Т. Э. Рождественская, А. Г. Гузнов, Л. Г. Ефимова

Частное банковское право

Учебник

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.734(075.8)

ББК 67.404.2я73

Р62

Авторы:
Рождественская Т. Э., доктор юридических наук, профессор кафедры финансового права Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) – предисловие (совм. с А. Г. Гузновым), главы 1–7 (совм. с А. Г. Гузновым), 13–14 (совм. с А. Г. Гузновым), 17 (совм. с А. Г. Гузновым);
Гузнов А. Г., доктор юридических наук, заслуженный юрист РФ, директор Юридического департамента Банка России – предисловие (совм. с Т. Э. Рождественской), главы 1–7 (совм. с Т. Э. Рождественской), 13–14 (совм. с Т. Э. Рождественской), 17 (совм. с Т. Э. Рождественской);
Ефимова Л. Г., доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой банковского права Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) – главы 8–12, 15, 16, 18, 19.

Рецензенты:
Пастушенко Е. Н., доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры финансового, банковского и таможенного права Саратовской государственной юридической академии;
Сафронов В. А., доктор экономических наук, заместитель председателя Банка России, руководитель главной инспекции Банка России.

«Частное банковское право» является продолжением книги «Публичное банковское право» и первым в современной правовой науке учебником, посвященным исключительно вопросам гражданско-правового регулирования банковской деятельности. 

Характерной особенностью учебника является акцент на темах, раскрывающих особенности функционирования банков и небанковских кредитных организаций как юридических лиц, осуществляющих особого рода деятельность – банковскую, а также на правовом регулировании банковских операций и иных сделок, осуществляемых кредитными организациями. 

В учебнике отражены последние новеллы банковского законодательства, в том числе нормативные акты Банка России. По ряду вопросов представлены теоретические дискуссии, зарубежный правовой материал, судебная практика. Книга содержит контрольные вопросы по всем темам для закрепления теории и практики частного банковского права. 

Соответствует актуальным требованиям Федерального государственного образовательного стандарта высшего образования. 

Законодательство приведено по состоянию на 1 сентября 2019 г. 

Для студентов, обучающихся по образовательным программам академического бакалавриата и магистратуры по юридическим и экономическим направлениям и специальностям, аспирантов и преподавателей юридических и экономических вузов и факультетов, а также практических работников.

УДК 347.734(075.8)

ББК 67.404.2я73

© Рождественская Т. Э., Гузнов А. Г., Ефимова Л. Г., 2019

© ООО «Проспект», 2019

Предисловие

Предлагаемый вашему вниманию учебник «Частное банковское право» является продолжением учебника «Публичное банковское право». Характерной особенностью учебника «Частное банковское право» является акцент на темах, раскрывающихособенности функционирования банков и небанковских кредитных организаций как юридических лиц, осуществляющих особого рода деятельность — банковскую деятельность, а также на правовом регулировании банковских операций и иных сделок, осуществляемых кредитными организациями. Иными словами, частное банковское право рассматривается преимущественно как часть гражданского и предпринимательского права (несмотря на то что многие авторы указывают на «комплексный характер» банковского права), так как, по большому счету, кредитные организации — это, прежде всего,коммерческие организации, являющиеся субъектами хозяйственной деятельности, в отношении которых принимаются и применяются особые правила, обусловленные значением банковской деятельности и местом банков в системе финансового рынка и экономики в целом.

В представленном учебнике не затрагиваются регулирование деятельностипубличных институтов в банковской сфере, их задачи и функции, формы и способы осуществления этих функций. Указанные вопросы составляют основу публичного банковского права, стержнем, квинтэссенцией которого является исследование основной задачи любого центрального банка — достижения ценовой стабильности, которая решается, прежде всего, через методы и инструменты денежно-кредитной политики, а также качество осуществления банковского надзора, уровня доверия клиентов к банковской системе, который поддерживается в том числе с помощью системы страхования вкладов, надежностью и бесперебойностью функционирования национальной платежной системы. Основой курса «частное банковское право» является банк (другие кредитные организации) как юридические лица со специальной правоспособностью и совершаемые ими банковские операции и иные сделки.

Поэтому авторы курса сознательно отказались от подробного освещения целей денежно-кредитной политики и методов ее реализации, а также политики в области банковского надзора, обеспечивающих устойчивость национальной валюты и стабильность банковской системы, поскольку эти и другие вопросы публично-правового регулирования банковской деятельности были подробно рассмотрены в учебнике «Публичное банковское право». Авторы исходят из того,что приоритет в изучении вопросов, связанных с банковской системой, должен быть в сфере финансово-правового, а не гражданско-правового (в широком смысле) регулирования. Образно говоря, перед тем, как изучать те иди иные правовые аспекты деятельности кредитных институтов, необходимо знать цели и задачи, стоящие передцентральным банком как органом осуществления денежно-кредитной политики и органом банковского надзора, а также особенности его правового статуса. Без уяснения этих вопросов невозможно понять, почему в отношении кредитных организаций существует отдельное правовое регулирование и устанавливаются особые (по сравнению с другим субъектами предпринимательской деятельности) требования.

В рамках предлагаемого курса заявлены темы, ранее либо не представленные вовсе, либо представленные недостаточно объемно в рамках учебных курсов по праву. Это относится к таким темам, как: «Частное банковское право: предмет, метод, место в системе правового регулирования», «Особенности правового статуса отдельных видов кредитных организаций», «Особенности правового статуса кредитной организации — центрального контрагента», др. Отдельные главы посвящены особенностям создания кредитных организаций, лицензированию банковской деятельности, реорганизации кредитных организаций, добровольной ликвидации кредитных организаций, определению понятия и видов банковских операций и сделок, каждой из 9 лицензируемых банковских операций и отдельным видам сделок, осуществляемым банками.

Авторы курса также сознательно пошли на включение в курс «частное банковское право» вопросов, связанных с лицензированием деятельности кредитных организаций, несмотря на то что лицензирование регулируется нормами публичного права. Такое отступление от логики изложения связано с тем, что создание кредитной организации завершается выдачей ей лицензии на осуществление банковских операций, и для полноты картины вопросы лицензирования были включены в курс частного банковского права.

Цель курса — выработать у студента представление о современных подходах к регулированию деятельности кредитных организаций как юридических лиц и осуществлению ими банковской деятельности. Каждая глава курса дополнена вопросами для запоминания материала. В конце курса приводится список рекомендованной литературы.

В результате изучения курса студент должен:

знать

— основные положения теории частного банковского права;

— специальные понятия, используемые в банковском законодательстве;

— основные источники российского частного банковского права как на уровне федеральных законов, так и на уровне подзаконных (нормативных) актов Банка России;

— основные источники международного банковского права;

— особенности правового статуса кредитных организаций;

— виды банковских операций и иных сделок, осуществляемых кредитными организациями;

— механизм правового регулирования банковской деятельности;

— особенности правового регулирования каждой банковской операции;

— особенности правового регулирования отдельных видов сделок, осуществляемых кредитными организациями;

— особенности правового регулирования осуществления расчетов в Российской Федерации;

уметь

— принимать решения и совершать юридические действия в точном соответствии с законом;

— применять нормативные правовые акты, реализовывать нормы материального и процессуального права в профессиональной деятельности;

— юридически правильно квалифицировать факты и обстоятельства;

— правильно и полно отражать результаты профессиональной деятельности в юридической и иной документации;

— давать квалифицированные юридические заключения и консультации по вопросам правового регулирования банковской деятельности;

— выявлять проблемы и тенденции развития банковского законодательства и практики его применения;

владеть навыками

— подготовки юридических документов;

— поиска нормативных правовых актов, регулирующих конкретные отношения, возникающие в процессе осуществления банковской деятельности;

— решения правовых коллизий, возникающих при осуществлении банковской деятельности;

— толкования правовых актов, регулирующих банковскую деятельность.

Часть I.
Частное банковское право: общие положения

Глава 1.
Частное банковское право:
предмет, метод, место в системе правового регулирования

1.1. Понятие банковской деятельности

Легального понятия «банковская деятельность» в российском законодательстве нет, однако подходы к определению этого понятия содержатся в работах многих российских ученых. И это не случайно, поскольку понятие банковской деятельности является ключевым для понимания сути банковского права.

Банковская деятельность, в свою очередь, тесным образом связана с понятием банка, поскольку именно банки (кредитные организации) имеют право осуществлять банковскую деятельность. Именно поэтому практически все исследователи рассматривают понятия «банковская деятельность» и «банк» во взаимосвязи.

М. М. Агарков анализирует банковскую деятельность через экономические функции, которые выполняются банками¹.

Ю. А. Вайденгаммер выделяет три основные банковские функции — посредничество в платежах, посредничество в кредите, посредничество в обращении капиталов², исходя из того, что банковская деятельность подразделяется на три основные сферы, включающие обслуживание платежей, кредита и капиталов. В. А. Белов, анализируя данный подход, указывает, что он «позволяет распределить те или иные операции и отнести их к банковским или небанковским, но вопроса о банковских функциях — целевой деятельности банков — не разрешает»³.

В. А. Челноков классифицирует банковские функции в зависимости от исполняющего их субъекта, выделяя в соответствии с существующей в России двухуровневой банковской системой функции Центрального банка Российской Федерации (регулирование денежного обращения) и функции коммерческих банков (регулирование кредитного оборота)⁴.

В. А. Белов считает, что приоритетным при решении вопроса о банковских функциях является выделение целей, которые должны быть достигнуты при функционировании банковской системы государства. С его точки зрения, таких целей три: 1) увеличение денежной массы; 2) перераспределение денежных средств; 3) установление и поддержание хозяйственных связей должников и кредиторов по денежным обязательствам путем осуществления расчетов между ними и оказания им информационных услуг⁵. С точки зрения В. А. Белова, принятие за основу при определении банковской деятельности указанных трех целей позволит к банковской деятельности помимо перечисленных в законе сделок отнести оказание информационных услуг в сфере обращения денег, кредита и капитала.

Существует также точка зрения, сформулированная еще в начале ХХ в. Г. Ф. Шершеневичем⁶, согласно которой ряд банковских операций относятся к таковым априори, но такой подход невозможно применять при формулировании определения банковской деятельности. Однако именно такой концепции придерживались авторы Федерального закона «О банках и банковской деятельности», в котором не дается определения банковской деятельности, но в ст. 5 содержится перечень банковских операций и иных сделок, которые могут осуществлять кредитные организации.

В научной литературе даются различные определения банковской деятельности.

С точки зрения Е. Г. Хоменко, «банковской деятельностью является подлежащая лицензированию Банком России совокупность банковских операций специального субъекта — кредитной организации, осуществляемых систематически и в целях извлечения прибыли, посредством использования финансовых инструментов: денег, валютных ценностей и ценных бумаг, выполняющих функции меры стоимости, средства обращения и товара»⁷. Похожее, но несколько усеченное по сравнению с приведенным, определение банковской деятельности содержится в Банковском кодексе Республики Беларусь (ст. 12): «Банковская деятельность — совокупность осуществляемых банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями банковских операций, направленных на извлечение прибыли».

Согласно мнению А. А. Тедеева, под банковской деятельностью следует понимать «правомерную экономическую деятельность кредитных организаций и Банка России по систематическому совершению банковских операций и банковских сделок, а также организационную деятельность Банка России по обеспечению бесперебойного функционирования банковской системы Российской Федерации»⁸. Следует согласиться с критикой указанного определения, данной С. В. Пыхтиным, который правильно указывает, что «организационная деятельность Банка России является ничем иным, как управленческой публично-правовой деятельностью, которая не носит ни предпринимательского, ни экономического характера, а потому не должна включаться в понятие банковской деятельности»⁹.

А. Г. Братко дифференцирует банковскую деятельность на основную и дополнительную. С его точки зрения, «основная банковская деятельность — это право совершать банковские операции и сделки, а также запрет совершать некоторые сделки (запрет торговой, производственной, страховой деятельности). Дополнительная банковская деятельность — это деятельность кредитной организации, которая обеспечивает проведение ею банковских операций и сделок»¹⁰. Вряд ли можно согласиться, что деятельностью является запрет осуществлять какую-либо деятельность или право осуществлять эту деятельность.

Е. Г. Хоменко считает целесообразным в интересах правоприменения различать два понятия «банковская деятельность» и «деятельность банка». С ее точки зрения, понятие «деятельность банка» шире, чем понятие «банковская деятельность», и поглощает последнее¹¹.

Авторы учебника «Банковское право» под редакцией Д. Г. Алексеевой и С. В. Пыхтина¹² предлагают под банковской деятельностью понимать «упорядоченную совокупность систематически осуществляемых банками и иными уполномоченными организациями как участниками единой банковской системы на основании лицензии (а для Банка России, АСВ, банка развития, банковских платежных агентов, банковских платежных субагентов, операторов по приему платежей и платежных субагентов — на основании соответствующих федеральных законов) банковских операций, направленных на извлечении прибыли либо в рамках осуществления публично-правовых функций».

В учебнике «Банковское право» под редакцией Л. Г. Ефимовой, Д. Г. Алексеевой «под банковской деятельностью предложено понимать совокупность банковских операций и сделок, совершаемых кредитными операциями в порядке и на условиях, установленных законом»¹³.

В. А. Белов видит суть банковской деятельности в том, что это «профессиональная предпринимательская деятельность по привлечению денежных средств с целью их последующего размещения от своего имени на условиях возвратности, срочности и платности»¹⁴. С его точки зрения, «осуществление банковской деятельности представляет собой процесс совершения банковских сделок, в частности — сделок денежного займа в качестве одной из сторон — заемщика или заимодавца, причем заключение первых (принятие вкладов и открытие счетов) является предпосылкой к заключению последних (выдаче кредитов). Последнее обстоятельство суть наиболее важное в характеристике банковской деятельности, но, к сожалению, на нем почти никогда не акцентируется внимание»¹⁵.

Определение банковской деятельности, данное В. А. Беловым, основывается на традиционном для российского права понимании банковской деятельности, которое нашло свое отражение, к примеру, в том: как определяется «банк» в Законе о банках: «Банк — кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц».

Указанный подход при определении понятия банковской деятельности прослеживается и в Banking Act, принятом в Великобритании в 1987 г. А. А. Вишневский, анализируя указанный акт, отмечает, что организация может считаться банком, если будет отвечать двум условиям «бизнеса по приему депозитов» (во-первых, деньги, принятые в депозит, должны потом передаваться взаймы другим лицам, и, во-вторых, другие направления деятельности организации, принявшей депозит, должны финансироваться полностью или частично из средств привлеченных депозитов либо из процентов, полученных за счет этих средств — ст. 6 (1), и получит лицензию Банка Англии. При этом лицензию Банка Англии получать не нужно, если не соблюдается хотя бы одно из двух условий: 1) депозит должен быть принят не в разовом порядке, следовательно; 2) организация должна проявлять себя как принимающая депозиты на постоянной основе¹⁶.

В законодательстве Швейцарии понятия банковской деятельности не дается, но отмечается, что осуществление банковской деятельности возможно при наличии лицензии Федеральной комиссии по банковской деятельности, которая является органом надзора за банковской деятельностью (ст. 3 Федерального закона Швейцарии о банках и сберегательных кассах 1934 г.¹⁷). Петер Нобель отмечает, что «в первую очередь необходимо определить, что такое банковская деятельность, поскольку, по существу, деятельность всех банков подпадает под действие Закона о банках … Простое определение кредитных и забалансовых сделок по счетам ностро не предполагает исчерпывающего объявления того, что такое банк, однако помогает понять, что банки (число которых постоянно увеличивается) не только являются агентами, но и осуществляют деятельность в своих интересах (все в большем объеме)»¹⁸, однако определения не дает, а только фокусирует внимание на особенностях определения «банк», данного в Законе о банках Швейцарии.

Банками, согласно швейцарского Закону о банках, являются учреждения, которые, в первую очередь, действуют на финансовом рынке и, в частности: 1) принимают вклады от населения на профессиональной основе или открыто привлекают вклады для финансирования собственной деятельности и деятельности, осуществляемой в интересах неограниченного числа независимых лиц или организаций; 2) рефинансируют собственную деятельность за счет средств других банков, которые не являются крупными акционерами, а выступают независимыми лицами, с целью предоставления финансирования в любой форме от своего имени неограниченному числу несвязанных лиц или учреждений¹⁹.

В общероссийском классификаторе видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93, утвержденном постановлением Госстандарта РФ от 6 августа 1993 г. № 17, единственным признаком услуг кредитных организаций (код 651 «услуги по денежному посредничеству») указано «получение финансовых средств в форме депозитов, в результате чего образуются денежные средства. Депозиты определяются как средства, фиксированные в денежном выражении, которые поступают не на регулярной основе и которые в контексте классифицируемой деятельности поступают из нефинансовых источников, кроме деятельности центральных банков».

Определение банковской деятельности содержится в ст. 12 Банковского кодекса Республики Белоруссия, согласно которой «банковская деятельность — совокупность осуществляемых банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями банковских операций, направленных на извлечение прибыли».

Следует согласиться с мнением О. М. Олейник, которая подчеркивала исключительный характер банковской деятельности, который, по ее мнению, необходим для: 1) выделения из общей массы тех хозяйствующих субъектов, которые обслуживают денежный оборот; 2) обеспечения особого контроля за деятельностью таких субъектов²⁰.

Таким образом, обобщая вышеизложенное, под банковской деятельностью следует понимать:

— вид финансового посредничества;

— основанного на предоставлении финансовых услуг, наиболее значимыми из которых являются прием денежных средств в виде депозитов (вкладов) и предоставление кредита, а также осуществление переводов денежных средств;

— осуществляемого субъектами, обладающими специальной правоспособностью на основании лицензии на осуществление банковских операций, выдаваемой органом банковского регулирования.

Банковская деятельность реализуется в нескольких направлениях, или банковских операциях. Закон о банках предусматривает, что банковские операции могут осуществляться на основании лицензии Банка России кредитными организациями, а также лицами, специально уполномоченными на то законом (например, банковские операции осуществляются Банком России, а также государственными корпорациями — Внешэкономбанком и Агентством по страхованию вкладов).

Некоторые виды финансовых посредников также могут осуществлять операции, которые по отдельным признакам похожи на банковские. Например, микрофинансовые организации вправе привлекать денежные средства и осуществлять их выдачу на основании договора займа. Платежные агенты осуществляют переводы денежных средств без открытия счета. Однако только банки могут предоставлять универсальные финансовые услуги.

1.2. Банковское право в системе правового регулирования

В научной литературе традиционно предметом банковского права признаются общественные отношения, возникающие в процессе осуществления банковской деятельности, т. е. предусмотренных законом банковских операций банками и иными кредитными организациями с целью извлечения прибыли, а также (в случаях, предусмотренных законом) иными субъектами.

Так, по мнению М. М. Агаркова, банковское право — это «совокупность юридических норм, регулирующих организацию и деятельность банков», а предметом банковского права является сам банк и присущие ему следующие функции: собирание чужих средств; оказание кредита; содействие платежному обороту²¹.

А. А. Тедеев отмечает, что предметом банковского права являются общественные отношения, которые возникают в сфере банковской деятельности и формируются в процессе функционирования банковской системы РФ²². С его точки зрения, выделяются следующие группы общественных отношений, регулируемых банковским правом:

1) властные отношения, возникающие в процессе регулирования банковской системы;

2) отношения, возникающие в процессе функционирования банковской системы РФ;

3) отношения, возникающие в процессе осуществления кредитными организациями банковской деятельности;

4) отношения по банковскому надзору;

5) отношения, возникающие в процессе защиты прав и законных интересов участников банковских правоотношений;

6) отношения по привлечению к ответственности за правонарушения в сфере банковской деятельности.

С точки зрения О. М. Олейник, в предмете банковского права выделяются: 1) отношения, возникающие в процессе создания банковской системы; 2) правоотношения с участием банков по поводу движения финансовых инструментов как средств обращения, сбережения и как товара²³.

А. Г. Братко к предмету банковского права относит отношения между ЦБ РФ и кредитными организациями по поводу денежного обращения, организации и функционирования кредитных организаций, совершения банковских операций и сделок; при этом одним из субъектов таких отношений всегда является Банк России²⁴.

С точки зрения А. Я. Курбатова, предметом банковского права являются банковские отношения, подразделяемые на:

а) горизонтальные (гражданско-правовые отношения кредитных организаций с клиентами, между собой, а также с Банком России);

б) вертикальные (отношения, складывающиеся при осуществлении контроля (надзора) за деятельностью кредитных организаций, а также при управлении банковской системой Банком России)²⁵.

Л. Г. Ефимова в предмет правового регулирования банковского права включает четыре группы общественных отношений:

«Во-первых, отношения между Центральным банком Российской Федерации (Банком России) и кредитными организациями, возникающие в связи с реализацией Банком России своей компетенцией по банковскому надзору, по эмиссии наличных денег и поддержанию устойчивости рубля. Эти общественные отношения регулируются, главным образом, Конституцией Российской Федерации, Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. № 395-1 “О банках и банковской деятельности” и Федеральным законом от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)”. Правоотношения, возникающие в этой сфере правового регулирования, являются публично-правовыми и строятся на основе метода власти-подчинения.

Во-вторых, отношения между кредитными организациями и банковской клиентурой, межбанковские отношения, а также отношения между Банком России и его клиентурой в рамках осуществления указанными субъектами банковских операций и иных сделок. Эти общественные отношения регулируются, главным образом, Гражданским кодексом Российской Федерации и, в частности, общей частью ГК РФ, а также гл. 42–46, 49, 51–53, 58 ГК РФ. Правоотношения, возникающие в этой сфере правового регулирования, являются частноправовыми и строятся на основе метода юридического равенства.

В-третьих, можно выделить различные “внутрибанковские”, в том числе корпоративные отношения, которые регулируются различными нормами, в частности, речь может идти о целом ряде федеральных законов, содержащих нормы частного права, например, Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ “Об акционерных обществах” и Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”, Закон о банках и нормативные акты Банка России в части корпоративного управления.

В-четвертых, отношения между кредитными организациями и различными специализированными организациями, которые не занимаются банковской деятельностью, однако создают условия для ее эффективного осуществления другими лицами. К числу таких организаций следует отнести различного рода банковские объединения, бюро кредитных историй и т. п. Их деятельность регулируется, в основном, нормами ГК РФ и специальными законами»²⁶.

Внимания заслуживает мнение Я. А. Гейвандова, согласно которому «поскольку банковскую систему России образуют два основных институциональных элемента: государственный и предпринимательский, можно высказать предположение, что в широком смысле существуют два основных уровня, или направления, банковской деятельности:

государственная публично-правовая банковская деятельность, осуществляемая Банком России, которая формально может иметь гражданско-правовые формы, но при этом не приобретает частноправового содержания. Это направление банковской деятельности не имеет и не должно иметь коммерческого характера, а следовательно, извлечение прибыли в качестве основной цели;

частная (предпринимательская, коммерческая) банковская деятельность, которая, в свою очередь, может приобретать публично-правовые формы и признаки, но при этом всегда основана на договоре банковского счета и вытекающих из его реализации частноправовых отношениях с клиентами либо на иных договорах, направленных на возникновение и осуществление банковских операций и банковских сделок»²⁷.

Как следствие, банковское право рассматривается как совокупность правовых норм, регулирующих отдельные гражданские (учредительные, обязательственные) отношения, участниками которых являются кредитные организации. Так, В. Белов пишет, что «банковское законодательство (и банковское право в объективном смысле²⁸) — совокупность норм, регламентирующих банковскую деятельность, т. е. порядок совершения перечисленных выше банковских сделок [договоры банковского счета, вклада (депозита) и кредита и некоторые другие — авторы], особенности правового положения самих банков, их учредителей и работников, вызванные именно специфическим (“банковским”) характером деятельности»²⁹. Представители этого подхода часто не склонны рассматривать банковское право как самостоятельную правовую общность³⁰.

Также и метод правового регулирования в «банковском праве» не является особым методом, а представляет собой смешение методов, присущих административному и гражданскому праву. Таким образом, «банковское право» — всего лишь удобный термин, который «прочно вошел в профессиональный язык практических работников»³¹. И действительно, если рассматривать банковское право как совокупность норм, регулирующих отдельные гражданско-правовые отношения, возникающие в процессе осуществления банковской деятельности, то оно не может претендовать на что-то другое, кроме как быть удобным и привычным термином.

Иной подход, берущий традицию еще в советском правоведении, рассматривает банковское право как подотрасль финансового права. Например, эту позицию занимает О. Н. Горбунова³². Следствием данного подхода является «погружение» регулирования банковской деятельности в сферу публичных отношений, так как финансовое право традиционно и бесспорно относится к сфере публичного права.

Так, Е. Ю. Грачева отмечает, что под финансовым правом признается «самостоятельная отрасль российского права, представляющая собой совокупность юридических норм, регулирующих общественные отношения, возникающие в процессе финансовой деятельности государства и муниципальных образований, для обеспечения бесперебойного осуществления их задач и функций в каждый данный период их общественного развития»³³. Согласно мнению Н. И. Химичевой, «финансовое право — это отрасль российского права, нормы которого регулируют общественные отношения, возникающие в процессе деятельности по образованию (формированию), распределению и использованию централизованных и децентрализованных денежных фондов (финансовых ресурсов) государства и муниципальных образований, а также иных финансовых ресурсов публичного характера, необходимых для реализации соответствующих задач государства»³⁴.

Следует отметить, что в ряде работ, посвященных теории права, регулирование банковской деятельности также отнесено к финансовому праву, выделяемому в соответствии с общепринятой классификацией отраслей права. Так, Н. И. Матузов пишет, что предмет финансового права — «финансовые отношения, формирование и исполнение госбюджета, денежное обращение, банковские операции, кредиты, займы, налоги»³⁵. Правда, чуть позднее Н. И. Матузов замечает, что «в условиях перехода к рынку все более раздвигаются рамки самостоятельности, возникла система коммерческих банков»³⁶.

Однако следует подчеркнуть, что подход к банковскому праву исключительно как праву публичному, как подотрасли (институту) финансового права оправдан только в том случае, когда банковская система является элементом государственного (административного) механизма и играет роль перераспределения денежных ресурсов на основе государственного плана. Именно такой была банковская система в рамках социалистического хозяйства. Не случайно еще в 1952 г. И. С. Гуревич рассматривал банковское право (советское банковское право) как подотрасль финансового права, т. е. «совокупность родственных институтов финансового права, регулирующих общественные отношения, возникающие в процессе осуществления банковских операций, направленных на обеспечение хозяйственной деятельности организаций и обслуживание граждан»³⁷.

Ряд авторов³⁸ развивают идею банковского права как самостоятельной отрасли права, так называемой «комплексной» отрасли права. По мнению указанных авторов, «банковское право как отрасль российского права представляет собой совокупность норм, регулирующих отношения, возникающие в процессе построения, функционирования и развития банковской системы Российской Федерации, в том числе в процессе регулирования банковской деятельности со стороны Банка России и других органов государственной власти, а также союзов и ассоциаций кредитных организаций». В банковском праве содержатся нормы и используются методы правового регулирования различных отраслей права, в связи с чем оно является комплексной отраслью права³⁹. Несмотря на то что ранее действительно высказывалась идея комплексной отрасли права, сегодня эта идея не находит своего подтверждения в теории права. В самом деле, если «метод определяется предметом … и поэтому представляет собой юридическое выражение его (предмета) особенностей»⁴⁰, отсутствие своеобразия в методе правового регулирования по меньшей мере свидетельствует о том, что предмет правовой общности, которая рассматривается в указанной работе как отрасль, неоднороден в правовом смысле слова, не может считаться настолько единым, чтобы рассматриваться как относительно самостоятельный вид общественных отношений.

Наконец, в науке была сформулирован подход к банковскому праву не как к отрасли (подотрасли, институту) права, а как к комплексной отрасли законодательства. Указанная точка зрения нашла отражение в работах авторов данного учебника⁴¹, а также у таких авторов, как: Е. Ю. Грачева⁴², Е. Г. Хоменко⁴³ и ряда других.

В соответствии с данным подходом банковское право представляет собой комплексную отрасль законодательства, включающую в себя как правовые акты, содержащие нормы публичного права, связанные с публичным интересом⁴⁴, с отношениями власти и подчинения, так и правовые акты, содержащие нормы частного права, основанные на автономии участников. Как отмечает Е. Ю. Грачева, «банковское право является отраслью законодательства, включающей комплекс норм публично-правового и частноправового характера, направленных на регулирование отношений, возникающих по поводу и (или) в процессе осуществления банковской деятельности»⁴⁵.

В отличие от отраслей права отрасли законодательства, «регулируя определенные сферы государственной жизни, выделяются только по предмету и не имеют единого метода. Кроме того, предмет отрасли законодательства включает в себя различные отношения, в связи с чем и отрасль законодательства не является столь однородной, как отрасль права»⁴⁶.

Нормы, входящие в состав банковского права, могут относиться — с точки зрения отраслевой принадлежности — к конституционному праву (например, вопросы статуса центрального банка), финансовому праву (например, отношения, связанные с осуществлением денежно-кредитной политики или банковского надзора), гражданскому праву (кредит, вклад, счет, расчеты).

Исходя из изложенного, вполне обоснованно выделять в банковском праве две сферы правового регулирования:

1) публичное банковское право;

2) частное банковское право.

1.3. Соотношение предмета и метода частного и публичного банковского права

Предмет и метод правового регулирования публичного и частного банковского права различаются.

Под публичным банковским правом понимается совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, связанные с функционированием кредитно-денежного механизма и направленные на защиту публичного интереса.

К таким отношениям относятся отношения, возникающие по поводу:

1) статуса центрального банка (а в странах, где орган банковского надзора существует отдельно от центрального банка, — статус органа банковского регулирования и банковского надзора), его компетенции, системы управления;

2) осуществления задач денежно-кредитной политики;

3) осуществления задач банковского надзора, включая:

— отношения, возникающие в процессе государственной регистрации кредитных организаций и лицензировании банковской деятельности;

— отношения, связанные с применением к кредитным организациям мер принуждения со стороны Банка России;

4) системы страхования (гарантирования) вкладов в банках;

5) противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

6) функционирования национальной платежной системы.

В последнее время одной из основных целей финансовых властей и, в частности, центральных банков признается достижение и поддержание финансовой устойчивости. Этому служат как задачи, выполняемые в рамках денежно-кредитной политики, так и в сфере банковского надзора.

Следует особо отметить, что публичный интерес, на защиту которого направлены нормы публичного банковского права, это не только интерес государства. Сегодня под публичным интересом понимают как интерес конкретного государства, так и общества, неограниченного круга третьих лиц (так, при банкротстве банка могут пострадать интересы не только контрагентов этого банка, но и иных субъектов, прежде всего в ситуации, когда банкротство одного банка приводит к банкротству иных субъектов финансового рынка и, как следствие, к нестабильности финансовой системы). К публичному интересу относится также интерес международного сообщества, заключающийся, прежде всего, в поддержании стабильности функционирования банковских систем (и – шире — финансовых рынков) в национальных юрисдикциях, поскольку проблемы, возникшие в банковском секторе одного государства, быстро могут перекинуться на банковские системы других государств.

На публичное банковское право оказывает значительное влияние международное право. Регулирование современных финансовых рынков в принципе не может замыкаться в национальных границах, так как отсутствие должного регулирования в одном сегменте (географическом или функциональном) финансового рынка может привести к кризису, способному вызвать «эффект домино» на международном уровне.

Таким образом, публичное банковское право охватывает сферу правового регулирования банковской деятельности, направленного на защиту публичного интереса, т. е. интересов государства, общества и неопределенного круга лиц, а также иных государств и международного сообщества.

В отличие от публичного частное банковское право регулирует группы отношений, связанных с:

1) созданием кредитных организаций и их структурных подразделений;

2) корпоративным управлением в кредитных организациях;

3) реорганизацией кредитных организаций;

4) добровольной ликвидацией кредитных организаций;

5) осуществлением банковских операций.

Частное банковское право неразрывно связано с частным интересом отдельных субъектов, возможностью его реализации в отношениях с другими субъектами экономического оборота. Частное банковское право охватывает сферу правового регулирования, направленную на защиту интересов субъектов гражданского оборота, и регулирует отношения, существующие в связи с деятельностью кредитных организаций как юридических лиц, а также отношения кредитных организаций с другими участниками гражданского оборота при предоставлении кредитными организациями различных услуг (прежде всего, совершении банковских операций и иных сделок).

Частное банковское право регулирует деятельность кредитных организаций — осуществление ими банковских операций (в том числе расчетов) и иных сделок, их функционирование как юридических лиц, обладающих специфическими правомочиями, определяет их отношения с клиентами и, прежде всего, с кредиторами. Банковский надзор, денежно-кредитная политика, система страхования вкладов и иные сферы публично-правового регулирования занимают применительно к частному банковскому праву вторичное место и как бы обслуживают основную группу правоотношений, возникающих в связи с осуществлением банковской деятельности. Однако современный уровень развития финансовых рынков, давно перешагнувших за границы национальных юрисдикций, таков, что без обеспечения стабильности как банковской системы в целом, так и отдельных кредитных организаций невозможно обеспечить интересы потребителей банковских услуг. Сегодня уровень защиты интересов кредиторов и вкладчиков, потребителей финансовых услуг неразрывно связан с обеспечением стабильности функционирования банковской системы. Несмотря на то что публичная составляющая в регулировании банковской деятельности появилась значительно позже частноправовой составляющей, ее значение растет.

Публичное банковское право в своей сердцевине регулирует отношения, связанные с организацией денежного обращения, с использованием денежных средств в качестве основного инструмента стимулирования социально-экономического развития, поддержания социальной стабильности. Эмиссия денежных средств, проведение ее способами, обеспечивающими независимость эмиссионного центра (центрального банка) от правительства, осуществление денежно-кредитной политики, нацеленной на обеспечение финансовой устойчивости, — все эти вопросы возникают как предмет публичного интереса, интереса как государства, так и общества.

Кредитные организации в этой связи являются одним из инструментов проведения денежно-кредитной политики. Поэтому необходимо обеспечение их устойчивости — как с помощью экономических методов, свойственных денежно-кредитной сфере, так и методами банковского надзора. Немаловажным также является вопрос о поддержании системы, которая позволяла бы предупреждать вовлеченность кредитных организаций в осуществление сомнительных операций, связанных с отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма. Наконец, поддержание необходимого уровня доверия к национальным денежным средствам и инструментам и, как следствие, уровня доверия к банковской системе требует создания системы страхования вкладов и эффективной системы предупреждения банкротства банков, а также некоторых иных финансовых институтов (например, страховых организаций, негосударственных пенсионных фондов, инфраструктурных финансовых организаций).

Деление банковского права на публичное и частное с присущими каждому из них своими методами правового регулирования необходимо прежде всего для дифференциации «глубины» правового регулирования государством отдельных аспектов банковской деятельности. Вопросы банковской деятельности, относящиеся к частноправовому регулированию, предполагают использование диспозитивного метода правового регулирования, основывающегося на равенстве сторон и договоре. Публичное банковское право, базирующееся на публичном интересе, предполагает императивный метод правового регулирования, опирающийся на неравенство сторон и императивные предписания, закрепленные в нормативно-правовых актах, несоблюдение которых ведет к применению к поднадзорным субъектам мер воздействия со стороны регулятора — Банка России.

Публично-правовые нормы составляют основу современного регулирования банковской деятельности (несмотря на то что публичная составляющая в регулировании банковской деятельности появилась значительно позже частноправовой составляющей). Это объясняется спецификой банковской деятельности, ролью кредитных институтов в современной экономике, особенностями их отношений с кредиторами и, прежде всего, вкладчиками, что породило необходимость значительного публичного вмешательства в деятельность кредитных институтов. Не случайно в настоящее время практически во всех странах функционируют органы банковского надзора, основной целью которых является поддержание стабильности и развития банковских систем, защита интересов кредиторов и вкладчиков.

Поскольку функционирование банковских систем тесным образом переплетается с функционированием денежных систем, с осуществлением задач денежно-кредитной политики, реализация целей денежно-кредитной политики также обусловливает значительное публичное воздействие на функционирование кредитных институтов и существование специальных органов, осуществляющих денежно-кредитную политику, воздействующих с помощью специфических способов (так называемых «инструментов денежно-кредитной политики») на денежную массу, находящуюся в обращении, на темпы инфляции и, как следствие, на экономическое развитие, на занятость и т. д.

Правовые нормы, которые закрепляются в нормативных правовых актах, входящих в состав банковского права, в зависимости от групп отношений могут относиться либо к нормам публичного права, либо к нормам частного права.

Частному банковскому праву присущ диспозитивный метод правового регулирования, хотя также применяется рекомендательный метод.

Международное банковское право в основном представляет своды рекомендаций, которые относятся как к публичному, так и частному банковскому праву.

В этом смысле банковскому праву на международном уровне присущ рекомендательный метод правового регулирования. Вместе с тем ряд актов, прямо затрагивающих банковскую деятельность, был имплементирован в законодательство России путем ратификации соответствующих актов или подготовки на их основе национальных правовых актов (например, Женевская конвенция 1930 г. «О единообразном законе о переводном и простом векселях»⁴⁷).

Таким образом, можно выделить основные отличия частного банковского права от публичного банковского права.

1. Правовые нормы, содержащиеся в нормативных правовых актах, входящих в состав банковского права, в зависимости от групп отношений могут относиться либо к нормам частного права, либо к нормам публичного права.

2. Частное банковское право регулирует деятельность кредитных организаций — осуществление ими банковских операций (в том числе расчетов) и иных сделок, их функционирование как юридических лиц, обладающих специфическими правомочиями, определяет их отношения с клиентами и, прежде всего, с кредиторами.

Банковский надзор, денежно-кредитная политика, система страхования вкладов и иные сферы публично-правового регулирования (публичное банковское право) занимают применительно к частному банковскому праву вторичное место и как бы обслуживают основную группу правоотношений, так или иначе завязанную на понятие банковской деятельности. Однако в современном мире значимость норм публичного права возрастает в связи с необходимостью обеспечения финансовой стабильности.

3. Деление банковского права на публичное и частное с присущими каждому из них своими методами правового регулирования необходимо прежде всего для дифференциации «глубины» правового регулирования государством отдельных аспектов банковской деятельности. Вопросы банковской деятельности, относящиеся к частноправовому регулированию, предполагают использование преимущественно диспозитивного метода правового регулирования, основывающегося на равенстве сторон и договоре. Публичное банковское право, базирующееся на публичном интересе, предполагает императивный метод правового регулирования, опирающийся на неравенство сторон и императивные предписания, закрепленные в нормативно-правовых актах, несоблюдение которых ведет к применению к поднадзорным субъектам мер воздействия со стороны регулятора — Банка России.

И частному, и публичному банковскому праву присущ рекомендательный метод (особенно на уровне международно-правовых документов).

1.4. Источники частного банковского права.
Источники российского частного банковского права

Под источниками права понимают способ выражения вовне юридических правил поведения.

К источникам российского частного банковского права России относятся:

— Конституция РФ;

— общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ;

— правовые позиции Конституционного Суда РФ;

— федеральные законы;

— подзаконные нормативные акты (нормативные акты Банка России);

— обычаи.

Конституция РФ является актом высшей юридической силы, имеет прямое действие и применяется на всей территории РФ.

Источниками банковского права являются следующие положения Конституции РФ: п. «ж», «з» ст. 71; ст. 74; ст. 75; п. «г» ст. 83; п. «в» ч. 1 ст. 103; ч. 3 ст. 104; п. «в» ст. 106; п. «б» ч. 1 ст. 114.

Так, п. «ж» ст. 71 Конституции РФ к ведению Российской Федерации относит установление правовых основ единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежную эмиссию, основы ценовой политики; федеральные банки. Статья 75 закрепляет положения, согласно которым денежную эмиссию в Российской Федерации осуществляет исключительно Центральный банк РФ. Защита и обеспечение устойчивости рубля — основная цель деятельности Банка России, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти и управления.

Несмотря на то что нормы Конституции Российской Федерации относятся к публично-правовому уровню регулирования, необходимо отметить, что конституционные нормы закладывают основы и частноправового регулирования банковской деятельности.

Правовые позиции Конституционного Суда РФ

Особое значение для применения Конституции РФ в силу п. 6 ст. 125, ст. 73, 79, 106 Конституции РФ, положений Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» имеют правовые позиции Конституционного Суда РФ, признаваемые «правовыми представлениями (выводами) общего характера Конституционного Суда Российской Федерации как результат толкования Конституционным Судом Конституции Российской Федерации и выявления им конституционного смысла положений законов и других нормативных актов в пределах компетенции Конституционного Суда, которые снимают конституционно-правовую неопределенность и служат правовым основанием итоговых решений (постановлений) Конституционного Суда Российской Федерации»⁴⁸.

Правовые позиции Конституционного Суда РФ, имеющие значение для банковского права, изложены им в таких решениях, как постановление от 23 февраля 1999 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности положения части второй статьи 29 Федерального закона от 3 февраля 1996 года “О банках и банковской деятельности” в связи с жалобами граждан О. Ю. Веселяшкиной, А. Ю. Веселяшкина и Н. П. Лазаренко»⁴⁹; постановление от 22 июля 2002 г. № 14-П «По делу о проверке конституционности ряда положений Федерального закона “О реструктуризации кредитных организаций”, пунктов 5 и 6 статьи 120 Федерального закона “О несостоятельности (банкротстве)” в связи с жалобами граждан, жалобой региональной общественной организации “Ассоциация защиты прав акционеров и вкладчиков” и жалобой ОАО “Воронежское конструкторское бюро антенно-фидерных устройств”»⁵⁰; постановление от 12 марта 2001 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности ряда положений Федерального закона “О несостоятельности (банкротстве)”, касающихся возможности обжалования определений, выносимых арбитражным судом по делам о банкротстве, иных его положений, статьи 49 Федерального закона “О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций”, а также статей 106, 160, 179 и 191 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросом Арбитражного суда Челябинской области, жалобами граждан и юридических лиц»⁵¹; постановление от 3 июля 2001 г. № 10-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений подпункта 3 пункта 2 статьи 13 Федерального закона “О реструктуризации кредитных организаций” и пунктов 1 и 2 статьи 26 Федерального закона “О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций” в связи с жалобами ряда граждан»⁵²; определение от 14 декабря 2000 г. № 268-О «По запросу Верховного Суда Российской Федерации о проверке конституционности части третьей статьи 75 Федерального закона “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)”»⁵³; определение от 3 февраля 2000 г. «По запросу Питкярантского городского суда Республики Карелия о проверке конституционности статьи 26 Федерального закона “О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций”»; определение от 5 ноября 1999 г. № 182-О «По запросу Арбитражного суда города Москвы о проверке конституционности пунктов 1 и 4 части четвертой статьи 20 Федерального закона “О банках и банковской деятельности”»⁵⁴; определение от 8 октября 1999 г. № 160-О «По жалобам граждан О. Д. Акулининой, В. Г. Белянина, И. Н. Горячевой и других на нарушение их конституционных прав и свобод пунктами 1 и 2 части четвертой статьи 20 Федерального закона “О банках и банковской деятельности”»⁵⁵ и др.

Федеральные законы

К источникам частного банковского права относятся такие федеральные законы, как:

— Гражданский кодекс Российской Федерации (далее — ГК РФ)⁵⁶;

— Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности» в ред. Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ⁵⁷ (далее — Закон о банках);

— Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в ред. Федерального закона от 22 декабря 2014 г. № 432-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации») (далее — Закон о банкротстве)⁵⁸;

— Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях»⁵⁹;

— Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. № 353-ФЗ «О потребительском кредите (займе)»⁶⁰;

— Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании в банках Российской Федерации»⁶¹ (далее также — Закон о страховании вкладов);

— иные федеральные законы, а также отдельные нормы «Об акционерных обществах»⁶², «Об обществах с ограниченной ответственностью»⁶³ и др.

Следует отметить, что ряд федеральных законов содержат исключительно нормы частного права (например, Гражданский кодекс РФ). Однако подавляющее большинство федеральных законов содержат как нормы частного банковского права, так и нормы публичного банковского права (например, федеральные законы «О банках и банковской деятельности», «О несостоятельности (банкротстве)», «О страховании вкладов в банках Российской Федерации»).

Гражданский кодекс РФ. Нормы, регулирующие отношения, возникающие в процессе осуществления банковской деятельности, содержатся как в общей части ГК РФ (прежде всего, в разделе 1 Части 1 ГК РФ «Общие положения»), так и в особенной части. К таким нормам относятся, прежде всего, нормы общей части ГК РФ, а также: глава 42 «Заем и кредит», глава 43 «Финансирование под уступку денежного требования», глава 44 «Банковский вклад», глава 45 «Банковский счет», глава 46 «Расчеты» и иные нормы.

Закон о банках устанавливает:

— понятие и виды кредитной организации;

— виды банковских операций;

— требования, связанные с управленческой структурой кредитных организаций;

— требования по лицензированию деятельности кредитных организаций;

— требования о приобретении крупных долей капитала кредитных организаций;

— требования, вытекающие из необходимости надзора за деятельностью кредитных организаций;

— требования о раскрытии информации о деятельности кредитной организации для надзорного органа и третьих лиц;

— содержит положения о защите информации, составляющей банковскую тайну.

Закон о страховании вкладов принят в конце декабря 2003 г. В соответствии с Законом в настоящее время считаются застрахованными вклады физических лиц в банках РФ на сумму до 1 400 000 тыс. руб. Выплаты в основном производятся в случае отзыва у банка лицензии на осуществление банковских операций и осуществляются за счет фонда обязательного страхования вкладов, которым управляет Агентство по страхованию вкладов. Фонд формируется за счет взноса государства, а также взносов банков, привлекающих во вклады денежные средства физических лиц. Страховые взносы банков рассчитываются исходя из средней хронологической за расчетный период (квартал) ежедневных балансовых остатков на счетах по учету вкладов.

Закон также определяет статус фонда обязательного страхования вкладов, статус Агентства по страхованию вкладов, содержит иные нормы, связанные со страхованием вкладов, в том числе требования к банкам — участникам системы страхования вкладов.

С 1 января 2019 г. название Закона изменено с «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» на «О страховании вкладов в банках Российской Федерации», что связано с тем, что изменилось понятие вкладчика. Если ранее вкладчиком в соответствии с указанным законом могло быть только физическое лицо, то в настоящее время под вкладчиком понимается как физическое лицо (гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин, лицо без гражданства, в том числе осуществляющие предпринимательскую деятельность), так и юридическое лицо (отнесенное в соответствии с законодательством Российской Федерации к малым предприятиям, сведения о котором содержатся в едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства, заключившее с банком договор банковского вклада или договор банковского счета).

Вступивший в силу в мае 1999 г. Закон о банкротстве банков претерпел за 16 лет значительные изменения. Частично они были связаны с изменением «общего» законодательства о банкротстве, частично — с изменением идеологии банкротства банков. Самые существенные изменения вступили в силу в ноябре 2004 г. и весной 2014 г. Последние изменения касаются порядка очередности распределения конкурсной массы.

Закон о банкротстве банков предусматривал, что в отношении «проблемного» банка могут проводиться два комплекса мероприятий.

Во-первых, мероприятия по предупреждению банкротства банка. Указанные мероприятия дополняют систему мер надзора и осуществляются акционерами банка по своей воле или по требованию Банка России.

Во-вторых, Закон о банкротстве описывал мероприятия, связанные непосредственно с банкротством кредитной организации. Указанные мероприятия могут проводиться только после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций. Решение о признании кредитной организации банкротом принимает суд, который также назначает конкурсного управляющего. Спецификой законодательства о банкротстве банков является то, что в банках, которые привлекают вклады граждан (а это подавляющее большинство банков), процедуры банкротства проводятся Агентством по страхованию вкладов, которое выступает в качестве конкурсного управляющего. Данная новелла преследует цель повысить долю имущества банка, которая направляется непосредственно кредиторам, а также предотвратить принятия решений в пользу одних кредиторов в ущерб другим. В процедурах банкротства банка принимают участие его кредиторы через общее собрание и комитет кредиторов.

В декабре 2014 г. нормы Закона о банкротстве банков были консолидированы в «общий» Закон о банкротстве (с некоторой переработкой) и в настоящее время представляют собой отдельный параграф Закона о банкротстве.

Закон «О кредитных историях» был принят в 2004 г. с целью повышения защищенности кредиторов и заемщиков за счет общего снижения кредитных рисков, повышение эффективности работы кредитных организаций, микрофинансовых организаций и кредитных кооперативов. Кроме того, указанный закон преследовал цель создания и определения условий для сбора, обработки, хранения и предоставления в бюро кредитных историй информации, характеризующей своевременность исполнения заемщиками своих обязательств по договорам займа (кредита), исполнения физическими (включая индивидуальных предпринимателей) и юридическими лицами обязательств по внесению платы за жилое помещение, коммунальные услуги и услуги связи и исполнения физическими лицами алиментных обязательств, по которым имеется вступившее в силу решение суда.

Законом определены понятие и состав кредитной истории, основания, порядок формирования, хранения и использования кредитных историй, устанавливаются особенности создания, ликвидации и реорганизации бюро кредитных историй и регулируется их деятельность, а также принципы взаимодействия с источниками формирования кредитной истории, заемщиками, органами государственной власти, органами местного самоуправления и Центральным банком Российской Федерации, иные вопросы.

С 1 июля 2014 г. вступил в силу Закон «О потребительском кредите (займе)», в котором определены условия договора потребительского кредита (займа), регламентирован порядок его заключения, закреплен комплекс прав заемщика при предоставлении ему потребительского кредита (займа), а также определены подходы к определению полной стоимости потребительского кредита (займа), иные вопросы.

Закон был принят с целью урегулирования отношений, возникающих в связи с предоставлением потребительского кредита (займа) физическому лицу в целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, на основании кредитного договора, договора займа и исполнением соответствующего договора. Закон, за исключением случаев, прямо им предусмотренных, не применяется к отношениям, возникающим в связи с предоставлением потребительского кредита (займа), который обеспечен ипотекой.

Подзаконные нормативные акты

Согласно ст. 2 Закона о банках банковская деятельность в Российской Федерации регулируется Конституцией РФ, Федеральными законами и нормативными актами Банка России. Указы Президента РФ и постановления Правительства РФ в качестве источников банковского права не закреплены. Вместе с тем отдельные аспекты деятельности кредитных организаций как юридических лиц, выступающих стороной в налоговых, экологических правоотношениях, правоотношениях, связанных с обеспечением безопасности, и т. д., могут регулироваться иными нормативными правовыми актами, кроме указанных в ст. 2 Закона о банках, в том числе нормативными правовыми актами различных министерств и ведомств.

Среди подзаконных нормативных правовых актов особое значение для регулирования банковской деятельности имеют нормативные акты Банка России, так, как в соответствии со ст. 7 Закона о Банке России БанкРоссии по вопросам, отнесенным к его компетенции Законом о Банке России и иными законами (т. е. по вопросам денежно-кредитной политики, банковского надзора, расчетов, валютного регулирования и т. д.), издает нормативные акты, обязательные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц.

Анализируя нормотворческую деятельность Банка, России Е. Н. Пастушенко выделяет характерные признаки правового акта Центрального банка РФ⁶⁴.

Правовой акт Центрального банка РФ представляет собой решение, подготовленное и принятое по установленным правилам управленческого процесса (производства по принятию нормативных правовых актов Банка России; административно-договорного производства; лицензионно-разрешительного производства); юрисдикционного процесса (процедуры реализации мер предупредительного характера и пресекательного характера; процедуры применения восстановительных мер и мер финансово-правовой ответственности). Правовые акты Банка России еще и одна из форм выражения управленческой воли, что предполагает наличие признаков, позволяющих судить о них как и об управленческих решениях.

Правовой акт издается управомоченным субъектом. Правовые акты издаются Центральным банком РФ на основе закона в пределах законодательно установленной компетенции в области денежно-кредитных отношений.

Правовые акты Центрального банка РФ направлены на регулирование денежно-кредитных отношений. Правовое регулирование, осуществляемое Центральным банком РФ, — это целенаправленное воздействие, т. е. осуществляемое в соответствии с заранее намеченными целями, определяемыми управляющим субъектом либо сформулированными в законе.

Правовые акты Банка России издаются в определенной форме, под которой следует понимать, во-первых, способ выражения вовне предписаний органов управления (устный, письменный); во-вторых, способ изложения правового материала в письменных актах — документах.

Применительно к правовым актам Центрального банка РФ возможно рассматривать только письменные документы Банка России, так как устные веления в деятельности Банка России должны быть исключены в силу особого статуса Банка России в области денежно-кредитных отношений и недопустимости регулирования общественных отношений в данной области на основе устных распоряжений.

Правовой акт Центрального банка РФ — юридически властное волеизъявление, в котором проявляются его государственно-властные полномочия. Правовые акты носят государственно-волевой характер, так как они либо оформляют государственную волю народа — нормативные акты; либо организуют ее реализацию — акты применения норм права; либо в них реализуется государственная воля — акты соблюдения и использования норм права; либо служат средством обеспечения правильной реализации — акты толкования; либо осуществляют контроль за ее правильной реализацией — акты надзора и контроля⁶⁵.

Нормативные акты Банка России можно классифицировать по различным основаниям.

В зависимости от сферы регулирования нормативные акты Банка России могут быть: эмиссионные, денежно-кредитные, валютные, надзорные, лицензионные и др.

По основанию издания нормативные акты Банка России подразделяются на издаваемые на основании: 1) Закона о Банке России и 2) на основании иных федеральных законов (к примеру, Закона о банках, Закона о банкротстве банков и др.).

В зависимости от необходимости регистрации: 1) нормативные акты, подлежащие государственной регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации, и 2) нормативные акты, не подлежащие такой регистрации.

По сроку вступления в силу нормативные акты Банка России делятся на: 1) нормативные акты, вступающие в силу в стандартном порядке — по истечении 10 дней после дня их официального опубликования; 2) нормативные акты, вступающие в силу в иной срок (например, более поздний период предусмотрен в ст. 72 Закона о Банке России в случае изменения нормативов и методик их расчета — не позднее чем за 1 месяц до их введения в действие).

Банк России издает нормативные акты только в следующих формах: указание, положение, инструкция.

Нормативные акты Банка России принимаются в форме указаний, если их содержанием является установление отдельных правил по вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.

Нормативные акты Банка России принимаются в виде указаний об изменении и дополнении действующего нормативного акта Банка России, если содержат положения об изменении отдельных положений действующего нормативного акта Банка России и (или) о дополнении нормативного акта Банка России.

Нормативные акты Банка России принимаются в виде указаний об отмене действующего нормативного акта Банка России, если ими отменяется действующий нормативный акт Банка России в целом.

В форме положений принимаются нормативные акты Банка России, если их основным содержанием является установление системно связанных между собой правил по вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.

В форме инструкций принимаются нормативные акты Банка России, если их основным содержанием является определение порядка применения положений федеральных законов, иных нормативных правовых актов по вопросам компетенции Банка России (в том числе указаний и положений Банка России).

Согласно Положению Банка России от 18 июля 2000 г. № 115-П «О порядке подготовки и вступления в силу официальных разъяснений Банка России»⁶⁶ Банк России издает также официальные разъяснения по вопросам применения федеральных законов и иных нормативных правовых актов. Эти разъяснения нормативными актами не являются, однако «обязательны для применения субъектами, на которых распространяет свою силу нормативный правовой акт, по вопросам применения которого издано официальное разъяснение Банка России».

Общий порядок подготовки и вступления в силу нормативных актов Банка России установлен Положением Банка России от 22 сентября 2017 г. № 602-П «О правилах подготовки нормативных актов Банка России» (далее — Положение № 602-П). Согласно Закону о Банке России и п. 6.1 Положения № 602-П право подписи нормативных актов Банка России принадлежит Председателю Банка России. Председатель Банка России вправе делегировать право подписания нормативных актов Банка России лицу, его замещающему, из числа членов Совета директоров.

Нормативные акты Банка России вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального опубликования в официальном издании Банка России — «Вестнике Банка России» или на официальном сайте Банке России, за исключением случаев, установленных Советом директоров. В случае, когда нормативный акт Банка России должен вступить в срок иной, чем по истечении 10 дней после дня официального опубликования, принимается соответствующее решение Совета директоров Банка России. Это правило касается как случаев сокращения сроков вступления в силу нормативного акта, так и случаев, превышающих 10 дней с даты официальной публикации. При этом не подлежат опубликованию секретные нормативные акты, нормативные акты Банка России, содержащие иную информацию ограниченного доступа, или отдельные структурные единицы нормативного акта Банка России, содержащие сведения, составляющие государственную тайну или иную информацию ограниченного доступа.

Нормативные акты Банка России не имеют обратной силы. Иными словами, в них не могут быть сформулированы правила, которые должны применяться с даты, более ранней, чем дата официальной публикации.

Нормативные акты Банка России должны быть зарегистрированы в Министерстве юстиции РФ в порядке, установленном для государственной регистрации нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти.

Не подлежат государственной регистрации следующие нормативные акты Банка России, устанавливающие:

— изменение процентных ставок;

— размер резервных требований;

— размеры обязательных нормативов для кредитных организаций и банковских групп;

— прямые количественные ограничения;

— правила бухгалтерского учета и отчетности для Банка России;

— порядок обеспечения функционирования системы Банка России.

Нормативные акты Банка России могут быть обжалованы в суд в порядке, установленном для оспаривания нормативных правовых актов федеральных органов государственной власти.

Следует отметить, что помимо нормативных актов Банк России имеет право издавать и иные правовые акты, не имеющие признаков нормативности, но носящие общий характер (например, методические рекомендации и др.).

Кроме того, Банк России может издавать нормативные акты совместно с федеральными органами исполнительной власти и иными лицами.

Источники международного частного банковского права

Как уже отмечалось выше, регулирование банковской деятельности в настоящее время включает в себя как национальный, так и интернациональный уровень. Система регулирования банковской деятельности на международном уровне получила название международного банковского права, которое включает в себя как публичный (основные принципы регулирования банковского надзора), так и частноправовой компоненты.

Можно отметить, что современный период развития законодательства характеризуется тем, что национальное банковское право развивается под влиянием международных правил, стандартов и рекомендаций. Регулирование современных финансовых рынков в принципе не может замыкаться в национальных границах, так как отсутствие должного регулирования в одном сегменте (географическом или функциональном) финансового рынка может привести к кризису, способному вызвать «эффект домино» на международном уровне. Именно кризисы международных масштабов привели к созданию специализированных международных организаций, нацеленных на выработку стандартов банковского надзора и банковской деятельности во всем мире.

Следует особо отметить, что современные условия таковы, что если правовая и банковская система государства остается невосприимчивой к указанным рекомендациям, не реализует их в законодательстве и практике, то весьма вероятным становится экономическое воздействие на такое государство и субъекты экономической деятельности, основной бизнес которых находится на территории этого государства. В частности, другими странами как согласованно, так и индивидуально вводятся ограничения на трансграничные перемещения капитала и инфраструктуры, устанавливаются специальные так называемые страновые риски, предполагающие большую цену заимствований для субъектов такого государства, предусматриваются более строгие требования при открытии счетов субъектов экономической деятельности такого государства в банках иных государств и т. д.⁶⁷

Примерами международных актов, имеющих отношение к частному банковскому праву, являются, прежде всего, документы Международной торговой палаты (МТП; фр. Chambre de commerce internationale — CCI, англ. International Chamber of Commerce — ICC). МТП является независимой самоуправляемой некоммерческой международной организацией, созданной в 1919 г. и объединяющей торговые палаты, предпринимательские организации и отдельные компании для выработки международных стандартов торговли, совместной защиты интересов в международных организациях, разрешения коммерческих споров. Международная торговая палата, будучи добровольным предпринимательским объединением, не выполняет регулирующих функций (в отличие от межгосударственных объединений, регулирующих вопросы коммерции, таких как: Всемирная торговая организация, ЭКОСОС, таможенные союзы), а призвана вырабатывать единые механизмы и правила для всех участников и разрешать споры в рамках выработанных регламентов, обеспечивая механизм учета интересов предпринимательского сообщества в межгосударственных процессах.

МТП выпускает различные документы, среди которых: «Инкотермс» (унифицированные торговые термины) и унифицированные правила и обычаи, а также арбитражный регламент, типовые международные контракты, иные.

Для правового регулирования банковской деятельности особое значение имеют следующие документы МТП:

— Унифицированные правила по инкассо (в ред. 1995 г.), публикация МТП № 522;

— Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (в ред. 2007 г.), публикация МТП № 600;

— Унифицированные правила для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам (в ред. 2008 г.), публикация МТП № 725;

— Унифицированные правила для гарантий по требованию (в ред. 2010 г.), публикация МТП № 758;

— иные.

Одной из организаций, систематизирующей нормы частного банковского права, является УНИДРУА (UNIDROIT (фр. Institut international pour l'unification du droit privé — Международный институт унификации частного права), созданная в Риме в 1926 г. и являющаяся межправительственной организацией по унификации частного права.

Основной задачей УНИДРУА является подготовка новых и, если существует потребность, гармонизированных единых правил для частного права (в широком понимании этого термина). Унифицированные правила издаются УНИДРУА в форме:

— Международных Конвенций, которые являются обязательными для государств, подписавших конвенцию, как только конвенция вступает в силу («hard law»);

— типовых (модельных) законов, которые страны могут принимать во внимание при принятии национального законодательства относительно предмета регулирования, а также общие принципы, которые лежат в основе правового регулирования того или иного вопроса («soft law»).

Примерами документов УНИДРУА, относящихся к частному банковскому праву, являются:

— Конвенция УНИДРУА по международным факторинговым операциям (Оттава, 28 мая 1988 г.)⁶⁸;

— Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Оттава, 28 мая 1988 г.)⁶⁹;

— иные.

Международные акты, имеющие отношение к частному банковскому праву, принимают и иные международные организации.

Вопросы и задания для самоконтроля

1. Сформулируйте особенности банковского права и частного банковского права.

2. Как соотносятся понятия «банковское право» и «банковское законодательство»?

3. Что является предметом правового регулирования частного банковского права?

4. Назовите основные методы правового регулирования, присущие частному банковскому праву.

5. Перечислите источники частного банковского права.

6. Перечислите основные федеральные законы, регулирующие частные банковские правоотношения.

7. Дайте общую характеристику федеральных законов, регулирующих частные банковские правоотношения.

8. Какие нормативные акты принимает Банк России?

9. Какова роль норм международного права в регулировании банковской деятельности в Российской Федерации?

10. Решите задачу: Банк по поручению клиента перечисляет денежные средства в счет уплаты клиентом налогов. Относится ли регулирование данных отношений к сфере банковского права? Ответ обоснуйте.

Часть II.
Особенности правового статуса кредитных организаций как юридических лиц

Глава 2.
Правовой статус кредитных организаций

2.1. Банки и их роль в современной жизни

Банки заняли прочное место в современной жизни. Обычный человек пользуется услугами банков, когда оплачивает счет за квартиру, использует для оплаты покупок платежную карту, получает кредит для покупки квартиры или машины или делает вклад. Еще чаще встречаются с банками организации, юридические лица, которые основную массу денежных операций (перевод денег в оплату товаров или услуг, кредитование, получение в необходимых случаях наличных денег и проч.) проводят через банки и с помощью банков. Более сложными являются операции профессиональных участников финансового рынка — мы встречаемся здесь с комбинированными видами кредитования (например, синдицированное кредитование) и привлечения денежных средств (например, с помощью облигационных займов), секьюритизацией активов, сделками типа «своп» и «репо» и т. д. Банки являются активными участниками финансового рынка, выступая и качестве участников, и в качестве организаторов соответствующих операций.

Банк относится к коммерческим организациям, основной задачей которых является получение прибыли, дохода для владельцев банка. Исключения из этого принципа есть — но они не столь многочисленны и в основном касаются банков, создаваемых государством или иными публичными образованиями для выполнения строго определенных функций (например, финансирование экспортно-импортных операций). Но любые банки в современной экономике выполняют важные социально-экономические функции. Основные из них следующие:

1) банки позволяют эффективно сберегать и, следовательно, аккумулировать денежные средства, накопление которых является основным условием расширенного воспроизводства и развития потребления;

2) банки предоставляют субъектам экономических отношений недостающую ликвидность (например, в виде кредитов), что является основным стимулятором устойчивого развития современной экономики. Предоставление кредитов в то же время означает принципиальную возможность «создавать деньги», что неизбежно влияет на денежную систему государства;

3) через кредитные организации проходит основная масса платежей — как индивидуальных, так и крупных переводов, что позволяет контрагентам поддерживать экономические связи, даже находясь на большом расстоянии друг от друга. Банк — это организация, которая осуществляет профессиональное управление денежными средствами⁷⁰.

Современный банк — это сложнейший управленческий, организационный, экономический, технологический комплекс, от работы которого зависят многие люди, а подчас целые страны (что и показал мировой финансовый кризис 2008 г., который формально начался с банкротства одного из крупнейших мировых банков Lemanh Brothers). Поэтому уже в начале XX в. было выработано понимание того, что банки требуют специального и весьма специфического регулирования и надзора, связанного с ограничением их рисков. Конечно, существование надзора не может нравиться институтам, основная цель которых — получение прибыли. Но это та социальная плата, которые банки платят (подчас вполне реально — так, в Германии надзорный институт BaFin финансируется в значительной части за счет взносов поднадзорных банков) за возможность работать на рынке банковских услуг. Но не только банки — общество также платит за свою безопасность и стабильность, финансируя деятельность надзорных институтов. Цель надзора уменьшить (не исключить! — это в принципе недостижимая в рыночной экономике задача) риски, возникающие в деятельности банков: управленческие, финансовые, правовые, технологические, риски мошенничества и риски использования банков в качестве институтов «отмывания» преступных доходов.

Конечно, финансовые услуги предоставляют не только банки, но и другие участники финансового рынка — страховые организации, профессиональные участники рынка ценных бумаг, негосударственные пенсионные фонды, управляющие компании различных паевых фондов и т. д.; от некоторых из них банки отгорожены «китайской стеной» запрета. Например, стандартным для современного банкинга является отделение «китайской стеной» собственно банковской деятельности и страховой деятельности. В США до недавнего времени действовал так называемый «Закон Гласса — Стигала», принятый в 30-е гг. прошлого века, в соответствии с которым банкам была запрещено заниматься операциями на фондовом рынке. Цель этих и иных ограничений — уменьшить риски, которые возникают в деятельности банков и представляют опасность как для самих банков, так и для многочисленных потребителей их услуг — прежде всего, вкладчиков.

Банк, как уже было отмечено, осуществляет профессиональное управление денежными средствами. Так или иначе их жизнь тесно связана с деньгами. Развитие банков шло рука об руку с развитием денежного обращения. Именно деньги опосредуют наше взаимодействие с банками. Мы доверяем банкам деньги, размещая их на вкладе или расчетном счете, управомочиваем банки совершать от нашего имени денежные операции. Мы берем в банках деньги в качестве кредита. Мы серьезным образом зависим от банков, от их финансового состояния, от того, как они относятся к своим клиентам. Специфика банковской деятельности, роль кредитных институтов в современной экономике, особенности их отношений с кредиторами и, прежде всего, с вкладчиками породили необходимость значительного публичного вмешательства в деятельность кредитных институтов. В настоящее время практически во всех странах функционируют органы банковского надзора, основной целью которых является поддержание стабильности и развития банковских систем, защита интересов кредиторов и вкладчиков.

2.2. Кредитные организации: понятие и виды

Согласно ст. 1 Закона о банках кредитная организация — это «юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество».

Таким образом, законодатель выделяет следующие существенные признаки кредитной организации:

1) кредитная организация — это коммерческое юридическое лицо, поскольку основная цель деятельности любой кредитной организации — извлечение прибыли;

2) прибыль кредитная организация получает в результате осуществления банковских операций, перечень которых предусмотрен ст. 5 Закона о банках;

3) кредитная организация осуществляет свою деятельность только при наличии лицензии;

4) кредитная организация является хозяйственным обществом.

Согласно ст. 66 ГК РФ хозяйственными обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному обществу. Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Согласно редакции ГК РФ, действующей с 1 сентября 2014 г., хозяйственные общества создаются в форме:

— обществ с ограниченной ответственностью;

— акционерных обществ.

Новеллой ГК РФ является также деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные.

Под публичным обществом понимают акционерное общество, у которого:

— акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах;

— устав и фирменное наименование содержат указание на то, что общество является публичным.

К непубличным акционерным обществам относятся:

— акционерные общества, не подпадающие под признаки публичных;

— общества с ограниченной ответственностью.

Объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в единый государственный реестр юридических лиц.

Таким образом, кредитные организации могут образовываться в одной из следующих организационно-правовых форм:

1) акционерное общество (уставный капитал разделен на акции; акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций):

— публичное;

— непубличное;

2) общество с ограниченной ответственностью (уставный капитал делится на доли участников; участники ООО несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах внесенных ими вкладов).

Закон о банках подразделяет кредитные организации на банки и небанковские кредитные организации.

Банк

Банк — это такая кредитная организация, которая имеет исключительное право на основании лицензии Банка России осуществлять в совокупности следующие банковские операции:

— привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц;

— размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности;

— открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц (ст. 1 Закона о банках).

Банки можно классифицировать по различным основаниям.

В зависимости от осуществляемых банковских операций выделяют универсальные и специализированные банки. Универсальные банки выполняют все или большинство банковских операций, предусмотренных законом. Специализированные банки «специализируются» на предоставлении отдельных банковских услуг (например, ипотечные банки) или обслуживают преимущественно какую-либо отрасль экономики (например, земельные банки). В России в настоящее время все банки универсальные.

В зависимости от формы собственности банки делят на государственные, муниципальные и частные. Необходимо подчеркнуть, что все банки в России в настоящее время (независимо от формы собственности), кроме Банка России, являются коммерческими, так как основная цель их деятельности — извлечение прибыли. Исключением также является Внешэкономбанк, который по своему правовому статусу является государственной корпорацией и его правовой статус регулируется отдельным федеральным законом.

В зависимости от организационно-правовой формы банки подразделяются на публичные общества (акционерные общества) и непубличные общества (акционерные общества, не подпадающие под признаки публичных, а также общества с ограниченной ответственностью).

В зависимости от величины собственных средств банки подразделяют на мелкие, средние и крупные. Однако данный критерий является субъективным, так как объективных критериев официально в России не установлено.

Банки можно классифицировать и по иным основаниям: например, региональные (действуют на территории одного или нескольких субъектов РФ) и федеральные (действуют в большинстве или во всех субъектах РФ); российские (зарегистрированы в Российской Федерации) и иностранные (зарегистрированы в ином государстве); и по другим основаниям.

С 1 июня 2017 г. банки в Российской Федерации подразделяются на:

— банки с универсальной лицензией,

— банки с базовой лицензией.

Банки с универсальной лицензией имеют право осуществлять банковские операции, указанные в ч. 1 ст. 5 Закона о банках.

К таким банковским операциям относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных в п. 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Банки с базовой лицензией имеют право осуществлять банковские операции, указанные в ч. 1 ст. 5 Закона о банках, с учетом ограничений, установленных ст. 5.1 Закона о банках.

К таким ограничениям относится запрет банку с базовой лицензией осуществлять:

1) размещение привлеченных во вклады денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет;

2) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

3) выдачу банковских гарантий следующим субъектам:

— иностранным юридическим лицам;

— иностранным организациям, не являющимися юридическими лицами по иностранному праву;

— физическим лицам, личным законом которых является право иностранного государства.

Не допускается открытие банком с базовой лицензией банковских (корреспондентских) счетов в иностранных банках, за исключением открытия счета в иностранном банке для целей участия в иностранной платежной системе.

Банк с базовой лицензией не вправе выдавать поручительства и приобретать права требования к:

— иностранным юридическим лицам;

— иностранным организациям, не являющимся юридическими лицами по иностранному праву;

— физическим лицам, личным законом которых является право иностранного государства.

Кроме перечисленных выше банковских операций и банки с универсальной лицензией, и банки с базовой лицензией вправе осуществлять следующие сделки:

1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг.

Кредитная организация вправе осуществлять и иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, основным отличием банков с базовой лицензией от банков с универсальной лицензией является объем совершаемых ими банковских операций, а также требования (прежде всего к собственным средствам банка).

Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, за исключением:

— заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами;

— продажи имущества, приобретенного кредитными организациями в целях обеспечения своей деятельности;

— продажи имущества, реализуемого кредитной организацией в случае обращения взыскания на предмет залога в связи с неисполнением должником обязательства, обеспеченного залогом имущества, либо полученного кредитной организацией по договору в качестве отступного.

Кроме того, в Законе о Банке России выделяется такой вид банков, как системно значимые кредитные организации. К ним относятся небольшое количество банков, которые соответствуют определенным, установленным Банком России критериям. Смысл выделения этой группы банков — повышенные требования, прежде всего к системам управления и ряду других параметров.

Небанковская кредитная организация

Согласно ст. 1 Закона о банках существуют следующие виды небанковских кредитных организаций (НКО):

1) небанковская кредитная организация, имеющая право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций (так называемая платежная НКО). Указанная НКО имеет право осуществлять только следующие банковские операции:

— открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

— осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

— инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц (только в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

— осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

2) кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные Федеральным законом «О банках и банковской деятельности». Допустимые сочетания банковских операций для такой небанковской кредитной организации устанавливаются Банком России. В настоящее время Банк России своими нормативными актами допускает существование только следующих видов небанковских кредитных организаций:

— депозитно-кредитные НКО (НДКО). НДКО имеет право осуществлять в сочетании следующие банковские операции:

— привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);

— размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

— купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме от своего имени и за свой счет;

— выдача банковских гарантий;

— расчетные НКО (РНКО). РНКО вправе осуществлять в сочетании следующие банковские операции:

— открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

— осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

— инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

— куплю-продажу иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

— осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

3) кредитная организация — центральный контрагент, осуществляющая функции в соответствии с Федеральным законом от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»⁷¹. Допустимые сочетания банковских операций для небанковской кредитной организации — центрального контрагента также устанавливаются Банком России. Деятельность указанного вида кредитных организаций на подзаконном уровне регулируется Инструкцией Банка России от 14 ноября 2016 г. № 175-И «О банковских операциях небанковских кредитных организаций — центральных контрагентов, об обязательных нормативах небанковских кредитных организаций — центральных контрагентов и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением»⁷².

Центральный контрагент вправе осуществлять следующие банковские операции:

— открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

— осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

— привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

— купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

— привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.

Кредитные организации (как банки, так и НКО) могут осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии со ст. 6 Закона о банках.

Небанковские кредитные организации существуют наряду с банками в силу необходимости специализации кредитных организаций.

Безусловно, небанковские кредитные организации носят вторичный характер по сравнению с банками, имеющими более универсальный характер.

Несмотря на то что законодательством и нормативными правовыми актами Банка России установлен исчерпывающий перечень видов небанковских кредитных организаций, некоторые авторы относят к ним ломбарды, инвестиционные фонды, лизинговые фирмы, страховые компании, брокерские и дилерские фирмы и др.⁷³ Указанная точка зрения не может быть признана правильной, так как небанковские кредитные организации с точки зрения Закона о банках являются одной из разновидностей кредитной организации, следовательно, могут осуществлять свою деятельность исключительно на основании лицензии, выдаваемой Банком России. Указанные организации следует отнести к некредитным финансовым организациям, перечень которых установлен в ст. 76.1 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». Кроме того, кредитным организациям осуществление страховой деятельности напрямую запрещено Законом о банках (ст. 5) в целях диверсификации рисков в финансовой сфере.

Закон о банках (ст. 1) закрепляет также понятие иностранного банка, под которым понимается банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован. Критерии для отнесения организации к банкам на территории иностранного государства должны определяться законодательством иностранного государства и могут не совпадать с российскими.

В настоящее время российским законодательством предусмотрено существование на территории Российской Федерации только представительств иностранных банков, т. е. обособленных структурных подразделений, расположенных вне места нахождения головной организации, представляющих их интересы и осуществляющих их защиту. Представительства банков не имеют права осуществлять банковские операции. Целями их открытия являются:

— поддержка головного банка в обслуживании клиентов;

— обеспечение связи с другими компаниями на рынке другого государства (прежде всего финансовыми);

— намерение материнского банка исследовать рынок иностранного государства на предмет расширения своего бизнеса.

Нередко представительства иностранного банка выступают в качестве агентов, поддерживающих сделки или операции.

Следует отметить, что российское законодательство при определении иностранного банка исходит из юридической стороны вопроса (основное — место регистрации банка), а не экономической составляющей [принадлежность акций (долей) в уставном капитале кредитной организации], поэтому в России банки с иностранным участием (в том числе на языках народов Российской Федерации) являются российскими банками (Райффайзенбанк, Сити-банк и иные).

Кредитная организация должна иметь полное фирменное наименование на русском языке. Кроме того, кредитная организация вправе иметь:

— полное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации;

— полное фирменное наименование на иностранных языках;

— сокращенное фирменное наименование на русском языке;

— сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации;

— сокращенное фирменное наименование на иностранных языках. Фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер ее деятельности путем использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация».

Банк России при рассмотрении заявления о государственной регистрации кредитной организации обязан запретить использование фирменного наименования кредитной организации, если предполагаемое фирменное наименование уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций. Кроме того, использование в фирменном наименовании кредитной организации слов «Россия», «Российская Федерация», «государственный», «федеральный» и «центральный», а также образованных на их основе слов и словосочетаний возможно только в особом порядке, установленном федеральными законами.

Иные юридические лица в Российской Федерации не могут использовать в своем фирменном наименовании слова «банк», «кредитная организация» или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций. Право, согласно федеральному закону⁷⁴, на использование в своем наименовании слова «банк» имеет также государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)».

Кредитная организация не отвечает по обязательствам государства, и, соответственно, государство не отвечает по обязательствам кредитной организации (за исключением случаев, когда государство само приняло на себя такие обязательства).

Кредитная организация не отвечает по обязательствам Банка России, Банк России не отвечает по обязательствам кредитной организации (за исключением случаев, когда Банк России принял на себя такие обязательства).

Органы законодательной и исполнительной власти и органы местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность кредитных организаций (за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами).

Кредитная организация на основе государственного или муниципального контракта на оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, который должен содержать взаимные обязательства сторон и предусматривать их ответственность, условия и формы контроля за использованием бюджетных средств, может:

1) выполнять отдельные поручения:

— Правительства РФ;

— органов исполнительной власти субъектов РФ;

— органов местного самоуправления;

2) осуществлять операции со средствами:

— федерального бюджета;

— бюджетов субъектов РФ;

— местных бюджетов;

3) осуществлять расчеты:

— с федеральным бюджетом;

— бюджетами субъектов РФ;

— местными бюджетами;

4) обеспечивать целевое использование бюджетных средств, выделяемых для осуществления федеральных и региональных программ.

2.3. Особенности корпоративного управления в кредитных организациях

К кредитным организациям как институтам, которые осуществляют профессиональное управление денежными средствами, предъявляются не только требования, связанные с их устойчивостью, но и требования, которые касаются системы корпоративного управления. В самом широком смысле корпоративное управление представляет собой систему отношений между учредителями (участниками) общества и органами управления, а также органами управления между собой, которая выстраивается для достижения стратегических целей развития компании.

Банк России определяет корпоративное управление как общее руководство деятельностью кредитной организации, осуществляемое ее общим собранием участников (акционеров), советом директоров (наблюдательным советом) и включающее комплекс их отношений (как регламентированных внутренними документами, так и неформализованных) с единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом кредитной организации и иными заинтересованными лицами⁷⁵. В Кодексе корпоративного управления корпоративное управление определено как «понятие, охватывающее систему взаимоотношений между исполнительными органами акционерного общества, его советом директоров, акционерами и другими заинтересованными сторонами. Корпоративное управление является инструментом для определения целей общества и средств достижения этих целей, а также обеспечения эффективного контроля за деятельностью общества со стороны акционеров и других заинтересованных сторон»⁷⁶.

Важность качественного корпоративного управления отмечает Организация экономического сотрудничества и развития. ОЭСР впервые в конце 90-х гг. прошлого столетия опубликовала Принципы корпоративного управления. В последующем они были подвергнуты ревизии, что привело в 2004 г. к опубликованию нового варианта данных Принципов⁷⁷. Как отмечено в этом документе, корпоративное управление является одним из ключевых факторов, способствующих повышению эффективности и развитию, а также укреплению доверия со стороны инвесторов. Надлежащее корпоративное управление должно создавать соответствующую заинтересованность как совета директоров, так и руководства компании в следовании целям, которые отвечают интересам компании и ее акционеров, а также должно обеспечивать эффективный мониторинг. Наличие эффективной системы корпоративного управления в рамках отдельных компаний, а также в масштабе экономики страны в целом помогает обеспечить должный уровень доверия, необходимый для нормального функционирования рыночной экономики. Благодаря этому снижается стоимость капитала, и компании стремятся к более эффективному использованию ресурсов, тем самым обеспечивая основу для роста.

Таким образом, признано, что надлежащее корпоративное управление необходимо не только акционерам (участникам) кредитной организации. Оно, по большому счету, является залогом доверия со стороны кредиторов и инвесторов. Именно поэтому система корпоративного управления в кредитных организациях имеет свои особенности, которые являются во многом следствием предъявляемых публичных требований.

Кредитные организации как юридические лица создаются и функционируют в виде хозяйственных обществ, и, следовательно, на них распространяются требования, которые содержатся в ГК РФ, федеральных законах «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах» (соответственно виду хозяйственного общества). Вместе с тем требования, предъявляемые к ним как юридическим лицам, в частности требования к корпоративному управлению в рамках банковского законодательства, существенным образом отличаются от общекорпоративных требований. Поэтому В ГК РФ (п. 7 ст. 66, п. 3 ст. 96), Федеральном законе «Об акционерных обществах» (п. 3 ст. 1), Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. 2 ст. 1) указано, что особенности правового статуса кредитных организаций, права и обязанности их участников, а также особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения соответствующего типа обществ, являющихся кредитными организациями, определяется законами, регулирующими банковскую деятельность.

Указанные особенности заключаются в следующем.

1. Отличие от иных хозяйственных обществ к учредителям кредитной организаций, а также их акционерам (участникам), владеющим более 10 процентов акций (долей), предъявляются требования, как связанные с их устойчивостью, так и деловой репутацией⁷⁸.

2. ГК РФ (п. 4 ст. 65.3) предусматривает, что в обществе может быть образован коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации, и только для публичных акционерных обществ создание такого рода коллегиального органа является обязанностью. В кредитных организациях — независимо от формы, в которой существует кредитная организация, — такого рода коллегиальный орган контроля (совет директоров, наблюдательный совет) создаются на обязательной основе. Более того, к членам совета директоров предъявляются требования по деловой репутации и квалификации⁷⁹.

3. Закон о банках (ст. 11.1) устанавливает, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, определенной ее уставом, относятся вопросы, предусмотренные Федеральным законом «Об акционерных обществах», Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также следующие вопросы:

1) утверждение стратегии управления рисками и капиталом кредитной организации, в том числе в части обеспечения достаточности собственных средств (капитала) и ликвидности на покрытие рисков как в целом по кредитной организации, так и по отдельным направлениям ее деятельности, а также утверждение порядка управления наиболее значимыми для кредитной организации рисками и контроль за реализацией указанного порядка;

2) утверждение порядка применения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков (в случае, предусмотренном ст. 72.1 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»), включая оценку активов и обязательств, внебалансовых требований и обязательств кредитной организации, а также сценариев и результатов стресс-тестирования;

3) утверждение порядка предотвращения конфликтов интересов, плана восстановления финансовой устойчивости в случае существенного ухудшения финансового состояния кредитной организации, плана действий, направленных на обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановление деятельности кредитной организации в случае возникновения нестандартных и чрезвычайных ситуаций, утверждение руководителя службы внутреннего аудита кредитной организации, плана работы службы внутреннего аудита кредитной организации, утверждение политики кредитной организации в области оплаты труда и контроль ее реализации;

4) проведение оценки на основе отчетов службы внутреннего аудита соблюдения единоличным исполнительным органом кредитной организации и коллегиальным исполнительным органом стратегий и порядков, утвержденных советом директоров (наблюдательным советом);

5) принятие решений об обязанностях членов совета директоров (наблюдательного совета), включая образование в его составе комитетов, а также проведение оценки собственной работы и представление ее результатов общему собранию участников кредитной организации;

6) утверждение кадровой политики кредитной организации (порядок определения размеров окладов руководителей кредитной организации, порядок определения размера, форм и начисления компенсационных и стимулирующих выплат руководителям кредитной организации, руководителю службы управления рисками, руководителю службы внутреннего аудита, руководителю службы внутреннего контроля кредитной организации и иным руководителям (работникам), принимающим решения об осуществлении кредитной организацией операций и иных сделок, результаты которых могут повлиять на соблюдение кредитной организацией обязательных нормативов или возникновение иных ситуаций, угрожающих интересам вкладчиков и кредиторов, включая основания для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации, квалификационные требования к указанным лицам, а также размер фонда оплаты труда кредитной организации).

Банк России, опираясь на Принципы корпоративного управления ОЭСР, направил кредитным организациям рекомендации, содержащиеся в Письме Банка России от 13 сентября 2005 г. № 119-Т «О современных подходах к организации корпоративного управления в кредитных организациях» (далее — Письмо 119-Т). Подходы, содержащиеся в данном акте, позднее были развиты в Кодексе корпоративного управления⁸⁰, а частично были закреплены в качестве императивов в Законе о банках (ст. 11.1).

Так, в Письме 119-Т к основным вопросам деятельности совета директоров (наблюдательного совета) рекомендовано относить:

— определение приоритетных направлений деятельности кредитной организации (в том числе для представления их на утверждение общего собрания участников кредитной организации, созданной в форме общества с ограниченной ответственностью);

– рассмотрение бизнес-планов, выносимых на утверждение общего собрания участников (акционеров), и рассмотрение отчетов исполнительных органов об исполнении бизнес-планов;

— одобрение сметы расходов кредитной организации на планируемый финансовый год;

— утверждение внутренних документов по:

а) управлению банковскими рисками [управление собственными средствами (капиталом), активами и обязательствами кредитной организации, проведение операций по размещению средств и т. д.];

б) организации внутреннего контроля, в том числе в части противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

в) предотвращению конфликта интересов между участниками (акционерами) кредитной организации, членами совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов, сотрудниками, кредиторами, вкладчиками, клиентами и контрагентами;

г) кадровому обеспечению, включая вопросы заработной платы, вознаграждений и иных выплат;

д) раскрытию информации о кредитной организации;

— осуществление контроля за деятельностью единоличного исполнительного органа (его заместителей), коллегиального исполнительного органа и иных функций в рамках системы внутреннего контроля;

— определение критериев подбора кандидатов в члены совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительные органы кредитной организации;

— утверждение перечня и уровня существенности (внутрибанковских лимитов) банковских операций и других сделок, подлежащих рассмотрению советом директоров (наблюдательным советом) в соответствии с внутренними документами;

— анализ собственной работы в целях внесения предложений общему собранию участников (акционеров) по повышению ее эффективности по вопросам, требующим принятия решения общим собранием участников (акционеров);

— оценка деятельности кредитной организации с точки зрения удовлетворения кредитных и инвестиционных потребностей региона местонахождения ее головного офиса, филиалов и внутренних структурных подразделений, расположенных вне места нахождения головного офиса кредитной организации (филиала);

— координация проверки достоверности отчетности, выполняемой аудиторской организацией, службой внутреннего контроля и другими служащими кредитной организации.

В Кодексе корпоративного управления указывается на то, что совет директоров общества должен играть ключевую роль в определении стратегии развития общества, в частности осуществлять стратегическое управление обществом, определять основные принципы и подходы к организации в обществе системы управления рисками и внутреннего контроля, контролировать деятельность исполнительных органов общества.

Важнейшая функция Совета директоров состоит в подборе кандидатов на должности в исполнительных органах. Также Совет директоров должен осуществлять контроль за тем, чтобы исполнительные органы общества действовали в соответствии с утвержденными стратегией развития и основными направлениями деятельности общества.

Оба документа обращают внимание на то обстоятельство, что в состав членов совета директоров должны входить независимые директора, т. е. лица, которые, с одной стороны, обладают достаточными профессионализмом, опытом и самостоятельностью для формирования собственной позиции, а с другой — способностью выносить объективные и добросовестные суждения, независимые от влияния исполнительных органов общества, отдельных групп акционеров или иных заинтересованных сторон.

Кодекс корпоративного управления указывает на желательность (а Закон о банках — на необходимость) создания советом директоров специальных комитетов, в рамках которых могло бы проходить обсуждение ключевых вопросов до их вынесения на заседание совета директоров. В частности, для предварительного рассмотрения вопросов, связанных с контролем за финансово-хозяйственной деятельностью общества, рекомендуется создавать комитет по аудиту, состоящий из независимых директоров.

Для предварительного рассмотрения вопросов, связанных с формированием эффективной и прозрачной практики вознаграждения, рекомендуется создавать комитет по вознаграждениям, состоящий из независимых директоров и возглавляемый независимым директором, не являющимся председателем совета директоров.

Для предварительного рассмотрения вопросов, связанных с осуществлением кадрового планирования (планирования преемственности), профессиональным составом и эффективностью работы совета директоров, рекомендуется создавать комитет по номинациям (назначениям, кадрам), большинство членов которого должны быть независимыми директорами.

С учетом масштабов деятельности и уровня риска обществу рекомендуется создавать иные комитеты совета директоров (комитет по стратегии, комитет по корпоративному управлению, комитет по этике, комитет по управлению рисками, комитет по бюджету и др.).

4. В отличие от хозяйственных обществ, действующих в иных сферах экономики, закон предъявляет весьма строгие требования к квалификации и деловой репутации единоличного исполнительного органа, его заместителям, членам коллегиального исполнительного органа, ряду иных должностных лиц кредитной организации. Кроме того, в качестве меры, направленной на предупреждение конфликта интересов, ограничена их возможность занимать должности (формально — выполнять функции) руководителя, главного бухгалтера в других организациях, являющихся кредитными организациями, иностранными банками, страховыми или клиринговыми организациями, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, организаторами торговли на товарных и (или) финансовых рынках, акционерными инвестиционными фондами, специализированными депозитариями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, организациями, осуществляющими деятельность по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию, управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, микрофинансовыми компаниями, а также в организациях, занимающихся лизинговой деятельностью или являющихся аффилированными лицами по отношению к кредитной организации (за исключением случая, если кредитные организации (иностранный банк и кредитная организация) являются по отношению друг к другу основным и дочерним хозяйственными обществами) (ст. 11 Закона о банках).

5. В качестве обязательного компонента системы корпоративного управления Закон о банках (ст. 11.2) требует создания в кредитных организациях специальных систем управления рисками и капиталом, а также системы внутреннего контроля.

Система управления рисками и капиталом создается в целях:

— выявления, оценки, агрегирования наиболее значимых рисков, иных видов рисков, которые в сочетании с наиболее значимыми рисками могут привести к потерям, существенно влияющим на оценку достаточности капитала, и контроля за их объемами;

— оценки достаточности имеющегося в распоряжении кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации) капитала для покрытия значимых рисков и новых видов (дополнительных объемов) рисков, принятие которых обусловлено реализацией мероприятий, предусмотренных стратегией развития кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации);

— планирования капитала исходя из результатов всесторонней оценки значимых рисков, тестирования устойчивости кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации) по отношению к внутренним и внешним факторам рисков (так называемое стресс-тестирование), ориентиров развития бизнеса, предусмотренных стратегией развития кредитной организации, установленных Банком России требований к достаточности собственных средств (капитала), а также фазы цикла деловой активности.

Система управления рисками и капиталом кредитной организации (банковской группы) должна охватывать факторы кредитного, рыночного и операционного рисков.

В кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы) должна быть создана служба управления рисками, которая должна осуществлять свои функции на постоянной основе.

Служба управления рисками может состоять из нескольких подразделений. В таких случаях должно быть установлено распределение обязанностей между данными структурными подразделениями.

В кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы) должен быть назначен руководитель службы управления рисками, который находится в непосредственном подчинении единоличного исполнительного органа кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы) либо его заместителя, являющегося членом коллегиального исполнительного органа, в подчинение которого не входят подразделения, связанные с совершением кредитной организацией банковских операций и других сделок.

При этом в банке с базовой лицензией на руководителя службы управления рисками могут возлагаться функции руководителя службы внутреннего контроля.

Система внутреннего контроля создается в кредитных организациях в целях обеспечения:

— эффективности и результативности финансово-хозяйственной деятельности при совершении банковских операций и других сделок, эффективности управления активами и пассивами (включая обеспечение сохранности активов), управления банковскими рисками;

— достоверности, полноты, объективности и своевременности составления и представления финансовой, бухгалтерской, статистической и иной отчетности (для внешних и внутренних пользователей), а также информационной безопасности (т. е. защищенности интересов (целей) кредитной организации в информационной сфере, представляющей собой совокупность информации, информационной инфраструктуры, субъектов, осуществляющих сбор, формирование, распространение и использование информации, а также системы регулирования возникающих при этом отношений);

— соблюдения нормативных правовых актов, стандартов саморегулируемых организаций (для профессиональных участников рынка ценных бумаг), учредительных и внутренних документов кредитной организации;

— исключения вовлечения кредитной организации и участия ее служащих в осуществлении противоправной деятельности, в том числе легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, а также своевременного представления в соответствии с законодательством Российской Федерации сведений в органы государственной власти и Банк России.

В качестве ключевых компонентов системы внутреннего контроля предусмотрено создание и функционирование службы внутреннего контроля и службы внутреннего аудита⁸¹. При этом к руководителям указанных служб предъявляются требования по деловой репутации и квалификации.

В банках с базовой лицензией руководитель службы внутреннего контроля может не назначаться. В этом случае функции руководителя службы внутреннего контроля осуществляются руководителем службы управления рисками.

6. В соответствии с требованиями Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» в кредитных организациях должно быть назначено специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Вопросы и задания для самоконтроля

1. Какую роль играют банки в современной жизни?

2. Каковы важнейшие социально-экономические функции банков?

3. Дайте определение кредитной организации.

4. В какой организационно-правовой форме могут создаваться кредитные организации?

5. Какие виды кредитных организаций вы знаете?

6. Каковы отличительные особенности банка?

7. Какие виды банков существуют в Российской Федерации?

8. Что понимается под небанковской кредитной организацией?

9. Какие существуют разновидности небанковских кредитных организаций?

10. В чем заключаются особенности корпоративного управления в кредитных организациях?

Глава 3.
Создание кредитных организаций путем учреждения: требования и порядок

3.1. Требования, предъявляемые при создании кредитных организаций

Согласно ст. 12 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» кредитные организации подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» с учетом установленного Законом о банках специального порядка государственной регистрации кредитных организаций. Детальный порядок государственной регистрации кредитных организаций в соответствии с Законом о банках⁸² установлен Инструкцией Банка России от 2 апреля 2010 г. № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»⁸³.

Банк России принимает решение о государственной регистрации кредитных организаций, осуществляет взаимодействие по вопросам государственной регистрации кредитных организаций с ФНС России, выдает кредитным организациям лицензии на осуществление банковских операций, ведет реестр выданных лицензий на осуществление банковских операций, ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций в целях осуществления контрольных и надзорных функций.

На этапе создания кредитной организации осуществляется предварительный банковский надзор, основной целью которого является оценка того, насколько учредители кредитной организации, ее потенциальные руководители готовы с точки зрения финансовой, управленческой, технической к обеспечению надлежащей устойчивости развития кредитной организации.

Поэтому при создании кредитной организации Банк России должен исследовать следующие основные вопросы, связанные с оценкой готовности создаваемой кредитной организации к осуществлению деятельности:

а) финансовое состояние учредителей, прозрачность их деятельности, их деловую репутацию;

б) источники происхождения вкладов в уставный капитал кредитной организации;

в) место кредитной организации в системе иных корпоративных структур (в том числе банковской группы и банковского холдинга);

г) профессиональные качества, а также деловую репутацию руководителей кредитной организации;

д) структуру управления кредитной организации;

е) перспективы деятельности кредитной организации с учетом структуры рынка, предполагаемой бизнес-ориентации, конкурентной среды (так называемый бизнес-план);

ж) наличие помещения для размещения кредитной организации, отвечающего соответствующим техническим стандартам (так называемое банковское здание), наличие необходимого для осуществления банковской деятельности.

Исходя из указанной цели при создании кредитной организации законодатель установил требования:

— к учредителям кредитной организации;

— уставному капиталу;

— руководителям;

— учредительным документам;

— банковскому зданию.

3.2. Требования к учредителям кредитной организации

Законом о банках и Инструкцией Банка России № 135-И установлены требования к учредителям кредитной организации, которыми могут быть:

1) юридические лица:

— банки;

— иные юридические лица;

2) физические лица.

Участие указанных лиц в кредитной организации не должно быть запрещено федеральными законами (например, страховым компаниям запрещено участие в кредитных организациях).

В отношении всех категорий учредителей банка установлен запрет на выход из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его государственной регистрации. Установление такого запрета направлено на достижение двух целей.

Первая — превентивная. Невозможность выхода из состава участников кредитной организации должна создать соответствующий настрой у будущих учредителей банка на долгосрочную и серьезную работу. Кроме того, существование такой нормы исключает создание кредитных организаций-однодневок, целью деятельности которых мог бы быть сиюминутный корыстный интерес учредителей.

Вторая цель — обеспечение стабильного финансового состояния, гарантированного сохранения собственного капитала на этапе становления вновь созданной кредитной организации.

Уставный капитал кредитной организации (собственные средства) является базой для расчета количественных параметров деятельности кредитной организации. На базе конкретной величины собственных средств осуществляется экономическое нормирование деятельности кредитной организации.

Выход учредителя из состава участников кредитной организации помимо прочих юридических последствий есть изъятие доли из уставного капитала банка, что приводит к уменьшению собственных средств.

К учредителю кредитной организации, являющемуся юридическим лицом, предъявляются определенные требования, прежде всего учредитель должен:

— иметь устойчивое финансовое положение;

— иметь достаточно собственных средств для внесения в уставный капитал кредитной организации;

— осуществлять деятельность в течение не менее трех лет;

— выполнять обязательства перед федеральным бюджетом, бюджетом соответствующего субъекта РФ и соответствующим местным бюджетом за последние три года.

Просроченная задолженность перед бюджетами бюджетной системы Российской Федерации свидетельствует о ненадежности потенциального учредителя кредитной организации.

Порядок и критерии оценки финансового положения учредителей кредитной организации — юридических лиц определяются Положением Банка России от 28 декабря 2017 г. № 626-П «Об оценке финансового положения, о требованиях к финансовому положению и об основаниях для признания финансового положения неудовлетворительным учредителей (участников) кредитной организации и иных лиц, предусмотренных Федеральным законом от 29 июля 2017 года № 281-ФЗ “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования обязательных требований к учредителям (участникам), органам управления и должностным лицам финансовых организаций”»⁸⁴. Для целей оценки финансового положения юридических лиц Банк России (территориальное учреждение Банка России) вправе запрашивать у учредителей кредитной организации любую информацию о финансовом положении и деятельности лиц, способных прямо или косвенно (через третьи лица) определять решения, принимаемые учредителями кредитной организации. В указанный в запросе срок учредители кредитной организации направляют в Банк России (территориальное учреждение Банка России) необходимую информацию.

Кредитная организация — учредитель должна соответствовать предъявляемым к ней требованиям в течение последних шести месяцев, предшествующих дате представления документов для государственной регистрации.

Финансовое положение кредитной организации — учредителя оценивается:

— банка-учредителя — в соответствии с Указанием Банка России от 3 апреля 2017 г. № 4336-У «Об оценке экономического положения банков»⁸⁵.

Оценка экономического положения банков базируется на результатах оценок:

— капитала;

— активов;

— доходности;

— ликвидности;

— процентного риска;

— риска концентрации;

— обязательных нормативов, установленных Инструкцией Банка России от 28 июня 2017 г. № 180-И «Об обязательных нормативах банков»;

— качества управления;

— прозрачности структуры собственности банка.

При оценке экономического положения банков учитывается наличие действующих в отношении банков мер, примененных в соответствии со ст. 38 и 74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и ст. 189.9 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», а также наличие оснований для отзыва лицензии на осуществление банковских операций в соответствии со ст. 20 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

Указанная оценка экономического положения банков осуществляется структурными подразделениями Банка России, осуществляющими надзор за деятельностью банков, путем отнесения банка к одной из классификационных групп. Банк-учредитель должен относиться к классификационной группе 1 или классификационной группе 2.

К группе 1 относятся банки, в деятельности которых не выявлены текущие трудности, а именно банки, по которым капитал, активы, доходность, ликвидность и качество управления оцениваются как хорошие, процентный риск — как приемлемый, риск концентрации — как низкий, а структура собственности в соответствии признается прозрачной либо достаточно прозрачной.

К группе 1 не могут быть отнесены банки, имеющие хотя бы одно из оснований для отнесения их к иной классификационной группе.

К группе 2 относятся банки, не имеющие текущих трудностей, но в деятельности которых выявлены недостатки, которые в случае их неустранения могут привести к возникновению трудностей в ближайшие 12 месяцев;

— небанковской кредитной организации — учредителя — в соответствии с Указанием Банка России № 766-У «О критериях определения финансового состояния кредитных организаций»⁸⁶, при этом небанковская кредитная организация должна относиться к категории финансово стабильных кредитных организаций.

Финансовое положение кредитной организации — учредителя не может быть признано удовлетворительным, если кредитная организация не выполняет обязательные резервные требования Банка России и имеет просроченные денежные обязательства перед Банком России.

Для целей оценки финансового положения юридических лиц Банк России (территориальное учреждение Банка России) вправе запрашивать у учредителей кредитной организации любую информацию о финансовом положении и деятельности лиц, способных прямо или косвенно (через третьих лиц) определять решения, принимаемые учредителями кредитной организации.

Физическое лицо — учредитель должно быть право- и дееспособно и иметь достаточно собственных средств для оплаты своей доли в уставном капитале создаваемой кредитной организации.

Порядок и критерии оценки финансового положения учредителей кредитной организации — физических лиц определяются Положением Банка России от 18 февраля 2014 г. № 416-П «О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц — учредителей (участников) кредитной организации и физических лиц, совершающих сделки, направленные на приобретение акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации».

3.3. Требования к уставному капиталу

Минимальный размер уставного капитала для создаваемых путем учреждения кредитных организаций устанавливается Законом о банках (ст. 11, 36).

Согласно ч. 2 ст. 11 Закона о банках уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее участников и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов. Уставный капитал кредитной организации, создаваемой в форме акционерного общества, составляется из номинальной стоимости ее акций, приобретенных учредителями кредитной организации.

Уставный капитал кредитной организации, создаваемой в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью, составляется из номинальной стоимости долей ее учредителей.

Указанный закон устанавливает требования к уставному капиталу кредитных организаций, а именно:

— размеру;

— составу;

— срокам оплаты.

Минимальный размер уставного капитала зависит от вида кредитной организации; для вновь создаваемой кредитной организации устанавливается на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций и составляет:

Минимальный размер уставного капитала на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме:

1) 1 млрд руб. — для вновь регистрируемого банка с универсальной лицензией;

2) 300 млн руб. — для вновь регистрируемого банка с базовой лицензией;

3) 90 млн руб. — для вновь регистрируемой небанковской кредитной организации (за исключением минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации — центрального контрагента);

4) 300 млн руб. — для вновь регистрируемой небанковской кредитной организации — центрального контрагента.

Вкладом в уставный капитал кредитной организации могут быть:

— денежные средства в валюте РФ;

— денежные средства в иностранной валюте. Оплата уставного капитала кредитной организации возможна только в евро и (или) национальными валютами Австралии, Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, Королевства Дании, Канады, Китайской Народной Республики, Новой Зеландии, Королевства Норвегии, Соединенных Штатов Америки, Королевства Швеции, Швейцарской Конфедерации, Японии. Использование денежных средств в иной иностранной валюте в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации не допускается. Иностранной валютой могут быть оплачены акции (доли) кредитных организаций, как имеющих лицензию на осуществление банковских операций со средствами в иностранной валюте, так и не имеющих такой лицензии. Денежными средствами в иностранной валюте акции (доли) кредитной организации вправе оплачивать нерезиденты (как юридические, так и физические лица). Оплата резидентами акций (долей) кредитной организации денежными средствами в иностранной валюте по общему правилу запрещена. Исключение составляют случаи оплаты акций (долей) уполномоченного банка другим уполномоченным банком (т. е. кредитной организацией, созданной в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющей право на основании лицензий Центрального банка Российской Федерации осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте);

— принадлежащее учредителю кредитной организации на праве собственности здание (помещение), завершенное строительством (в том числе включающее встроенные или пристроенные объекты), в котором может располагаться кредитная организация;

— принадлежащее учредителю кредитной организации на праве собственности имущество в виде банкоматов и терминалов, функционирующих в автоматическом режиме и предназначенных для приема денежной наличности от клиентов и ее хранения;

— иное имущество в случаях, установленных федеральными законами (например, Федеральным законом от 2 апреля 2014 г. № 37-ФЗ «Об особенностях функционирования финансовой системы Республики Крым и города федерального значения Севастополя на переходный период»⁸⁷).

При оплате части уставного капитала имуществом в неденежной форме для определения стоимости такого имущества в случаях, предусмотренных федеральными законами⁸⁸, должен привлекаться независимый оценщик.

Имущество в неденежной форме, вносимое в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации, должно быть оценено и отражено в балансе кредитной организации в валюте Российской Федерации. Указанная оценка имущества утверждается общим собранием учредителей.

Вклад в уставный капитал кредитной организации не может быть в виде имущества, если право распоряжения этим имуществом ограничено в соответствии с федеральными законами или заключенными ранее договорами.

В случае внесения в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации имущества в неденежной форме должны быть представлены документы, подтверждающие право ее учредителей на его внесение в уставный капитал кредитной организации.

Для формирования уставного капитала кредитной организации не могут использоваться привлеченные денежные средства, а в случаях, установленных федеральными законами, — иное имущество.

Кроме того, по общему правилу не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении федеральных органов государственной власти (исключения могут быть установлены федеральными законами). Однако средства бюджетов субъектов Российской Федерации, местных бюджетов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации на основании соответственно законодательного акта субъекта Российской Федерации или решения органа местного самоуправления в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

Предельный размер имущественных вкладов в уставный капитал кредитной организации устанавливается Банком России и в настоящее время не может превышать 20 процентов цены размещения акций (долей в уставном капитале).

Примеры:

а) в соответствии с уставом создаваемой путем учреждения кредитной организации ее уставный капитал равен 300 млн руб., номинальная стоимость каждой акции — 1 млн руб. Размещение акций осуществляется по номинальной стоимости. Стоимость имущества в неденежной форме, направляемого на оплату акций, не может превышать: 300 × 0,2 = 60 млн руб.;

б) в соответствии с уставом создаваемой путем учреждения кредитной организации ее уставный капитал равен 300 млн руб., номинальная стоимость каждой акции — 1 млн руб. Цена размещения каждой акции — 3 млн руб. Стоимость имущества в неденежной форме, направляемого на оплату акций, не может превышать: (300 × 3) × 0,2 = 180 млн руб.

Уставный капитал должен быть оплачен в срок, не превышающий одного месяца с момента государственной регистрации кредитной организации, исключительно за счет собственных средств учредителей.

3.4. Требования к руководителям кредитной организации

Требования, предъявляемые к руководителям кредитной организации, являются специфическими:

1) потому что требования прописаны на уровне федерального закона;

2) требования, предъявляемые к руководителям кредитной организации, можно признать наиболее жесткими (в сравнении с требованиями, предъявляемыми к руководителям иных юридических лиц) как с содержательной, так и с количественной стороны.

Следует отметить, что квалификационные требования не сформулированы в виде единой нормы, а изложены как требования к видам и содержанию документов, представляемых для регистрации, а также как основания для отказа кредитной организации в регистрации.

В соответствии с нормами Закона о банках и нормативных актов Банка России отдельные квалификационные требования установлены для кандидатов на должности:

— руководителя кредитной организации,

— главного бухгалтера (или заместителя главного бухгалтера) кредитной организации;

— руководителя филиала кредитной организации (за исключением небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций);

— бухгалтера филиала кредитной организации (за исключением небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций);

— единоличного исполнительного органа или главного бухгалтера небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций.

К кандидатам на должности руководителя кредитной организации или руководителя филиала кредитной организации (за исключением небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций) предъявляются следующие квалификационные требования:

— наличие у кандидата высшего образования;

— опыт руководства кредитными организациями, отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций или опыта руководства некредитными финансовыми организациями (за исключением ломбардов), или опыта работы на руководящих должностях в органах государственной власти Российской Федерации, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, Банке России не менее двух лет.

Кандидаты на должность главного бухгалтера или заместителя главного бухгалтера кредитной организации, главного бухгалтера филиала кредитной организации (за исключением небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций) обязаны иметь:

— высшее образование;

— опыт работы, связанной с ведением бухгалтерского учета, составлением бухгалтерской (финансовой) отчетности либо с аудиторской деятельностью в финансовой организации, не менее одного года.

Кандидат на должность единоличного исполнительного органа или главного бухгалтера небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, должен иметь высшее образование. Требования к опыту работы таких претендентов не установлены.

Кроме того, Закон о банках устанавливает требования к деловой репутации для следующих лиц в кредитной организации:

— кандидата на должность руководителя;

— кандидата на должность главного бухгалтера (или заместителя главного бухгалтера);

— руководителя филиала кредитной организации (включая небанковскую кредитную организацию, имеющую право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций);

— главного бухгалтера филиала кредитной организации (включая небанковскую кредитную организацию, имеющую право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций);

— члена совета директоров (наблюдательного совета);

— лица, назначаемого на должность руководителя службы управления рисками;

— руководителя службы внутреннего аудита;

— руководителя службы внутреннего контроля или специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Закон о банках не дает определения деловой репутации, но закрепляет перечень обстоятельств, при наличии хотя бы одного из которых презюмируется, что деловая репутация не является должной и назначение кандидатов на указанные должности невозможно. Указанные выше лица не соответствуют требованиям деловой репутации при следующих обстоятельствах:

— наличие неснятой или непогашенной судимости за совершение умышленного преступления;

— наличие обвинительного приговора суда в отношении кандидата, совершившего умышленное преступление, без назначения ему наказания ввиду истечения срока давности уголовного преследования (если не истек десятилетний срок со дня вступления в силу обвинительного приговора);

— привлечение кандидата два и более раза в течение трех лет, предшествовавших дню его назначения (избрания) на должность или дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, в соответствии с вступившим в законную силу судебным актом к административной ответственности за неправомерные действия при банкротстве юридического лица, преднамеренное и (или) фиктивное банкротство юридического лица;

— привлечение кандидата в соответствии с вступившим в законную силу судебным актом к уголовной ответственности за неправомерные действия при банкротстве кредитной организации, преднамеренное и (или) фиктивное банкротство кредитной организации, а также иных юридических лиц (в последнем случае — если не истек десятилетний срок со дня вступления в силу судебного акта);

— привлечение кандидата в соответствии с вступившим в законную силу судебным актом к субсидиарной ответственности по обязательствам финансовой организации либо к ответственности в виде взыскания убытков в пользу финансовой организации в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» (если не истек десятилетний срок со дня вступления в силу судебного акта);

— признание кандидата — физического лица или кандидата, осуществлявшего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, банкротом (если не истек десятилетний срок со дня завершения в отношении этого лица процедуры реализации имущества или прекращения производства по делу о банкротстве в ходе такой процедуры);

— наличие в течение 10 лет, предшествовавших дню назначения (избрания) кандидата на должность или дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, установленного Банком России факта неисполнения кандидатом, являвшимся единоличным исполнительным органом, его заместителем, членом коллегиального исполнительного органа, членом совета директоров (наблюдательного совета) или учредителем (акционером, участником) финансовой организации обязанностей, возложенных на него Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», при возникновении оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства финансовой организации и (или) при возникновении признаков несостоятельности (банкротства) финансовой организации;

— осуществление кандидатом функций (независимо от срока, в течение которого кандидат их осуществлял) единоличного исполнительного органа, его заместителя, члена коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера или заместителя главного бухгалтера финансовой организации, руководителя или главного бухгалтера филиала финансовой организации, руководителя службы управления рисками, внутреннего аудитора (руководителя службы внутреннего аудита), контролера (руководителя службы внутреннего контроля), специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в финансовой организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, или члена совета директоров (наблюдательного совета) финансовой организации в течение 12 месяцев, предшествовавших дню принятия Банком России:

а) решения об осуществлении мер по предупреждению банкротства финансовой организации;

б) решения об осуществлении мер по предупреждению банкротства кредитной организации с участием Банка России или государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов»;

в) решения о назначении временной администрации по управлению финансовой организацией с приостановлением полномочий исполнительных органов;

г) решения об отзыве (аннулировании) у финансовой организации лицензии на осуществление операций, соответствующих виду деятельности финансовой организации, либо дню исключения финансовой организации из соответствующего реестра за нарушение законодательства Российской Федерации;

д) иных решений,

— при условии, что такие решения были приняты Банком России в течение 10 лет, предшествовавших дате назначения на должность или получению Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации;

— совершение кандидатом более трех раз в течение одного года, предшествовавшего дню его назначения (избрания) на должность или дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, административного правонарушения в области предпринимательской деятельности или в области финансов, налогов и сборов, страхования, рынка ценных бумаг, установленного вступившим в законную силу постановлением судьи, органа или должностного лица;

— дисквалификация кандидата, срок которой не истек на день, предшествующий дню его назначения (избрания) на должность или дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации;

— наличие факта расторжения с кандидатом трудового договора по инициативе работодателя по основаниям, предусмотренным п. 7 или 7.1 части первой ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации, если на день, предшествующий дню его назначения (избрания) на должность или дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, не истек трехлетний срок со дня расторжения такого трудового договора;

— установление Банком России факта осуществления кандидатом действий (организации действий), относящихся в соответствии с законодательством Российской Федерации к неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком, в течение 10 лет, предшествовавших дню его назначения (избрания) на должность или дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации;

— иные обстоятельства, установленные банковским законодательством.

Изменения квалификационных требований к должностным лицам кредитных организаций и установление жестких требований к деловой репутации обозначенных выше лиц были внесены Федеральным законом от 29 июля 2017 г. № 281-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования обязательных требований к учредителям (участникам), органам управления и должностным лицам финансовых организаций». Основная цель законодателя при внесении указанных изменений состояла в том, чтобы не допустить к управлению кредитной организацией лиц, которые совершали уголовные и административные правонарушения, а также были руководителями (занимали перечисленные выше должности) как кредитных, так и некредитных финансовых организаций, у которых была за нарушения действующего законодательства отозвана (аннулирована) лицензия, или они были исключены из реестра, или такие организации были призваны банкротами, или к ним применялись меры по финансовому оздоровлению, и др. При этом в большинстве случаев законодатель устанавливает 10-летний срок с момента обстоятельств, при наличии которых репутация кандидатов не соответствует требованиям, до дня назначения кандидатов на должности или дня получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации.

Именно деловая репутация дает содержательную информацию об уровне подготовки кандидатов и их понимания характера деятельности банка. Ее оценка должна осуществляться в течение процедуры регистрации и лицензирования кредитной организации.

Следует особо отметить, что требования к деловой репутации установлены не только в отношении руководителей кредитной организации, но и в отношении лиц, контролирующих кредитную организацию через участие в ее капитале. Указанные выше требования к деловой репутации предъявляются также:

1) к физическим или юридическим лицам, осуществляющим контроль в отношении учредителей (участников), приобретающих более 10 процентов акций (долей) кредитной организации;

2) к физическим или юридическим лицам — учредителям (участникам) кредитной организации, приобретающим 10 и менее процентов акций (долей) кредитной организации и входящим в состав группы лиц, приобретающей более 10 процентов акций (долей) кредитной организации, а также физическим или юридическим лицам, осуществляющим контроль в отношении указанных юридических лиц;

3) к физическим или юридическим лицам, совершающим сделку (сделки), направленную на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации, а также физическим или юридическим лицам, осуществляющим контроль в отношении указанных юридических лиц;

4) к физическим или юридическим лицам, совершающим сделку (сделки), направленную на приобретение 10 и менее процентов акций (долей) кредитной организации, и входящим в состав группы лиц, приобретающей более 10 процентов акций (долей) кредитной организации, а также физическим или юридическим лицам, осуществляющим контроль в отношении указанных юридических лиц;

5) к физическим или юридическим лицам, совершающим сделку (сделки), направленную на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации;

6) к физическим или юридическим лицам, совершающим сделку (сделки), направленную на установление контроля в отношении акционеров (участников), владеющих 10 и менее процентами акций (долей) кредитной организации, и этим акционерам (участникам), если в результате совершения такой сделки (таких сделок) указанные акционеры (участники) войдут в состав группы лиц, владеющей более 10 процентами акций (долей) кредитной организации;

7) к физическим или юридическим лицам, совершающим сделку (сделки), направленную на установление контроля в отношении акционеров (участников), владеющих 10 и менее процентами акций (долей) кредитной организации и входящих в состав группы лиц, владеющей более 10 процентами акций (долей) кредитной организации;

8) к физическим или юридическим лицам, владеющим и (или) осуществляющим доверительное управление более 10 процентами акций (долей) кредитной организации;

9) к физическим или юридическим лицам, владеющим и (или) осуществляющим доверительное управление 10 и менее процентами акций (долей) кредитной организации и входящим в состав группы лиц, владеющей и (или) осуществляющей доверительное управление более 10 процентами акций (долей) кредитной организации;

10) к физическим или юридическим лицам, осуществляющим контроль в отношении акционеров (участников) кредитной организации, владеющих более 10 процентами акций (долей) кредитной организации;

11) к физическим или юридическим лицам, осуществляющим контроль в отношении акционеров (участников), владеющих 10 и менее процентами акций (долей) кредитной организации и входящих в состав группы лиц, владеющей более 10 процентами акций (долей) кредитной организации;

12) к лицам, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа указанных выше юридических лиц, а также акционеров (участников) — юридических лиц, владеющих 10 и менее процентами акций (долей) кредитной организации, в отношении которых устанавливается контроль.

3.5. Требования к учредительным документам

Список документов, необходимых для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций, установлен ст. 14 Закона о банках. Детализация требований к указанным документам содержится в Инструкции Банка России 135-И.

В соответствии с указанными нормативными правовыми актами для организации и получения лицензии на осуществление банковских операций должны быть представлены следующие документы:

1) заявление с ходатайством о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций. Форма заявления и требования по заполнению формы установлены Приказом Федеральной налоговой службы от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств»⁸⁹. В заявлении в обязательном порядке указываются сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа кредитной организации, по которому осуществляется связь с кредитной организацией;

2) учредительный договор (подлинник или нотариально удостоверенная копия), если его подписание предусмотрено федеральным законом;

3) устав (подлинник или нотариально удостоверенная копия).

Устав кредитной организации должен быть утвержден на общем собрании учредителей и содержать следующие сведения:

— полное фирменное и сокращенное фирменное наименования кредитной организации на русском языке;

— полное фирменное и сокращенное фирменное наименования кредитной организации на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках (в случае наличия таких наименований);

— сведения о местонахождении (адресе) органов управления кредитной организации и ее обособленных подразделений;

— перечень осуществляемых кредитной организацией банковских операций и сделок, определенный в соответствии со ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;

– сведения о размере уставного капитала, о порядке его формирования, а также (для кредитной организации в форме акционерного общества) сведения о размере резервного фонда (в процентах к уставному капиталу) и размере ежегодных отчислений для его формирования;

— сведения о системе органов управления кредитной организации, в том числе ее исполнительных органов, и органов внутреннего контроля кредитной организации, о порядке их образования и их полномочиях;

— положения, касающиеся обеспечения учета и сохранности документов, а также своевременной передачи их на государственное хранение в установленном порядке при реорганизации или ликвидации кредитной организации;

— положения, определяющие порядок реорганизации и ликвидации кредитной организации;

— иные положения, предусмотренные федеральными законами, а также положения, не противоречащие федеральным законам (в том числе положения о размере резервного фонда кредитной организации в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью);

4) бизнес-план, утвержденный собранием учредителей (участников) кредитной организации.

Бизнес-план является документом на ближайшие два календарных года, содержащим предполагаемую программу действий кредитной организации, включая параметры (показатели) и ожидаемые результаты деятельности, и позволяющим Банку России оценить:

а) способность кредитной организации обеспечить финансовую стабильность, выполнять пруденциальные нормы деятельности и обязательные резервные требования, соблюдать требования законодательства по обеспечению интересов кредиторов и вкладчиков;

б) способность кредитной организации к долговременному существованию как прибыльной коммерческой организации;

в) адекватность системы управления кредитной организации принимаемым рискам.

При рассмотрении бизнес-плана Банк России или территориальное учреждение Банка России может запрашивать у учредителей кредитной организации или кредитной организации дополнительную информацию, позволяющую оценить бизнес-план на предмет его соответствия достижению указанных целей;

5) протокол общего собрания учредителей кредитной организации, в котором должны быть отражены решения:

— о создании кредитной организации;

— об утверждении ее наименования;

— об утверждении устава кредитной организации;

— об утверждении кандидатур для назначения на должности единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации;

— об утверждении бизнес-плана кредитной организации;

— об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации;

— об утверждении денежной оценки вкладов учредителей в уставный капитал кредитной организации в виде имущества в неденежной форме;

— о назначении лица, уполномоченного подписывать документы, представляемые в Банк России для государственной регистрации кредитной организации.

В дополнение к протоколу общего собрания учредителей кредитной организации представляется протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, содержащий решение об избрании председателя совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации;

6) документы об уплате государственной пошлины за государственную регистрацию кредитной организации и за предоставление лицензии на осуществление банковских операций при создании кредитной организации;

7) документы [согласно перечню, установленному Положением Банка России от 28 декабря 2017 г. № 626-П «Об оценке финансового положения, о требованиях к финансовому положению и об основаниях для признания финансового положения неудовлетворительным учредителей (участников) кредитной организации и иных лиц, предусмотренных Федеральным законом от 29 июля 2017 года № 281-ФЗ “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования обязательных требований к учредителям (участникам), органам управления и должностным лицам финансовых организаций”»] для оценки финансового положения:

— физических или юридических лиц — учредителей (участников) кредитной организации;

— физических или юридических лиц, осуществляющих контроль в отношении учредителей (участников) кредитной организации, приобретающих более 10 процентов акций (долей) кредитной организации;

— физических или юридических лиц, осуществляющих контроль в отношении учредителей (участников) кредитной организации, приобретающих 10 и менее процентов акций (долей) кредитной организации, входящих в состав группы лиц, приобретающей более 10 процентов акций (долей) кредитной организации.

8) документы, подтверждающие источники происхождения средств, вносимых учредителями (участниками) — физическими лицами в уставный капитал кредитной организации.

К таким документам (в зависимости от заявленных видов доходов (имущества)) относятся:

— справка о доходах физического лица по форме 2-НДФЛ, выданная налоговым агентом;

— копия налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц по форме 3-НДФЛ и содержащая отметку налогового органа о ее получении и дату получения. В случае если у физического лица отсутствовала указанная обязанность представления налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц в налоговый орган, сведения об этом, составленные физическим лицом самостоятельно, должны быть представлены в составе документов для оценки финансового положения;

— справка об исполнении налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых взносов, налоговым агентом) обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов, процентов, выданная налоговым органом не ранее чем за 90 календарных дней до даты представления документов;

— копии договоров дарения, купли-продажи, найма, на выполнение работ или оказание услуг, других договоров (если источником собственных средств (имущества) физического лица являются доходы (имущество), полученные (полученное) по данным договорам), документов о праве собственности на имущество, документов об оплате имущества, документов о получении физическим лицом произведенных ему выплат, др.;

— копии иных документов, подтверждающих источники происхождения собственных средств (доходов, имущества) физического лица;

— документы, содержащие сведения о вложениях в акции (доли) коммерческих корпоративных организаций и об иных финансовых вложениях физического лица, с указанием вида вложений (акции, облигации, векселя, иные ценные бумаги, доли участия в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, иное участие в коммерческих корпоративных организациях, выданные займы, оказание финансовой помощи);

— сведения о просроченной задолженности физического лица по кредитам и займам;

— подтверждение отсутствия в отношении физического лица производства по делу о банкротстве и (или) факта признания его банкротом в порядке, установленном Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» или личным законом иностранного физического лица, составленные физическим лицом самостоятельно;

— иные документы;

9) анкеты кандидатов на должности:

— руководителя кредитной организации;

— главного бухгалтера;

— заместителей главного бухгалтера кредитной организации;

— руководителя филиала кредитной организации (за исключением небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций);

— главного бухгалтера филиала кредитной организации (за исключением небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций).

Указанные анкеты заполняются этими кандидатами собственноручно или с применением технических средств, подписываются ими собственноручно и должны содержать сведения:

— о наличии у кандидата на должность руководителя кредитной организации и руководителя филиала кредитной организации (под высшем образованием понимается наличие диплома бакалавра, специалиста, магистра, а также диплома, выдаваемого при подготовке кадров высшей квалификации) с представлением копии документа об образовании и о квалификации и опыта руководства кредитными организациями, отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, опыта руководства некредитными финансовыми организациями (за исключением ломбардов), или опыта работы на руководящих должностях в органах государственной власти Российской Федерации, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, Банке России не менее двух лет;

— о наличии у кандидата на должность главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера кредитной организации и главного бухгалтера филиала кредитной организации высшего образования (с представлением копии документа об образовании и о квалификации) и опыта работы, связанной с ведением бухгалтерского учета, составлением бухгалтерской (финансовой) отчетности либо с аудиторской деятельностью в финансовой организации, не менее одного года;

— о наличии (об отсутствии) судимости [с представлением оригинала справки о наличии (об отсутствии) судимости].

10) анкеты кандидатов на должности единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций. Указанные анкеты заполняются этими кандидатами собственноручно или с применением технических средств, подписываются ими собственноручно и должны содержать сведения:

— о наличии у этих лиц высшего образования (с представлением копии документа об образовании и о квалификации);

— о наличии (об отсутствии) судимости [с представлением оригинала справки о наличии (об отсутствии) судимости, выданной Министерством внутренних дел Российской Федерации];

— иные сведения, установленные нормативными актами Банка России.

Порядок заполнения анкет и требования к заполнению установлены Положением Банка России от 27 декабря 2017 г. № 625-П «О порядке согласования Банком России назначения (избрания) кандидатов на должности в финансовой организации, уведомления Банка России об избрании (прекращении полномочий), назначении (освобождении от должности) лиц, входящих в состав органов управления, иных должностных лиц в финансовых организациях, оценки соответствия квалификационным требованиям и (или) требованиям к деловой репутации лиц, входящих в состав органов управления, иных должностных лиц и учредителей (акционеров, участников) финансовых организаций, направления членом совета директоров (наблюдательного совета) финансовой организации информации в Банк России о голосовании (о непринятии участия в голосовании) против решения совета директоров (наблюдательного совета) финансовой организации, направления запроса о предоставлении Банком России информации и направления Банком России ответа о наличии (отсутствии) сведений в базах данных, предусмотренных статьями 75 и 76.7 Федерального закона от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)”, а также о порядке ведения таких баз»;

11) документы, необходимые для оценки деловой репутации лиц, осуществляющих функции:

— члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации;

— руководителя кредитной организации;

— главного бухгалтера кредитной организации;

— заместителя главного бухгалтера кредитной организации;

— руководителя филиала кредитной организации;

— главного бухгалтера филиала кредитной организации;

— единоличного исполнительного органа небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций;

— главного бухгалтера небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций;

— заместителя единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа, заместителя главного бухгалтера, руководителя или главного бухгалтера филиала, а также кандидаты на указанные должности небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций;

— руководителя службы управления рисками кредитной организации;

— руководителя службы внутреннего аудита или руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации;

— специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

— физических или юридических лиц — учредителей (участников), приобретающих более 10 процентов акций (долей) кредитной организации, и физических или юридических лиц, осуществляющих контроль в отношении указанных юридических лиц;

— физических или юридических лиц — учредителей (участников), приобретающих 10 и менее процентов акций (долей) кредитной организации и входящих в состав группы лиц, приобретающей более 10 процентов акций (долей) кредитной организации, и физических или юридических лиц, осуществляющих контроль в отношении указанных юридических лиц;

— лиц, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа указанных юридических лиц;

— иных лиц, указанных в части четвертой ст. 16 Закона о банках.

Следует особо подчеркнуть, что Банк России, помимо перечисленных выше документов, самостоятельно запрашивает в ФНС РФ сведения о государственной регистрации юридических лиц, являющихся учредителями кредитной организации, а также о выполнении учредителями — юридическими лицами обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года. Кредитная организация вправе представить документы, содержащие указанные сведения, по собственной инициативе.

Все документы должны быть составлены с соблюдением требований, установленных Инструкцией № 135-И.

3.6. Требования к банковскому зданию

К зданию, в котором будет располагаться кредитная организация, предъявляется ряд требований, которые относятся прежде всего к помещениям, в которых будут проводиться кассовые операции и храниться наличные денежные средства и другие ценности. Такие требования установлены Положение Банка России от 29 января 2018 г. № 630-П «О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации»⁹⁰.

Операции с наличными денежными средства (как кассовые операции, так и хранение наличных денег) в целях безопасности должны осуществляться кредитной организацией в специально оборудованных внутренних структурных подразделениях, предназначенных для совершения операций с ценностями. Поэтому действующее законодательство предъявляет определенные требования к зданию, в котором будет функционировать кредитная организация.

Количество, расположение помещений для совершения операций с ценностями, а также необходимость установки автоматических устройств определяются кредитной организацией. Внутренние структурные подразделения для совершения операций с ценностями могут располагаться в нескольких зданиях, имеющих разные адреса, но в пределах одного населенного пункта.

Площади помещений для совершения операций с ценностями определяются кредитной организацией исходя из необходимости размещения планируемых объемов наличных денег с учетом соблюдения требований Федерального закона от 22 июля 2008 г. № 123-ФЗ «Технический регламент о требованиях пожарной безопасности» и санитарных норм.

Техническая укрепленность помещений для совершения операций с ценностями должна обеспечивать защиту жизни работников кредитной организации, ее внутренних структурных подразделений, сохранность наличных денег.

Указанные требования не применяются, если наличные денежные суммы полностью страхуются страховой организацией.

3.7. Порядок создания кредитной организации

Создание кредитных организаций и лицензирование банковской деятельности проходит несколько стадий (этапов):

1) подготовка кредитной организацией учредительных документов, проведение учредительного собрания;

2) подача документов в Банк России для решения вопроса о государственной регистрации;

3) рассмотрение документов в Банке России, включая:

– рассмотрение в территориальном учреждении Банка России по месту предполагаемого нахождения кредитной организации;

– рассмотрение в центральном аппарате Банка России;

– вынесение заключения

4) передача документов в ФНС для внесения записи о государственной регистрации в ЕГРЮЛ, внесение записи в ЕГРЮЛ;

5) внесение записи о государственной регистрации кредитной организации в Книгу государственной регистрации кредитных организаций, выдача учредителям кредитной организации свидетельства о государственной регистрации кредитной организации.

До заключения договора об учреждении (договора о создании) кредитной организации учредители кредитной организации направляют в Банк России (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России) запрос о возможности использования кредитной организацией предполагаемых полного фирменного и сокращенного фирменного наименований (на русском языке). Банк России проверяет, нет ли в Книге государственной регистрации кредитных организаций КО с аналогичным названием, и в течение пяти рабочих дней после дня получения запроса передает учредителям письменное сообщение, содержащее заключение о возможности использования предполагаемых полного фирменного и сокращенного фирменного наименований кредитной организации, которое действительно в течение двенадцати месяцев с даты его направления.

Не позднее чем через месяц после проведения учредительного собрания, список документов, оформленных в соответствии с установленными требованиями (рассмотрены в § 3.5 настоящей главы), учредители направляют в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению кредитной организации.

Общий срок рассмотрения документов в Банке России (включая рассмотрение и в территориальном подразделении Банка России, и в центральном аппарате) не должен превышать шесть месяцев.

При этом установлены следующие сроки рассмотрения документов территориальным учреждением Банка России по предполагаемому местонахождению кредитной организации:

– 45 календарных дней для НКО, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций;

– 90 календарных дней для всех иных кредитных организаций.

Срок начинает отсчитываться с даты представления учредительных документов.

Рассмотрев представленные документы, территориальное учреждение Банка России действует в зависимости от следующих обстоятельств:

– при наличии замечаний по представленным документам, не являющихся основанием для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций в соответствии со ст. 16 Закона о банках, а также отсутствии полного комплекта документов – возвращает их учредителям кредитной организации с письменным заключением. Исправленные и повторно представленные в территориальное учреждение Банка России документы считаются вновь поступившими;

– при отсутствии замечаний, а также при наличии замечаний, являющихся основанием для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций, – направляет в Банк России (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций) заключение с приложением документов, подтверждающих содержащиеся в нем выводы.

Указанное заключение должно содержать полную информацию, на основании которой территориальным учреждением Банка России был сделан вывод о возможности (или невозможности) государственной регистрации создаваемой путем учреждения кредитной организации и выдачи лицензии на осуществление банковских операций, и включает в себя:

– информацию о сроках рассмотрения документов в территориальном учреждении;

– оценку бизнес-плана (в том числе оценку обеспечения прозрачности структуры учредителей и их групп, позволяющей однозначно идентифицировать лиц, имеющих возможность прямо или косвенно оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации);

– информацию о соответствии помещений кредитной организации для совершения операций с ценностями установленным требованиям либо о представлении документов, предусмотренных нормативными актами Банка России для случая страхования наличных денег на сумму не менее суммы минимального остатка хранения наличных денег, и об их соответствии установленным требованиям;

– информацию о соответствии кандидатов на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации требованиям к квалификации и деловой репутации, установленным ст. 16 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», а также информацию о согласовании кандидатов на указанные должности;

– информацию о соответствии членов совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации требованиям, установленным ст. 16 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;

– информацию о соответствии учредителей кредитной организации, приобретающих более 10 процентов акций (долей) кредитной организации, а также лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа юридического лица – учредителя кредитной организации, приобретающего более 10 процентов акций (долей) кредитной организации, требованиям, установленным ст. 16 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

Указанное заключение территориального учреждения Банка России вместе с прилагаемыми учредительными и иными документами создаваемой кредитной организации, предусмотренными нормативными актами Банка России, передаются для рассмотрения в центральный аппарат Банка России (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России), где принимается окончательное решение о регистрации кредитной организации или отказе в такой регистрации принимает Банк России.

Банк России в течение трех рабочих дней с момента принятия положительного решения о государственной регистрации кредитной организации направляет учредительные документы кредитной организации вместе с сопроводительным письмом в уполномоченный регистрирующий орган по предполагаемому местонахождению создаваемой кредитной организации.

Уполномоченный регистрирующий орган после регистрации кредитной организации передает устав кредитной организации со своей отметкой и свидетельство о государственной регистрации кредитной организации в территориальное учреждение Банка России по местонахождению кредитной организации.

Территориальное учреждение Банка России по местонахождению кредитной организации не позднее рабочего дня, следующего за днем получения от уполномоченного регистрирующего органа документов, направляет в Банк России (Департамент корпоративных отношений и в Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России) уведомление о внесении в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о государственной регистрации кредитной организации с указанием в нем основного государственного регистрационного номера кредитной организации и даты его присвоения. Одновременно в Банк России посредством почтовой связи направляются копии документов, полученных от уполномоченного регистрирующего органа, а также оригинал указанного выше уведомления.

Банк России не позднее:

– рабочего дня, следующего за днем получения указанного выше уведомления, осуществляет государственную регистрацию первого выпуска акций кредитной организации (Департамент корпоративных отношений Банка России);

– трех рабочих дней со дня получения указанного уведомления вносит в Книгу государственной регистрации кредитных организаций сведения о государственной регистрации кредитной организации (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России) и направляет в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения кредитной организации два экземпляра свидетельства Банка России о государственной регистрации кредитной организации.

Территориальное учреждение Банка России:

– направляет учредителям кредитной организации уведомление о государственной регистрации кредитной организации с указанием реквизитов корреспондентского счета, открываемого для оплаты ее уставного капитала, выдает оригинал свидетельства о государственной регистрации кредитной организации;

– выдает один экземпляр свидетельства Банка России о государственной регистрации кредитной организации; один экземпляр устава кредитной организации с отметкой уполномоченного регистрирующего органа; по одному экземпляру анкет кандидатов на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации с отметкой о согласовании указанных кандидатур; заключение о соответствии помещений для совершения операций с ценностями установленным требованиям.

Сообщение о государственной регистрации кредитной организации публикуется в «Вестнике Банка России».

В случае принятия Банком России решения об отказе в государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций Банк России направляет в территориальное учреждение Банка России письмо, содержащее обоснование принятого решения. Территориальное учреждение Банка России в течение трех рабочих дней, следующих за днем получения письма, направляет его учредителям кредитной организации.

3.8. Основания для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций

Законодатель в Законе о банках (ст. 16) устанавливает исчерпывающий перечень оснований, при наличии которых кредитной организации может быть отказано в государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций. Указанные обстоятельства разделены на несколько групп:

1. Несоответствие кандидатов на определенные законом и нормативными актами Банка России руководящие должности кредитной организации установленным квалификационным требованиям.

2. Неудовлетворительное финансовое положение установленных лиц.

3. Неисполнение указанными в Законе о банках лицами своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами в течение трех лет, предшествовавших подаче ими документов для государственной регистрации.

4. Несоответствия документов, поданных в Банк России для государственной регистрации, требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России.

5. Неудовлетворительная деловая репутация учредителя (участника) кредитной организации, приобретающего более 10 процентов акций (долей) кредитной организации.

6. Несоответствие лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа юридического лица – учредителя (участника) кредитной организации, приобретающего более 10 процентов акций (долей) кредитной организации, требованиям к деловой репутации.

7. Достижение установленной квоты при создании кредитной организации с иностранным участием.

Первым основанием (группа 1) для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии для осуществления банковских операций является несоответствие кандидатов на определенные законом руководящие должности кредитной организации установленным квалификационным требованиям. Как уже отмечалось, в соответствии с нормами Закона о банках и нормативных актов Банка России отдельные квалификационные требования установлены для кандидатов на должности:

1) руководителя кредитной организации;

2) главного бухгалтера (или заместителя главного бухгалтера) кредитной организации;

3) руководителя филиала кредитной организации (за исключением небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций);

4) бухгалтера филиала кредитной организации (за исключением небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций);

5) единоличного исполнительного органа или главного бухгалтера небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций;

6) члена совета директоров (наблюдательного совета);

7) руководителя службы управления рисками;

8) руководителя службы внутреннего аудита;

9) руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации или специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, требованиям к деловой репутации.

Квалификационные требования устанавливаются как в отношении образования указанных лиц, так и в отношении опыта работы, а также деловой репутации (подробнее см. § 3.4 настоящей главы). Особое внимание уделяется вопросам, связанным с деловой репутацией указанных лиц. В законе не дается определения деловой репутации, но в ст. 16 Закона о банках исчерпывающе изложены все обстоятельства, при наличии которых деловая репутация указанных выше лиц не соответствует предъявляемым к ним требованиям.

Несоблюдение квалификационных требований, предъявляемых к указанным выше лицам, является основанием для отказа в государственной регистрации.

Следующим основанием (группа 2) для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии для осуществления банковских операций является неудовлетворительное финансовое положение следующих лиц:

– учредителей (участников) кредитной организации (как физических, так и юридических лиц);

– лиц, осуществляющих контроль в отношении учредителей (участников) кредитной организации, приобретающих (владеющих) более 10 процентов (процентами) акций (долей) кредитной организации (как физических, так и юридических лиц);

– лиц, осуществляющих контроль в отношении учредителей (участников) кредитной организации, приобретающих (владеющих) 10 и менее процентов акций или долей кредитной организации, входящих в состав группы лиц, приобретающей (владеющей) более 10 процентов акций или долей кредитной организации (как физических, так и юридических лиц).

Кроме того, основанием для отказа в государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществлении банковских операций является неисполнение перечисленными лицами своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами в течение последних трех лет (группа 3). Просроченная задолженность перед бюджетами различных уровней косвенно свидетельствует о неудовлетворительном финансовом положении учредителей, именно поэтому такие лица не могут быть учредителями вновь создаваемой кредитной организации.

Банк России также может вынести отрицательное заключение о возможности регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций в случае несоответствия документов, поданных в Банк России для государственной регистрации, требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России (группа 4). Подробно требования к учредительным документам кредитной организации были рассмотрены в § 3.5 настоящей главы.

Следующее основание (группы 5–6) для отказа в государственной регистрации – неудовлетворительная деловая репутация: учредителя (участника) кредитной организации или лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа юридического лица – учредителя (участника) кредитной организации, приобретающих более 10 процентов акций (долей) кредитной организации.

Под неудовлетворительной деловой репутацией учредителя (участника) кредитной организации понимаются:

– наличие на день, предшествующий дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, у учредителя (участника) неснятой или непогашенной судимости за совершение умышленного преступления;

– наличие обвинительного приговора суда в отношении учредителя (участника), совершившего умышленное преступление, без назначения ему наказания ввиду истечения срока давности уголовного преследования, если на день, предшествующий дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, не истек десятилетний срок со дня вступления в силу обвинительного приговора;

– привлечение учредителя (участника) два и более раза в течение трех лет, предшествовавших дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, в соответствии с вступившим в законную силу судебным актом к административной ответственности за неправомерные действия при банкротстве юридического лица, преднамеренное и (или) фиктивное банкротство юридического лица (за исключением случаев, если такое административное правонарушение повлекло административное наказание в виде предупреждения);

– привлечение учредителя (участника) в соответствии с вступившим в законную силу судебным актом к уголовной ответственности за неправомерные действия при банкротстве юридического лица (за исключением кредитной организации), преднамеренное и (или) фиктивное банкротство юридического лица (за исключением кредитной организации), если на день, предшествующий дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, не истек десятилетний срок со дня вступления в силу судебного акта;

– привлечение учредителя (участника) в соответствии с вступившим в законную силу судебным актом к уголовной ответственности за неправомерные действия при банкротстве кредитной организации, преднамеренное и (или) фиктивное банкротство кредитной организации;

– привлечение учредителя (участника) в соответствии с вступившим в законную силу судебным актом к субсидиарной ответственности по обязательствам финансовой организации либо к ответственности в виде взыскания убытков в пользу финансовой организации в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», если на день, предшествующий дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, не истек десятилетний срок со дня вступления в силу судебного акта;

– наличие в течение 10 лет, предшествовавших дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, у учредителя (участника) права давать обязательные указания или возможности иным образом определять действия финансовой организации [независимо от срока, в течение которого учредитель (участник) обладал такими правом или возможностью], которая была признана арбитражным судом банкротом [за исключением случая, если учредитель (участник) представил в Банк России доказательства непричастности к принятию решения или совершению действий (бездействию), которые привели к признанию финансовой организации арбитражным судом банкротом];

– наличие у учредителя (участника) в течение 10 лет, предшествовавших дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, права давать обязательные указания или возможности иным образом определять действия (независимо от срока, в течение которого учредитель (участник) обладал такими правом или возможностью) кредитной организации, у которой лицензия на осуществление банковских операций была отозвана по основаниям, предусмотренным пп. 1, 2, 4 части второй ст. 20 Закона о банках, или некредитной финансовой организации, у которой лицензия была отозвана (аннулирована) за нарушение ею законодательства Российской Федерации либо которая была исключена из соответствующего реестра за нарушение ею законодательства Российской Федерации, если факт наличия у учредителя (участника) таких права или возможности имел место в течение 12 месяцев, предшествовавших дню отзыва (аннулирования) лицензии либо дню исключения из соответствующего реестра, за исключением лиц, представивших доказательства непричастности к принятию решения или совершению действий (бездействию), которые привели к указанным отзыву (аннулированию) лицензии либо исключению из соответствующего реестра. Таким доказательством для учредителя (участника), являвшегося членом совета директоров (наблюдательного совета), является то, что он:

а) голосовал против решения совета директоров (наблюдательного совета) финансовой организации;

б) не принимал участия в голосовании, которое могло повлечь указанные отзыв (аннулирование) лицензии либо исключение из соответствующего реестра, и направил информацию об этом в Банк России;

– признание учредителя (участника) – физического лица банкротом, если на день, предшествующий дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, не истек десятилетний срок со дня завершения в отношении этого лица процедуры реализации имущества или прекращения производства по делу о банкротстве в ходе такой процедуры;

– признание учредителя (участника), осуществлявшего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, банкротом, если на день, предшествующий дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, не истек десятилетний срок со дня завершения в отношении этого учредителя (участника) процедуры реализации имущества или прекращения производства по делу о банкротстве в ходе такой процедуры;

– нахождение физического лица – учредителя (участника) кредитной организации в процедуре реструктуризации долгов в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» на день, предшествующий дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации;

– наличие в течение 10 лет, предшествовавших дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации, установленного Банком России факта неисполнения учредителем (участником), являвшимся единоличным исполнительным органом, его заместителем, членом коллегиального исполнительного органа, членом совета директоров (наблюдательного совета) или учредителем (акционером, участником) финансовой организации, обязанностей, возложенных на него Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», при возникновении оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства финансовой организации и (или) при возникновении признаков несостоятельности (банкротства) финансовой организации;

– осуществление учредителем (участником) функций (независимо от срока, в течение которого он их осуществлял) единоличного исполнительного органа, его заместителя, члена коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера или заместителя главного бухгалтера финансовой организации, руководителя или главного бухгалтера филиала финансовой организации, руководителя службы управления рисками, внутреннего аудитора (руководителя службы внутреннего аудита), контролера (руководителя службы внутреннего контроля), специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в финансовой организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, или члена совета директоров (наблюдательного совета) финансовой организации в течение 12 месяцев, предшествовавших дню принятия Банком России решения об осуществлении мер по предупреждению банкротства финансовой организации (за исключением осуществления указанных мер в отношении кредитной организации с участием Банка России или государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов»), при условии, что такое решение было принято Банком России в течение 10 лет, предшествовавших дню получения Банком России документов для государственной регистрации кредитной организации (за исключением случая, если учредитель (участник) представил в Банк России доказательства непричастности к принятию решения или совершению действий (бездействию), которые привели к возникновению оснований для осуществления указанных мер);

– иные обстоятельства, указанные в ст. 16 Закона о банках.

Наличие оснований, предусмотренных ст. 18 Закона о банках, устанавливающей, что Банк России отказывает в регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций при достижении предельного значения размера участия иностранного капитала в совокупном уставном капитале кредитных организаций, имеющих лицензию на осуществление банковских операций, равное 50 процентам (группа 7).

Решение об отказе в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций сообщается учредителям кредитной организации в письменной форме и должно быть мотивировано.

В суде могут быть обжалованы следующие решения Банка России, принятые (непринятые) в процессе решения вопроса о государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций:

а) отказ в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций;

б) непринятие в установленный срок соответствующего решения;

в) признание деловой репутации перечисленных выше лиц не соответствующей установленным требованиям.

Вопросы и задания для самоконтроля

1. Какими нормативными правовыми актами регулируется создание кредитных организаций?

2. Какие требования предъявляются при создании кредитных организаций?

3. Какие требования предъявляются при создании кредитной организации к ее учредителям? Чем обусловлены эти требования?

4. Какие требования предъявляются при создании кредитных организаций к уставному капиталу?

5. Какие требования предъявляются при создании кредитной организации к ее руководителям?

6. Перечислите требования к учредительным документам кредитной организации. Является ли список документов исчерпывающим?

7. Какие требования предъявляются при создании кредитных организаций к банковскому зданию? Где закреплены эти требования?

8. Каков порядок создания кредитной организации?

9. Какой срок установлен для рассмотрения учредительных документов кредитной организации в Банке России?

10. Какой орган осуществляет государственную регистрацию кредитных организаций?

11. Каковы основания для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций?

Глава 4.
Лицензирование банковской деятельности

4.1. Лицензирование банковской деятельности: общие положения

Лицензия представляет собой, с одной стороны, специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выдаваемое лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю; а с другой стороны, официальный документ, содержащий такого рода разрешение.

В соответствии с ч. 1 ст. 13 Закона о банках осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России в порядке, установленном указанным Федеральным законом. Исключения установлены в частях девятой и десятой ст. 13 Закона о банках и в Законе о НПС.

В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться.

Лицензия на осуществление банковских операций выдается без ограничения сроков ее действия.

Осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет. Взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора, соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом, или Банка России.

Банк России вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции.

Лицензии, выдаваемые Банком России, учитываются в реестре выданных лицензий на осуществление банковских операций, который подлежит публикации в официальном издании Банка России («Вестнике Банка России») не реже одного раза в год. Изменения и дополнения в указанный реестр публикуются Банком России в месячный срок со дня их внесения в реестр.

Основанием для выдачи лицензии на осуществление банковских операций вновь созданным кредитным организациям является подтверждение своевременной и правомерной оплаты 100 процентов уставного капитала кредитной организации (а также регистрация отчета об итогах первого выпуска акций кредитной организации в форме акционерного общества).

Под своевременной и правомерной оплатой уставного капитала понимается оплата уставного капитала, указанного в уставе кредитной организации, в течение одного месяца со дня получения уведомления о государственной регистрации кредитной организации за счет собственных средств учредителей.

Кредитная организация для подтверждения фактической оплаты своего уставного капитала в указанный срок представляет в территориальное учреждение Банка России по своему местонахождению следующие документы:

— платежные поручения с отметкой об исполнении;

— акты приема-передачи имущества учредителей, внесенного в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации, на баланс кредитной организации;

— заключение независимого оценщика об оценке имущества в неденежной форме, вносимого учредителями в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации;

— надлежащим образом заверенные копии документов, подтверждающих право собственности кредитной организации на имущество в неденежной форме, вносимое учредителями в качестве вклада в ее уставный капитал;

— полный список учредителей кредитной организации, содержащий данные об оплате 100 процентов ее уставного капитала;

— документы, предусмотренные нормативными актами Банка России, устанавливающими порядок и критерии оценки финансового положения участников кредитной организации;

— иные документы, установленные нормативными актами Банка России.

Проверка правомерности оплаты уставного капитала кредитной организации осуществляется территориальным учреждением Банка России (его структурным подразделением, к компетенции которого относится подготовка заключений по вопросам выдачи лицензий на осуществление банковских операций) по ее местонахождению.

Лицензии, выдаваемые Банком России, учитываются в реестре выданных лицензий на осуществление банковских операций.

Реестр выданных кредитным организациям лицензий подлежит публикации Банком России в официальном издании Банка России («Вестнике Банка России») не реже одного раза в год. Изменения и дополнения в указанный реестр публикуются Банком России в месячный срок со дня их внесения.

Лицензии, выдаваемые Банком России, можно классифицировать по двум основаниям:

1) в зависимости от вида кредитной организации;

2) в зависимости от этапа деятельности кредитной организации.

Лицензии различаются в зависимости от того, выдаются они банку или небанковской кредитной организации. Различают виды лицензий, выдаваемых банкам с универсальной лицензией и банкам с базовой лицензией, а также лицензии, выдаваемые различным видам небанковских кредитных организаций.

Кроме того, различают лицензии, выдаваемые создаваемым путем учреждения кредитным организациям, и лицензии, выдаваемые кредитным организациям для расширения их деятельности.

4.2. Виды лицензий, выдаваемых созданной путем учреждения кредитной организации

Виды лицензий, выдаваемых созданной путем учреждения кредитной организации, подразделяются на:

— лицензии, выдаваемые банкам;

— лицензии, выдаваемые небанковским кредитным организациям.

Лицензии, выдаваемые банкам, в свою очередь подразделяются на:

а) лицензии, которые могут быть выданы банкам с универсальной лицензией;

б) лицензии, которые могут быть выданы банкам с базовой лицензией.

А) Созданному путем учреждения банку с универсальной лицензией могут быть выданы лицензии следующих видов:

— универсальная лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц и привлечения во вклады и размещения драгоценных металлов), которая дает разрешение осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) выдача банковских гарантий;

7) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

— универсальная лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц) и на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов, которая предоставляет право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— универсальная лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (с правом привлечения во вклады денежных средств физических лиц) и на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов, которая дает разрешение осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— универсальная лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц, привлечения во вклады и размещения драгоценных металлов и осуществления инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассового обслуживания физических и юридических лиц), которая предоставляет право осуществлять следующие банковские операции:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) выдача банковских гарантий;

— универсальная лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте и на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц и осуществления инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассового обслуживания физических и юридических лиц), которая предоставляет право осуществлять следующие банковские операции:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

6) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

7) выдача банковских гарантий.

Банк с универсальной лицензией, имеющий право привлекать во вклады и размещать драгоценные металлы, вправе осуществлять другие операции с драгоценными металлами в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Б) Созданному путем учреждения банку с базовой лицензией могут быть выданы лицензии следующих видов:

— базовая лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц и привлечения во вклады и размещения драгоценных металлов), которая предоставляет право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) выдача банковских гарантий;

7) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— базовая лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц) и на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов, которая предоставляет право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— базовая лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц, привлечения во вклады и размещения драгоценных металлов и осуществления инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассового обслуживания физических и юридических лиц), которая предоставляет право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) выдача банковских гарантий;

— базовая лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте и на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц и осуществления инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассового обслуживания физических и юридических лиц), которая предоставляет право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

6) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

7) выдача банковских гарантий;

— базовая лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (с правом привлечения во вклады денежных средств физических лиц) и на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Банк с базовой лицензией, имеющий право привлекать во вклады и размещать драгоценные металлы, вправе осуществлять другие операции с драгоценными металлами в соответствии с законодательством Российской Федерации. Банк с базовой лицензией осуществляет деятельность с учетом требований, установленных ст. 5.1 Закона о банках.

Созданной путем учреждения небанковской кредитной организации в зависимости от ее вида могут быть выданы лицензии следующих видов:

— для расчетных небанковских кредитных организаций возможно получение:

лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях для расчетных небанковских кредитных организаций, либо

лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте для расчетных небанковских кредитных организаций,

предоставляющих право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

2) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

3) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц. Кассовое обслуживание физических лиц НКО вправе осуществлять только в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов), и куплей-продажей иностранной валюты в наличной форме;

4) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

5) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции, возможно получение:

лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции, либо

лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции,

которые предоставляют право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме (эту операцию небанковская кредитная организация вправе осуществлять исключительно от своего имени и за свой счет);

4) выдача банковских гарантий;

— для небанковских кредитных организаций, имеющих право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, возможно получение:

лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях для небанковских кредитных организаций, имеющих право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, либо

лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте для небанковских кредитных организаций, имеющих право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций,

которые дают право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

2) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

3) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц (только в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

4) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— для небанковских кредитных организаций — центральных контрагентов возможно получение:

лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях для небанковских кредитных организаций — центральных контрагентов, либо

лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте для небанковских кредитных организаций — центральных контрагентов,

содержащих следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

3) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

4) купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

5) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.

Небанковская кредитная организация — центральный контрагент осуществляет деятельность с учетом требований, установленных Положением Банка России от 30 декабря 2016 г. № 575-П «О требованиях к управлению рисками, правилам организации системы управления рисками, клиринговому обеспечению, размещению имущества, формированию активов центрального контрагента, а также к кругу лиц, в которых центральный контрагент имеет право открывать торговые и клиринговые счета, и методике определения выделенного капитала центрального контрагента».

Банк с базовой лицензией, соответствующий требованиям, установленным частью двенадцатой ст. 11.2 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», может направить в Банк России ходатайство о получении универсальной лицензии на осуществлении банковских операций. Рассмотрение такого ходатайства и принятие решения по нему осуществляется в порядке, предусмотренном Инструкцией Банка России № 135-И.

4.3. Лицензирование банковской деятельности при расширении деятельности кредитной организации. Виды лицензий, выдаваемых кредитной организации для расширения деятельности

Кредитная организация (как банк, так и небанковская кредитная организация) могут расширить свою деятельность, получив дополнительные лицензии.

Для того чтобы получить дополнительные лицензии для расширения своей деятельности, кредитная организация должна в течение последних шести месяцев, предшествующих подаче соответствующего ходатайства в территориальное учреждение Банка России, удовлетворять определенным требованиям, а именно:

— предоставлять информации о лицах, имеющих возможность прямо или косвенно определять решения, принимаемые органами управления кредитной организации;

— не иметь задолженности перед федеральным бюджетом, бюджетом соответствующего субъекта Российской Федерации, соответствующим местным бюджетом и государственными внебюджетными фондами;

— иметь организационную структуру (включающую службу внутреннего контроля), соответствующую масштабам проводимых кредитной организацией операций и принимаемым рискам;

— выполнять установленные федеральными законами и нормативными актами Банка России квалификационные требования к членам совета директоров (наблюдательного совета) и руководителям кредитной организации;

— выполнять обязательные резервные требования Банка России и не иметь просроченных денежных обязательств перед Банком России;

— относиться к классификационной группе 1 или классификационной группе 2 в соответствии с Указанием Банка России № 4336-У (для банка);

— относиться к категории финансово стабильных кредитных организаций в соответствии с нормативным актом Банка России, устанавливающим критерии определения финансового состояния кредитных организаций (для небанковской кредитной организации).

Помимо перечисленных дополнительные требования устанавливаются к кредитным организациям, которые хотят для расширения деятельности получить лицензию, дающую право на привлечение во вклады денежных средств физических лиц. Такие требования закреплены в ст. 44 Федерального закона от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» и заключаются в том, что:

1) учет и отчетность банка признаются Банком России достоверными (учет и отчетность банка признаются достоверными в случае, если одновременно соответствуют федеральным законам, нормам и правилам, установленным Банком России, собственной учетной политике банка, а также возможные недостатки или ошибки в состоянии учета или отчетности банка не влияют существенным образом на оценку его финансовой устойчивости);

2) банк выполняет обязательные нормативы, установленные Банком России;

3) финансовая устойчивость банка признается Банком России достаточной [при оценке финансовой устойчивости учитывают показатели собственных средств (капитала); активов (включая показатели, характеризующие качество ссуд и иных активов, полноту сформированных под них резервов на возможные потери и риски концентрации); доходности (включая показатели, характеризующие рентабельность активов и капитала, структуру доходов и расходов, доходность отдельных видов операций и банка в целом); ликвидности (включая показатели, характеризующие краткосрочную, среднесрочную и долгосрочную ликвидные позиции банка, а также показатель риска в отношении крупных кредиторов и вкладчиков); качества управления банком (включая показатели, характеризующие систему управления рисками, состояние внутреннего контроля); прозрачности структуры собственности];

4) меры, предусмотренные ст. 74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», ст. 20 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», ст. 189.9 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», к банку не применяются;

5) банк соблюдает установленный Банком России порядок раскрытия неограниченному кругу лиц информации о лицах, под контролем либо значительным влиянием которых находится банк.

Лицензии, предоставляющие право на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, могут быть выданы только банку с даты государственной регистрации которого прошло не менее двух лет. Такое же требование предъявляется в случае получения микрофинансовой компанией статуса банка с базовой лицензией. Исключение из правила о двухлетнем сроке функционирования составляют банки с универсальной лицензией, если они одновременно отвечают следующим условиям:

— размер собственных средств (капитала) составляет не менее 3 млрд 600 млн руб.;

— раскрывают неограниченному кругу лиц информацию о лицах, под контролем либо значительным влиянием которых они находятся в порядке, установленном Положением Банка России № 345-П.

Банк России при рассмотрении вопроса о выдаче банку лицензии, предоставляющей право на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, проводит в банке проверку.

Для получения лицензии, расширяющей деятельность, кредитная организация должна представить в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью либо в Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций (если надзор за деятельностью кредитной организации осуществляет уполномоченное структурное подразделение центрального аппарата Банка России), следующие документы:

— ходатайство за подписью уполномоченного лица;

— опубликованный годовой отчет за год, предшествующий обращению кредитной организации за получением лицензии, расширяющей деятельность, и надлежащим образом заверенная копия аудиторского заключения по нему;

— бизнес-план кредитной организации (или в предусмотренных нормативными актами Банка России случаях изменения и дополнения к бизнес-плану);

— правила осуществления перевода электронных денежных средств (для расширения деятельности небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций);

— подтверждения уполномоченных органов об отсутствии задолженности кредитной организации перед бюджетами бюджетной системы Российской Федерации.

Территориальное учреждение Банка России в течение девяноста календарных дней с момента получения документов рассматривает их и направляет в Банк России (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России) заключение о возможности выдачи кредитной организации лицензии, расширяющей деятельность.

Указанное заключение должно содержать:

— оценку бизнес-плана кредитной организации;

— сведения об имевших место проверках кредитной организации, проведенных Банком России за последние два года;

— информацию о выполнении кредитной организацией перечисленных выше требований;

— информацию о соответствии (несоответствии) правил осуществления перевода электронных денежных средств требованиям Федерального закона «О национальной платежной системе» (при расширении деятельности небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций).

Заключение вместе с документами кредитной организации, представленными для получения лицензии на расширение деятельности, территориальное отделение Банка России передает в Банк России.

Банк России рассматривает полученные документы и принимает решение о выдаче (об отказе в выдаче) кредитной организации лицензии, указанной в ее ходатайстве, в срок, не превышающий шестидесяти календарных дней с даты получения заключения и документов от территориального отделения Банка России (общий срок рассмотрения документов и в территориальном отделении Банка России, и в Банке России не должен превышать ста пятидесяти календарных дней).

При необходимости Банк России вправе запросить у территориального учреждения Банка России, осуществляющего надзор за деятельностью кредитной организации, иные документы, представленные кредитной организацией. В таком случае срок рассмотрения документов не продлевается.

Банк России принимает решение о выдаче кредитной организации лицензии, указанной в ее ходатайстве, при отсутствии оснований для отказа в выдаче, а также при наличии замечаний, не препятствующих принятию решения о выдаче лицензии.

В случае принятия Банком России решения об отказе в выдаче кредитной организации лицензии, указанной в ее ходатайстве, Банк России (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России) направляет в территориальное учреждение Банка России письмо, содержащее обоснование принятого решения, которое, в свою очередь, доводит решение об отказе до кредитной организации.

Виды лицензий, выдаваемых кредитной организации для расширения деятельности, подразделяются на:

1) лицензии, выдаваемые банкам;

2) лицензии, выдаваемые небанковским кредитным организациям.

1. Лицензии, выдаваемые банкам для расширения деятельности, в свою очередь подразделяются на:

а) лицензии, которые могут быть выданы банкам с универсальной лицензией;

б) лицензии, которые могут быть выданы банкам с базовой лицензией.

А) Банку с универсальной лицензией для расширения деятельности могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

— универсальная лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц) без права на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) выдача банковских гарантий;

8) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— универсальная лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (с правом привлечения во вклады денежных средств физических лиц) без права на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, предоставляющая право на осуществление следующих банковских операций:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) выдача банковских гарантий;

8) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— универсальная лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц и осуществления инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассового обслуживания физических и юридических лиц) без права на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

6) выдача банковских гарантий;

— универсальная лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц) и на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, дающая право на осуществление следующих видов банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов;

7.1) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) драгоценных металлов физических и юридических лиц, за исключением монет из драгоценных металлов, от своего имени и за свой счет;

7.2) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

7.3) осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— универсальная лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (с правом привлечения во вклады денежных средств физических лиц) и на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов;

7.1) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) драгоценных металлов физических и юридических лиц, за исключением монет из драгоценных металлов, от своего имени и за свой счет;

7.2) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

7.3) осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— универсальная лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц и осуществления инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассового обслуживания физических и юридических лиц) и на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

6) привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов;

6.1) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) драгоценных металлов физических и юридических лиц, за исключением монет из драгоценных металлов, от своего имени и за свой счет;

6.2) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

6.3) осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;

7) выдача банковских гарантий.

Б) Банку с базовой лицензией для расширения деятельности могут быть выданы лицензии следующих видов:

— базовая лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц) без права на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам);

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) выдача банковских гарантий;

8) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— базовая лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц и осуществления инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассового обслуживания физических и юридических лиц) без права на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

6) выдача банковских гарантий;

— базовая лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (с правом привлечения во вклады денежных средств физических лиц) без права на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) выдача банковских гарантий;

8) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— базовая лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц) и на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов;

7.1) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) драгоценных металлов физических и юридических лиц, за исключением монет из драгоценных металлов, от своего имени и за свой счет;

7.2) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

7.3) осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— базовая лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц и осуществления инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассового обслуживания физических и юридических лиц) и на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, дающая право на осуществление следующих видов банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

6) привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов;

6.1) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) драгоценных металлов физических и юридических лиц, за исключением монет из драгоценных металлов, от своего имени и за свой счет;

6.2) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

6.3) осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;

7) выдача банковских гарантий;

— базовая лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (с правом привлечения во вклады денежных средств физических лиц) и на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов;

7.1) размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) драгоценных металлов физических и юридических лиц, за исключением монет из драгоценных металлов, от своего имени и за свой счет;

7.2) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

7.3) осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

2. Небанковской кредитной организации для расширения деятельности в зависимости от ее вида выдаются следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

— лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и иностранной валюте для расчетных небанковских кредитных организаций, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

2) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

3) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц [только в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов), и куплей-продажей иностранной валюты в наличной форме];

4) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

5) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и иностранной валюте для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме (исключительно от своего имени и за свой счет);

4) выдача банковских гарантий;

— лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и иностранной валюте для небанковских кредитных организаций, имеющих право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц (в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

2) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам (в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

3) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц (только в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

4) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);

— лицензия на осуществление банковских операций для небанковских кредитных организаций — центральных контрагентов, дающая право осуществлять следующие виды банковских операций:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

3) осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам);

4) купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

5) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.

Небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление банковских операций только со средствами в рублях, для расширения деятельности выдается лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте.

Вопросы и задания для самоконтроля

1. Дайте определение лицензии.

2. Какие нормативными правовыми актами лицензируется банковская деятельности?

3. Кто лицензирует банковскую деятельность?

4. На какие сроки выдается лицензия на осуществление банковских операций?

5. Какие существуют виды лицензий, выдаваемых созданной путем учреждения кредитной организации?

6. Какие виды лицензий могут быть выданы банку с базовой лицензией?

7. Какие виды лицензий могут быть выданы банку с универсальной лицензией?

8. Что является правовым основанием для выдачи лицензии созданной путем учреждения кредитной организации?

9. Какие виды лицензий могут быть выданы небанковской кредитной организации при ее создании?

10. Какие виды лицензий могут быть выданы кредитной организации для расширения деятельности?

11. Каким требованиям должна удовлетворять кредитная организация при получении лицензии для расширения ее деятельности?

Глава 5.
Реорганизация кредитных организаций

5.1. Реорганизация кредитных организаций: общие положения

Согласно ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

С 1 сентября 2014 г. вступили в силу поправки в ГК РФ, согласно которым допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм, а также с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах. Ограничения реорганизации юридических лиц могут быть установлены законом.

ГК РФ также устанавливает положение, согласно которому особенности реорганизации кредитных организаций определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций.

Реорганизация кредитных организаций регулируется Законом о банках (ст. 23.5), Инструкцией Банка России № 135-И, а также Положением Банка России № 386-П «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения» (далее — Положение Банка России № 386-П)⁹¹.

Реорганизация кредитной организации согласно Инструкции Банка России № 135-И может быть осуществлена в форме:

— слияния;

— присоединения;

— разделения;

— выделения;

— преобразования.

При реорганизации кредитных организаций, в результате которой создается новая кредитная организация, Банк России рассматривает вопрос о выдаче ей новых лицензий на осуществление банковских операций, при этом принимаются во внимание виды лицензий, на основании которых действовали реорганизованные кредитные организации. Оценка финансового положения реорганизуемой кредитной организации осуществляется:

— для банков — в соответствии с Указанием Банка России от 3 апреля 2017 г. № 4336-У «Об оценке экономического положения банков»⁹²;

— для небанковской кредитной организации — в соответствии с Указанием Банка России от 31 марта 2000 г. «О критериях определения финансового состояния кредитных организаций» № 766-У⁹³.

Документы, необходимые для государственной регистрации кредитной организации, представляются в территориальное учреждение Банка России в течение одного месяца со дня принятия решения о реорганизации кредитной организации.

За государственную регистрацию кредитной организации, создаваемой в результате реорганизации, и за предоставление ей лицензии уплачиваются государственные пошлины в порядке и размерах, установленных ст. 333.33 НК РФ.

В соответствии со ст. 59 ГК РФ при реорганизации юридического лица составляется передаточный акт, который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт. Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

За деятельностью кредитных организаций, находящихся в стадии реорганизации, Банк России осуществляет надзор. Юридическое дело реорганизованной кредитной организации передается территориальным учреждением Банка России, осуществлявшим надзор за ее деятельностью, в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью возникшей в результате реорганизации кредитной организации, в течение одного месяца с момента ее государственной регистрации.

Информация о реорганизации и прекращении деятельности кредитной организации публикуется в «Вестнике Банка России».

5.2. Слияние кредитных организаций

Слиянием кредитных организаций признается возникновение новой кредитной организации путем передачи ей всех прав и обязанностей двух или нескольких кредитных организаций с прекращением деятельности последних.

Реорганизация кредитных организаций в форме слияния регулируется Законом о банках (ст. 23.5), Законом о Банке России (ст. 74), Законом о банкротстве, Инструкцией Банка России № 135-И, Положением Банка России № 386-П, а также уставами кредитных организаций. Кроме того, следует учитывать положения ГК РФ, Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федерального закона «Об акционерных обществах».

Согласно п. 1 ст. 58 ГК РФ «Правопреемство при реорганизации юридических лиц» при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу.

На основании ст. 74 Закона о Банке России Банк России имеет право ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), предусмотренные законодательством о несостоятельности (банкротстве).

К реорганизованной кредитной организации не предъявляются требования по минимальному размеру уставного капитала, установленные для вновь создаваемых кредитных организаций.

Регистрация выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций реорганизованной кредитной организации в форме слияния, а также конвертация акций (долей) реорганизуемых кредитных организаций осуществляются в порядке, установленном законодательством РФ1 и нормативными актами Банка России⁹⁴.

Каждая из реорганизуемых кредитных организаций в течение пяти рабочих дней после дня принятия уполномоченным органом управления решения о проведении общего собрания участников кредитной организации с включением в повестку дня вопроса о реорганизации информирует о принятом решении Банк России (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций), а также территориальное учреждение Банка России по местонахождению кредитной организации.

Информация о предстоящей реорганизации является информацией ограниченного доступа и не подлежит разглашению служащими Банка России третьим лицам до момента размещения Банком России на своем официальном сайте уведомления о начале процедуры реорганизации кредитной организации в соответствии со ст. 23 Закона о банках.

Банк России вправе провести проверку деятельности реорганизуемой кредитной организации. Такая проверка проводится с учетом требований, определенных ст. 73 Закона о Банке России.

Общие собрания участников реорганизуемых кредитных организаций проводятся в соответствии с законодательством Российской Федерации и уставами реорганизуемых кредитных организаций. Протокол общего собрания участников каждой из реорганизуемых кредитных организаций должен содержать решение о слиянии, предусмотренные ст. 16 Федерального закона «Об акционерных обществах», включая:

— утверждение договора о слиянии;

— утверждение передаточного акта общества, участвующего в слиянии;

— утверждение устава общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;

— вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества в количестве, установленном проектом договора о слиянии для каждого общества, участвующего в слиянии. Отношение количества членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, к общему количеству членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества должно быть пропорционально отношению количества акций создаваемого общества, подлежащих размещению среди акционеров соответствующего общества, участвующего в слиянии, к общему количеству подлежащих размещению акций создаваемого общества.

Общее собрание участников каждой из реорганизуемых кредитных организаций может принять решение об утверждении аудиторской организации для заключения договора о предоставлении аудиторского заключения о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности реорганизуемой кредитной организации.

Договор о слиянии должен содержать положения, предусмотренные ст. 16 Федерального закона «Об акционерных обществах» либо ст. 52 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в зависимости от того, в какой организационно-правовой форме будет функционировать кредитная организация, образуемая в результате реорганизации).

В случае если в результате реорганизации кредитная организация будет иметь форму акционерного общества, договор о слиянии должен содержать:

1) наименование, сведения о месте нахождения каждой кредитной организации, участвующей в слиянии, а также наименование, сведения о месте нахождения кредитной организации, создаваемой путем реорганизации в форме слияния;

2) порядок и условия слияния;

3) порядок конвертации акций каждой кредитной организации, участвующей в слиянии, в акции создаваемой кредитной организации и соотношение (коэффициент) конвертации акций этих кредитных организаций;

4) указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемой кредитной организации, избираемых каждой кредитной организацией, участвующий в слиянии;

5) иные сведения в соответствии со ст. 16 Федерального закона «Об акционерных обществах».

На основе реорганизуемых кредитных организаций или их филиалов в результате реорганизации в форме слияния могут быть открыты филиалы кредитной организации, созданной в результате реорганизации.

В течение тридцати календарных дней со дня проведения общего собрания акционеров последней из реорганизуемых кредитных организаций в форме акционерного общества, на котором было принято решение о реорганизации (совместного общего собрания участников реорганизуемых кредитных организаций в форме общества с ограниченной ответственностью), предусмотренные Инструкцией Банка России № 135-И документы направляются в Банк России (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций) для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций.

Тридцатидневный срок для подачи документов в Банк России установлен также в следующих случаях:

— если в установленный срок не предъявлено ни одного требования о выкупе принадлежащих акционерам акций (срок отсчитывается со дня, следующего за днем окончания срока предъявления акционерами последней из реорганизуемых кредитных организаций требований о выкупе принадлежащих им акций (п. 3 ст. 76 Федерального закона «Об акционерных обществах»);

— предъявления в установленный срок требования о выкупе принадлежащих акционерам акций (срок отсчитывается с даты проведения общего собрания акционеров последней из реорганизуемых кредитных организаций в форме акционерного общества, на котором были приняты решения по результатам выкупа акций реорганизуемых кредитных организаций (п. 4 ст. 76 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Банк России (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций) выдает (направляет) письменное подтверждение получения от кредитной организации необходимых для государственной регистрации документов. Срок рассмотрения документов в Банке России не должен превышать трех месяцев.

Рассмотрев документы, Банк России:

— либо отказывает создаваемой в результате реорганизации кредитной организации в государственной регистрации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций (при наличии оснований, предусмотренных ст. 16 и частью восьмой ст. 23 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»);

— либо принимает решение о государственной регистрации (при отсутствии оснований для отказа).

В течение трех рабочих дней с даты принятия положительного решения о регистрации Банк России (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций) направляет в территориальный орган Федеральной налоговой службы по местонахождению кредитной организации письменное уведомление о начале процедуры реорганизации с указанием на необходимость внесения ФНС записи о регистрации в Единый государственный реестр юридических лиц.

После внесения записи в ЕГРЮЛ Банк России:

— вносит в Книгу государственной регистрации кредитных организаций сведения о государственной регистрации вновь созданной в результате реорганизации кредитной организации и записи о прекращении деятельности реорганизованных кредитных организаций (с указанием правопреемника и формы реорганизации);

— присваивает вновь созданной в результате реорганизации кредитной организации регистрационный номер.

Созданная в результате реорганизации кредитная организация должна соответствовать требованиям, установленным Инструкцией Банка России № 135-И, в части:

— наличия у нее соответствующей организационной структуры, включающей службу внутреннего контроля;

— выполнения требований, установленных Законом о банках, к членам совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации и лицам, занимающим должности руководителей (единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа), главного бухгалтера и заместителей главного бухгалтера;

— соблюдения технических требований, установленных нормативными актами Банка России.

После получения лицензии на осуществление банковских операций созданная в результате реорганизации в форме слияния кредитная организация может осуществлять банковскую деятельность.

5.3. Реорганизация кредитных организаций в форме присоединения

Согласно п. 2 ст. 58 ГК РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Согласно Федеральному закону «Об акционерных обществах» присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения.

Договор о присоединении должен содержать:

— наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении;

— порядок и условия присоединения;

— порядок конвертации акций (если реорганизуются акционерные общества) присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.

При присоединении общества (если реорганизуются акционерные общества) погашаются:

— собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;

— акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;

— принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении.

Под реорганизацией кредитных организаций в форме присоединения понимается прекращение одной или нескольких кредитных организаций с передачей всех их прав и обязанностей другой кредитной организации.

Реорганизация кредитных организаций в форме присоединения регулируется Законом о банках (ст. 23.5), Законом о Банке России (ст. 74), Законом о банкротстве (ст. 189.45, 189.46), Инструкцией Банка России № 135-И, Положением Банка России № 386-П, а также уставами кредитных организаций. Кроме того, следует учитывать положения ГК РФ, Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федерального закона «Об акционерных обществах».

На основании ст. 74 Закона о Банке России Банк России имеет право ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной организации в форме присоединения, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), предусмотренные Законом о банкротстве.

К реорганизованной кредитной организации не предъявляются требования по минимальному размеру уставного капитала, установленные для вновь создаваемых кредитных организаций.

Регистрация выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций реорганизованной кредитной организации в форме присоединения, а также конвертация акций (долей) реорганизуемых кредитных организаций осуществляются в порядке, установленном законодательством РФ⁹⁵ и нормативными актами Банка России⁹⁶.

Банк России вправе провести проверку деятельности реорганизуемой кредитной организации. Такая проверка проводится с учетом требований, определенных ст. 73 Закона о Банке России.

На основе присоединяемых кредитных организаций или их филиалов в результате реорганизации в форме присоединения могут быть открыты филиалы кредитной организации, созданной в результате реорганизации.

Состав документов, подаваемых в Банк России, для решения вопроса о государственной регистрации изменений в устав присоединяющей кредитной организации определяется Инструкцией Банка России № 135-И и Положением Банка России № 386-П.

Банк России (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций) выдает письменное подтверждение получения документов, подданных для государственной регистрации изменений, вносимых в устав кредитной организации, к которой присоединяются другие кредитные организации, и рассматривает эти документы в срок не более одного месяца с даты их получения.

Если документы соответствуют установленным требованиям и отсутствуют основания, предусмотренные частью восьмой ст. 23 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», Банк России принимает решения:

— о государственной регистрации присоединяемой кредитной организации в связи с прекращением ее деятельности;

— о государственной регистрации изменений, вносимых в устав кредитной организации, к которой присоединились другие кредитные организации.

В течение трех рабочих дней с даты принятия этих решений Банк России (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций) направляет:

— в Федеральную налоговую службу по местонахождению кредитной организации, к которой присоединились другие кредитные организации, документы, предусмотренные пп. 1 и 3 ст. 17 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих записей о государственной регистрации;

— каждой из реорганизуемых кредитных организаций сообщение о необходимости раскрытия неограниченному кругу лиц информации о лицах, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (если с даты государственной регистрации реорганизуемых кредитных организаций прошло менее двух лет и кредитная организация, к которой присоединились другие кредитные организации, ходатайствует о выдаче ей лицензии, дающей право на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и/или иностранной валюте).

После внесения записи в ЕГРЮЛ Банк России (Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций) не позднее пяти рабочих дней:

— вносит в Книгу государственной регистрации кредитных организаций сведения о государственной регистрации изменений, вносимых в устав кредитной организации, к которой были присоединены другие кредитные организации, запись о прекращении деятельности присоединенных кредитных организаций (с указанием правопреемника и формы реорганизации);

— присваивает порядковые номера филиалам кредитной организации, к которой были присоединены другие кредитные организации, открытым на основе присоединенных кредитных организаций и их филиалов;

— направляет в Департамент национальной платежной системы, Департамент банковского надзора, Операционный департамент, Департамент информационных технологий письменное сообщение, в котором указываются полные фирменные наименования кредитной организации, к которой были присоединены другие кредитные организации, и присоединенных кредитных организаций, их регистрационные номера, присвоенные Банком России, дата прекращения деятельности присоединенных кредитных организаций, полные наименования филиалов кредитной организации, к которой были присоединены другие кредитные организации, открытых на основе присоединенных кредитных организаций и их филиалов, их порядковые номера. В случае реорганизации кредитной организации, надзор за деятельностью которой осуществляет уполномоченное структурное подразделение центрального аппарата Банка России, данное сообщение направляется также в его адрес;

— направляет в территориальное учреждение Банка России по местонахождению кредитной организации, к которой были присоединены другие кредитные организации, информацию о реорганизации кредитной организации.

Кредитной организации, к которой произошло присоединение других кредитных организаций, может быть сохранена лицензия (лицензии), на основании которой она осуществляла банковские операции до реорганизации, либо Банк России рассматривает вопрос о выдаче ей новой лицензии с учетом лицензий, имеющихся у реорганизуемых кредитных организаций.

Решение о выдаче новой лицензии может быть принято Банком России в том случае, если присоединяемые кредитные организации имели право осуществлять банковские операции, которые не содержатся в лицензии присоединяющей кредитной организации. При этом кредитная организация, к которой произошло присоединение других кредитных организаций, должна соответствовать требованиям, установленным Инструкцией Банка России № 135-И, в том числе:

— иметь соответствующую организационную структуру, включая службу внутреннего контроля;

— выполнять требования, предъявляемые к членам совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации и лицам, занимающим должности руководителей (единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа), главного бухгалтера и заместителей главного бухгалтера;

— соблюдать требования к размеру собственных средств (капитала) и раскрывать неограниченному кругу лиц информацию о лицах, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (если с даты государственной регистрации реорганизуемых кредитных организаций прошло менее двух лет и кредитная организация, к которой произошло присоединение других кредитных организаций, ходатайствует о выдаче ей лицензии, дающей право привлекать во вклады денежные средства физических лиц в рублях или в рублях и иностранной валюте);

— соблюдать технические требования, установленные нормативными актами Банка России;

— иные требования.

5.4. Реорганизация кредитных организаций в форме разделения

Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам.

Согласно п. 3 ст. 58 ГК РФ при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

В соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме разделения общества выносит для решения общим собранием акционеров такого общества следующие вопросы:

— о реорганизации общества в форме разделения;

— об избрании совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого в результате разделения.

Решение о реорганизации в форме разделения может содержать указание об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения.

Для государственной регистрации создаваемых в результате разделения кредитных организаций в территориальные учреждения Банка России по их предполагаемому местонахождению представляются документы, состав которых и требования к их оформлению регулируются Инструкцией Банка России № 135-И. Помимо документов, которые подаются для регистрации вновь созданных в результате учреждения кредитных организаций, в Банк России при разделении кредитной организации представляются также:

1) протокол общего собрания участников реорганизуемой кредитной организации, в котором зафиксированы решения:

— о реорганизации;

— о создании новых кредитных организаций;

— об утверждении разделительного баланса;

— по иным вопросам, предусмотренным федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России;

2) разделительный баланс;

3) баланс реорганизуемой кредитной организации на дату принятия решения о реорганизации;

4) иные документы, предусмотренные Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

По результатам рассмотрения указанных документов Банк России дает заключение, содержащее:

1) информацию о финансовом положении реорганизуемой кредитной организации:

— о выполнении обязательных резервных требований Банка России;

— наличии (отсутствии) просроченных денежных обязательств перед Банком России (в том числе по кредитам Банка России и процентам по ним);

2) информацию о видах лицензий, на основании которых действует реорганизуемая кредитная организация;

3) оценку бизнес-плана создаваемой в результате разделения кредитной организации;

4) информацию о наличии (об отсутствии) письменных требований кредиторов реорганизуемой кредитной организации о досрочном прекращении или об исполнении соответствующих обязательств и о возмещении убытков;

5) информацию о соответствии кандидатов на должности руководителей, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера, членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемой в результате разделения кредитной организации требованиям, установленным Законом о банках, и др.

По результатам рассмотрения представленных документов Банк России принимает решения о государственной регистрации создаваемой в результате разделения кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций. Банк России может запретить реорганизацию кредитной организации в форме разделения, если в результате такой реорганизации хотя бы одна из новых кредитных организаций будет содержать признаки несостоятельности (банкротства).

В случае принятия положительного решения в течение трех рабочих дней с даты их принятия Банк России направляет в Федеральную налоговую службы документы, необходимые для государственной регистрации создаваемых в результате реорганизации в форме разделения кредитных организаций вместе с сопроводительным письмом, которая вносит запись в ЕГРЮЛ.

После получения лицензий на осуществление банковских операций новые кредитные организации, образованные в процессе реорганизации, могут осуществлять банковскую деятельность.

5.5. Реорганизация кредитной организации в форме выделения

Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Согласно п. 4 ст. 58 ГК РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит для решения общим собранием акционеров следующие вопросы:

— о реорганизации общества в форме выделения;

— об избрании совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения.

Общее собрание акционеров реорганизуемого в форме выделения общества по вопросу о реорганизации общества в форме выделения принимает решение о реорганизации общества, которое должно содержать:

1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения;

2) порядок и условия выделения;

3) если реорганизуются акционерные общества — способ размещения акций каждого создаваемого общества (конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом), порядок такого размещения, а в случае конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества — соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

4) список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре каждого создаваемого общества;

5) указание об утверждении разделительного баланса с приложением разделительного баланса;

6) иное.

Решение о реорганизации в форме выделения может также содержать указание об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения.

Для государственной регистрации создаваемой в результате выделения кредитной организации в территориальное учреждение Банка России по ее предполагаемому местонахождению помимо документов, представляемых для регистрации кредитной организации путем учреждения, подаются также следующие документы:

1) протокол общего собрания участников реорганизуемой кредитной организации, в котором зафиксированы решения:

— о реорганизации;

— о создании новой кредитной организации;

— об утверждении разделительного баланса;

— по иным вопросам, предусмотренным федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России;

2) разделительный баланс;

3) баланс реорганизуемой кредитной организации на дату принятия решения о реорганизации;

4) иные документы, предусмотренные Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (в одном экземпляре).

По результатам рассмотрения представленных документов Банк России составляет заключение, которое должно содержать:

— информацию о финансовом положении реорганизуемой кредитной организации [в том числе о выполнении обязательных резервных требований Банка России, а также о наличии (об отсутствии) просроченных денежных обязательств перед Банком России];

— информацию о видах лицензий, на основании которых действует реорганизуемая кредитная организация;

— оценку бизнес-плана создаваемой в результате выделения кредитной организации;

— информацию о наличии (об отсутствии) письменных требований кредиторов реорганизуемой кредитной организации о досрочном прекращении или об исполнении соответствующих обязательств и о возмещении убытков;

— мнение территориального учреждения Банка России о возможности реорганизации кредитной организации (в том числе о способности реорганизуемой кредитной организации и кредитной организации, создаваемой в результате выделения, выполнять пруденциальные нормы деятельности, обязательные резервные требования Банка России, а также денежные и иные обязательства);

— иные сведения, предусмотренные законодательством.

По результатам рассмотрения представленных документов Банк России принимает решения:

— о государственной регистрации создаваемой в результате выделения кредитной организации;

— выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций;

– государственной регистрации изменений, вносимых в устав реорганизуемой кредитной организации.

Банк России может запретить реорганизацию кредитной организации в форме выделения, если в результате такой реорганизация реорганизуемая или выделенная кредитная организация будут обладать признаками несостоятельности (банкротства).

5.6. Преобразование кредитных организаций

Согласно п. 5 ст. 58 ГК РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Для государственной регистрации создаваемой в результате преобразования кредитной организации в территориальное учреждение Банка России по ее предполагаемому местонахождению помимо документов, которые подаются при создании кредитной организации путем учреждения, также представляются:

— передаточный акт;

— баланс реорганизуемой кредитной организации на дату принятия решения о реорганизации;

— протокол общего собрания участников (акционеров) реорганизуемой кредитной организации, в котором зафиксировано решение о реорганизации, а также решения по иным вопросам, установленным федеральными законами;

— иные документы, предусмотренные Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

К создаваемой в результате преобразования кредитной организации не предъявляются требования по минимальному размеру уставного капитала, установленные Законом о банках.

Если участниками создаваемой в результате преобразования кредитной организации становятся участники реорганизованной кредитной организации и их доли в абсолютном выражении остаются неизменными либо уменьшаются, дополнительной проверки правомерности участия в уставном капитале создаваемой в результате преобразования кредитной организации и оплаты (приобретения) ее акций (долей) не требуется.

По результатам рассмотрения представленных документов Банк России составляет заключение, которое должно содержать:

— информацию о финансовом положении реорганизуемой кредитной организации [в том числе о выполнении обязательных резервных требований Банка России, а также о наличии (об отсутствии) просроченных денежных обязательств перед Банком России, в том числе по кредитам Банка России и процентам по ним];

— информацию о видах лицензий, на основании которых действует реорганизуемая кредитная организация;

— оценку бизнес-плана создаваемой в результате преобразования кредитной организации (в случае представления бизнес-плана);

— информацию о наличии (об отсутствии) письменных требований кредиторов реорганизуемой кредитной организации о досрочном прекращении или об исполнении соответствующих обязательств и о возмещении убытков;

— мнение территориального учреждения Банка России о возможности реорганизации кредитной организации (в том числе о способности создаваемой в результате преобразования кредитной организации выполнять пруденциальные нормы деятельности, обязательные резервные требования Банка России, а также денежные и иные обязательства);

— информацию о соответствии кандидатов на должности руководителей, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера, членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемой в результате преобразования кредитной организации требованиям, установленным Законом о банках;

— иные документы, предусмотренные законодательством.

По результатам рассмотрения представленных документов Банк России принимает решения о государственной регистрации создаваемой в результате преобразования кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций.

После внесения Федеральной налоговой службой записи в ЕГРЮЛ о регистрации созданной в процессе реорганизации в форме преобразования кредитной организации Банк России выдает кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций и вносит запись о созданной кредитной организации в Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

Вопросы и задания для самоконтроля

1. Что понимается под реорганизацией кредитных организаций?

2. Назовите нормативные правовые акты, регулирующие реорганизацию кредитных организаций.

3. Какие требования предъявляются к кредитной организации при ее реорганизации?

4. В каких формах возможна реорганизация кредитных организаций?

5. Какие вопросы рассматривает Банк России при реорганизации кредитной организации?

6. В чем заключается особенность реорганизации кредитных организаций в форме слияния?

7. В чем заключается особенность реорганизации кредитных организаций в форме присоединения?

8. В чем заключается особенность реорганизации кредитных организаций в форме разделения?

9. В каких случаях Банк России может запретить проведение реорганизации кредитной организации?

10. В чем заключается особенность реорганизации кредитных организаций в форме выделения?

11. В чем заключается особенность реорганизации кредитных организаций в форме преобразования?

Глава 6.
Правовое регулирование мер по предупреждению банкротства кредитной организации, осуществляемых по ее инициативе.
Правовое регулирование процедур добровольной ликвидации и банкротства кредитной организации

6.1. Меры по предупреждению банкротства кредитной организации

Кредитная организация, как и любой иной субъект предпринимательской деятельности, может испытывать финансовые трудности, которые могут привести к ее банкротству. Вместе с тем ликвидация кредитной организации является нежелательным (хотя и допустимым) фактором развития экономической системы, так как при остановке деятельности практически любой кредитной организации терпят убытки клиенты данной кредитной организации. Поэтому законодательство стимулирует, а в ряде случаев обязывает учредителей (участников) кредитной организации предпринять меры по предупреждению ее банкротства. В некоторых случаях, если указанные меры не предпринимаются или их оказывается недостаточно, данные меры предпринимаются по инициативе Банка России.

Согласно ст. 189.9 Закона о банкротстве меры по предупреждению банкротства реализуются до дня отзыва (аннулирования) лицензии на осуществление банковских операций. Данные меры включают в себя:

1) финансовое оздоровление кредитной организации;

2) назначение временной администрации по управлению кредитной организацией;

3) реорганизацию кредитной организации;

4) меры по предупреждению банкротства кредитной организации, имеющей разрешение (лицензию) на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и на открытие и ведение банковских счетов физических лиц, которые осуществляются с участием Банка России или Агентства по страхованию вкладов. Меры по предупреждению банкротства банка с участием Банка России осуществляются в соответствии с решением Совета директоров Банка России. От имени Банка России указанные меры осуществляет Управляющая компания.

Первые три меры, как это предусмотрено ст. 189.10 Закона о банкротстве, осуществляются в случаях, когда кредитная организация:

— не удовлетворяет неоднократно на протяжении последних шести месяцев требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в срок до трех дней со дня наступления даты их исполнения в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

— не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие три дня с момента наступления даты их удовлетворения и (или) даты их исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

— допускает абсолютное снижение величины собственных средств по сравнению с их максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20 процентов при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;

— нарушает любой из нормативов достаточности собственных средств (капитала), установленный Банком России;

— нарушает норматив текущей ликвидности кредитной организации, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 10 процентов;

— допускает уменьшение величины собственных средств (капитала) по итогам отчетного месяца ниже размера уставного капитала, определенного учредительными документами кредитной организации, зарегистрированными в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России. В случае возникновения указанного основания в течение первых двух лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций к кредитной организации не применяются меры по предупреждению банкротства.

Меры по предупреждению банкротства кредитной организации, имеющей разрешение (лицензию) на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и на открытие и ведение банковских счетов физических, осуществляются при возникновении оснований, установленных ст. 189.47 Закона о банкротстве.

Со дня возникновения оснований, предусмотренных ст. 189.10 настоящего Федерального закона, и до дня их устранения кредитная организация обязана в 5-дневный срок уведомлять Банк России:

1) о проведении общих собраний учредителей (участников) кредитной организации, а также заседаний совета директоров (наблюдательного совета) в порядке, предусмотренном для уведомления учредителей (участников), членов совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации;

2) о совершении сделок (нескольких взаимосвязанных сделок):

— с заинтересованными или аффилированными в отношении кредитной организации лицами, либо с лицами, в отношении которых кредитная организация является заинтересованным лицом, либо с лицами, деятельность которых контролирует или на которых оказывает значительное влияние кредитная организация, либо с лицами, под контролем или значительным влиянием которых находится кредитная организация;

— связанных с распоряжением имуществом (активами) кредитной организации, стоимость которого составляет более одного процента балансовой стоимости имущества кредитной организации, определенной по данным ее бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, или превышает 15 млн руб. (если один процент балансовой стоимости имущества кредитной организации составляет более 15 млн руб.), в том числе связанных с распоряжением недвижимым имуществом, получением и выдачей кредитов и займов, учетом векселей, проведением операций с ценными бумагами (включая выпуск собственных ценных бумаг), выдачей гарантий и поручительств, уступкой прав (требований), принятием и прощением долга, новацией, отступным, а также с учреждением доверительного управления;

— связанных с приобретением акций (долей) в уставном капитале хозяйственных обществ или с участием в создании (учреждении) иных юридических лиц.

Банк России вправе на основании своего решения направить наблюдателя для участия в общем собрании учредителей (участников) кредитной организации, заседании ее совета директоров (наблюдательного совета). Такой наблюдатель не имеет права голоса, но имеет право не только участвовать в общем собрании учредителей (участников) кредитной организации, но и знакомиться с протоколами и другими материалами общего собрания и заседаний.

Законом о банкротстве (ст. 189.12) установлены обязанности руководителя, членов органов управления, учредителей (участников) кредитной организации в случае возникновения признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации.

Так, в случае возникновения признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации, предусмотренных ст. 189.8 Закона о банкротстве и (или) оснований, предусмотренных частью второй ст. 20 Закона о банках (основания, при наступлении которых Банк России обязан отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций), единоличный исполнительный орган кредитной организации в течение десяти дней со дня их возникновения обязан:

1) направить в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации мотивированное требование о созыве внеочередного общего собрания учредителей (участников) кредитной организации для рассмотрения вопроса о ликвидации кредитной организации и направлении в Банк России ходатайства об аннулировании или отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

2) уведомить Банк России о возникновении в кредитной организации указанных признаков несостоятельности (банкротства) и (или) указанных оснований и о направлении в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации предусмотренного требования.

В течение трех дней после получения требования единоличного исполнительного органа кредитной организации о созыве внеочередного общего собрания учредителей (участников) совет директоров (наблюдательный совет) обязан:

1) принять решение о созыве внеочередного общего собрания учредителей (участников) кредитной организации, а также не позднее двадцати дней со дня принятия указанного решения сообщить учредителям (участникам) кредитной организации о проведении такого общего собрания;

2) уведомить о принятом решении единоличный исполнительный орган кредитной организации и Банк России.

К обязанностям членов Совета Директоров относится:

— применение мер, возлагаемых на единоличный исполнительный орган, в случае его отсутствия (не избран или не назначен);

— обращение в Банк России с ходатайством об аннулировании или отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций в течение трех дней со дня истечения установленного срока для принятия такого решения советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации [если советом директоров (наблюдательным советом) не принято решение о созыве внеочередного общего собрания учредителей (участников) или если решение о ликвидации кредитной организации и направлении в Банк России ходатайства об аннулировании или отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций не принято внеочередным общим собранием учредителей (участников) кредитной организации].

Решение о ликвидации кредитной организации и направлении в Банк России ходатайства об аннулировании или отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций принимается общим собранием учредителей (участников) кредитной организации большинством голосов от общего числа голосов учредителей (участников) кредитной организации, принявших участие в голосовании.

Законом о банкротстве (ст. 189.8) установлена субсидиарная ответственность по денежным обязательствам кредитной организации и (или) исполнению ее обязанности по уплате обязательных платежей, возникшим после появления признаков несостоятельности (банкротства) (при недостаточности имущества кредитной организации для удовлетворения требований кредиторов) для следующих субъектов:

— учредителей (участников) кредитной организации, имеющих право давать обязательные указания или возможность иным образом определять ее действия, но не принявших в установленный срок решения о ликвидации кредитной организации и направлении в Банк России ходатайства об аннулировании или отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

— членов совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, не исполнившие указанные выше обязанности;

— единоличного исполнительного органа кредитной организации, не исполнившего свои обязанности.

К субсидиарной ответственности не могут быть привлечены учредители (участники) кредитной организации:

1) владеющие совместно со своими аффилированными лицами менее чем десятью процентами голосующих акций акционерного общества от общего числа голосов участников акционерного общества или долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в размере менее 10 процентов;

2) голосовавшие за принятие решения о ликвидации кредитной организации и направлении в Банк России ходатайства об аннулировании или отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

3) не уведомленные надлежащим образом о созыве общего собрания учредителей (участников) кредитной организации.

Финансовое оздоровление кредитной организации может осуществляться:

— по инициативе самой кредитной организации;

— по требованию Банка России.

Нормами частного права регулируются отношения, возникающие в случае, если кредитная организация по собственной инициативе реализует меры по предотвращению банкротства. К таким мерам относится финансовое оздоровление кредитной организации по ее собственной инициативе, включая инициативу ее учредителей (участников).

6.2. Меры по финансовому оздоровлению кредитной организации, осуществляемые по ее инициативе

Под финансовым оздоровлением кредитной организации понимаются следующие меры:

1) оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами в форме:

— размещения денежных средств на депозите в кредитной организации со сроком возврата не менее шести месяцев и с начислением процентов по ставке, не превышающей процентной ставки рефинансирования (учетной ставки) Банка России;

— предоставления поручительств (банковских гарантий) по кредитам для кредитной организации;

— предоставления отсрочки и (или) рассрочки платежа;

— перевода долга кредитной организации с согласия ее кредиторов;

— отказа от распределения прибыли кредитной организации в качестве дивидендов и направления ее на осуществление мер по финансовому оздоровлению данной кредитной организации;

— дополнительного взноса в уставный капитал данной кредитной организации;

— прощения долга кредитной организации;

— новации, а также в иных формах, способствующих устранению причин, вызвавших необходимость принятия мер по финансовому оздоровлению кредитной организации.

Решение о формах и об условиях оказания финансовой помощи кредитной организации принимается самой кредитной организацией и лицом, оказывающим ей финансовую помощь;

2) изменение структуры активов кредитной организации, предусматривающее:

— улучшение качества ее кредитного портфеля, включая замену неликвидных активов ликвидными активами;

— приведение структуры активов по срочности в соответствие со сроками обязательств, обеспечивающее их исполнение;

— сокращение расходов кредитной организации, в том числе на обслуживание долга кредитной организации, и расходов на ее управление;

— продажу активов, не приносящих дохода, а также активов, продажа которых не будет препятствовать выполнению банковских операций кредитной организацией;

— иные меры по изменению структуры активов;

3) изменение структуры пассивов кредитной организации, предусматривающее:

— увеличение собственных средств (капитала);

— снижение размера и (или) удельного веса текущих и краткосрочных обязательств в общей структуре пассивов;

— увеличение удельного веса среднесрочных и долгосрочных обязательств в общей структуре пассивов;

— иные меры по изменению структуры пассивов;

4) приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала).

В случае если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по итогам отчетного месяца оказывается меньше размера ее уставного капитала, кредитная организация обязана привести в соответствие размер уставного капитала и величину собственных средств (капитала).

Кредитная организация обязана принять решение о ликвидации, если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по окончании второго и каждого последующего финансового года становится меньше минимального размера уставного капитала, установленного Федеральным законом «Об акционерных обществах» или Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В случае непринятия кредитной организацией в течение трех месяцев со дня окончания финансового года решения о своей ликвидации Банк России обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о ликвидации данной кредитной организации;

5) изменение организационной структуры кредитной организации.

Изменение организационной структуры кредитной организации может осуществляться путем:

— изменения состава и численности сотрудников кредитной организации;

— изменения структуры, сокращения и ликвидации обособленных и иных структурных подразделений кредитной организации, а также иными способами, способствующими устранению причин, вызвавших необходимость осуществления мер по финансовому оздоровлению кредитной организации;

6) иные меры.

При финансовом оздоровлении кредитной организации по ее инициативе:

— в случае возникновения обстоятельств, предусмотренных ст. 189.10 Закона о банкротстве (при условии, что причины их возникновения не могут быть устранены исполнительными органами кредитной организации), руководитель кредитной организации в течение 10 дней с момента их возникновения обязан обратиться в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации;

— Совет директоров кредитной организации должен принять решение по направленному ходатайству в течение 10 дней с момента его направления и проинформировать Банк России о принятом решении;

— если Совет директоров не принимает решения либо отказывается его принимать, руководитель кредитной организации обязан в течение трех дней со дня истечения 10-дневного срока обратиться в Банк России с ходатайством об осуществлении мер по предупреждению банкротства кредитной организации.

После принятия решения о необходимости проведения финансового оздоровления кредитной организации составляется план мер по финансовому оздоровлению. Банк России в соответствии со ст. 189.21 Закона о банкротстве при наличии оснований для применения мер по финансовому оздоровлению (ст. 189.10) вправе потребовать от кредитной организации разработки и осуществления плана мер по финансовому оздоровлению.

План мер по финансовому оздоровлению кредитной организации должен в обязательном порядке содержать:

1) оценку финансового состояния кредитной организации;

2) указание на формы и размеры участия учредителей (участников) кредитной организации и иных лиц в ее финансовом оздоровлении;

3) меры по сокращению расходов на содержание кредитной организации;

4) меры по получению дополнительных доходов;

5) меры по возврату просроченной дебиторской задолженности;

6) меры по изменению организационной структуры кредитной организации;

7) срок восстановления уровня достаточности собственных средств (капитала) и текущей ликвидности кредитной организации.

Закон о банкротстве (ст. 189.22) выделяет план мер по финансовому оздоровлению кредитной организации, утверждение которого влечет неприменение к кредитной организации мер в порядке надзора и предоставление кредитной организации отсрочки (рассрочки) по внесению суммы недовнесенных средств в обязательные резервы, депонируемые в Банке России. Это сделано для того, чтобы стимулировать владельцев банков к самостоятельному, без привлечения публичных финансовых ресурсов принятию мер финансового оздоровления и, в частности, к самостоятельному поиску инвестора.

План мер по финансовому оздоровлению кредитной организации может предусматривать следующие условия:

1) приобретение лицом, не владевшим или косвенно не контролировавшим единолично или в составе группы лиц свыше одного процента акций (долей) кредитной организации, не менее 75 процентов обыкновенных акций кредитной организации в форме акционерного общества (долей в уставном капитале, предоставляющих не менее трех четвертей общего числа голосов участников кредитной организации в форме общества с ограниченной ответственностью);

2) устранение в течение одного года со дня утверждения плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации оснований для применения Банком России мер в порядке надзора в отношении кредитной организации;

3) удовлетворение в течение 14 календарных дней со дня утверждения плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации требований кредиторов по денежным обязательствам и (или) уплате обязательных платежей.

В случае утверждения Комитетом банковского надзора Банка России плана мер, содержащего все указанные условия, Банк России принимает следующие решения:

1) не применять к кредитной организации меры, предусмотренные ст. 74 Закона о Банке России;

2) не вводить предусмотренный ст. 48 Закона о страховании вкладов запрет на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и открытие банковских счетов физических лиц;

3) не отзывать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 20 Закона о банках;

4) предоставить кредитной организации отсрочку (рассрочку) по внесению суммы недовнесенных средств в обязательные резервы, депонируемые в Банке России, на срок осуществления плана. В этом случае кредитная организация обязана составлять ежемесячно расчет обязательных резервов, подлежащих депонированию, и представлять его в Банк России в порядке, установленном Банком России.

Указанные решения отменяются Комитетом банковского надзора Банка России:

— в случае окончания срока действия плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации, но не позднее одного года со дня утверждения Комитетом банковского надзора Банка России указанного плана;

— в случае признания Комитетом банковского надзора Банка России невозможности его исполнения.

Форма плана, порядок и сроки его представления, а также порядок и сроки осуществления контроля за его выполнением установлены Инструкцией Банка России от 11 ноября 2005 г. № 126-И «О порядке регулирования отношений, связанных с осуществлением мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций»⁹⁷.

Основной задачей реализации мер по финансовому оздоровлению является предупреждение банкротства.

План подписывается руководителем кредитной организации и главным бухгалтером, утверждается советом директоров и согласовывается с руководителем территориального учреждения Банка России.

Кредитная организация обязана обеспечить выполнение плана мер в полном объеме и в предусмотренные сроки. Предполагаемый результат от реализации всех (или большей части) мер по финансовому оздоровлению является показателем, характеризующим перспективы стабильной деятельности кредитной организации после даты их завершения. Неисполнение кредитной организацией плана по финансовому оздоровлению является основанием для применения Банком России мер в порядке надзора, установленных федеральными законами.

6.3. Ликвидация кредитных организаций: общие положения

Согласно п. 1 ст. 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.

Ликвидация кредитной организации регулируется положениями Гражданского кодекса РФ, Закона о банках, Закона о банкротстве и рядом иных законов. Вместе с тем, несмотря на общий результат, связанный с ликвидацией кредитной организации как юридического лица, процедуры ликвидации весьма отличаются.

Ликвидация кредитной организации осуществляется:

1) в добровольном порядке на основании решения ее учредителей (участников);

2) в принудительном порядке по инициативе Банка России (вне процедуры банкротства);

3) в рамках процедуры банкротства.

Процедура добровольной ликвидации не требует вмешательства надзорного органа и проводится в том случае, если:

сами учредители принимают решение о ликвидации;

кредитная организация в состоянии удовлетворить требования кредиторов;

к моменту принятия решения о ликвидации кредитная организация не допускала существенных нарушений требований законодательства, прежде всего — Закона 115-ФЗ⁹⁸.

В случаях отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций в соответствии с положением ст. 20 Закона о банках кредитная организация должна быть ликвидирована в соответствии с требованиями ст. 23.1 указанного закона, а в случае признания ее банкротом — в соответствии с требованиями Закона о банкротстве.

Таким образом, нормами частного права регулируются только отношения по добровольной ликвидации кредитной организации, т. е. ситуации, когда сами учредители кредитной организации принимают решение о ее ликвидации при условии, что кредитная организация в состоянии полностью удовлетворить требования кредиторов и не допускала существенных нарушений требований действующего законодательства, а также отношения, возникающие, если кредитная организация сама принимает решение о проведении мер по предотвращению банкротства.

Подробно вопросы правового регулирования принудительной ликвидации кредитных организаций (по инициативе Банка России) и принудительного банкротство кредитных организаций были рассмотрены в гл. 8 и 9 учебника «Публичное банковское право»⁹⁹.

6.4. Ликвидация кредитной организации по инициативе учредителей (участников)

Решение о добровольной ликвидации кредитной организации принимают ее учредители (участники) на общем собрании.

Кредитная организация, учредители (участники) которой приняли решение о ее ликвидации, обязана в течение пяти рабочих дней со дня принятия данного решения направить ходатайство об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций в структурное подразделение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью. В зависимости от кредитной организации таким структурным подразделением может быть:

— Департамент надзора за системно значимыми кредитными организациями Банка России;

— Служба текущего банковского надзора Банка России.

Порядок представления ходатайства об аннулировании лицензии и его рассмотрения Банком России установлен в Указании Банка России от 24 июня 2011 г. № 2652-У «О порядке представления и рассмотрения ходатайства кредитной организации об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций в случае прекращения деятельности кредитной организации в порядке ликвидации на основании решения ее учредителей (участников)»¹⁰⁰.

Ходатайство должно быть подписано лицом, уполномоченным общим собранием учредителей (участников) кредитной организации.

К ходатайству прилагаются следующие документы:

— протокол общего собрания учредителей (участников) кредитной организации. В протоколе должны быть отражены следующие решения Общего собрания: о ликвидации кредитной организации, о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора); о приостановлении размещения ценных бумаг и признании выпуска несостоявшимся (в случае, если кредитная организация осуществляет размещение эмиссионных ценных бумаг и отчет об итогах выпуска этих ценных бумаг еще не зарегистрирован регистрирующим органом¹⁰¹); иные связанные с прекращением деятельности кредитной организации решения;

— список учредителей (участников) кредитной организации, голосовавших за решение о ее ликвидации;

— форма отчетности 0409101 «Оборотная ведомость по счетам бухгалтерского учета кредитной организации», установленная Указанием Банка России от 24 ноября 2016 г. № 4212-У «О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации»¹⁰², на дату принятия решения о ликвидации кредитной организации;

— оценка достаточности стоимости имущества кредитной организации для удовлетворения в полном объеме требований кредиторов, в том числе Банка России [указанная оценка осуществляется кредитной организацией с применением методик, установленных в соответствии с п. 1 ст. 189.64 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»];

— перечень банков-корреспондентов кредитной организации на дату принятия решения о ликвидации кредитной организации, заверенный печатью и подписанный руководителем и главным бухгалтером кредитной организации;

— заявление о согласовании Банком России состава ликвидационной комиссии (ликвидатора) с указанием фамилий и инициалов кандидатов, подписанное лицом, уполномоченным общим собранием учредителей (участников) кредитной организации;

— анкеты кандидатов в состав ликвидационной комиссии (ликвидатора), заполненные ими собственноручно по установленной форме с представлением копий документов о среднем и, при наличии, высшем профессиональном образовании.

Структурное подразделение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, вправе запросить дополнительную информацию, необходимую для рассмотрения ходатайства, как у кредитной организации, так и у иных структурных подразделений Банка России.

Представленное ходатайство рассматривается в течение десяти рабочих дней со дня его получения. Возможны следующие последствия рассмотрения ходатайства:

— на имя председателя Комитета банковского надзора направляется заключение по вопросу аннулирования лицензии на осуществление банковских операций в связи с ликвидацией кредитной организации на основании решения ее учредителей (участников) с приложением копии ходатайства (в случае отсутствия оснований для возврата ходатайства);

— ходатайство возвращается кредитной организации с указанием оснований для возврата ходатайства (в случае наличия оснований для возврата).

Заключение должно содержать оценку достаточности (недостаточности) стоимости имущества кредитной организации для удовлетворения в полном объеме требований ее кредиторов, в том числе Банка России, информацию об отсутствии (наличии) у кредитной организации оснований для отзыва лицензии на осуществление банковских операций, а также информацию о возможности согласования состава ликвидационной комиссии (ликвидатора).

Основаниями для возврата ходатайства являются:

— представление ходатайства с нарушением порядка, установленного нормативными актами Банка России (в том числе представление неполного перечня документов), и (или) представление недостоверных данных;

— указание в анкетах кандидатов в состав ликвидационной комиссии (ликвидатора) недостоверных данных.

В случае наличия указанных оснований после устранения выявленных нарушений кредитная организация вправе повторно направить соответствующее ходатайство в Банк России.

Банк России принимает решение по ходатайству в течение двух месяцев со дня получения заключения председателем Комитета банковского надзора Банка России (лицом, его замещающим).

Банк России может принять одно из двух решений:

1) удовлетворить ходатайство (оформляется приказом Банка России об аннулировании у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций);

2) отказать в удовлетворении ходатайства.

Основаниями для отказа в удовлетворении ходатайства Банком России являются:

— принятие учредителями (участниками) кредитной организации решения о ее ликвидации с нарушением федеральных законов и учредительных документов кредитной организации и (или) представление ходатайства с нарушением порядка (в том числе представление неполного перечня документов), и (или) представление недостоверных данных;

— недостаточность стоимости имущества (активов) кредитной организации для удовлетворения в полном объеме требований кредиторов (в том числе Банка России);

— наличие оснований для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

В случае принятия решения об удовлетворении ходатайства структурное подразделение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, в течение пяти рабочих дней со дня издания приказа Банка России об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций согласовывает состав ликвидационной комиссии (ликвидатора) и направляет соответствующее уведомление кредитной организации.

Кредитная организация обязана в течение пятнадцати дней со дня издания приказа Банка России об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций возвратить оригинал лицензии в Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России (или Департамент надзора за системно значимыми кредитными организациями Банка России, в случае если надзор за деятельностью кредитной организации осуществлял указанный департамент).

Если финансовое состояние кредитной организации таково, что возникает риск неудовлетворения требований кредиторов, то Банк России — несмотря на ходатайство учредителей (участников) кредитной организации о ее ликвидации и об аннулировании лицензии — принимает решение об отзыве лицензии. В этом случае решение учредителей кредитной организации о ее ликвидации и иные связанные с ним решения утрачивают юридическую силу. Кредитная организация подлежит ликвидации в принудительном порядке.

Учредители (участники) кредитной организации, принявшие решение о ее ликвидации:

— назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора);

— утверждают промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс кредитной организации по согласованию с Банком России в соответствии с Положением Банка России от 15 июня 2017 г. № 588-П «О порядке составления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса ликвидируемой кредитной организации для их согласования с Банком России»¹⁰³.

Ликвидационная комиссия обязана передать подлежащие обязательному хранению документы кредитной организации на хранение в установленном порядке.

Ликвидация кредитной организации считается завершенной, а кредитная организация прекратившей свою деятельность после внесения уполномоченным регистрирующим органом соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).

6.5. Банкротство кредитной организации

Под несостоятельностью (банкротством) кредитной организации понимается:

1) признанная арбитражным судом ее неспособность в течение 14 дней со дня наступления даты исполнения:

— удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам;

— выплатить выходное пособие и (или) оплатить труд лиц, работающих или работавших по трудовому договору;

— исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в соответствующие бюджеты;

2) недостаточность имущества (активов) для исполнения:

— обязательств кредитной организации перед ее кредиторами;

— обязанности по уплате обязательных платежей.

Под обязательными платежами понимаются налоги, сборы и иные обязательные взносы, уплачиваемые в бюджет соответствующего уровня бюджетной системы Российской Федерации и государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством Российской Федерации (включая штрафы, пени и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налогов, сборов и иных обязательных взносов в вышеперечисленные бюджеты, а также штрафы, установленные административным и уголовным законодательством штрафы).

Вопросы несостоятельности (банкротства) кредитных организаций нормами Закона о банкротстве (прежде всего параграфа 4.1.главы IX).

Рассмотрение дела о банкротстве кредитной организации

Дело о банкротстве кредитной организации рассматривается арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ и Законом о банкротстве.

В деле о банкротстве участвуют следующие лица:

1) кредитная организация — должник;

2) конкурсный управляющий;

3) конкурсные кредиторы;

4) уполномоченные органы;

5) Банк России;

6) иные физические или юридические лица, привлекаемые к участию в деле о банкротстве.

Указанный список лиц является исчерпывающим. Иные лица не обладают правами лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом обладают:

1) кредитная организация;

2) конкурсные кредиторы (в том числе физические лица, имеющие право требования к кредитной организации по договорам банковского вклада или банковского счета);

3) уполномоченные органы;

4) Банк России (в том числе в случаях, когда он не является кредитором кредитной организации).

Указанное право на обращение в арбитражный суд возникает после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций:

— у конкурсного кредитора или уполномоченного органа по денежным обязательствам, если требования подтверждены вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, определением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда;

— у уполномоченного органа по обязательным платежам, если требование об уплате обязательных платежей подтверждено решением налогового органа или таможенного органа о взыскании задолженности за счет имущества кредитной организации;

— у Банка России, если ко дню отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций у нее имеются признаки несостоятельности (банкротства).

Кредитная организация, конкурсные кредиторы и уполномоченные органы имеют право направить в Банк России заявление об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций при наличии у нее признаков несостоятельности (банкротства), с приложением документов, подтверждающих наличие у кредитной организации денежных обязательств и (или) задолженности по обязательным платежам, а также их размер.

Заявление о признании кредитной организации банкротом может быть принято арбитражным судом, а производство по делу о банкротстве возбуждено только после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций на основании заявления указанных выше лиц:

— если сумма требований к кредитной организации в совокупности составляет не менее тысячекратного размера минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом и эти требования не исполнены в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения;

— если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами и уплаты обязательных платежей.

О принятии заявления о признании кредитной организации банкротом арбитражный суд выносит определение.

Наряду с основаниями для возвращения искового заявления, предусмотренными АПК РФ, основаниями для возвращения арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом являются:

1) установление несоответствия признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации, указанных в таком заявлении, требованиям, определенным ст. 189.64 Закона о банкротстве;

2) нарушение заявителем при обстоятельствах, указанных в ст. 189.61 Закона о банкротстве, порядка подачи заявления об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, предусмотренного п. 7–11 ст. 189.61 Закона о банкротстве;

3) подача заявления о признании банкротом кредитной организации, в отношении которой арбитражным судом возбуждено дело о банкротстве;

4) наличие вступившего в законную силу решения арбитражного суда о признании недействительным приказа Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

5) нарушение требований, установленных в статьях 189.62 и 189.63 Закона о банкротстве.

При получении заключения Банка России о нецелесообразности отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций заявление о признании ее банкротом возвращается заявителю.

Если Банк России не выносит такое заключение, тогда в месячный срок арбитражный суд возвращает заявителю его заявление о признании кредитной организации банкротом, а лицо, направившее в Банк России заявление об отзыве у кредитной организации лицензии, вправе требовать в арбитражном суде возмещения Банком России убытков, причиненных непринятием Банком России решения об отзыве у кредитной организации указанной лицензии.

При рассмотрении дела о банкротстве кредитной организации разрешаются вопросы:

1) о признании кредитной организации банкротом;

2) о привлечении к ответственности в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве), руководителей кредитной организации, членов совета директоров (наблюдательного совета), учредителей (участников);

3) о признании сделок недействительными и применении последствий недействительности сделок, совершенных кредитной организацией.

Дела о банкротстве в части разрешения вопроса о признании кредитной организации банкротом рассматриваются арбитражным судом в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом (включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по указанному вопросу). Предварительное судебное заседание не проводится. Проверка обоснованности требований лица, обратившегося с заявлением о признании кредитной организации банкротом, проводится в том же заседании арбитражного суда, что и рассмотрение вопроса о признании кредитной организации банкротом.

В решении о признании кредитной организации банкротом должно содержаться указание:

1) на открытие конкурсного производства;

2) признание требования заявителя обоснованным и включение этого требования в реестр требований кредиторов;

3) утверждение конкурсного управляющего;

4) размер ежемесячного вознаграждения, которое выплачивается конкурсному управляющему в период со дня открытия конкурсного производства до дня определения размера вознаграждения конкурсного управляющего собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

Решение арбитражного суда о признании недействительным приказа Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, вступившее в законную силу после принятия арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом, не препятствует рассмотрению дела о ее банкротстве по существу. Если решение арбитражного суда о признании недействительным приказа Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций вступило в законную силу после открытия конкурсного производства, это не является основанием для отмены решения о признании кредитной организации банкротом и пересмотра указанного решения по вновь открывшимся обстоятельствам.

В случае если кредитная организация имела лицензию Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады, конкурсным управляющим является Агентство по страхованию вкладов.

Конкурсный управляющий приступает к осуществлению своих функций со дня вынесения арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего) и действует до дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации кредитной организации.

Решение арбитражного суда об отказе в признании кредитной организации банкротом принимается в случае:

1) отсутствия признаков несостоятельности (банкротства);

2) установления фиктивного банкротства, если заявление о признании банкротом подано самой кредитной организацией — должником.

При установлении данных фактов кредитная организация подлежит принудительной ликвидации в соответствии с Законом о банках.

Арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве в случае:

1) признания в ходе судебного разбирательства требований заявителя, послуживших основанием для возбуждения дела о банкротстве, необоснованными;

2) удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов в предусмотренном законом порядке;

3) завершения конкурсного производства.

Правовым следствием прекращения производства по делу о банкротстве является снятие всех ограничений, связанных с открытием конкурсного производства. Вместе с тем данное решение не влечет прекращения действия последствий отзыва лицензии на осуществление банковских операций, предусмотренных Законом о банках. После принятия такого решения Банк России обязан направить заявления о принудительной ликвидации кредитной организации.

Решения и определения арбитражного суда, вынесенные в ходе рассмотрения дела о банкротстве, могут быть обжалованы в арбитражный суд.

Особенности конкурсного производства при банкротстве кредитной организации

Принятие арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства сроком на один год, с возможностью продления не более чем на шесть месяцев по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве.

Со дня принятия арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства наступают следующие правовые последствия:

— продолжают действовать последствия отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

— сведения о финансовом состоянии кредитной организации прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющими коммерческую тайну;

— совершение сделок, исполнение судебных актов, актов иных органов, должностных лиц, которые вынесены в соответствии с гражданским, уголовным, соответствующим процессуальным законодательством, законодательством о налогах и сборах, связаны с отчуждением имущества кредитной организации или влекут за собой передачу ее имущества третьим лицам во владение и в пользование, допускаются исключительно в порядке, установленном Законом о банкротстве;

— все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования к кредитной организации (за исключением требований о признании права собственности, о компенсации морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, требований по текущим обязательствам) могут быть предъявлены только в деле о банкротстве в порядке, установленном Законом о банкротстве;

— прекращается исполнение исполнительных документов об обращении взыскания на имущество кредитной организации (за исключением исполнения исполнительных документов о взыскании задолженности по текущим обязательствам);

— снимаются ранее наложенные аресты на имущество кредитной организации и иные ограничения распоряжения имуществом кредитной организации. Наложение новых арестов на имущество кредитной организации и иных ограничений распоряжения ее имуществом не допускается;

— исполнение обязательств кредитной организации, в том числе по исполнению судебных актов, актов иных органов, должностных лиц, которые вынесены в соответствии с гражданским, уголовным, соответствующим процессуальным законодательством, законодательством о налогах и сборах, осуществляется в случаях и в порядке, предусмотренных Законом о банкротстве;

— судебные акты, акты иных органов, должностных лиц об обращении взыскания на денежные средства, находившиеся на банковских счетах, во вкладах клиентов кредитной организации, о наложении ареста и (или) иных ограничений распоряжения указанными средствами исполняются в порядке, установленном Законом о банкротстве;

— прекращаются полномочия руководителя кредитной организации, иных ее органов управления (за исключением полномочий органов управления в части принятия решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьими лицами для исполнения обязательств кредитной организации).

Конкурсным управляющим при банкротстве кредитных организаций являются:

— Агентство по страхованию вкладов (если банк имел лицензию Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады);

— арбитражные управляющие, аккредитованные при Банке России в качестве конкурсных управляющих (если кредитная организация не имела лицензии Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады).

Аккредитация арбитражных управляющих при Банке России осуществляется в соответствии с Положением Банка России от 22 февраля 2017 г. № 578-П «О порядке рассмотрения заявлений об аккредитации при Банке России арбитражных управляющих в качестве конкурсных управляющих при банкротстве кредитных организаций, аккредитации, аннулирования аккредитации, отказа в продлении аккредитации»¹⁰⁴.

Убытки, причиненные конкурсным управляющим, аккредитованным при Банке России, в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязанностей лицам, участвующим в деле о банкротстве, возмещаются за счет его имущества и страхования ответственности на случай причинения таких убытков.

Агентство по страхованию вкладов осуществляет полномочия конкурсного управляющего через назначенного им из числа своих служащих представителя, действующего на основании доверенности. В случае возникновения обстоятельств, влекущих невозможность осуществления представителем Агентства своих полномочий, Агентство обязано в течение пяти дней со дня возникновения таких обстоятельств назначить нового представителя конкурсного управляющего.

Конкурсный управляющий осуществляет полномочия руководителя кредитной организации и иных органов управления кредитной организации в пределах, порядке и на условиях, которые установлены Законом о банкротстве, обязан действовать добросовестно и разумно с учетом прав и законных интересов кредиторов, кредитной организации, общества и государства.

К полномочиям конкурсного управляющего, в частности, относятся:

1) принятие в ведение имущества кредитной организации, проведение его инвентаризации и обеспечение сохранности;

2) уведомление работников кредитной организации о предстоящем увольнении не позднее одного месяца со дня введения конкурсного производства;

3) предъявление к третьим лицам, имеющим задолженность перед кредитной организацией, требования о ее взыскании;

4) установление требований кредиторов и учет их в реестре требований кредиторов;

5) принятие мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества кредитной организации, находящегося у третьих лиц;

6) передача подлежащих обязательному хранению документов должника на хранение;

7) выявление признаков преднамеренного и фиктивного банкротства;

8) иные обязанности.

Конкурсный управляющий вправе:

1) распоряжаться имуществом кредитной организации в порядке и на условиях, которые установлены Законом о банкротстве;

2) увольнять работников кредитной организации, в том числе руководителя кредитной организации, изменять условия трудовых договоров, переводить работников на другую работу;

3) заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок;

4) направлять заявления о признании недействительными или применении последствий недействительности ничтожных сделок, совершенных кредитной организацией, об истребовании имущества кредитной организации у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных кредитной организацией, и совершать другие действия по защите прав и законных интересов кредитной организации и ее кредиторов, предусмотренные федеральным законом, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

5) привлекать для решения задач, возникающих в связи с осуществлением конкурсного производства, бухгалтеров, аудиторов, оценщиков и иных специалистов с оплатой их услуг за счет имущества кредитной организации;

6) осуществлять иные установленные федеральным законом права, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей.

Банк России вправе проводить проверки деятельности конкурсного управляющего и направлять предписания об устранении выявленных по данным представляемой конкурсным управляющим отчетности или в ходе проверки его деятельности нарушений.

Права кредиторов кредитной организации при проведении процедуры банкротства предусмотрены Законом о банкротстве. Законные интересы конкурсных кредиторов представляет собрание кредиторов (комитет кредиторов), полномочия которых определены указанным Законом.

Кредиторы вправе предъявлять свои требования к кредитной организации в любой момент в ходе конкурсного производства, а также в период деятельности в кредитной организации временной администрации, однако конкурсный управляющий устанавливает срок предъявления требований кредиторов, по истечении которого реестр требований кредиторов считается закрытым. Срок предъявления требований кредиторов не может быть менее 60 дней со дня опубликования сообщения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства.

Все имущество кредитной организации, имеющееся на день открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу. В конкурсную массу не включаются:

— имущество, составляющее ипотечное покрытие;

— ценные бумаги и иное имущество клиентов кредитной организации, принятые и (или) приобретенные кредитной организацией за их счет по договорам хранения, договорам доверительного управления, депозитарным договорам и договорам о брокерском обслуживании;

— иное имущество, исключаемое из конкурсной массы в соответствии с законодательством РФ (имущество, относящееся к социально значимым объектам; жилищный фонд социального использования и др.).

В составе имущества кредитной организации отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога.

Исполнение обязательств перед кредиторами кредитной организации в ходе конкурсного производства осуществляется в соответствии с очередностью, установленной Законом о банкротстве, с учетом особенностей, установленных § 4.1 гл. IX данного закона.

Вне очереди за счет конкурсной массы исполняются текущие обязательства кредитной организации, предусмотренные ст. 189.84 Закона о банкротстве. Очередность исполнения текущих обязательств кредитной организации определяется в соответствии со ст. 855 ГК РФ.

В первую очередь удовлетворяются:

1) требования физических лиц, перед которыми кредитная организация несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также осуществляется компенсация морального вреда;

2) требования физических лиц, являющихся кредиторами кредитной организации по заключенным с ними договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета (за исключением лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, если такие счета (вклады) открыты для осуществления предусмотренной федеральным законом предпринимательской деятельности, а также адвокатов, нотариусов и иных лиц, если такие счета (вклады) открыты для осуществления предусмотренной федеральным законом профессиональной деятельности);

3) требования Агентства по страхованию вкладов по договорам банковского вклада и договорам банковского счета, перешедшие к нему в соответствии с Федеральным законом «О страховании вкладов в банках Российской Федерации» и в результате исполнения за банк компенсации приобретателю стоимости имущества, возвращаемого в порядке обратной передачи в соответствии со ст. 189.55 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве»);

4) требования Банка России, перешедшие к нему в соответствии с федеральным законом в результате осуществления выплат Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов в банках РФ.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества кредитной организации, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди.

Требования физических лиц, являющихся кредиторами кредитной организации по заключенным с ними договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета, по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, а также по уплате сумм финансовых санкций включаются в состав требований кредиторов, удовлетворяемых в третью очередь.

Требования кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) удовлетворяются после удовлетворения требований всех иных кредиторов.

Конкурсный управляющий производит расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов. Требования кредиторов каждой последующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди.

При недостаточности денежных средств кредитной организации для удовлетворения требований кредиторов одной очереди денежные средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, включенных в реестр требований кредиторов.

Требования кредиторов, предъявленные после закрытия реестра требований кредиторов, удовлетворяются за счет имущества кредитной организации, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок и включенных в реестр требований кредиторов.

После составления и закрытия реестра требований кредиторов конкурсный управляющий в срок не позднее шести месяцев со дня открытия конкурсного производства составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит: сведения о составе имущества ликвидируемой кредитной организации; перечень предъявленных кредиторами требований; сведения об осуществленных предварительных выплатах кредиторам первой очереди.

Промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс составляются в соответствии с нормативными актами Банка России и представляются в Банк России на согласование.

После завершения расчетов с кредиторами, согласования ликвидационного баланса, а также после прекращения производства по делу о банкротстве конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства, по рассмотрении которого арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов — определение о прекращении производства по делу о банкротстве, и направляет их конкурсному управляющему и в Банк России. Указанные определения подлежат немедленному исполнению.

Конкурсный управляющий обязан в 30-дневный срок со дня вынесения определения о завершении конкурсного производства представить в Банк России определение арбитражного суда и другие документы в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и Законом о банках.

Банк России после принятия решения о государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и документы, который в течение пяти рабочих дней со дня их получения вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись, что свидетельствует об окончании процедуры ликвидации.

Вопросы и задания для самоконтроля

1. Какими нормативными правовыми актами регулируется ликвидация кредитной организации?

2. Кто принимает решение о ликвидации кредитной организации?

3. Когда возможно прекращение деятельности кредитной организации в добровольном порядке?

4. В каких случаях происходит принудительная ликвидация кредитной организации?

5. Что понимается под банкротством кредитной организации?

6. Какие обязанности возложены на единоличный исполнительный орган и членов совета директоров кредитной организации при наличии у кредитной организации признаков несостоятельности (банкротства)?

7. Какие меры по предотвращению банкротства предусмотрены действующим законодательством?

8. Какие меры по предотвращению банкротства могут применяться по инициативе самой кредитной организации?

9. Каков порядок рассмотрения дел о банкротстве кредитной организации?

10. Каков порядок конкурсного производства кредитной организации, признанной банкротом?

11. Каков порядок аккредитации арбитражных управляющих при Банке России?

12. В каких случаях на руководителей кредитной организации возложена солидарная ответственность при удовлетворении требований кредиторов?

Глава 7.
Особенности правового статуса отдельных видов кредитных организаций

7.1. Особенности правового статуса кредитной организации — центрального контрагента

Среди небанковских кредитных организаций выделяются такие виды, как: 1) небанковская кредитная организация — центральный контрагент и 2) небанковская кредитная организация, имеющая право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций (так называемая платежная НКО). Деятельность указанных кредитных организаций регулируется помимо общего Закона о банках и изданных в соответствии с ним нормативных актов Банка России специальными федеральными законами, устанавливающими особенность их правового статуса.

Статус небанковской кредитной организации — центрального контрагента определяется не только нормами Закона о банках, но и прежде всего нормами Федерального закона от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»¹⁰⁵ (далее — Закон о клиринге). Кроме того, отдельные аспекты деятельности центрального контрагента регулируются Законом о Банке России, а также Федеральным законом от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах»¹⁰⁶.

Центральный контрагент является институтом, в котором получили свое развитие принципы организации клиринговой деятельности и нашла воплощение идея централизованного клиринга.

Под клиринговой деятельностью понимают деятельность по оказанию клиринговых услуг в соответствии требованиями и порядком, определенным Законом о клиринге, а под клирингом — определение подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств, и подготовка документов (информации), являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств, а также обеспечение исполнения таких обязательств.

Клиринг представляет собой один из этапов совершения сделок с различными ценностями (например, ценными бумагами, производными финансовыми инструментами, валютой и проч.) как на организованных, так и на не организованных торгах и связан с организацией исполнения обязательств сторон друг перед другом в условиях, когда стороны разделены пространством и временем и фактически не взаимодействуют друг с другом. В рамках клиринга происходит взаимное определение обязательств сторон друг перед другом, сроков их исполнения, частичный зачет обязательств, а в оставшейся части — организуется исполнение путем осуществления денежных переводов или торгуемых ценностей¹⁰⁷.

Чтобы понять смысл клиринга, необходимо рассмотреть его значение для рынка ценных бумаг. Так, договор купли-продажи (мены) ценных бумаг может заключаться непосредственно между физическими и юридическими лицами, владеющими ценными бумагами и не являющимися профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Но в современных реалиях подавляющее количество сделок осуществляется через профессиональных участников — брокеров, которые выступают в качестве комиссионеров, действует по поручению и за счет клиента, но совершают сделку от собственного имени (а не от имени клиента).

Большинство сделок с ценными бумагами осуществляются на организованном рынке, прежде всего на фондовых биржах, где четко определены правила торгов, профессиональный состав участников, время осуществления сделок и иные параметры. Количество ежедневных сделок, заключаемых на организованном фондовом рынке, огромно и исчисляется числами с многими нулями. Именно поэтому сделки очень редко заключаются путем заключения традиционного договора в письменной форме, однако каждый из участников сделки отражает факт заключения сделки и ее основные параметры в своих внутренних учетных документах.

После заключения сделки (первый этап) должно пройти несколько этапов, прежде чем сделка будет считаться завершенной, т. е. покупатель получит ценные бумаги, а продавец — денежные средства. Особо следует отметить, что право собственности на ценные бумаги переходит к покупателю только в момент исполнения сделки, который отделяет от ее заключения, как правило, несколько дней.

На втором этапе происходит сверка параметров заключенной сделки (trade comparison, trade matching) с целью урегулирования сторонами возможных случайных расхождений в понимании ее предмета и содержания.

Следующим этапом является клиринг, который включает в себя ряд действий:

— анализ итоговых сверочных документов на их подлинность и правильность оформления (в том числе проверка ключей шифрования и защиты принимаемой информации, если документ является электронным);

— расчет количества ценных бумаг, которые должны быть переданы покупателю, и денежных сумм, которые должны им переведены продавцу;

— определение взаимных требований и обязательств как продавца, так и покупателя ценных бумаг;

— взаимозачет встречных требований (неттинг), которые возникли по разным сделкам и должны быть исполнены одновременно (если взаимозачет применяется). Расчеты на основании взаимозачета широко используются при расчетах, связанных с куплей-продажей (иными операциями) с ценными бумагами и направлены на снижение общего количества платежей и передачи ценных бумаг по заключенным сделкам (что существенно, поскольку на рынке ежедневно заключаются десятки и сотни тысяч сделок в отношении миллионов ценных бумаг). Взаимозачет позволяет учесть встречные требования многих участников торгов и в конце торговой сессии реально переводить денежные суммы и передавать ценные бумаги за вычетом тем сумм и бумаг, которые были «взаимноучтены».

Осуществление клиринга (клиринговой деятельности) возложено на профессиональных участников, а именно клиринговые организации, под которыми понимаются юридические лица, имеющие право осуществлять клиринговую деятельность на основании лицензии на осуществление клиринговой деятельности. Практика показала, что осуществление платежей и поставок по каждой конкретной сделке обходится дороже, чем оплата услуг клиринговой организации, поскольку при взаимозачете удовлетворение «встречных» требований происходит одновременно единым платежом (поставкой ценных бумаг), иными словами, любое количество заключенных в течение определенного периода сделок между двумя контрагентами исполняется разом (двухсторонний взаимозачет). Если взаимозачет используется между многими участниками различных сделок (многосторонний взаимозачет), определяется сальдо встречных требований с учетом взаимозачета, и сумма денежных средств / количество ценных бумаг по итогам клиринга, которые каждый участник должен отдать или получить на завершающем этапе сделки;

— оформление расчетных документов и их направление для исполнения.

На последнем этапе сделки с ценными бумагами происходит исполнение расчетных документов, т. е. совершение платежа и передача ценных бумаг будут являться завершением (исполнением) соответствующих сделок.

В идеале перевод денежных средств и передача ценных бумаг должны происходить одновременно, но возможны ситуации, когда продавец получает деньги раньше, чем покупатель ценные бумаги, либо покупатель получает купленные ценные бумаги раньше, чем продавец деньги. В таких случаях существует вероятность того, что одна сторона сделки выполнит свои обязательства, а вторая по тем или иным причинам откажется их выполнять, чем причинит убытки выполнившей свои обязательства стороне.

Только «поставка против платежа» (Delivery versus Payment), т. е. одновременное выполнение обязательств, может обезопасить стороны сделки от возникающих рисков неуплаты / непередачи ценных бумаг.

Основные виды рисков, которые возникают в процессе осуществления сделки купли-продажи ценных бумаг, могут возникнуть как по объективным, так и по субъективным причинам, что объясняется следующим.

Между заключением сделки и ее осуществлением проходит период времени, в течение которого может измениться платежеспособность участников сделки (иногда такая неплатежеспособность носит временный характер, т. е. у плательщика могут возникать временные ситуации, связанные с недостатком ликвидности к моменту платежа по сделке или не будет в наличии нужного для осуществления сделки количества ценных бумаг). В случае если такие проблемы выяснились до того, как стороны приступили к исполнению своих обязательств, сделка не исполняется. Но если одна из сторон выполнила свои обязательства (перевела деньги или передала ценные бумаги), вторая сторона несет убытки. Но в любом случае при неисполнении сделки платежеспособный контрагент может понести убытки в виде неполученной выгоды в результате несостоявшейся сделки. Такая ситуация объясняется тем, что ценные бумаги, которые не были поставлены, начали «расти» на рынке и, в случае своевременного получения, их можно было бы перепродать по более выгодной цене. Рыночные реалии таковы, что даже исполненная с некоторым опозданием сделка может осуществляться в несколько иных рыночных условиях, которые постоянно меняются. Ситуация на рынке может сложиться так, что повторная сделка может не только не принести прибыль, но и повлечь за собой убытки [так называемый «риск понесения убытков по возмещению» (replacement cost risk)]. Следует особо подчеркнуть, что такая ситуация угрожает интересам не только добросовестной стороне сделки, но и третьим лицам, поскольку может сложиться ситуация, когда в силу неполучения денежных средств / ценных бумаг потерпевшая сторона, в свою очередь, не сможет исполнить свои обязательства перед иными субъектами. В таких случаях, когда продавец ценных бумаг не получил (своевременно не получил) денежные средства, на которые рассчитывал, то, чтобы рассчитаться по другим сделкам, ему необходимо будет изыскивать необходимую сумму (зачастую прибегая к невыгодным для себя заимствованиям), чтобы заплатить тому, кому он сам, в свою очередь, должен по другим сделкам. С другой стороны, не получивший своевременно ценные бумаги покупатель должен будет покупать такие ценные бумаги зачастую на невыгодных для себя условиях, чтобы в свою очередь выполнить обязательства перед третьими лицами. Таким образом, ситуация, когда сделка исполняется одним участником, может запустить систему неплатежей.

Кроме того, один из участников сделки мог быть изначально неплатежеспособным. Если после заключения сделки этот факт своевременно не обнаружен (один из участников может являться изначально неплатежеспособным как по причине банкротства, так и временного отсутствия денежных средств / ценных бумаг) и одна сторона исполняет свои обязательства (переводит деньги/поставляет ценные бумаги), а вторая — не исполняет, что добросовестная сторона несет убытки [так называемый «риск потери основной суммы долга» (principal risk)].

В любом случае, когда платеж и передача ценных бумаг не происходят одновременно (не важно, из-за временной нехватки / отсутствия денежных средств / ценных бумаг, банкротстве одного из контрагентов или недобросовестности контрагента, не связанной с нехваткой денежных средств / ценных бумаг, а также была ли эта неплатежеспособность изначально, или у контрагента возникли финансовые затруднения уже после совершения сделки), могут быть нарушены интересы не только добросовестной стороны, но и третьих лиц, и, как следствие, стабильность финансовой системы (в наиболее серьезных случаях).

Для устранения указанных рисков платеж и передача ценных бумаг должны проходить одновременно. Уменьшить риски, возникающие при купли-продаже ценных бумаг, призваны специальные клиринговые организации.

Как уже ранее было отмечено, Закон о клиринге под клиринговой организацией понимает юридическое лицо, имеющее право осуществлять клиринговую деятельность на основании лицензии на осуществление клиринговой деятельности. Под клиринговой деятельностью, в свою очередь, понимают деятельность по оказанию клиринговых услуг (услуг по осуществлению клиринга) в соответствии с утвержденными клиринговой организацией правилами клиринга, зарегистрированными в установленном порядке Банком России.

Таким образом, клиринговая деятельность может осуществляться только:

— специальными субъектами (клиринговыми организациями);

— на основании специального разрешения — лицензии Банка России;

— по установленным и зарегистрированным в Банке России правилам.

Для снижения риска самой клиринговой организации применяются специальные обеспечивающие механизмы — индивидуальное или коллективное клиринговое обеспечение (в последнем случае представляющее собой общий фонд участников клиринга), за счет которого покрываются убытки в случае неисполнения обязательств одной из сторон клиринга.

Между тем клиринг направлен на удешевление расчетов, но даже при наличии механизмов обеспечения не спасает от последствий дефолта участников клиринга.

Для снижения негативных последствий дефолта участников клиринга, особенно системного риска, было предложено организовать клиринг на централизованных началах. Институт, который осуществляет централизованный клиринг, базирующийся на специальных правовых принципах, получил название центрального контрагента.

Согласно п. 17 ст. 2 Закона о клиринге центральный контрагент — это юридическое лицо, которое является одной из сторон заключаемых договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул¹⁰⁸, имеет лицензию небанковской кредитной организации на осуществление банковских операций, а также лицензию на осуществление клиринговой деятельности и которому присвоен статус центрального контрагента в соответствии с Законом о клиринге.

Центральный контрагент вправе осуществлять следующие банковские операции:

— открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

— осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

— привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

— купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

— привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.

В отличие от клиринговых организаций, которые, предоставляя услуги клиринга, не заменяют стороны в сделке, центральный контрагент «разрывает» непосредственную правовую связь между покупателем и продавцом и становится универсальным продавцом для покупателей и универсальным покупателем для продавцов. Для этого, как указано в ст. 13 Закона о клиринге, в порядке, установленном правилами клиринга, лицо, осуществляющее функции центрального контрагента, вправе заключать договоры, в том числе в отношении себя лично, от имени участника клиринга, определенного центральным контрагентом, без специального полномочия (доверенности), а также без согласия участника клиринга. Заключение указанных договоров лицом, осуществляющим функции центрального контрагента, допускается в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения участником клиринга обязательств, допущенных к клирингу.

При этом в соответствии с ч. 12 ст. 4 Закона о клиринге правила клиринга могут предусматривать случаи, в которых обязательство (обязательства), существующее (существующие) между сторонами договора, заключенного не с центральным контрагентом, прекращается (прекращаются) заменой новым обязательством (новыми обязательствами) между каждой из сторон указанного договора либо лицом, действующим по поручению стороны указанного договора, и центральным контрагентом. При этом вновь возникающее (возникающие) обязательство (обязательства) должно (должны) предусматривать тот же предмет и способ исполнения, что и договор, заключенный не с центральным контрагентом.

В гражданском праве идут определенные дискуссии о гражданско-правовой интерпретации данной сделки¹⁰⁹. Представляется, что в данном случае скорее всего речь может идти о предусмотренной на основе закона перемене лица в обязательстве, которое осуществляется с согласия сторон договора с учетом факта их присоединения к правилам клиринга.

Своеобразие порядка заключения договоров центрального контрагента с участниками клиринга определено Законом об организованных торгах (ст. 19), в соответствии с которым центральный контрагент заключает договор с каждым из участников торгов, соответствие зарегистрированных разнонаправленных заявок которых друг другу установлено организатором торговли. В этом случае подача центральным контрагентом заявки не требуется, а каждый из указанных договоров считается заключенным в момент фиксации организатором торговли соответствия заявок друг другу путем внесения записи о заключении договоров с центральным контрагентом в реестр договоров. При этом составление одного документа, подписанного сторонами, не осуществляется и простая письменная форма договора считается соблюденной.

Закон о клиринге предусматривает, что статус центрального контрагента присваивается юридическому лицу, которое соответствует требованиям федеральных законов и нормативных актов Банка России одновременно с выдачей данному лицу лицензии на осуществление банковских операций и лицензии на осуществление клиринговой деятельности. Порядок присвоения статуса центрального контрагента определен нормами Закона о клиринге, а также Инструкцией Банка России от 29 сентября 2016 г. № 174-И «О порядке присвоения Банком России статуса центрального контрагента»¹¹⁰.

Правовая конструкция «присвоение статуса» означает, что закон не выделяет особый вид финансовых организаций, а рассматривает центрального контрагента как специфический вид деятельности кредитной организации, совмещающую свою деятельность с деятельностью клиринговой организации. Это подтверждается также и тем обстоятельством, что НКО-ЦК может утратить статус центрального контрагента, однако сохранить лицензию на осуществление банковских операций. Однако в случае аннулирования или отзыва лицензии у такой НКО ее статус, как центрального контрагента, также прекращается (ст. 27.3 Закона о клиринге).

Для приобретения статуса центрального контрагента соискатель представляет в Банк России соответствующее заявление с ходатайством о приобретении статуса центрального контрагента, о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций, о выдаче лицензии на осуществление клиринговой деятельности, а также документы, предусмотренные ч. 1.1 ст. 27 Закона о клиринге, иные документы, предусмотренные нормативными актами Банка России. При принятии решения о присвоении статуса центрального контрагента Банк России осуществляет проверку соответствия соискателя требованиям Закона о клиринге, иных федеральных законов и принятых в соответствии с ними нормативных правовых актов, в том числе проверку достоверности сведений, содержащихся в представленных документах.

К юридическим лицам, осуществляющим клиринговую деятельность и/или функции центрального контрагента, Законом о клиринге установлены специальные требования, призванные обеспечить финансовую стабильность клиринговой организации и бесперебойность осуществления расчетов на рынке ценных бумаг, а также прозрачность их деятельности.

Такие требования установлены:

— к клиринговой организации (и центральному контрагенту);

— к органам управления и работникам клиринговой организации;

— к учредителям (участникам) клиринговой организации;

— к собственным средствам клиринговой организации;

— к внутреннему учету клиринговой организации;

— к организации внутреннего контроля клиринговой организации.

Требования, предъявляемые к кредитной организации — центральному контрагенту, целесообразно подразделить на общие и специальные. Общие требования установлены в отношении всех клиринговых организаций, в том числе кредитных организаций — центральных контрагентов. Специальные требования установлены дополнительно к общим и применяются только к кредитным организациям — центральным контрагентам.

Требования к клиринговой организации и лицу, осуществляющему функции центрального контрагента.

Клиринговой организацией может являться только хозяйственное общество, созданное в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Клиринговая организация не вправе заниматься следующими видами деятельности:

— производственной;

— торговой;

— страховой;

— по ведению реестра владельцев ценных бумаг;

— по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами;

— деятельностью специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;

— деятельностью акционерных инвестиционных фондов, деятельностью негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию.

Для центрального контрагента установлены дополнительные ограничения. Так, центральный контрагент не вправе совмещать:

— клиринговую деятельность с деятельностью организатора торговли;

— клиринговую деятельность с брокерской деятельностью на рынке ценных бумаг;

— клиринговую деятельность с дилерской деятельностью на рынке ценных бумаг;

— клиринговую деятельность с деятельностью по управлению ценными бумагами.

Центральный контрагент также не вправе:

— привлекать иных лиц для осуществления своих функций, прав и исполнения своих обязанностей;

— осуществлять расчеты по банковским счетам по обязательствам, стороной которых он является, по итогам клиринга;

— осуществлять расчеты по счетам депо по обязательствам, стороной которых он является, по итогам клиринга (в случае совмещения своей деятельности с депозитарной деятельностью).

К общим обязанностям клиринговой организации относится:

— создавать для осуществления клиринга одно или несколько отдельных структурных подразделений (если клиринговая организация совмещает клиринговую деятельность с иными видами деятельности);

— принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов (при совмещении клиринговой деятельности с иными видами деятельности);

— за свой счет возмещать участникам клиринга, в случаях, когда к ним привели действия клиринговой организации вследствие конфликта интересов клиринговой организации, совмещающей клиринговую деятельность с иными видами деятельности, о чем участники клиринга не были уведомлены заранее;

— составлять годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность, а также годовую консолидированную финансовую отчетность в соответствии с требованиями Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 208-ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности»;

— подвергаться ежегодным обязательным аудиторским проверкам;

— осуществлять хранение информации и документов, связанных с клирингом, и ежедневное резервное копирование такой информации в соответствии с требованиями, установленными нормативными актами Банка России;

— обеспечивать возможность предоставления в Банк России и получения из Банка России электронных документов;

— утвердить внутренний документ по корпоративному управлению, который должен соответствовать установленным Банка России требованиям.

К специальным обязанностям центрального контрагента также относятся:

— отражение всех операций и сделок в базах данных на электронных носителях, позволяющих обеспечить хранение содержащейся в них информации не менее десяти лет с даты включения информации в базы данных и обеспечивать возможность доступа к ней по состоянию на каждый операционный день;

— проведение не реже одного раза в два года операционного аудита в порядке, установленном нормативным актом Банка России.

Законом установлены права клиринговых организаций, которые целесообразно подразделить на права, общие для всех клиринговых организаций, и права только центральных контрагентов (специальные права).

Клиринговая организация вправе (общие права):

— без ограничений распоряжаться собственным имуществом, в том числе совершать сделки с ценными бумагами и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами;

— застраховать риск своей ответственности перед участниками клиринга за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств.

Центральный контрагент также вправе (специальные права):

— застраховать риск своей ответственности перед участниками клиринга за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, допущенных к клирингу;

— являться участником организованных торгов без лицензии;

— без распоряжения участника клиринга давать распоряжения на списание денежных средств, драгоценных металлов и ценных бумаг со счетов участника клиринга в случае неисполнения таким участником клиринга обязательств;

— осуществлять функции оператора товарных поставок без аккредитации Банка России.

Требования к органам управления и работникам клиринговой организации

Действующее законодательство устанавливает:

— квалификационные требования к руководителям кредитной организации — центрального контрагента;

— особенности полномочий совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации — центрального контрагента;

— состав совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации — центрального контрагента.

Действующим законодательством установлены квалификационные требования в отношении следующих руководителей клиринговой организации:

— лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа;

— членов совета директоров (наблюдательного совета);

— членов коллегиального исполнительного органа;

— руководителей филиалов;

— главного бухгалтера (иного должностного лица, на которое возлагается ведение бухгалтерского учета);

— должностного лица или руководителя отдельного структурного подразделения, ответственного за организацию системы управления рисками;

— руководителя службы внутреннего аудита;

— контролера (руководителя службы внутреннего контроля);

— руководителя структурного подразделения, созданного для осуществления клиринга.

Указанные лица должны иметь высшее образование и соответствовать иным требованиям, предусмотренным действующим законодательством. Для кредитной организации — центрального контрагента квалификационные требования к указанным должностным лицам установлены Законом о банках и нормативными актами Банка России. Требования, установленные Законом о клиринге, не применяются к единоличному исполнительному органу, членам совета директоров (наблюдательного совета) и членам коллегиального исполнительного органа кредитной организации — центрального контрагента, руководителю ее филиала, главному бухгалтеру, иному должностному лицу, на которое возлагается ведение бухгалтерского учета.

Требования к деятельности совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации — центрального контрагента установлены:

1) Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в которых содержатся общие требования к организациям, созданным в форме акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью соответственно;

2) уставом организации;

3) Законом о банках (ст. 11.1–1), в котором установлены требования к деятельности Совета директоров (наблюдательного совета), общие для всех кредитных организаций, а именно:

– утверждение стратегии управления рисками и капиталом кредитной организации, в том числе в части обеспечения достаточности собственных средств (капитала) и ликвидности на покрытие рисков как в целом по кредитной организации, так и по отдельным направлениям ее деятельности;

– утверждение порядка применения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков, включая оценку активов и обязательств, внебалансовых требований и обязательств кредитной организации, а также сценариев и результатов стресс-тестирования;

– утверждение порядка предотвращения конфликтов интересов, плана восстановления финансовой устойчивости в случае существенного ухудшения финансового состояния кредитной организации, плана действий, направленных на обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановление деятельности кредитной организации в случае возникновения нестандартных и чрезвычайных ситуаций, утверждение руководителя службы внутреннего аудита кредитной организации, плана работы службы внутреннего аудита кредитной организации, утверждение политики кредитной организации в области оплаты труда и контроль ее реализации;

– проведение оценки на основе отчетов службы внутреннего аудита соблюдения единоличным исполнительным органом кредитной организации и коллегиальным исполнительным органом стратегий и порядков, утвержденных советом директоров (наблюдательным советом);

– принятие решений об обязанностях членов совета директоров (наблюдательного совета), включая образование в его составе комитетов, а также проведение оценки собственной работы и представление ее результатов общему собранию участников кредитной организации;

– утверждение кадровой политики кредитной организации;

4) Законом о клиринге, в котором устанавливаются как общие требования ко всем клиринговым организациям, так и отдельные требования к кредитной организации-центральному контрагенту. К первой подгруппе относятся полномочия, закрепленные в ч. 3 ст. 6, а именно:

– утверждение правил клиринга, а также размера и порядка оплаты услуг клиринговой организации;

– утверждение документов, определяющих порядок организации и осуществления внутреннего аудита и правила организации системы управления рисками, утверждение руководителя службы внутреннего аудита клиринговой организации, плана работы службы внутреннего аудита клиринговой организации, внутреннего документа по корпоративному управлению в клиринговой организации;

– утверждение положения о комитете по рискам и состава этого комитета;

– утверждение документа, определяющего меры, принимаемые клиринговой организацией в чрезвычайных ситуациях и направленные на обеспечение непрерывности осуществления клиринговой деятельности;

– избрание единоличного исполнительного органа клиринговой организации;

– избрание членов коллегиального исполнительного органа клиринговой организации;

– иное.

Ко второй группе относятся полномочия, установленные ст. 6.1 Закона о клиринге и имеющие отношение исключительно к организации деятельности совета директоров (наблюдательного совета) центрального контрагента. К таким полномочиям относятся:

1) утверждение правил организации системы управления рисками центрального контрагента;

2) утверждение методики определения выделенного капитала центрального контрагента;

3) утверждение методики стресс-тестирования рисков центрального контрагента;

4) утверждение методики оценки точности модели центрального контрагента;

5) утверждение плана восстановления финансовой устойчивости центрального контрагента;

6) утверждение плана обеспечения непрерывности деятельности центрального контрагента;

7) одобрение документа, предусматривающего особенности взаимодействия центральных контрагентов при осуществлении ими своей деятельности (в случае его наличия);

8) утверждение правил защиты и раскрытия информации центральным контрагентом.

Следующее требование заключается в том, что одна треть совета директоров (наблюдательного совета) центрального контрагента (но не менее двух его членов) должна состоять из независимых директоров.

Под независимым директором понимается лицо, которое отвечает следующим характеристикам:

1) не связано с центральным контрагентом;

2) не связано с контролирующим лицом центрального контрагента или лицом, оказывающим на центрального контрагента значительное влияние (определяется в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности, признанными на территории Российской Федерации);

3) не связано с существенным участником клиринга.

Требования к учредителям (участникам) клиринговой организации

Законом о клиринге установлены требования к учредителям (участникам) клиринговой организации, в том числе касающиеся ограничений на приобретение (право распоряжаться) пятью и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли).

Так, не могут являться учредителями (участниками) некоторые юридические и физические лица, имеющие право прямо или косвенно (через подконтрольных им лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ними различными договорами и соглашениями (доверительного управления имуществом, простого товарищества, поручения, акционерным соглашением, иным соглашением), предметом которых является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) клиринговой организации, распоряжаться пятью и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал клиринговой организации.

К таким юридическим лицам относятся:

а) лица,зарегистрированные в офшорных зонах (перечень утверждается Министерством финансов Российской Федерации);

б) лица, у которых за совершение нарушения была аннулирована (отозвана) лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации.

К таким физическим лицам относятся:

а) лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа, входили в состав коллегиального исполнительного органа, осуществляли функции руководителя службы внутреннего аудита или осуществляли функции руководителя службы внутреннего контроля (контролера) финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы (отозваны) лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, или нарушений, за которые было приостановлено действие указанных лицензий и указанные лицензии были аннулированы (отозваны) вследствие неустранения этих нарушений, если со дня такого аннулирования прошло менее трех лет или если в отношении указанных лиц имеются вступившие в силу судебные решения, установившие факты совершения указанными лицами неправомерных действий при банкротстве, преднамеренного и (или) фиктивного банкротства;

б) лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации;

в) лица, имеющие судимость за преступления в сфере экономической деятельности или преступления против государственной власти;

г) лица, у которых был аннулирован квалификационный аттестат, если со дня такого аннулирования прошло менее трех лет.

Учредители (участники) клиринговой организации, имеющие право распоряжаться (собирающиеся приобрести) пятью и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), обязаны уведомить клиринговую организацию и Банк России в установленном порядке и сроки:

— о приобретении ими указанного права;

— об изменении доли голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном капитале клиринговой организации, которыми оно вправе распоряжаться (ниже на один процент, а в случае снижения указанной доли ниже на пять процентов — независимо от количества отчужденных голосующих акций (долей);

— о своем соответствии (несоответствии) предъявляемым к ним требованиям.

Требования к собственным средствам кредитной организации-центрального контрагента

Минимальный размер собственных средств (капитала) устанавливается для центрального контрагента в сумме 300 млн руб.

Обеспечение финансовой устойчивости центрального контрагента

Поскольку центральный контрагент являет одной из ключевых фигур, обеспечивающих функционирования финансового рынка, к его устойчивости предъявляются повышенные требования. Так, с целью обеспечения финансовой устойчивости центральный контрагент обязан:

— разрабатывать и представлять в Банк России план обеспечения непрерывности деятельности центрального контрагента и план восстановления финансовой устойчивости центрального контрагента. Требования к содержанию, порядок и сроки представления указанных документов установлены Положением Банка России от 2 июля 2018 г. № 643-П¹¹¹;

— информировать Банк России о наступлении в его деятельности событий, предусмотренных планом обеспечения непрерывности деятельности центрального контрагента и планом восстановления финансовой устойчивости центрального контрагента, и принятии решения о начале реализации указанных планов. Банк России на основании указанных выше планов разрабатывает план действий в отношении центрального контрагента, содержащий меры на случай, если мероприятия, предусмотренные планом восстановления финансовой устойчивости, не приведут к восстановлению финансовой устойчивости центрального контрагента.

С целью обеспечения финансовой надежности центральный контрагент обязан зарегистрировать в Банке России следующие документы:

1) правила клиринга;

2) правила организации системы управления рисками центрального контрагента;

3) методику определения выделенного капитала центрального контрагента;

4) методику стресс-тестирования рисков центрального контр-
агента;

5) методику оценки точности модели центрального контрагента.

В отношении центрального контрагента Законом о Банке России определены требования по ограничению рисков (обязательные нормативы), отличные от аналогичных требований, предъявляемых к другим кредитным организациям. Так, в соответствии со ст. 62.2 Закона о Банке России Банк России устанавливает для небанковских кредитных организаций — центральных контрагентов следующие обязательные нормативы:

1) достаточности собственных средств (капитала);

2) достаточности совокупных ресурсов;

3) достаточности индивидуального клирингового обеспечения;

4) ликвидности;

5) максимального размера риска концентрации.

Числовые значения и методика расчета обязательных нормативов небанковской кредитной организации — центрального контрагента установлены Инструкцией Банка России от 14 ноября 2016 г. № 175-И «О банковских операциях небанковских кредитных организаций — центральных контрагентов, об обязательных нормативах небанковских кредитных организаций — центральных контрагентов и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением»¹¹².

Закон о клиринге (п. 1.1 ст. 2) выделяет среди центральных контрагентов так называемого квалифицированного центрального контрагента, т. е. центрального контрагента, качество управления которого призвано Банком России удовлетворительным. Данная оценка проводится по таким параметрам, как: система управления рисками, система внутреннего контроля и система корпоративного управления центрального контрагента¹¹³. Следствием приобретения статуса квалифицированного контрагента является предоставление участникам клиринга права применять особый порядок оценки кредитных рисков по требованиям, возникшим из договоров, включенных в клиринговый пул и заключенных с квалифицированным центральным контрагентом, в соответствии с нормативным актом Банка России.

Клиринговая организация и центральный контрагент обязаны организовать систему управления рисками, связанными с осуществлением клиринговой деятельности или функций центрального контрагента и операций с собственным имуществом, которая должна соответствовать объему и характеру операций, совершаемых клиринговой организацией и центральным контрагентом. Для организации системы управления рисками клиринговая организация и центральный контрагент обязаны назначить должностное лицо или сформировать отдельное структурное подразделение.

В отличие от других кредитных организаций реорганизация центрального контрагента возможна только при наличии согласия Банка России. Исключение составляет реорганизации в форме преобразования, когда меняется организационно-правовая форма юридического лица. Другим ограничением является запрет для центрального контрагента принимать решение о добровольной ликвидации без согласия Банка России.

По общему правилу использование словосочетания «центральный контрагент», производных от него слов и сочетаний с ним в фирменном наименовании юридических лиц, кроме центральных контрагентов, запрещено.

7.2. Особенности правового статуса небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций

Небанковские кредитные организации, имеющие право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций (далее — платежная НКО), появились на рынке относительно недавно как институт, который специализируется на переводах денежных средств без открытия банковского счета, прежде всего — перевода электронных денежных средств¹¹⁴. Такого рода организации в соответствии с лицензией на осуществление банковских операций имеют право на осуществление таких банковских операций, как:

— открытие и ведение банковских счетов юридических лиц (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

— осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

— инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

— осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

Именно осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов является, так сказать, «визитной карточкой» этого вида кредитных организаций.

С учетом того, что данные организации не привлекают денежные средства во вклады, не выдают кредиты и не осуществляют иных банковских операций, кроме перечисленных выше, требования к обеспечению их финансовой устойчивости значительно ниже, чем у других кредитных организаций. В то же время весьма важным для взаимоотношений данного вида организаций с их клиентами является способность управлять операционным риском.

Особенности правового статуса платежной НКО устанавливаются Федеральным законом «О банках и банковской деятельности», Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Федеральным законом «О национальной платежной системе», иными федеральными законами и нормативными актами Банка России.

Банк России в целях регулирования (ограничения) рисков, принимаемых платежными НКО, устанавливает обязательные нормативы платежных НКО, их числовые значения, методики расчета и порядок применения, а также особенности осуществления Банком России надзора за соблюдением платежными НКО обязательных нормативов¹¹⁵:

1) норматив достаточности собственных средств (капитала), определяемый как отношение суммы собственных средств (капитала) к сумме обязательств перед клиентами на последнюю отчетную дату квартала, в размере двух процентов;

2) норматив ликвидности, определяемый как отношение суммы ликвидных активов сроком исполнения в ближайшие 30 календарных дней к сумме обязательств перед клиентами на последнюю отчетную дату квартала, в размере 100 процентов.

Как уже отмечалось, негативное влияние на бесперебойность осуществления расчетов платежной НКО оказывает возможность реализации операционного риска, т. е. риска, связанного со сбоем в банковских процедурах или системах контроля как в силу внешних причин, так и вследствие ошибки или мошенничества внутри организации¹¹⁶.

Именно поэтому законодатель установил обязанность платежных НКО управлять операционным риском и обеспечивать бесперебойность осуществления перевода денежных средств в соответствии с требованиями нормативных актов Банка России¹¹⁷.

Операционный риск в деятельности платежных НКО возникает в результате:

— нарушения законодательства Российской Федерации и/или внутренних документов платежной НКО служащими платежной НКО;

— отказов и/или нарушений в работе автоматизированных информационных систем и технических средств и/или несоразмерности (недостаточности) их функциональных возможностей характеру и масштабам деятельности платежной НКО;

— несоответствия внутренних документов платежной НКО, определяющих порядок и процедуры осуществления переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, характеру и масштабам деятельности платежной НКО и/или требованиям законодательства Российской Федерации;

— ненадлежащего уровня квалификации служащих платежной НКО;

— воздействия иных факторов операционного риска.

К убыткам платежной НКО могут привести такие события, обусловленные факторами операционного риска, как:

1) хищение, злоупотребление служебным положением, несанкционированное использование информационных систем и ресурсов, сокрытие фактов совершения противоправных действий, подлог и/или подделка платежных и иных документов, несанкционированное проникновение в информационные системы, повреждение или утрата основных средств и других материальных активов (в том числе в результате актов терроризма, стихийных бедствий, пожара и др.);

2) наличие в договорах (в том числе с банковскими платежными агентами) условий, допускающих неоднозначное толкование, несоблюдение платежной НКО и/или ее контрагентами условий заключенных договоров, принятие решений судами не в пользу платежной НКО, отмена (изменение) решений судов, вынесенных в пользу платежной НКО;

3) выход из строя оборудования и систем [например, сбой (отказ) в работе автоматизированной информационной системы платежной НКО, систем связи, поломка оборудования], неадекватная организация внутренних процессов, отсутствие (несовершенство) системы защиты и (или) порядка доступа к информации, неправильная организация информационного обмена внутри платежной НКО, ошибки при вводе и обработке данных при осуществлении переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, утеря документов и др.

Для управления операционным риском с целью предотвращения (минимизации) негативных последствий платежные НКО обязаны разрабатывать внутренние документы, определяющие порядок управления операционным риском, в которых должны устанавливаться:

— цели и задачи управления платежной НКО операционным риском с учетом характера и масштабов ее деятельности;

— структура управления операционным риском платежной НКО, включая распределение полномочий органов управления, подразделений и служащих, порядок их взаимодействия и обмена информацией;

— порядок выявления, оценки, мониторинга платежной НКО операционного риска, а также осуществления платежной НКО мер по достижению и (или) поддержанию приемлемого уровня операционного риска;

— перечень факторов операционного риска, учитываемых платежной НКО при управлении операционным риском;

— порядок установления и периодичность пересмотра платежной НКО индикаторов операционного риска;

— порядок документирования, сбора, хранения, использования платежной НКО информации об обусловленных факторами операционного риска событиях (действиях), в том числе приводящих к возникновению убытков;

— порядок информирования органов управления, определенных внутренними документами платежной НКО, по вопросам управления операционным риском;

— порядок осуществления платежной НКО контроля за уровнем операционного риска при привлечении банковского платежного агента (в том числе при привлечении банковским платежным агентом банковского платежного субагента).

Порядок осуществления платежной НКО контроля за уровнем операционного риска при привлечении банковского платежного агента определен в ст. 14 Федерального закона от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»¹¹⁸ и должен включать в себя:

— порядок сбора и анализа платежной НКО информации о банковском платежном агенте;

— порядок распределения полномочий между подразделениями и служащими платежной НКО при привлечении банковского платежного агента;

— порядок выявления, оценки, мониторинга платежной НКО операционных рисков, связанных с привлечением банковского платежного агента, а также осуществления платежной НКО мер по достижению и/или поддержанию их приемлемого уровня;

— порядок осуществления платежной НКО контроля за деятельностью банковского платежного агента;

— порядок обеспечения платежной НКО переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций в случае несоблюдения банковским платежным агентом условий его привлечения (включая обеспечение возможности использования услуг другого банковского платежного агента или переход на самообслуживание);

— порядок составления и периодичность представления в органы управления, определенные внутренними документами платежной НКО, отчета о результатах контроля за уровнем операционного риска при привлечении банковского платежного агента.

Процесс управления операционным риском включает в себя несколько этапов, а именно:

1) выявление операционного риска;

2) оценку операционного риска;

3) мониторинг операционного риска;

4) меры по достижению и/или поддержанию приемлемого уровня операционного риска;

5) мониторинг эффективности управления операционным риском.

На первом этапе платежная НКО с целью выявления наличия или возможности возникновения факторов операционного риска проводит анализ:

— организационной структуры платежной НКО, распределения полномочий, функциональных обязанностей, порядка взаимодействия органов управления, подразделений, служащих и обмена информацией;

— процедур осуществления переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций;

— системы отчетности и обмена информацией;

— изменений в платежной системе, участником которой является платежная НКО, влияющих на эффективность деятельности платежной НКО (например, внедрение новых технологий);

— изменений организационной структуры платежной НКО или процедур осуществления переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций;

— внедрения новых услуг и технологий (в том числе с использованием услуг банковских платежных агентов), участия в новых платежных системах.

На втором этапе платежная НКО определяет уровень операционного риска, т. е. вероятность наступления обусловленных факторами операционного риска событий, которые могут привести к возникновению убытков, а также размер потенциальных убытков.

На третьем этапе в целях контроля за уровнем операционного риска платежной НКО проводится мониторинг операционного риска, осуществляемый путем анализа данных о деятельности платежной НКО в отношении обусловленных факторами операционного риска событий, приводящих к убыткам платежной НКО (например, количество, периодичность событий и размер убытков). Мониторинг операционного риска проводится как в целом по платежной НКО, так и по каждому подразделению.

По результатам анализа данных о деятельности платежной НКО для целей мониторинга операционного риска определяются индикаторы уровня операционного риска:

— по несостоявшимся или незавершенным переводам денежных средств без открытия банковских счетов и связанным с ними иным банковским операциям;

— по допускаемым служащими ошибкам и (или) нарушениям;

— по принятым решениям судов не в пользу платежной НКО и отмененным (измененным) решениям судов, вынесенным в ее пользу;

— по отказам и (или) нарушениям в работе автоматизированных информационных систем и технических средств.

Платежная НКО может использовать дополнительные индикаторы, которые должны быть отражены в ее внутренних документах.

В целях выявления значимых для платежной НКО факторов операционного риска и своевременного реагирования на них для каждого индикатора платежная НКО устанавливает предельные допустимые значения.

Полученная при мониторинге операционного риска информация о потенциальном изменении уровня операционного риска доводится до соответствующих органов управления, подразделений и служащих платежной НКО, определенных ее внутренними документами, для принятия необходимых мер, направленных на снижение вероятности возникновения факторов операционного риска и/или на уменьшение (ограничение) размера потенциальных убытков. Указанные меры осуществляются платежной НКО с учетом результатов оценки и мониторинга операционного риска, а также характера и масштабов ее деятельности.

Для целей оценки эффективности управления операционным риском платежная НКО осуществляет мониторинг эффективности управления операционным риском, порядок осуществления которого закрепляется во внутренних документах и должен предусматривать:

— периодичность анализа переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, используемых автоматизированных информационных систем и технических средств в целях выявления не учтенных ранее факторов операционного риска;

— порядок рассмотрения и расследования платежной НКО фактов наступления (осуществления) обусловленных факторами операционного риска событий (действий), приводящих к возникновению убытков;

— систему оценки эффективности управления операционным риском;

— порядок составления и представления в органы управления платежной НКО результатов мониторинга и оценки эффективности управления операционным риском.

В случае возникновения убытков платежная НКО сопоставляет прогнозировавшиеся потенциальные убытки с размерами фактически понесенных убытков, имевших место за соответствующий период, анализирует причины полученных расхождений, корректирует будущие прогнозы потенциальных убытков и вносит необходимые изменения во внутренние документы, определяющие порядок управления операционным риском.

Законодатель также установил обязанность платежных НКО предоставлять отчетность в Банк России. Периодичность представления отчетности зависит от объема переводов, осуществляемых платежной НКО:

— ежеквартально представляют отчетность платежные НКО, у которых средний за полгода объем обязательств перед клиентами по переводам денежных средств без открытия банковских счетов в течение месяца превышает 2 млрд руб.;

— раз в полгода представляют отчетность платежные НКО, у которых средний за полгода объем обязательств перед клиентами по переводам денежных средств без открытия банковских счетов в течение месяца не превышает 2 млрд руб.

Порядок и формы представления отчетности устанавливаются нормативными актами Банка России.

Денежные средства, предоставленные клиентами для переводов без открытия банковских счетов, могут размещаться платежными НКО исключительно:

1) на корреспондентском счете в Банке России;

2) на депозитах Банка России;

3) на корреспондентских счетах в кредитных организациях.

Иное размещение указанных денежных средств запрещено, что обусловлено необходимостью обеспечить стабильность платежных НКО и осуществление ими бесперебойности расчетов.

Платежные НКО обязаны раскрывать неограниченному кругу лиц информацию о лицах, под контролем либо значительным влиянием которых они находятся, в порядке, установленном Банком России для банков, состоящих на учете в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации.

7.3. Особенности правового статуса расчетных небанковских кредитных организаций

Особенности правового статуса расчетных небанковских кредитных организаций (далее — расчетные НКО, РНКО) установлены Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и нормативными актами Банка России, в том числе Инструкцией Банка России от 26 апреля 2006 г. № 129-И «О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением»¹¹⁹.

Расчетные НКО вправе осуществлять в сочетании следующие банковские операции:

— открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

— осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

— инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

— куплю-продажу иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

— осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Кроме перечисленных банковских операций расчетные НКО имеют право:

1) осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг (в соответствии со ст. 6 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»);

2) осуществлять следующие виды сделок (в соответствии с ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»):

— выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

— приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

— доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

— осуществление операций с драгоценными металлами, монетами из драгоценных металлов в соответствии с законодательством Российской Федерации;

— предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

— лизинговые операции;

— оказание консультационных и информационных услуг;

3) осуществлять иные виды общегражданских сделок (в соответствии с законодательством Российской Федерации).

Законодатель устанавливает ряд запретов и рекомендаций для расчетных НКО. Так, им запрещено осуществлять следующие банковские операции:

— привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады;

— открытие и ведение банковских счетов физических лиц;

— осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц по их банковским счетам;

— привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

— выдачу банковских гарантий.

В целях минимизации риска ликвидности и кредитного риска в деятельности расчетных НКО рекомендуется в их учредительных документах предусматривать:

1) исключение деятельности по привлечению средств физических и юридических лиц (например, путем выпуска собственных векселей);

2) размещение денежных средств от своего имени и за свой счет в пределах, установленных обязательными нормативами, закрепленными в нормативных актах Банка России, исключительно:

– в долговые обязательства Российской Федерации;

– в депозиты в Банке России;

– в облигации Банка России;

– в кредиты и депозиты, имеющие высокий инвестиционный рейтинг;

– в государственные долговые обязательства стран, имеющих страновую оценку¹²⁰ «0», «1», а также стран с высоким уровнем доходов, являющихся членами ОЭСР и/или Европейского союза, перешедших на единую денежную единицу Европейского союза;

3) открытие корреспондентских счетов, помимо корреспондентского счета в Банке России, только в имеющих высокий инвестиционный рейтинг банках-нерезидентах стран, имеющих страновую оценку «0», «1», а также стран с высоким уровнем доходов, являющихся членами ОЭСР и/или Европейского союза, перешедших на единую денежную единицу Европейского союза, и в кредитных организациях-резидентах Российской Федерации.

С целью ограничения рисков, возникающих в деятельности расчетных НКО, и поддержания их стабильности Банк России установил для них обязательные нормативы, которые можно подразделить на общие для всех кредитных организаций и специальные (установленные для расчетных НКО). К общим обязательным нормативам, установленным Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», относятся:

— предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала;

— минимальный размер резервов, создаваемых под риски;

— размеры валютного и процентного рисков.

Специальные нормативы, установленные Банком России для расчетных НКО, включают в себя:

— норматив достаточности собственных средств (капитала) РНКО;

— норматив текущей ликвидности РНКО (устанавливает соотношения суммы ликвидных активов сроком исполнения в ближайшие 30 календарных дней к сумме обязательств);

— максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков;

— максимальную совокупную величину кредитов клиентам — участникам расчетов на завершение расчетов;

— норматив максимального размера риска по кредитным требованиям, возникшим по предоставленным РНКО средствам заемщикам (кроме кредитов, предоставленных РНКО от своего имени и за свой счет, клиентам — участникам расчетов на завершение расчетов по совершенным сделкам);

— совокупную величину риска по инсайдерам РНКО;

— норматив использования собственных средств (капитала) РНКО для приобретения акций (долей) других юридических лиц;

— норматив максимального размера вексельных обязательств РНКО.

Обязательные нормативы рассчитываются в соответствии с определенными методиками их расчета на основании принципов достоверности и объективности, осмотрительности, преобладания экономической сущности над формой и других международно-признанных принципов, позволяющих качественно оценить операции и отразить их в отчетности. По общему правилу при расчете обязательных нормативов учитываются остатки на балансовых и внебалансовых счетах.

РНКО обязана соблюдать установленные обязательные нормативы ежедневно вне зависимости от того, когда РНКО получена лицензия на осуществление банковских операций и какие банковские операции в ней указаны. Несоблюдением обязательного норматива признается нарушение РНКО числового значения этого норматива по состоянию на любой операционный день.

По общему правилу расчетная НКО представляет ежемесячно по состоянию на первое число месяца в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью, сведения о расчете обязательных нормативов и их значениях по установленной форме отчетности¹²¹, а также иную отчетность в соответствии с Указанием Банка России № 2332-У.

Способ контроля за ежедневным соблюдением обязательных нормативов определяется РНКО самостоятельно с учетом требований Положения Банка России от 16 декабря 2003 г. № 242-П «Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах»¹²².

Однако Банк России может потребовать от расчетной НКО производить расчет обязательных нормативов на внутримесячную дату (внутримесячные даты). В случае предъявления Банком России такого требования все показатели, участвующие в расчете обязательных нормативов, в том числе показатель собственных средств (капитала) и величина резервов, рассчитываются на дату расчета обязательных нормативов.

Если РНКО нарушен обязательный норматив на внутримесячную дату (внутримесячные даты), информация об этом с указанием норматива, по которому допущено нарушение и даты (дат), на которую (которые) он был нарушен, представляется в Банк России.

Территориальное учреждение Банка России осуществляет надзор за соблюдением РНКО обязательных нормативов на основании данных:

— полученных в составе предоставленной РНКО отчетности;

— полученных в ходе проверок, осуществляемых Банком России (его уполномоченными представителями) в соответствии со ст. 73 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;

— информации о величине кредитного риска по условным обязательствам кредитного характера и по производным финансовым инструментам, представляемой РНКО по запросу территориального учреждения Банка России.

РНКО, выполняющие функции расчетных центров организованного рынка ценных бумаг (ОРЦБ), дополнительно направляют в Банк России информацию в соответствии с нормативным актом Банка России о порядке осуществления расчетов по операциям с финансовыми активами на ОРЦБ.

В случае несоблюдения расчетной НКО обязательного норматива в совокупности за шесть и более операционных дней в течение любых 30 последовательных операционных дней Банк России может применить к ней меры принуждения¹²³.

7.4. Особенности правового статуса небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции

Особенности правового статуса небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции (далее — НДКО), установлены Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и нормативными актами Банка России, в том числе Инструкцией Банка России от 21 ноября 2017 г. № 182-И «О допустимых сочетаниях банковских операций небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции, об обязательных нормативах небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции, и об осуществлении Банком России надзора за их соблюдением»¹²⁴.

НДКО имеет право осуществлять в сочетании следующие банковские операции:

— привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);

— размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

— купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме от своего имени и за свой счет;

— выдача банковских гарантий.

Законодатель установил запрет на осуществление НДКО таких банковские операций, как:

— привлечение денежных средств физических лиц во вклады до востребования и на определенный срок и юридических лиц во вклады до востребования;

— размещение привлеченных во вклады денежных средств физических лиц от своего имени и за свой счет;

— открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

— осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

— инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

— купля-продажа иностранной валюты в наличной форме;

— привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

— осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Кроме перечисленных банковских операций НДКО имеют право осуществлять следующие виды сделок (в соответствии с ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»):

— выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

– приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

— доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

— осуществление операций с драгоценными металлами, монетами из драгоценных металлов в соответствии с законодательством Российской Федерации;

— предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

— лизинговые операции;

— оказание консультационных и информационных услуг.

Однако законодатель установил запрет для НДКО на открытие за рубежом филиалов, представительств и создание дочерних организаций.

Для обеспечения финансовой устойчивости НДКО должен соблюдать следующие обязательные нормативы:

— достаточности собственных средств (капитала). Минимально допустимое числовое значение норматива Н1.0 устанавливается в размере 15 процентов;

— текущей ликвидности. Минимально допустимое числовое значение норматива текущей ликвидности (Н3) устанавливается в размере 40 процентов суммы ликвидных активов от суммы обязательств (пассивов) по счетам до востребования и со сроком исполнения обязательств в ближайшие 30 календарных дней;

— долгосрочной ликвидности. Максимально допустимое числовое значение норматива долгосрочной ликвидности (Н4) устанавливается в размере 120 процентов совокупной суммы кредитных требований с оставшимся сроком до даты погашения свыше 365 или 366 календарных дней от суммы собственных средств (капитала) НДКО и обязательств (пассивов) НДКО с оставшимся сроком исполнения обязательств до 365 календарных дней;

— максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6), устанавливается в размере 25 процентов от величины собственных средств (капитала) НДКО;

— максимального размера крупных кредитных рисков (Н7), устанавливается в размере 800 процентов от величины собственных средств (капитала) НДКО;

— максимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных НДКО своим участникам (акционерам) (Н9.1), устанавливается в размере 100 процентов от величины собственных средств (капитала) НДКО;

— совокупной величины риска по инсайдерам НДКО. Максимально допустимое числовое значение норматива совокупной величины кредитов и займов, предоставленных своим инсайдерам, а также гарантий и поручительств, выданных в их пользу (HI0.1), устанавливается в размере трех процентов от величины собственных средств (капитала) НДКО;

— использования собственных средств (капитала) НДКО для приобретения акций (долей) других юридических лиц (H12), устанавливается в размере 25 процентов от величины собственных средств (капитала) НДКО;

— максимального размера риска на связанное с НДКО лицо (группу связанных с НДКО лиц) (Н25), устанавливается в размере 20 процентов от величины собственных средств (капитала) НДКО.

Расчет обязательных нормативов НДКО и кодов, используемых при расчете обязательных нормативов, производится по методике, установленной для банков Инструкцией Банка России от 28 июня 2017 г. № 180-И «Об обязательных нормативах банков»¹²⁵.

При расчете обязательных нормативов НДКО применяется величина собственных средств (капитала) (КО), которая определяется в соответствии с Положением Банка России от 4 июля 2018 г. № 646-П «О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций (“Базель III”)»¹²⁶.

НДКО обязаны соблюдать указанные обязательные нормативы ежедневно. Нарушение НДКО числового значения обязательного норматива по состоянию на любой операционный день является несоблюдением обязательного норматива и может служить основанием для применения к НДКО мер принуждения Банком России.

Способ контроля за ежедневным соблюдением обязательных нормативов определяется НДКО самостоятельно с учетом требований Положения Банка России от 16 декабря 2003 г. № 242-П «Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах»¹²⁷.

Расчет обязательных нормативов осуществляется в обязательном порядке в случаях, когда Банк России (территориальное учреждение Банка России, уполномоченное структурное подразделение центрального аппарата Банка России) требует представления расчета нормативов на внутримесячную дату (внутримесячные даты). В случае предъявления Банком России (территориальным учреждением Банка России, уполномоченным структурным подразделением центрального аппарата Банка России) такого требования все показатели, участвующие в расчете обязательных нормативов, в том числе показатель собственных средств (капитала) и величина резервов, рассчитываются на дату расчета обязательных нормативов.

Банк России (территориальные учреждения Банка России, уполномоченные структурные подразделения центрального аппарата Банка России) осуществляют надзор за соблюдением НДКО обязательных нормативов на основании:

— данных, полученных в составе форм отчетности установленных Указанием Банка России № 4212-У¹²⁸;

— результатов проверок, осуществляемых Банком России (уполномоченными представителями (служащими) Банка России) в соответствии со ст. 73 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;

— данных отчетности, представленной НДКО по требованию Банка России (территориального учреждения Банка России, уполномоченного структурного подразделения центрального аппарата Банка России) на внутримесячную дату (внутримесячные даты) по установленным формам;

— информации о величине кредитного риска по условным обязательствам кредитного характера и о величине кредитного риска по производным финансовым инструментам, представляемой НДКО по запросу Банка России (территориального учреждения Банка России, уполномоченного структурного подразделения центрального аппарата Банка России);

— информации о величине риска изменения стоимости кредитного требования в результате ухудшения кредитного качества контрагента, представляемой НДКО по запросу Банка России (территориального учреждения Банка России, уполномоченного структурного подразделения центрального аппарата Банка России).

Банк России осуществляет риск-ориентированный надзор¹²⁹ за деятельностью НДКО и на основании профессионального (мотивированного) суждения¹³⁰, формируемого в ходе осуществления надзора (документарного анализа и/или проверок), предъявляет НДКО требование о включении в расчет (об исключении из расчета) обязательных нормативов активов и/или обязательств.

Банк России имеет право применять к НДКО меры, предусмотренные ст. 74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», в случае несоблюдения обязательного норматива в совокупности за шесть и более операционных дней в течение любых 30 последовательных операционных дней.

Вопросы и задания для самоконтроля

1. Что такое клиринг?

2. Дайте определение клиринговой деятельности.

3. Каково значение клиринга для рынка ценных бумаг?

4. Кто имеет право осуществлять клиринговую деятельность?

5. В чем заключаются особенности правового статуса кредитной организации — центрального контрагента?

6. Какие банковские операции вправе осуществлять центральный контрагент?

7. Какие требования установлены к юридическим лицам, осуществляющим клиринговую деятельность?

8. Какими видами деятельности запрещено заниматься клиринговой организации?

9. В чем заключаются особенности правового статуса небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций?

10. Каковы особенности правового статуса расчетных небанковских кредитных организаций?

11. Перечислите особенности правового статуса небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции.

Часть III.
Банковские операции

Глава 8.
Понятие и виды банковских операций и сделок

8.1. Понятие и значение категории «банковские операции»

Понятие «банковские операции» известно не только российскому праву. Оно существует и в иностранных правопорядках.

В соответствии со ст. L.312–2 Денежно-финансового кодекса Франции (ДФК) к числу банковских операций относятся:

— привлечение вкладов от неопределенного круга лиц (la réception de fonds du public) с обязательством возврата;

— предоставление кредитов;

— предоставление платежных услуг.

Федеральный закон Швейцарии о банках и сберегательных кассах от 8 ноября 1934 г. не содержит перечня банковских операций и определения термина «банк». Однако эти понятия раскрыты в Ордонансе о банках и сберегательных кассах, принятом Федеральной комиссией по банкам¹³¹ 17 мая 1972 г.¹³² (Ордонанс о банках).

В соответствии со ст. 2а Ордонанса банками являются учреждения, которые, в первую очередь, действуют на финансовом рынке и, в частности:

— принимают вклады от населения на профессиональной основе или открыто привлекают вклады для финансирования собственной деятельности и деятельности, осуществляемой в интересах неограниченного числа независимых лиц или организаций;

— рефинансируют собственную деятельность за счет средств других банков, которые не являются крупными акционерами, а выступают независимыми лицами, с целью предоставления финансирования в любой форме от своего имени неограниченному числу несвязанных лиц или учреждений.

Таким образом, с точки зрения швейцарского законодателя, существует только одна банковская операция. Это прием вкладов на постоянной профессиональной основе.

В отличие от банковского права некоторых государств — членов ЕС европейское банковское право не содержит понятия «банковская операция» и не определяет его. Однако европейские исследователи допускают возможность выделить банковские операции из числа финансовых операций, перечень которых установлен актами ЕС, руководствуясь определением кредитной организации¹³³.

В этом смысле к числу банковских операций могут быть отнесены только две операции:

1) прием вкладов и других подлежащих возврату активов от неопределенного круга лиц и

2) предоставление кредитов за свой собственный счет.

Категория «банковская операция» по российскому праву раскрывается через закрытый перечень действий, который императивно определен частью первой ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 391-1 «О банках и банковской деятельности»¹³⁴.

К банковским операциям относятся:

— привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

— размещение указанных в п. 1 части первой ст. 5 Закона о банках привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

— открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

— осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

— инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

— купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

— привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов;

— размещение указанных в п. 7 части первой ст. 5 Закона о банках привлеченных драгоценных металлов от своего имени и за свой счет;

— открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

— осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;

— выдача банковских гарантий;

— осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

В связи с изложенным возникают два вопроса:

— во-первых, зачем банковское законодательство различных стран выделяет категорию «банковская операция» и,

— во-вторых, почему содержание этой категории, т. е. перечень банковских операций, различается в различных правопорядках.

Для ответа на первый поставленный вопрос необходимо учитывать, что во всех правопорядках определение «банк» или «кредитная организация» обычно формулируется через категорию «банковская операция».

Например, в соответствии со ст. 1 российского Закона о банках только кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции. В соответствии со ст. 12 Закона о банках кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции только с момента получения лицензии, выданной Банком России.

Кроме того, банком, согласно российскому закону, признается такая разновидность кредитной организации, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Таким образом, российский законодатель закрепил за банками монополию на совмещение трех видов банковских операций: привлечение вкладов, предоставление кредитов за счет привлеченных средств, открытие и ведение счетов.

Аналогичный подход существует и в других странах. По мнению французской доктрины, банковские операции составляет эксклюзивный предмет деятельности кредитных организаций, что рассматривается доктриной как банковская монополия¹³⁵. Указанные в законодательстве Франции три вида банковских операций кредитные организации вправе осуществлять на основании банковской лицензии, выданной Управлением пруденциального контроля и реструктуризации (L.511–10 ДФК Франции).

Швейцарское законодательство придерживается аналогичного подхода. Так, в соответствии с абзацем 2 ст. 1.4 Федерального закона Швейцарии о банках и сберегательных кассах «физические или юридические лица, которые не отвечают требованиям настоящего закона не вправе принимать вклады от неопределенного круга лиц на профессиональной основе». Как только деятельность юридических лиц начинает отвечать признакам, перечисленным в законодательстве о банковской деятельности, они подпадают под действие Закона о банках Швейцарии и переходят в сферу действия банковского надзора. Использование терминов «банк», «банкир» или «сберегательное дело» (l’épargne) запрещено для небанковских организаций под угрозой применения уголовных санкций¹³⁶. В соответствии с первым абзацем ст. 3 Закона о банках Швейцарии банк не может начать свою деятельность до получения лицензии (l’autorisation) надзорного органа, которым является Федеральное управление по надзору на финансовых рынках или FINMA.

Кроме того, нельзя не заменить, что операции, аналогичные банковским операциям, осуществляют некоторые другие организации, которые не имеют статуса кредитной организации.

Например, в иностранных правопорядках однократное совершение банковской операции при отсутствии банковской лицензии не является правонарушением. Напротив, систематическое осуществление банковской деятельности без лицензии влечет привлечение виновного лица к ответственности.

Однако понятие «систематическое осуществление банковской деятельности» в иностранном законодательстве не раскрыто. Исключение составляет Швейцария. В соответствии со вторым абзацем ст. 3а Ордонанса о банках осуществление банковской деятельности на профессиональной основе означает привлечение более 20 вкладов от населения на постоянной основе. Число 20 рассматривается как минимальное количество вкладов, подпадающее под действие закона, и не является произвольным¹³⁷.

В российском праве нарушением считается даже однократное совершение банковской операции без соответствующей лицензии. Однако применение ст. 172 УК РФ (незаконная банковская деятельность) на практике вызывает затруднения. Согласно известному афоризму русского поэта и литературного критика Петра Андреевича Вяземского: «В России суровость законов умеряется их неисполнением».

Во-первых, на практике нередко происходит подмена понятий. Вместо кредитного договора, который вправе заключить только кредитная организация, заключается договор займа, не имеющий ограничений по субъектному составу.

Законодательство не содержит четких критериев для разграничения кредитного договора и договора денежного займа за исключением субъектного состава, что несущественно. Между тем деятельность по предоставлению кредитов может осуществляться только на основании лицензии и под контролем Банка России, а деятельность по предоставлению займов таким ограничениям формально не подвергается¹³⁸. Попытка разграничения деятельности по заключению кредитных договоров от деятельности по заключению договоров займа была в свое время предпринята Высшим Арбитражным Судом РФ. Из пункта 4 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 10 августа 1994 г. № С1-7/ОП-555. ВАС РФ следует, что деятельность по передаче займодавцем заемщику своих свободных денежных средств с обязательством последнего возвратить эту сумму и выплатить проценты, не запрещена законом и не требует лицензирования, если она не носит систематического характера. Понятие «систематического характера» ВАС РФ не раскрыл, что делает его толкование не пригодным для практики.

Во-вторых, в российском законодательстве имеются субъекты, которые вправе совершать банковские операции (либо операции, схожие с банковскими до степени смешения) на основании специальных законов об их деятельности.

Например, банковские операции осуществляют следующие организации:

Банк России — на основании ст. 46 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;

Государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» — на основании Федерального закона от 17 мая 2007 г. № 82 «О Банке Развития» и т. п.

Таким образом, обоснован вывод, что категория «банковские операции» используется в законодательстве для того, чтобы выделить кредитные организации (банки) из числа других юридических лиц, подчинить их деятельность специальному правовому регулированию, включая специальный порядок доступа к банковской деятельности (через лицензирование) и специальные меры государственной опеки (банковский надзор).

Для ответа на второй вопрос необходимо учитывать, что понятие банка (кредитной организации) определяется российским и иностранным законодателем путем перечисления основных банковских операций, выполнение которых признается в каждой конкретной стране социально значимым и нуждается в специальном надзоре со стороны государства.

Получается, что банк — это организация, которая выполняет банковские операции, перечень которых определяется не столько экономической сутью их деятельности, сколько волей законодателя. Поэтому перечень банковских операций не совпадает в различных странах. По такому пути пошли практически все страны за исключением Великобритании, которая избежала этой необходимости, учитывая, что ее банковское законодательство сложилось только с 1979 года¹³⁹.

Таким образом, перечень банковских операций зависит только от соображений публичного порядка. Однако постоянно усиливающаяся интернационализация банковского дела обеспечивает в этом вопросе некоторую унификацию.

Следовательно, категория «банковские операции» является правовым средством¹⁴⁰, с помощью которого государство воздействует на свою денежно-кредитную систему.

С помощью категории «банковская операция» законодателем решаются следующие задачи:

1) осуществляется разграничение банков (кредитных организаций) и организаций, не имеющих указанного статуса;

2) определяется перечень сделок, для совершения которых требуется банковская лицензия;

3) определяется сфера применения специальных норм в отдельных случаях¹⁴¹.

Таким образом, с помощью категории «банковская операция» законодателем определяется сфера применения специального правового режима банковской деятельности¹⁴².

Банковскими операциями называются императивно установленные законодателем направления деятельности кредитных организаций, подчиняющиеся специальному правовому режиму, для осуществления которых кредитная организация должна получить соответствующую банковскую лицензию.

Все банковские операции традиционно подразделяются на активные и пассивные с учетом того, в какой роли выступает банк¹⁴³, соответственно должника или кредитора.

Руководствуясь указанным критерием, можно назвать: 1) операции по образованию средств и операции по содействию платежному обороту; 2) операции по предоставлению кредитов.

К пассивным операциям относятся операции первой группы. Сюда могут быть включены все виды операций по приему вкладов и осуществлению расчетов во всех формах. К операциям по содействию платежному обороту относится большая группа различных операций, которые оформляются организационными договорами в сфере расчетов (договоры об организации платежных систем, договоры об организации расчетов) или договорами о переводе средств (расчетные операции)¹⁴⁴.

К активным операциям (вторая группа) должны быть отнесены весьма разнообразные сделки, объединяемые в одну группу тем, что банк, совершая их, обеспечивает клиенту возможность получения необходимых ему средств. Это достигается разными способами, чаще всего путем заключения кредитного договора.

8.2. Понятие и правовое значение категории «сделки, осуществляемые кредитными организациями»

Помимо указанных выше банковских операций кредитные организации вправе дополнительно заниматься иными видами деятельности.

Указанные виды деятельности имеют различные наименования в российском и иностранном законодательстве.

Французское банковское право называет их «связанными» (сonnexes, ст. L.311-2 Денежного и финансового кодекса Франции) операциями, т. е. дополнительными, вспомогательными операциями.

К их числу относятся:

— валютообменные операции;

— операции с золотом и другими драгоценными металлами, а также с монетами из драгоценных металлов;

— размещение, приобретение на первичном рынке, покупка, управление, хранение и продажа корпоративных ценных бумаг и других финансовых продуктов;

— консультирование и помощь по управлению портфелями ценных бумаг;

— консультирование и помощь по финансовому управлению, финансовой инженерии, а также оказание любых услуг, направленных на создание и развитие предприятий, за исключением предприятий в области отдельных запрещенных видов деятельности;

— операции по предоставлению в аренду движимого или недвижимого имущества для организаций, целью деятельности которых является осуществление лизинговых операций.

В европейском банковском праве рассматриваемые виды деятельности называются «финансовыми операциями», которые вправе совершать кредитные организации. Перечень финансовых операций содержится в приложении 1 к Директиве № 2013/36/ЕU от 26 июня 2013 г. о допуске к деятельности кредитных организаций и о пруденциальном надзоре за кредитными организациями и инвестиционными предприятиями, изменяющей Директиву № 2002/87/ЕС и отменяющей Директивы № 2006/48/ЕС и 2006/49/ЕС (Директива № 2013/
36/ЕU).

К числу финансовых операций относятся:

— прием депозитов и других средств на возвратной основе;

— предоставление займов, включая потребительские кредиты, ипотечные кредиты, факторинг (с правом или без права регресса), финансирование коммерческих сделок (включая форфейтинг);

— финансовый лизинг;

— услуги по переводу денежных средств;

— выпуск иных средств платежа (например, дорожных чеков и переводных векселей) и управление ими;

— выдача гарантий и принятие обязательств;

— торговля за собственный счет или за счет клиента денежными рыночными инструментами (чеками, векселями, депозитными сертификатами и т. п.), инструментами валютных рынков, срочными финансовыми инструментами и опционами, инструментами на девизы и процентные ставки, корпоративными ценными бумагами;

— участие в выпусках ценных бумаг и оказание услуг, относящихся к таким выпускам;

— консультирование предприятий по вопросам структуры капитала, индустриальной стратегии и связанным вопросам, а также консультирование и услуги в сфере слияния и приобретения предприятий;

— посредничество на межбанковских рынках;

— управление портфелями ценных бумаг и инвестиционное консультирование;

— депозитарные услуги и управление корпоративными ценными бумагами;

— предоставление справочной коммерческой информации;

— предоставление в аренду сейфов;

— выпуск электронных денег.

Российские кредитные организации также вправе наряду с банковскими операциями заниматься иными видами деятельности, которые названы «сделками»