образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по соглашению об уплате алиментов, виновное лицо несет ответственность в порядке, предусмотренном этим соглашением. Получатель алиментов вправе также взыскать убытки с виновного в несвоевременной уплате алиментов лица.

Компенсация морального вреда не является мерой ответственности, устанавливаемой соглашением сторон. Согласно ст. 151 ГК РФ моральный вред подлежит возмещению во всех случаях причинения гражданину физических и нравственных страданий действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага.

Так, в соответствии с п. 4 ст. 30 СК РФ добросовестный супруг в случае признания недействительным брака вправе требовать возмещения причиненного ему материального и морального вреда по правилам, предусмотренным гражданским законодательством.

Другие случаи применения морального вреда СК РФ не указывает, однако это вполне возможно. Например, нарушение соглашения о порядке общения с ребенком, недопуск одним родителем другого родителя к ребенку способен причинить нравственные страдания родителю и повлечь за собой право на возмещение морального вреда.

За нарушение имущественных прав компенсация морального вреда возможна, если это прямо предусмотрено законом. В отсутствие соответствующих норм в семейном законодательстве семейно-правовые соглашения не могут устанавливать ответственность в виде возмещения морального вреда за нарушение имущественных прав.

Семейно-правовые соглашения не должны выходить за пределы осуществления как семейных, так и гражданских прав.

Такой выход будет в случаях:

1) наличия признаков фиктивности семейно-правовых соглашений или их отдельных условий (ст. 170 ГК РФ);

2) злоупотребления правами одними членами семьи в отношении других, зависимых членов семьи (как правило, несовершеннолетних и нетрудоспособных), если условия соглашений ставят их в неблагоприятное положение;

3) наличия в соглашении условий, ограничивающих правоспособность;

4) совершения сделки с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК РФ), а также основным началам семейного законодательства (ст. 1 СК РФ).

Семейное законодательство в ряде случаев содержит специальные основания для изменения и расторжения семейно-правовых соглашений и для признания их недействительными, а также предусматривает возможность применения общих оснований и порядка, предусмотренных ГК РФ.

Нормы ГК РФ о заключении, изменении, расторжении и признании недействительными применимы к любым семейно-правовым сделкам, хотя прямые отсылки к ГК РФ имеются лишь для брачного договора и для соглашения об уплате алиментов. Согласно п. 2 ст. 43 СК РФ по требованию одного из супругов брачный договор может быть изменен или расторгнут по решению суда по основаниям и в порядке, которые установлены ГК РФ для изменения и расторжения договора. Также в соответствии с п. 1 ст. 44 СК РФ брачный договор может быть признан судом недействительным полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ для недействительности сделок. Пунктом 1 ст. 101 СК РФ предусмотрено, что к заключению, исполнению, расторжению и признанию недействительным соглашения об уплате алиментов применяются нормы ГК РФ, регулирующие заключение, исполнение, расторжение и признание недействительными гражданско-правовых сделок.

Существенную практическую значимость имеет вопрос о применимости к семейным правоотношениям положений ст. 421 ГК РФ «Свобода договора». Действует ли и в каких пределах право участников семейных правоотношений заключать между собой непоименованные и смешанные договоры? На наш взгляд, это возможно и не противоречит существу семейных отношений, однако смешение соглашений ограничено рамками близких предметов. Здесь можно выделить три группы семейно-правовых соглашений:

1) договоры, не подлежащие смешению с иными сделками (брачный договор);

2) договоры, подлежащие ограниченному смешению (алиментное соглашение может содержать условие о месте жительства ребенка, поскольку алиментная обязанность возникает у родителя, проживающего отдельно; возможно сочетание в едином договоре соглашений об определении долей, о разделе имущества, о порядке пользования общим имуществом и т. д.);

3) непоименованные в семейном законодательстве семейно-правовые соглашения (в имущественной сфере подобные соглашения будут носить гражданско-правовой характер; в неимущественной сфере могут добровольно исполняться их участниками, но принудительное исполнение в натуре не всегда возможно).

Контрольные вопросы

1. Какие правоотношения относят к семейным?

2. Как соотносятся между собой семейные правоотношения и отношения, регулируемые семейным законодательством?

3. Какими чертами характеризуются семейные правоотношения?

4. На какие виды подразделяют семейные правоотношения?

5. Каковы особенности метода семейно-правового регулирования?

6. Назовите особенности семейно-правовых договоров.

7. Дайте понятие семейно-правового договора.

8. Существуют ли реальные и абстрактные семейно-правовые сделки?

9. Приведите пример многостороннего соглашения в семейной сфере.

10. Какие существуют классификации соглашений в семейной сфере?

11. При каких условиях к семейно-правовым соглашениям применяется гражданское законодательство?

12. Каковы особенности применения срока исковой давности к семейно-правовым соглашениям?

Глава 2.
Брачный договор

1. Общая характеристика брачного договора

До 1 января 1995 г. правовой режим имущества супругов определялся исключительно императивными нормами, т. е. являлся только законным. Статья 256 ГК РФ предусмотрела возможность супругам изменить договором законный режим их совместной собственности на иной режим, т. е. на режим долевой или раздельной собственности. Вступивший в силу с 1 марта 1996 г. СК РФ еще больше расширил права супругов по договорному регулированию своих имущественных отношений, введя институт брачного договора, предметом которого может являться не только правовой режим совместно нажитого имущества, но и вся сфера имущественных отношений супругов.

Согласно ст. 40 СК РФ брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения. Таким образом, в российском законодательстве закреплен подход ограничения сферы действия брачного договора исключительно имущественными отношениями супругов (бывших супругов). Для ряда стран, в первую очередь англо-американской правовой системы, характерно более широкое использование института брачного договора для регулирования не только имущественных, но и неимущественных отношений между супругами. Примечательно, что второй подход ближе участнику союзного государства с Россией – законодательству Белоруссии. Статья 13 «Кодекса о браке и семье» Республики Беларусь допускает регулирование брачным договором вопросов взаимоотношений между родителями и детьми, очевидно, не только алиментных, но и таких, как определение места жительства при раздельном проживании родителей, а также установления порядка общения с ребенком отдельно проживающего родителя.

Некоторые авторы ведут отсчет истории брачного договора в российском правопорядке со времен Древней и Московской Руси: «В то время под брачным договором понималось гражданское обручение, т. е. обещание вступить в брак. Чаще всего этот договор заключался родителями малолетних жениха и невесты и обеспечивался неустойкой или задатком. Кроме неустойки или задатка, что важнее всего, в договоре обручения предусматривались условия и о приданом, его размере, обеспечении, оговаривалась доля жениха в приданом… Наиболее распространенной формой брачного договора была рядная запись: отец невесты рядился (уговаривался) со своим будущим зятем относительно условий свадьбы, и главнейшие условия этого ряда заносились в письменное обязательство и удостоверялись свидетелями. Этот документ часто содержал условия и о приданом, и о взносе со стороны жениха, и о наследовании, т. е. объединял упомянутые договоры»³⁶.

В Своде законов Российской империи (т. Х, ч. 1, ст. 109) был установлен принцип раздельности имущества супругов, поэтому супруги могли вступать между собой в различные имущественные сделки, в том числе заключать брачные договоры, хотя такой вид сделки и не был прямо закреплен в законодательстве³⁷. Брачные договоры достаточно широко применялись в Российской империи для регулирования имущественных отношений супругов.

В современный период также имеется тенденция к постепенному увеличению роли брачного договора. Отчасти это обусловливается развитием ипотечного кредитования и желанием банков выдавать кредиты супругам, чьи имущественные взаимоотношения урегулированы. Занятие одним из супругов предпринимательством также в ряде случаев делает целесообразным использование брачного договора для отграничения своего имущества от имущества супруга.

Вопрос о правовой природе брачного договора является предметом научной дискуссии. Данный вопрос имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Если следовать позиции авторов, относящих брачный договор к гражданско-правовым³⁸, то можно более широко применять к нему нормы гражданского законодательства. Впрочем, представители гражданско-правового взгляда на природу брачного договора не отрицают наличие у этого договора определенной специфики³⁹. Брачный договор как особое соглашение семейного типа, отличное по своей правовой природе от гражданско-правовых сделок, рассматривают А. М. Нечаева⁴⁰, Н. Н. Тарусина⁴¹ и ряд других авторов. Их главные аргументы состоят в том, что сторонами брачного договора выступают специальные субъекты (супруги, лица, вступающие в брак); брачный договор имеет специальную цель – регулирование имущественных отношений семейной общности. Третья группа авторов занимает промежуточную позицию и указывает на смешанную правовую природу брачного договора. Так, Л. Б. Максимович относит его к смежным договорам гражданско-семейного права⁴². Отмечая смешанную правовую природу брачного договора, А. В. Слепакова полагает необходимым различать в его предмете те условия, которые регулируют гражданские правоотношения (режим имущества супругов, порядок раздела их общего имущества) и семейные правоотношения – алиментные, личные. Именно в последней части о нем следует говорить как об особом семейно-правовом соглашении⁴³.

Брачный договор всегда является консенсуальной, каузальной сделкой. Хотя сторонами действующего брачного договора могут выступать только супруги, он не является фидуциарным договором, так как не может быть прекращен путем одностороннего отказа от его исполнения. Брачный договор может быть как двусторонне-, так и односторонне обязывающей сделкой. Некоторые авторы относят брачный договор исключительно к безвозмездным сделкам, так как не усматривают в нем возможности для существования встречных имущественных обязательств супругов, какого-либо встречного предоставления⁴⁴. Другие авторы полагают, что в брачном договоре всегда имеются встречные имущественные предоставления, поэтому он является возмездным и взаимным⁴⁵. Третья точка зрения состоит в том, что «к брачному договору могут применяться нормы гражданского законодательства как о возмездных, так и безвозмездных договорах, в зависимости от конкретных условий брачного договора»⁴⁶.

На наш взгляд, классификация сделок на возмездные и безвозмездные в ее обычном понимании к брачному договору не вполне применима. Например, условия договора об установлении имущественного режима (раздельной или общей собственности) сами по себе не носят ни возмездного, ни безвозмездного характера.

Теоретически можно допустить, чтобы брачный договор содержал только условия о безвозмездной передаче имущества или о содержании одним супругом другого. В этом случае такой договор можно полагать безвозмездным. Если же, например, право на получение содержания супругом будет обусловлено предоставлением встречного имущественного права, предположим, проживать в жилом помещении, принадлежащем на праве личной собственности получателю содержания, то такой договор будет возмездным. Но тогда мы сталкиваемся с проблемой: не будет ли в первом случае брачный договор прикрывать сделку дарения, а во втором – договор найма жилого помещения? Именно так считают Б. М. Гонгало и П. В. Крашенинников, рассматривая такого рода брачный договор в качестве притворной сделки⁴⁷.

Действительно, супруги вправе вступать в гражданско-правовые сделки между собой, и им незачем избирать форму брачного договора для возмездного обмена материальными благами, поскольку специальные договоры уже предусмотрены гражданским законодательством. В таком случае согласно п. 2 ст. 170 ГК РФ к сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила.

2. Заключение брачного договора. Его стороны и форма

Заключение брачного договора обладает рядом особенностей, отличающих его от иных договоров. Как и любая консенсуальная сделка, брачный договор вступает в силу с момента достижения соглашения между сторонами по всем существенным условиям договора в требуемой законом форме (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Законом предусмотрена обязательная нотариальная форма для брачного договора (п. 2 ст. 41 СК РФ). Заключение брачного договора между бывшими супругами или лицами, не намеренными вступать в брак, не допускается.

Сторонами в брачном договоре могут быть только супруги или лица, вступающие в брак. Соответственно, брачный договор может быть заключен как до государственной регистрации брака, так и в любое время в период брака. Н. Н. Тарусина предлагает изменить законодательство, предусмотрев возможность заключения брачного договора только до вступления в брак, чтобы исключить возможность заключения договора под давлением супруга или перед разводом⁴⁸. Такой опыт имеется в некоторых зарубежных странах. Так по законодательству Франции брачный договор может быть заключен только до вступления в брак. В свидетельстве о браке делается отметка о заключении брачного договора, при этом обеспечен свободный доступ заинтересованных лиц для ознакомления с содержанием брачного договора. Брачный контракт публикуется в специальном коммерческом регистре с упоминанием предыдущего контракта⁴⁹.

На наш взгляд, в отсутствие публично открытой единой системы регистрации брачных договоров данная мера не будет способна эффективно выполнять защитную функцию. Кроме того, при большой заинтересованности супруги расторгнут свой брак, затем заключат брачный договор и вновь зарегистрируют брак.

Если брачный договор заключен до государственной регистрации брака между лицами, вступающими в брак, то согласно правилу абз. 2 п. 1 ст. 41 СК РФ такой договор вступит в силу со дня государственной регистрации брака.

На практике возник вопрос, кого следует понимать под «лицами, вступающими в брак»? Отдельные нотариусы стали требовать от лиц, которые желают до регистрации брака нотариально удостоверить брачный договор, документы, подтверждающие подачу в загс заявления о вступлении в брак. Такое же мнение о возникновении статуса лица, вступающего в брак, только после официальной подачи заявления о регистрации брака в загс высказано рядом авторов в юридической литературе⁵⁰. Не соглашаясь с данным мнением, С. О. Лозовская справедливо замечает, что «положения закона о возможности заключения брачного договора лицами, вступающими в брак, нивелируются п. 1 ст. 41 СК РФ, устанавливающим момент вступления в силу брачного договора»⁵¹. Таким образом, намерение вступить в брак является исключительно субъективным желанием, законодательство не требует его подтверждения уже совершенными юридическими актами (подачей заявления в загс). Если же субъективному желанию лиц имеются объективные препятствия в виде отсутствия требуемых ст. 12 СК РФ условий для вступления в брак (недостижение брачного возраста, за регистрацией брачного договора обратились лица одного пола) или наличие установленных ст. 14 СК РФ препятствий к вступлению в брак (одна из сторон в брачном договоре находится в другом нерасторгнутом браке, стороны брачного договора являются близкими родственниками), то в подобных ситуациях отсутствуют основания для признания их лицами, вступающими в брак, и в нотариальном удостоверении брачного договора должно быть отказано.

Если брачный договор заключен до вступления в брак, то он вступит в действие после регистрации брака, даже если эта регистрация будет произведена через значительный промежуток времени. Е. Л. Невзгодина полагает правильным применять в данном случае нормы ст. 429 ГК РФ о предварительном договоре, который действует в течение одного года после его заключения, если в договоре срок его действия не обозначен⁵². На наш взгляд, к брачному договору норма ст. 429 ГК РФ не применима, поскольку это не схожие отношения, а отсутствие ограничения срока действия брачного договора в законе не является пробелом в правовом регулировании.

Для заключения брачного договора необходимо обладать полной дееспособностью, которая по общему правилу возникает с 18-летнего возраста (п. 1 ст. 21 ГК РФ), либо в порядке эмансипации после достижения 16 лет (ст. 27 ГК РФ). Кроме того, согласно п. 2 ст. 21 ГК РФ в случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак.

Применительно к заключению брачного договора факт состояния в действительном браке независимо от возраста супругов влечет за собой право на заключение брачного договора. Эмансипированное лицо, не достигшее возраста 18 лет, при наличии разрешения органа местного самоуправления на вступление ему в брак также может быть стороной в брачном договоре до регистрации брака, поскольку отсутствуют препятствия к вступлению в брак. Если же такое лицо не эмансипировано, но имеет разрешение органа местного самоуправления на вступление в брак, то приобретет полную дееспособность только после регистрации брака, а значит, несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет для заключения брачного договора должен получить письменное согласие своих законных представителей – родителей (п. 1 ст. 26 ГК РФ).

От имени недееспособного лица брачный договор может заключить его опекун с учетом ограничений, установленных ст. 37 ГК РФ.

Вопрос о том, возможно ли заключение брачного договора через представителя по доверенности, является спорным. Так, С. О. Лозовская полагает это возможным по нотариально удостоверенной доверенности, поскольку брачный договор регулирует исключительно имущественные отношения между супругами⁵³.

Ряд авторов полагают возможным заключение брачного договора по доверенности, но с рядом оговорок. Такая доверенность должна содержать основные условия брачного договора (О. А. Кабышев⁵⁴, С. Н. Бондов⁵⁵), в доверенности должны быть перечислены все условия брачного договора, и эти условия регулируют только отношения супругов по поводу принадлежащего им имущества (А. В. Слепакова⁵⁶).

Третья группа авторов полагает невозможным передачу представителю правомочий по доверенности на заключение брачного договора ввиду его особого личностного характера (Л. М. Пчелинцева⁵⁷). Л. Б. Максимович справедливо указывает на ярко выраженный личностный характер брачного договора⁵⁸.

Действительно, особый субъектный состав брачного договора: супруги, лица, вступающие в брак, предполагает наличие между ними особо близких личных отношений. Условия брачного договора регламентируют имущественную составляющую их внутрисемейной жизни. Не согласимся с доводом о том, что брачный договор регулирует имущественные отношения, а потому по своему характеру может быть заключен через представителя, поскольку для ряда имущественных обязательств также присущ особый личностный характер, исключающий их возникновение на основании действий представителя. Например, завещание является распоряжением имуществом на случай смерти, однако п. 3 ст. 1118 ГК РФ прямо запрещает его совершение через представителя. Также в научной литературе таковыми рассматривают договор пожизненного содержания с иждивением, договоры об оказании медицинских услуг. Цель нормы п. 4 ст. 182 ГК РФ – защита от некомпетентности представителя, который не может знать все обстоятельства, могущие повлиять на волеизъявление доверителя. Конечно, возможно в доверенности указать все условия сделки, с тем чтобы поверенный не отступил от них ни на запятую. Но в этом случае такая доверенность фактически будет содержать оферту, притом адресатом ее в брачном договоре может быть только супруг и никто иной. Таким образом, представитель не будет ни определять условия брачного договора, ни выбирать контрагента. Длительное проживание супругов в разных городах, странах может сделать целесообразным заключение брачного договора не лично, а через представителя. В отсутствие судебной практики о признании недействительными брачных договоров, заключенных по доверенности, такой способ заключения хотя и не желателен, но имеет право на существование.

Брачный договор заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 41 СК РФ). Несоблюдение нотариальной формы влечет ничтожность брачного договора в силу п. 3 ст. 163 ГК РФ.

Требование об обязательной нотариальной форме в соответствии с п. 5 ст. 169 СК РФ распространяется только на брачные договоры, заключенные после 1 марта 1996 г. Если в период с 1 января 1995 г. до 1 марта 1996 г. между супругами в простой письменной форме был заключен брачный договор в соответствии с п. 1 ст. 256 ГК РФ, то он сохраняет свою юридическую силу. Пункт 1 ст. 256 ГК РФ предусматривает возможность супругам договором изменить законный режим имущества, нажитого в период брака, т. е. установить на такое имущество режим долевой или раздельной собственности, который будет действовать на все приобретаемое имущество бессрочно, вплоть до настоящего времени.

Сохранение юридической силы за подобными договорами нельзя признать целесообразным, поскольку при необходимости супруги имеют возможность в надлежащей нотариальной форме перезаключить свои брачные договоры более чем 20-летней давности. Возможность оспаривания зарегистрированного права на недвижимое имущество на основании сделки, заключенной лишь в простой письменной форме, не отвечает интересам стабильности гражданского оборота и защиты прав добросовестных его участников.

3. Права кредиторов при заключении, изменении и расторжении брачного договора

Согласно п. 1 ст. 46 СК РФ супруг обязан уведомлять своего кредитора (кредиторов) о заключении, об изменении или о расторжении брачного договора. При невыполнении этой обязанности супруг отвечает по своим обязательствам независимо от содержания брачного договора.

Нетрудно заметить, что законом прямо не предусмотрена обязанность супругов раскрывать содержание своего брачного договора перед кредиторами (вручать им копию договора и т. п.). Однако в юридической литературе высказана позиция, согласно которой надлежащим уведомлением кредиторов будет именно ознакомление с содержанием брачного договора. М. В. Антокольская объясняет необходимость такого расширительного толкования п. 1 ст. 46 СК РФ тем, что кредиторы «должны располагать информацией о том, как распределяется имущество супругов, поскольку от этого зависит объем имущества, на которое они смогут обратить взыскание»⁵⁹. Л. М. Пчелинцева также полагает, что «супруг-должник обязан раскрыть содержание брачного договора своему кредитору, но только в части, касающейся изменения материального положения супруга-должника»⁶⁰.

Данная позиция представляется спорной, поскольку законодательство не содержит принципа информирования кредиторов о составе имущества должника вне рамок института банкротства или иных установленных ограничений в распоряжении им. Если имущество не в залоге и не под арестом, то супруг-должник вправе распоряжаться своей собственностью без согласия кредиторов и без предварительного информирования своих кредиторов о продаже такого имущества или о его разделе.

Нужно отметить, что отсутствие у кредитора копии брачного договора не препятствует ему воспользоваться правом, предусмотренным п. 2 ст. 46 СК РФ и потребовать, например, у супруга-должника досрочного погашения кредита на основании ст. 451 ГК РФ в связи с существенным изменением обстоятельств. Истцу необходимо будет доказать, что изменения, произведенные в имущественном положении должника, настолько существенны, что если бы кредитор это предвидел, то не заключил бы договор с должником или заключил, но на значительно отличающихся условиях. В такой ситуации супруг-должник сам заинтересован в том, чтобы передать кредитору копию брачного договора и убедить его, что этот договор не меняет существенно его материальное положение и никак не помешает дальнейшему добросовестному погашению долга, поэтому нет необходимости и достаточных оснований для расторжения договора и досрочного погашения долга.

Из буквального содержания п. 1 ст. 46 СК РФ следует, что данной нормой не предусматривается информирование кредиторов о наличии брачного договора, который заключен ранее договора с кредитором. Однако изменение и расторжение такого брачного договора, произведенное после вступления в договорные отношения с кредитором, требует его уведомления.

Для исполнения обязанности по уведомлению кредиторов в ст. 46 СК РФ не предусмотрен какой-либо специальный срок. Следует согласиться с мнением С. О. Лозовской, что в данном случае будет применяться правило п. 2 ст. 314 ГК РФ о разумном сроке⁶¹. В судебной практике не признается надлежащим уведомление кредиторов о наличии брачного договора, совершенное уже после вступления в законную силу решения суда о взыскании долга⁶².

В случае нарушения супругами своей обязанности об уведомлении кредиторов о заключении, изменении или о расторжении брачного договора, то такой брачный договор для самих супругов будет иметь юридическую силу, однако в отношении не извещенных кредиторов супруги будут отвечать по обязательствам независимо от содержания брачного договора. Например, кредитор вправе будет потребовать выдела доли супруга-должника из конкретного имущества (например, из приобретенного в период брака автомобиля), несмотря на то что по брачному договору этот автомобиль является не общим, а личной собственностью другого супруга. Очевидно, что кредиторов по долгам, связанным с обычными текущими семейными расходами (коммунальные услуги, услуги связи и т. п.), информировать о заключении брачного договора нецелесообразно.

В настоящее время назрела необходимость осмыслить 20-летнюю практику применения ст. 46 СК РФ и решить, действительно ли эта норма реально защищает права кредиторов, и оправдано ли ее дальнейшее существование.

4. Действительные условия брачного договора

Исходя из определения брачного договора, содержащегося в ст. 40 СК РФ, его содержанием являются имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения.

Более детально содержание брачного договора установлено положениями ст. 42 СК РФ. В данной норме не выделены существенные условия (т. е. те, по которым необходимо достичь соглашения, в противном случае договор будет являться незаключенным). Супруги могут включить в брачный договор любые не противоречащие закону условия, которые полагают необходимыми, или даже ограничиться каким-либо одним условием.

Исходя из содержания п. 1 ст. 42 СК РФ можно выделить несколько групп возможных условий брачного договора.

1. Условия о правовом режиме имущества супругов. Это наиболее значимые условия, отражающие специфику брачного договора. Брачным договором супруги могут сохранить законный режим имущества, нажитого в период брака, т. е. оставить его принадлежащим на праве совместной собственности (п. 1 ст. 34 СК РФ). Аналогичные последствия будет иметь просто умолчание в брачном договоре об изменении имущественного режима, если супруги решили не менять брачным договором законный режим, а урегулировать иные свои имущественные отношения. Возможно изменение брачным договором режима этого имущества на долевую или раздельную собственность. В отличие от соглашения о разделе имущества, которым делится конкретное уже нажитое имущество, а вновь нажитое имущество по-прежнему поступает в совместную собственность, режим брачного договора распространяется и на будущее имущество супругов, которое еще не нажито.

Супруги могут установить в брачном договоре смешанный режим, т. е. сочетание режимов совместной, долевой и раздельной собственности. Критерии отнесения того или иного имущества к определенному режиму могут быть самыми разными: прямое указание конкретного имущества в брачном договоре, разграничение по видам (движимое, недвижимое и т. п.), по времени приобретения (например, до заключения брачного договора и после, до рождения ребенка и после и т. д.) и любые иные критерии, позволяющие точно и определенно разграничить имущество. Одним из разумных универсальных вариантов установления имущественного режима в брачном договоре будет режим раздельной собственности на недвижимое имущество (для предпринимателей и инвесторов возможно также на паи и доли в уставном капитале юридических лиц, акции) и сохранение режима совместной собственности на прочее имущество.

В юридической литературе существует дискуссия по вопросу, может ли брачный договор изменять режим имущества, нажитого до вступления в брак, а именно, распространять на него режим совместной собственности? А также возможно ли распространить режим совместной собственности на имущество супругов, полученное в браке, но которое по закону является индивидуальной собственностью супруга (имущество, полученное по наследству, в дар, по иным безвозмездным сделкам, вещи индивидуального пользования).

Из буквального содержания п. 1 ст. 42 СК РФ следует, что брачным договором супруги могут установить любой имущественный режим, в том числе и на имущество каждого из супругов, т. е. добрачное или полученное в дар и по наследству. С. О. Лозовская усматривает противоречие между этой нормой и нормами ГК РФ об общей собственности. Полагает, что п. 2 ст. 256 ГК РФ, устанавливающий раздельный режим на добрачное имущество и имущество, полученное в дар, в порядке наследования носит императивный характер, а потому брачным договором не может предусматриваться иной режим. Кроме того, она толкует п. 3 ст. 244 ГК РФ таким образом, что образование совместной собственности не может быть предусмотрено договором⁶³.

На наш взгляд, брачный договор может устанавливать режим совместной собственности на добрачное имущество и иное личное имущество супругов. Аналогичного взгляда придерживается ряд авторов, в частности, М. В. Антокольская⁶⁴, Б. М. Гонгало и П. В. Крашенинников⁶⁵.

Норма п. 2 ст. 256 ГК РФ является общей по отношению к п. 1 ст. 42 СК РФ, которым установлено специальное правило. Специальная норма п. 1 ст. 42 СК РФ не противоречит, а дополняет норму п. 2 ст. 256 ГК РФ. Именно эта семейно-правовая норма и будет иметь приоритет в силу ст. 4 СК РФ перед гражданским законодательством. Возможность возникновения совместной собственности на основании брачного договора предусмотрена п. 1 ст. 42 СК РФ, т. е. законом, поэтому в данном случае отсутствует противоречие с п. 3 ст. 244 ГК РФ. Наконец, при толковании правовых норм необходимо помнить, что супруги являются собственниками своего имущества, поэтому ограничение их права изменять режим своего имущества должно быть продиктовано вескими причинами в целях защиты публичного порядка или законных прав частных лиц.

Так, судебная коллегия президиума Санкт-Петербургского городского суда отменила постановление апелляционной инстанции, посчитав противоречащим п. 1 ст. 42 СК РФ вывод суда апелляционной инстанции о том, что брачный договор может распространять свое действие только на имущество супругов, нажитое в период брака⁶⁶.

Важное практическое значение имеет момент перехода или изменения права собственности на недвижимое имущество по брачному договору. Например, если супруги предусмотрели брачным договором, что добрачная или приватизированная квартира мужа поступает в общую собственность с женой в равных долях, то в какой момент право собственности на долю в этой квартире будет считаться перешедшим к жене?

Переход прав на недвижимое имущество, в том числе и на основании брачного договора, подлежит государственной регистрации (ст. 131 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 223 ГК РФ в случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом. Из данных норм следует, что в рассматриваемом примере право собственности на долю в квартире возникнет у жены со дня регистрации этого права в Росреестре.

Между тем возможны ситуации, когда супруги регистрируют брачный договор, но не регистрируют переход прав на недвижимость, предусмотренный этим договором. Рассматривая подобный случай, где брачным договором в 2004 г. был предусмотрен переход 1/2 доли в праве собственности на квартиру, но это право не было зарегистрировано, Верховный Суд РФ указал, что право собственности истицы на спорную долю возникло у нее с момента нотариального удостоверения брачного договора, данный договор действителен и фактически исполнен⁶⁷. Возможно, в данной ситуации суд учел, что на момент рассмотрения спора муж истицы умер и регистрация брачного договора была невозможна, хотя такая обязанность у наследодателя была (а значит, она перешла и к наследникам), поэтому суд фактически применил правило п. 3 ст. 551 ГК РФ для принудительной регистрации перехода прав на недвижимость при уклонении одной из сторон, но не сослался на эту норму.

Согласно ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (п. 1). Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора (п. 2). Означает ли эта норма, что применительно к изменению правового режима имущества супругов по брачному договору договорный режим будет распространяться только на то имущество, которое нажито супругами уже после заключения брачного договора, если иное специально не оговорено в самом договоре? Следует согласиться с Е. Л. Невзгодиной, которая утвердительно отвечает на данный вопрос⁶⁸. Новый правовой режим имущества супругов не имеет обратной силы, если она не оговорена в брачном договоре. При этом условие об обратной силе договорного правового режима будет являться основанием для перехода имущества из совместной собственности в долевую или раздельную, т. е. по своей правовой природе такое условие будет являться соглашением об определении долей и (или) о разделе имущества.

2. Условия о правах и обязанностях супругов по взаимному содержанию. Данная обязанность может носить двусторонне обязывающий (взаимный) характер, например, один супруг предоставляет другому право безвозмездного пользования своим жильем, а тот в свою очередь дает право безвозмездного пользования своим автомобилем. Такого рода различные взаимные обязательства супругов близки к другому возможному условию брачного договора – порядку несения семейных расходов. Обязанность супруга по содержанию другого супруга может носить и односторонний характер и быть выражена как в виде фиксированных периодических денежных выплат, так и в натуральном выражении (в обеспечении текущих потребностей супруга в жилье, питании, одежде и т. д.). Если супруг, получающий содержание, является трудоспособным и не имеет законного права на алименты от второго супруга, то выплаты по его содержанию на основании брачного договора и не обусловленные выполнением встречных обязательств следует рассматривать как особый вид дарения. Если же плательщик содержания одновременно несет алиментную обязанность перед другим супругом в силу закона, то данные выплаты являются добровольным исполнением такой обязанности.

Выплата содержания может быть предусмотрена и на период после расторжения брака уже между бывшими супругами⁶⁹. При этом некоторые авторы полагают, что «алиментные обязательства бывших супругов не могут регулироваться брачным договором, в данном случае можно заключить алиментное соглашение. Однако это не означает, что стороны брачного договора не могут установить обязанности по содержанию в случае расторжения брака»⁷⁰.

3. Способы участия в доходах друг друга. Достаточно интересное, но редко используемое на практике условие, которое до сих пор слабо исследовано в юридической литературе. Очевидно, данное условие касается только супругов и при расторжении брака не может далее сохранять свою силу. В наиболее типичном случае супруги с помощью данного условия могут установить смешанный правовой режим, зафиксировав отдельные свои доходы в качестве личного имущества (например, доходы от сдачи в аренду общей квартиры будут по брачному договору личной собственностью одного из супругов). Открытым остается вопрос, например, возможно ли брачным договором предусмотреть долю одного супруга в зарплате другого супруга, и как это будет соотноситься с законодательством об исполнительном производстве.

4. Порядок несения каждым из супругов семейных расходов. Как и предыдущее, данное условие ограничено только периодом брака и не касается бывших супругов, поскольку при расторжении брака семья распадается и общие семейные расходы у бывших супругов не возникают. Особенностью данного условия является возможность распределения любых семейных расходов супругов, т. е. расходов, связанных с личным потреблением и содержанием членов своей семьи, приобретением имущества на нужды семьи, в том числе на нужды несовершеннолетних детей. В данном случае супруги могут распределить свои имущественные обязанности по содержанию членов семьи, включая детей, не нарушая положение п. 3 ст. 42 СК РФ о запрете брачным договором регулировать права и обязанности супругов в отношении детей. Какие именно расходы супруги могут отнести к числу семейных, решают они сами. Л. М. Пчелинцева справедливо замечает: «Здесь не может быть рекомендаций обязательного характера, так как данный вопрос вправе решать только сами супруги применительно к конкретным условиям существования каждой семьи»⁷¹.

5. Определить имущество, которое будет передано каждому из супругов в случае расторжения брака. В отличие от соглашения о разделе имущества, которое влечет за собой его раздел, брачный договор может устанавливать право супруга на получение в будущем того или иного имущества в случае его раздела. Супруги могут составить списки конкретного имущества, которое они