О. Н. Фомина

Корпоративное право России

Учебное пособие

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК [346+347.7](470+571)(075.8)

ББК 67.404(2Рос)я73

Ф76

Автор:

Фомина О. Н., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса РАНХиГС.

Рецензенты:

Шерстобитов А. Е., доктор юридических наук, профессор;

Ломакин Д. В., доктор юридических наук, профессор;

Илюшина М. Н., доктор юридических наук, профессор.

Настоящее учебное пособие представляет собой краткий курс основных вопросов корпоративного права Российской Федерации. Пособие призвано дать базовое понимание системы корпоративного права как подотрасли российского гражданского права и включает не только теоретические вопросы, но и практические и тестовые задания, вопросы для самоконтроля, рекомендуемую литературу.

Законодательство приведено по состоянию на 15 мая 2021 г.

Пособие рассчитано в первую очередь на студентов, обучающихся по программе бакалавриата и специалитета, изучающих корпоративное право в качестве спецкурса. Оно может оказаться полезным при изучении отдельных институтов корпоративного права в рамках магистерских программ, а также для всех интересующихся проблемами правового регулирования корпоративных отношений в нашей стране.

УДК [346+347.7](470+571)(075.8)

ББК 67.404(2Рос)я73

© Фомина О. Н., 2022

© ООО «Проспект», 2022

СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

1. Нормативно-правовые акты

АПК РФ (АПК)
—
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации

ГК РФ (ГК)
—
Гражданский кодекс Российской Федерации

УК РФ
—
Уголовный кодекс Российской Федерации

ФЗ об АО
—
Федеральный закон «Об акционерных обществах»

ФЗ об ООО
—
Федеральный закон «Об обществах
с ограниченной ответственностью»

ФЗ о неком-
мерческих организациях
—
Федеральный закон «О некоммерческих организациях»

ФЗ о сельхозко-
операции
—
Федеральный закон «О сельскохозяйственной кооперации»

ФЗ о хозяйст-
венных партнерствах
—
Федеральный закон «О хозяйственных партнерствах»

2. Официальные издания

РГ | — | Российская газета
СЗ РФ | — | Собрание законодательства Российской Федерации Собрание законодательства

3. Прочие сокращения

АО | — | акционерное общество
КФХ | — | крестьянское (фермерское) хозяйство
ОКОПФ | — | Общероссийский классификатор организационно-правовых форм
ООО | — | общество с ограниченной ответственностью
ОСА | — | общее собрание акционеров
ПАО | — | публичное акционерное общество
РФ | — | Российская Федерация
СД | — | совет директоров
ст. | — | статья
ФЗ | — | Федеральный закон
ХП | — | хозяйственное партнерство (хозяйственные партнерства)
ХТ | — | хозяйственное товарищество (хозяйственные товарищества)

ВВЕДЕНИЕ

Данное учебное пособие подготовлено на базе лекционных, семинарских и практических занятий со студентами-юристами различных высших учебных заведений РФ.

Основная его цель — дать студентам-бакалаврам и специалистам базовое понимание правового регулирования корпоративных отношений в нашей стране, познакомить с основными правовыми институтами и понятиями в данной сфере.

Автор ставил перед собой задачу в сжатом объеме изложить максимально доступно основные вопросы курса «Корпоративное право», предусмотренного государственным стандартом высшего профессио-нального юридического образования, дать понимание основополагающим правовым категориям и механизмам. Также пособие предоставляет необходимые материалы в форме практических и тестовых заданий, вопросов для самоконтроля в целях организации учебного процесса на семинарских и практических занятиях по курсу «Корпоративное право».

Учебная цель предполагает вынесение за рамки настоящей работы многочисленных дискуссий и проблем в сфере регулирования корпоративных отношений.

Пособие может оказаться полезным магистрантам и аспирантам для повторения базовых понятий в области корпоративного права, а также другим лицам, желающим повысить свою квалификацию в сфере правового регулирования отношений с участием юридических лиц: преподавателям, практикующим юристам, работникам правоохранительных органов и др.

Глава 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

Ключевые термины и понятия: корпоративное право, источники корпоративного права, судебная практика, корпоративное законодательство, участие (членство), внутриорганизационный характер, корпорация, корпоративный договор, акционерное соглашение, организационный договор.

В результате изучения данной темы студент должен:

знать:

— основные методы регулирования корпоративных отношений;

— принципы корпоративного права;

— понятие и классификацию источников корпоративного права;

— корпоративное законодательство и механизмы функционирования корпоративных институтов;

— состав корпоративного законодательства;

— действие корпоративного законодательства по аналогии, во времени, в пространстве и по кругу лиц;

уметь:

— ориентироваться в системе корпоративного законодательства;

— применять нормы корпоративного законодательства;

— ориентироваться в современных источниках корпоративного права, уметь определять их взаимосвязь;

— оперировать источниками корпоративного права в процессе правоприменительной деятельности;

— определять сферу правового регулирования различными источниками корпоративного права;

— определять действие законодательного акта в определенный промежуток времени;

владеть:

— навыками оперирования основными понятиями и категориями корпоративного права;

— навыками работы с источниками корпоративного права;

— навыками работы с локальными корпоративными актами;

— навыками разрешения корпоративных споров на основе норм и принципов конституционного, гражданского права, корпоративного права, с учетом международной практики.

1.1. Понятие корпоративного права и его место в системе российского права

Понятия «право» и «корпоративное право» являются многозначными. В зависимости от употребления термина «право» соответственно корпоративное право может иметь значение:

— системы норм, регулирующих корпоративное общественные отношения (корпоративное право в объективном смысле),

— совокупности правомочий на совершение корпоративных действий (корпоративное право в субъективном смысле).

Кроме того, понятие корпоративного права может обозначать науку, учебную дисциплину и отрасль законодательства.

Рис. 1.1. Многозначность понятия корпоративного права

Под корпоративным законодательством понимают систему норма-тивно-правовых актов, регулирующих корпоративные отношения. К таким актам прежде всего относятся Гражданский кодекс, федеральные законы об отдельных видах юридических лиц (акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и т.д.), закон о государственной регистрации юридических лиц и т.д. Корпоративное право шире, чем корпоративное законодательство, поскольку, наряду с законодательными нормативными правовыми актами как основным источником права, оно включает подзаконные корпоративные нормы и иные источники.

Корпоративным правом называют также отрасль юридической науки: это совокупность доктринальных исследований корпоративных правоотношений, понятия и признаков корпораций, включая определение основных понятий, разработку принципов, концепций, теорий и прикладных аспектов правового регулирования корпоративных отношений как предмета корпоративного права. Наука корпоративного права, как и любая другая, изучает объективные закономерности, связанные с образованием и деятельностью корпораций, с раскрытием сущности корпоративных отношений.

Наконец, корпоративным правом именуют учебную дисциплину как систему знаний, определенных соответствующим учебным планом, в рамках которой происходит преподавание и изучение науки корпоративного права.

На сегодняшний день в результате включения корпоративных отношений Федеральным законом № 302-ФЗ от 30.12.2012¹ в предмет регулирования гражданского законодательства корпоративное право образует самостоятельную подотрасль российского гражданского права, под которой понимают систему норм, регулирующих общественные отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения, п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Такой, казалось бы, очевидной позиции придерживается большинство наиболее авторитетных цивилистов (в частности, Е. А. Суханов, Д. В. Ломакин, Н. В. Козлова, С. С. Алексеев, Н. Н. Пахомова² и др.).

Однако даже такое официальное включение в состав гражданского права не прекращает дискуссий относительно отраслевой принадлежности корпоративного права и его природы. Высказываются взгляды о частно-публичной и «межотраслевой» природе корпоративного права ввиду управленческого и так называемого субординационного элемента в корпоративных отношениях (например, В. С. Белых³, Т. А. Дураев, Н. В. Тюменева⁴, В. В. Гущин⁵).

Также до сих пор корпоративное право причисляют к подотрасли предпринимательского (хозяйственного) права (см., напр.: И. С. Шиткина⁶, Т. В. Кашанина⁷, В. В. Лаптев и др.).

Зачастую в предмет корпоративного права наряду с обозначенными в ст. 2 ГК РФ общественными отношениями (которые при таком подходе именуют корпоративными отношениями в «узком смысле») включаются также отношения, связанные с созданием, деятельностью и прекращением корпораций⁸ (их еще иногда называют корпоративными отношениями в «широком смысле»). Такой подход обоснован в англо-американских семьях для целей объединения взаимосвязанных прецедентов, регулирующих схожие отношения, но не в пандектных системах с их отраслевым разделением, с традиционно принципиальным делением на частное и публичное право.

Некоторая путаница порождается также смешением понятий в позициях высших судебных инстанций, например, в абз. 4 п. 3.1 Постановления Конституционного Суда РФ от 28.01.2010 № 2-П из-за некорректной формулировки отдельные корпоративные отношения, складывающиеся между эмитентом акций и акционерами по ведению реестра акционеров, были, по сути, отнесены к предпринимательским, а продолжая эту логику, нормы, их регулирующие, также могут быть определены как «предпринимательское право».

Кроме того, самостоятельность самого предпринимательского (хозяйственного) права как отрасли является дискуссионной, видится не вполне корректным рассматривать корпоративное право в качестве подраздела отрасли, существование которой находится под вопросом.

Корпоративное право также уже совсем безосновательно включают в состав коммерческого (торгового) права, которое само в своем чистом виде является частью гражданского права либо составляющей частного права наряду с гражданским правом в зарубежных правопорядках с дуализмом частного права.

Рис. 1.2. Место корпоративного права в системе российского права

Некоторые ученые, признавая за корпоративным правом цивилистическую природу, отказывают ему в самостоятельности, считая, например, подотраслью обязательственного права (например, О. А. Макарова⁹).

Ключом к определению корпоративного права служит понятие корпоративных отношений.

1.2. Принципы корпоративного права

Понятие и роль принципов в регулировании корпоративных отношений. Принципы — это основные начала, на которых строится правовое регулирование схожих групп отношений, это наиболее общий источник¹⁰ и форма права, это своего рода «высшее право». Принципы выражают внутренне единство норм и играют решающую роль при отсутствии четких правил, позволяют регулировать отношения на основании аналогии права. По сути, это наиболее общие нормы, которые действуют во всей сфере правового регулирования и распространяются на всех субъектов. Эти нормы либо прямо сформулированы в законе, либо выводятся из общего смысла законов и «духа права».

Мнение специалиста. По определению Р. Давида, принципы права — это его общие начала, отражающие его подчинение велениям справедливости в том виде, как последняя понимается в определенную эпоху и определенный момент¹¹.

Принципы российского корпоративного права — это объективные закономерности, лежащие в основе содержания и методов регулирования корпоративных отношений в нашей стране. В них проявляется сущность корпоративного права России на данный период времени.

Принципы регулирования корпоративных правоотношений можно классифицировать на следующие группы:

— общеправовые (принципы, свойственные российскому праву в целом в настоящий период времени);

— отраслевые (принципы, свойственные определенной отрасли, ее содержанию и методам) — в данном случае речь идет о гражданско-правовых принципах регулирования;

— специальные (основные начала регулирования конкретную группу схожих отношений, в нашем случае — корпоративные).

1. Обобщив взгляды наиболее видных правоведов¹², к основным началам современного российского права следует отнести принципы, свойственные правовым государствам, ввиду стремления нашей страны к воплощению данного статуса. Провозглашение данных начал предполагает, что именно из них должно исходить при коллизиях и отсутствии прямых норм:

1.1. Законность — точное и неуклонное соблюдение и исполнение законов, иных нормативно-правовых актов всеми государственными органами, негосударственными организациями и гражданами.

Мнение эксперта. Недопустимо приносить законность в жертву целесообразности или справедливости. Правоприменительные органы не могут действовать незаконно, но, по их мнению, целесообразно или справедливо¹³.

Именно такое толкование принципа представляется наиболее отвечающим современным реалиям отечественной правовой действительности, в т.ч. и в сфере корпоративных отношений.

1.2. Гуманизм — признание высшей ценностью человека, его прав и свобод, приоритет интересов личности в деятельности государства.

1.3. Демократия (демократизм в формировании и реализации права) — необходимое условие законности. Этот принцип находит свое отражение в регулировании корпоративных отношений через правило о том, что решения, принятые большинством голосов участников, обязательны для каждого из участников. При этом участники могут оспорить решение общего собрания, если оно противоречит их интересам в соответствии с принципом законности.

1.4. Принцип уважения, всеобщности, неотчуждаемости и непосредственного действия прав и свобод человека и гражданина, недопустимости их отмены или умаления (ст. 18 и др. Конституции РФ).

1.5. Юридическое равенство (всеобщность правосубъектности¹⁴ или равенство всех перед законом и судом, ст. 19 Конституции РФ, ст. 1 ГК РФ).

2. Отраслевые принципы российского гражданского права применяются в сфере корпоративных отношений постольку, поскольку российское корпоративное право является отечественного гражданского права.

2.1. Неприкосновенность собственности (п. 1 ст. 1 ГК РФ).

2.2. Свобода договора (п. 1 ст. 1 ГК РФ).

2.4. Защита добросовестных участников гражданских правоотношений (п. 3, 4 ст. 1, ст. 10 ГК РФ).

2.5. Недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела (п. 1 ст. 1 ГК РФ).

2.6. Беспрепятственное осуществление гражданских прав и обеспечение восстановления нарушенных прав, их судебной защиты (п. 1 ст. 1 ГК РФ).

2.7. Свободный оборот товаров, услуг и финансовых средств на территории России (п. 5 ст. 1, ст. 11 ГК РФ).

2.8. Запрет злоупотребления правом (абз. 1 п. 1 ст. 10 ГК РФ).

3. Специальные принципы корпоративного права России на современном этапе.

3.1. Принцип ограниченной ответственности является фундаментальным принципом российского корпоративного права и проявляется в разграничении ответственности юридического лица и других лиц, в т.ч. его участников.

Данный принцип реализуется в п. 1 ст. 48 ГК РФ (юридическое лицо наделено правом иметь обособленное имущество и отвечать им по своим обязательствам), в п. 2 ст. 56 ГК РФ (общее правило о самостоятельной ответственности юридического лица по своим обязательствам), в п. 2 ст. 3 Закона об АО и в п. 2 ст. 3 Закона об ООО.

Мнение эксперта. Еще в конце XIX в. И. Т. Тарасов отмечал, что ограниченная «имущественная ответственность одним только акционерным капиталом есть естественное следствие полного отделения этого капитала от личного хозяйства акционеров: в этом-то и выражается то начало ограниченной ответственности, в котором все почти исследователи, а также и законодательства видят главную характеристическую черту акционерной формы общения»¹⁵.

Существует ограниченное число установленных законом исключений из рассматриваемого принципа, которые получили метафорическое название «снятие (прокалывание) корпоративной вуали» (piercing the corporate veil), абз. 1 п. 2 ст. 67.3 ГК РФ.

3.2. Принцип пропорциональности вклада в уставный капитал объему прав участия является традиционным началом построения корпоративных отношений в нашей стране. Однако его незыблемость пошатнулась в последние годы, с учетом акцептирования зарубежного опыты в т.ч. в формате правил абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ, допустившим договорное определение соотношения размера вклада и объема прав участия, вытекающего из него для непубличных обществ. Классически сторонники принципа пропорциональности выставляли его как наиболее справедливый, отвечающий целям политики акционерной демократии и защиты прав миноритариев. Однако в последнее время появились воззрения, обосновывающие наибольшую экономическую эффективность данного постулата¹⁶.

Противовесом принципу пропорциональности выступает доктрина, разделения риска (risk decoupling), суть которой заключается в расщеплении права голоса, привязанного к акции, и экономического интереса, который содержит в себе та же акция. В результате соединенные в акции имущественные права и интересы (главным образом стоимость самой акции) и контрольные права (право голосовать) разделяются. В качестве основных негативных последствий такого разделения называются искажение экономических стимулов, неоптимальное распределение рисков и экономической ответственности между участниками корпорации¹⁷.

3.3. Принцип отделения собственности¹⁸ от управления. Корпорация аккумулирует имущество, которое через ее опосредование фактически принадлежит участникам (акционерам) и которое управляется менеджерами, специально нанятыми для целей увеличения данного имущества. То есть лица, управляющие имуществом, и собственники¹⁹ имущества различны. При этом управляющие обязаны действовать не просто в интересах собственников (бенефициаров), а в интересах этого самого имущества (поскольку юридическое лицо и выступает этим самым инструментом обособления имущества)²⁰.

3.4. Принцип разделения компетенции и подотчетность органов корпорации направлен на создание наиболее эффективной системы управления обособленным имуществом, исключения конфликта интересов за счет внутрикорпоративных «сдержек и противовесов».

Исполнительные органы обязаны периодически (один раз в месяц или в квартал) отчитываться перед советом директоров за исполнение и соблюдение годового бюджета корпорации и решений общего собрания акционеров и совета директоров, а совет директоров отчитывается перед участниками путем предоставления годового отчета о результатах работы за год.

Такая подотчетность наряду с существованием ревизионной и счетной комиссий и привлечением независимого аудитора обеспечивает эффективность контроля. Существенные изменения бизнеса корпорации (крупные сделки) либо которые могут иметь элемент аффилированности (сделки с заинтересованностью) должны проходить процедуру дополнительного одобрения.

3.5. Приоритет интересов корпорации над интересами акционеров (участников) эталонно признается одним из ключевых принципов развитых корпоративных отношений. Законодательно данное начало пронизывает все нормативные акты, однако, к сожалению, не полностью находит свое воплощение в деятельности публичных корпораций, которые зачастую находятся под значительным контролем интересов наиболее крупных мажоритарных акционеров, за что отечественная система корпоративного управления критикуется ведущими международными организациями через понижение рейтингов²¹.

3.6. Принцип независимости членов совета директоров и исполнительных органов корпорации и недопустимости конфликта интересов. Члены совета директоров и менеджеры корпорации должны действовать исключительно в интересах корпорации в целом, вне зависимости от своих отношений или аффилированности с каким-либо участником (акционером) (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Данный принцип также достаточно проблематично реализуется в публичных корпорациях современной России.

3.7. Принцип фидуциарной природы корпоративных отношений, из которой вытекают фидуциарные обязанности исполнительных органов перед корпорацией и участниками (акционерами): действовать добросовестно и разумно (п. 3 ст. 53 ГК), осуществлять свои полномочия с должной степенью заботливости (по аналогии с duty of care) и лояльности (duty of loyalty) к корпорации (п. 3 ст. 53 ГК РФ — в интересах юридического лица). Данное начало пронизывает сущность внутрикорпоративных правоотношений, однако в нашей стране он пока не получил должного внимания.

3.8. Принцип публичной достоверности данных, содержащихся в ЕГРЮЛ²², — принцип, в соответствии с которым любое лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам (п 2 ст. 51 ГК РФ).

3.9. Некоторые авторы выделяют принцип социальной ответственности бизнеса, однако полагаем, что на данном этапе развития отечественного правопорядка данное начало не играет достаточно существенной роли по сравнению с развитыми странами и нам лишь предстоит интегрировать данное правило в свою правовую систему и культуру.

Соотношений принципов корпоративного права, корпоративного управления и корпоративного поведения. Термин «корпоративные поведения» был сформулирован в Кодексе корпоративного поведения²³ и заменен на «корпоративное управление» Письмом Банка России от 10.04.2014 № 0652/2463 «О Кодексе корпоративного управления».

Под принципами корпоративного управления понимают основные начала, характеризующие процесс управления корпорацией. В настоящее время они не получили непосредственного закрепления в российском законодательстве. В правовых системах других стран принципы корпоративного управления также очень часто аккумулируются не в законодательных актах, а в рекомендательных документах — кодексах корпоративного управления (ККУ), исполнение которых корпорации принимают на себя добровольно.

Основой для разработки принципов корпоративного управления в национальных правопорядках служат принятые Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) Принципы корпоративного управления²⁴.

Историческая справка. Организация экономического сотрудничества и развития (Organisation for Economic Co-operation and Development, OECD²⁵) создана в 1948 г. с целью предоставления правительствам стран-участниц основополагающих принципов разработки и усовершенствования экономической и социальной политики. В настоящее время в состав ОЭСР входят 37 государств. Переговоры о вступлении России в члены данной организации были приостановлены в 2014 г. на неопределенный срок.

Основополагающими идеями, заложенными в документе, являются максимальное обеспечение прав акционеров, справедливость, ответственность, прозрачность, подотчетность. Структурно он включает следующие разделы: I) Обеспечение основы для эффективных рамок корпоративного управления; II) Права акционеров и ключевые функции собственности; III) Равное отношение к акционерам; IV) Роль заинтересованных лиц; V) Раскрытие информации и прозрачность; VI) Обязанности правления²⁶.

Таблица 1.1

Принципы корпоративного права России

Общие принципы российского права
Отраслевые принципы
Специальные принципы российского корпоративного права

Принцип законности
Принцип неприкосновенности собственности
Принцип ограниченной ответственности

Принцип гуманизма
Принцип свободы договора
Принцип пропорцио-
нальности вклада в уставный капитал объему прав участия

Принцип демократии (демократизма)
Принцип защиты добросовестных участников гражданских правоотношений
Принцип отделения собственности от управления

Принцип уважения, всеобщности, неотчуждаемости и непосредственного действия прав и свобод человека и гражданина, недопустимости их отмены или умаления
Принцип
недопустимости
произвольного
вмешательства кого-либо
в частные дела
Принцип разделения компетенции и подотчетность органов корпорации

Юридическое
равенство (всеобщность правосубъектности²⁷ или равенство всех перед законом и судом)
Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав и обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты
Принцип приоритета интересов корпорации над интересами
акционеров
(участников)

Принцип свободного оборота товаров, услуг и финансовых средств на территории России
Принцип независимости членов совета директоров и исполнительных органов

Принцип фидуциарной природы корпоративных отношений

Принцип публичной достоверности данных, содержащихся в ЕГРЮЛ

1.3. Источники корпоративного права России

Необходимо разграничить понятия «корпоративное законодательство» и «источники корпоративного права». Первое по своему объему значительно уже второго и является его составной частью.

Мнение эксперта. Значение каждого источника права зависит от особенностей правовой системы, от этапа ее исторического развития, от особенностей регулируемых общественных отношений. В каждой правовой семье соотношение источников права различно, причем в процессе развития это соотношение не осталось неизменным. Кроме того, в каждой отрасли права складывается своя концепция источников. Для определения значения того или иного источника права принципиальную роль играет его официальное признание государством. При этом, даже если некоторые источники официально не признаны государством, в некоторых случаях все же проявляется их реальное действие²⁸.

Корпоративное законодательство в узком смысле — это совокупность федеральных законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы корпоративного права, источники которого включают в себя также обычаи и иные источники.

В целом на корпоративное право распространяется общая система источников права:

1) общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ (п. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ);

2) Конституция РФ (п. 2 ст. 4, ст. 15 Конституции РФ) и федеральные конституционные законы;

3) законодательство:

— кодифицированное (п. 2 ст. 3 ГК);

— некодифицированное — иные федеральные законы, регулирующие корпоративные отношения (п. 2 ст. 3 ГК);

4) иные акты, содержащие нормы корпоративного права:

— указы Президента РФ, которые не противоречат ГК РФ (п. 3 ст. 3 ГК);

— постановления Правительства РФ, принятые на основании и во исполнение норм вышестоящих источников корпоративного права (п. 4 ст. 3 ГК);

— акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы корпоративного права, в определенных случаях и пределах (п. 7 ст. 3 ГК);

5) акты органов власти и управления субъектов РФ и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения субъективных прав и юридических обязанностей (подп. 2 п. 1 ст. 8 ГК);

6) обычаи (ст. 5 ГК).

Рассмотрим указанные группы источников подробнее.

Общепризнанные принципы и нормы международного права применяются к корпоративным отношениям непосредственно, а международные договоры РФ — только в результате их преобразования в нормы внутригосударственного права. Последнее возможно тремя способами: путем ратификации, издания акта о применении международного договора РФ либо путем формирования внутригосударственного акта, который содержал бы нормы международного договора²⁹.

Международные договоры РФ могут заключаться от имени Российской Федерации (межгосударственные договоры), от имени Правительства РФ (межправительственные договоры), от имени федеральных органов исполнительной власти или уполномоченных организаций (договоры межведомственного характера).

К числу первых международных договоров в сфере корпоративного права относят Декларацию касательно прав акционерных обществ и других товариществ между Россией и Италией от 27 октября (8 ноября) 1866 г.³⁰

В качестве примера международных актов, которые имеют существенное значение для регулирования корпоративных отношений, можно назвать: Хартию экономических прав и обязанностей государств³¹; международные договоры об избежании двойного налогообложения³². Последние наряду с налоговыми правилами содержат нормы об инвестициях в уставный капитал, о выплате дивидендов.

Конституция РФ. Для регулирования корпоративных отношений имеют значение следующие фундаментальные принципы, закрепленные в Конституции: право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34); право на свободу объединений (ст. 30); право частной собственности, в т.ч. право частной собственности на землю (ст. 35 и 36); право на свободу искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом (ст. 29); право на самозащиту и на судебную защиту своих прав и свобод (ст. 45 и 46); недопущение деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ч. 2 ст. 34).

Федеральные конституционные законы. Юридическое значение для регулирования корпоративных споров имеют ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»³³, ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации»³⁴, ФКЗ «О Верховном суде Российской Федерации»³⁵, ФКЗ «О Конституционном суде Российской Федерации»³⁶.

Федеральные законы занимают центральное место в системе источников корпоративного права. Гражданский кодекс, являясь кодифицированным федеральным законом, заложил основные начала корпоративного права в гл. 4 «Юридические лица».

К числу важнейших специальных законов, регламентирующих корпоративные отношения, относятся следующие: «Об обществах с ограниченной ответственностью»³⁷, «Об акционерных обществах»³⁸, «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»³⁹, «О производственных кооперативах»⁴⁰, «О некоммерческих организациях»⁴¹, «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»⁴², «О рынке ценных бумаг»⁴³ и многие другие.

Особо стоит отметить, что вопреки правилу lex specialis в случае противоречий между ГК РФ и иными законами (что нередко случается на практике) в сфере регулирования корпоративных отношений следует руководствоваться ГК РФ⁴⁴ в силу прямого указания в абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ. В системе гражданского законодательства ГК РФ занимает положение координирующего центра. Поэтому все нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны ему соответствовать и в случае коллизий между законами и ГК РФ преимущество должно отдаваться нормам ГК РФ⁴⁵.

Наряду с федеральными законами к источникам относятся многочисленные подзаконные акты. Например, Указ Президента РФ «О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров»⁴⁶, постановление Правительства РФ «Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами (“Золотой акции“)»⁴⁷ и др.

К данной группе также относятся ведомственные нормативные акты. Особое место занимали акты федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков до его упразднения. Функции данного органа в разное время осуществлялись Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ)⁴⁸, Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР)⁴⁹, Службой Банка России по финансовым рынкам⁵⁰. В настоящее время указанные функции переданы отдельным департаментам Банка России.
При этом до утверждения нормативных актов Банка России применяются все действующие нормативные правовые акты и информационные письма ФКЦБ России, ФСФР России, Службы Банка России по финансовым рынкам⁵¹.

Среди значимых ведомственных нормативных актов в сфере корпоративных отношений следует назвать Положение Банка России «Об общих собраниях акционеров»⁵², Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг⁵³, Положение Банка России «О стандартах эмиссии ценных бумаг»⁵⁴, Положение Банка России «О требованиях к осуществлению деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг»⁵⁵.

Акты органов власти и управления субъектов РФ и органов местного самоуправления в области предмета корпоративных отношений.

Хотя гражданское и соответственно корпоративное законодательство отнесено к исключительному федеральному ведению (п. «о» ст. 71 Конституции РФ), при этом на уровне субъектов и муниципальных образований принимаются акты, которые могут содержать нормы корпоративного права, что в т.ч. допускается подп. 2 п. 1 ст. 8 ГК.

В период оформления приватизации через акционирование корпоративные процедуры устанавливались актами субъектов и муниципальных образований. Например, порядок размещения акций резервного фонда устанавливался Постановлением Московской городской Думы «Об утверждении и введении в действие Программы приватизации государственной и муниципальной собственности в Москве»⁵⁶.

Также муниципальные образования, которые вступают в корпоративные отношения наравне с частными лицами, приобретая доли и акции, для данных отношений издают акты, которые порождают некоторые корпоративные правила поведения, например Закон Московской области «Об управлении находящимися в собственности Московской области акциями и долями в уставных капиталах хозяйственных обществ»⁵⁷.

В некоторых случаях муниципальные образования или субъекты федерации передают свои пакеты акций на доверительное управление специальным управляющим. И для понимания эффективности работы последних на будущее принимаются регулирующие акты, например Постановление Правительства Москвы «О критериях оценки деятельности доверительных управляющих по управлению находящимися в собственности города Москвы пакетами акций»⁵⁸.

В доктрине⁵⁹ выделяется самостоятельная группа рекомендательных актов, имеющих важное значение для определения нормы корпоративного права. О мягком праве (soft law) говорят как об инструменте воздействия рекомендательного характера⁶⁰. «Создателями» («нормотворцами» — lawmakers) таких «мягких норм» могут выступать как государственные органы [например, Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (далее — Росимущество)] и организации, так и международные либо общественные организации (биржи, нотариальные палаты и др.), а также сами корпорации.

Основным отличием рекомендательных актов государственных органов (методических рекомендаций, методических пособий, методических указаний, методик), в отличие от нормативных правовых актов, принимаемых этими органами, является необязательный характер первых.

Явление «мягкого права» в российской правовой действительности остается дискуссионным и не имеет определенного, поддерживаемого большинством содержания⁶¹. К числу «мягкого права», например, принято относить биржевые правила листинга и делистинга, стандарты надлежащего корпоративного управления.

Мнение эксперта. По мнению С. А. Чеховской, механизм воздействия мягкого права намного сложнее привычного нам традиционного государственного механизма, он мало исследован, но, несомненно, требует изучения⁶².

Примерами «мягких правил», имеющих значение для развития корпоративного управления акционерных обществ с государственным участием, можно отнести: Приказы Росимущества «Об утверждении Методических рекомендаций по организации и проведению обязательного аудита финансовой (бухгалтерской) отчетности»⁶³; «Об утверждении Методических рекомендаций по разработке дивидендной политики в акционерных обществах с государственным участием»⁶⁴; «Об утверждении Методических рекомендаций по организации работы Совета директоров в акционерном обществе»⁶⁵; Методические указания по применению ключевых показателей эффективности государственными корпорациями, государственными компаниями, государственными унитарными предприятиями⁶⁶ и др.

Роль договора в корпоративном праве. Статус источника права имеют договоры так называемого нормативного содержания и международных договоров. Однако за внутринациональными договорами (абз. 1 п. 1 ст. 8, 154 и 420 ГК) отечественная правовая традиция не признает формальный статус источника права. При этом в настоящее время все активнее реализуется принцип свободы договора через возможность частных субъектов заключить договор, не предусмотренный законом (п. 2 ст. 421 ГК, Постановление Пленума ВАС РФ «О свободе договора и ее пределах»⁶⁷).

В корпоративном законодательстве встречаются следующие виды договоров:

1) договор о создании (учреждении) общества;

2) корпоративный договор [договор об осуществлении прав участниками ООО (акционерное соглашение — в АО)];

3) договор между участниками хозяйственного общества и его кредиторами и / или иными третьими лицами (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ);

4) учредительный договор (в хозяйственных товариществах,
ст. 70, 83 ГК РФ);

5) соглашение о создании КФХ (п. 1 ст. 86.1 ГК РФ, ст. 4 ФЗ о КФХ).

1. Договор о создании (учреждении) общества. При создании ООО двумя и более учредителями они заключают между собой договор об учреждении общества (п. 1 ст. 89 ГК РФ, п. 5 ст. 11 ФЗ об ООО), при учреждении акционерного общества заключается договор о создании (п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 ФЗ об АО).

Заключение подобного договора является закономерным этапом создания общества: именно в этом документе учредители выражают свою согласованную волю организовать юридическое лицо и договариваются о тех действиях, которые им необходимо совершить для этого. В законе специально подчеркивается, что договоры о создании корпорации не являются учредительными документами. Единственным учредительным документом для всех хозяйственных обществ является их устав. Соответственно данные договоры не надо подавать в комплекте документов для регистрации, и они не являются публичными.

Подобный подход законодателя сформировался в 2009 г. В рамках унификации корпоративного законодательства в ООО был упразднен учредительный договор как учредительный документ и предусмотрена конструкция договора об учреждении общества по аналогии с договором создания АО⁶⁸.

Указанные договоры определяют порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала (категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества — в АО; размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей, размер, порядок и сроки оплаты таких долей — в ООО).

По своей природе договор о создании (учреждении) является обязательством по совместной деятельности, организационным договором.

2. Корпоративный договор (договор об осуществлении прав участников ООО, акционерное соглашение) — это одно из новелл отечественного корпоративного законодательства⁶⁹ (ст. 67.2 ГК РФ, ст. 32.1 Закона об АО⁷⁰, п. 3 ст. 8 Закона об ООО⁷¹). Подобные договоры (соглашения) позволяют участникам урегулировать свои отношения в дополнение к закону и уставу. В зарубежных правопорядках данный институт традиционно находит активное применение и используется участниками (акционерами) в качестве эффективного инструмента управления корпорацией⁷². До введения указанных норм в российский правопорядок судебная практика однозначно квалифицировала их как недопустимые и противоречащие закону⁷³.

Понятие корпоративного договора используется законодателем в качестве обобщающего. Например, в пп. 9 и 10 ст. 67.2 ГК РФ говорится о применении правил о корпоративном договоре к договорам о создании (учреждении) хозяйственных обществ и к договорам между участниками хозяйственных обществ и их кредиторами (иным третьими лицами).

В соответствии с ГК РФ корпоративный договор — это договор, заключаемый между всеми или некоторыми участниками хозяйственного общества об осуществлении своих корпоративных прав, в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в т.ч. голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ).

Данный договор заключается в простой письменной форме путем составления единого документа, подписанного сторонами. Участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора, при этом его содержание раскрывать не требуется. В случае неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков⁷⁴.

Судебная практика по акционерным соглашениям и договорам об осуществлении прав участников общества: Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.07.2019 № Ф05-11301/2019 по делу № А40-118958/2018; Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2019 № 09АП-60340/2018 по делу № А40-118958/18; Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2015 № 09АП-6149/2015 по делу № А40-87381/2013; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.01.2020 № Ф05-9291/2017 по делу № А40-225993/2016; Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 10.11.2015 № Ф06-1459/2015 по делу № А55-25246/2014; Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 19.10.2015 № Ф10-3603/2015 по делу № А68-7205/2014.

3. Более традиционный (гражданско-правовой) характер носят договоры на рынке ценных бумаг⁷⁵. В процессе эмиссии физические и юридические лица приобретают акции по договору купли-продажи. На вторичном рынке к этому основанию возникновения права на ценные бумаги АО добавляются договоры дарения, мены и другие, оформляющие отчуждение имущества.

Особое место занимает договор доверительного управления акциями, который, хотя и относится по отечественному законодательству к обязательствам по оказанию услуг, но, согласно мировой практике, имеет много общего с обязательствами по отчуждению имущества. Эмитент может заключить с профессиональным участником рынка ценных бумаг договор на распространение своих акций. На основании договоров производится брокерская, дилерская, клиринговая, депозитарная деятельность, а также деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг и по организации торговли на рынке ценных бумаг. Их можно квалифицировать как обязательства по возмездному оказанию услуг и договорные действия в чужих интересах.

Важную роль в определении норм корпоративного права играют внутренние документы корпорации и ее локальные акты⁷⁶.

Внутренние документы корпорации (локальные акты), принимаемые в особом порядке уполномоченными на это органами корпорации для урегулирования внутренних (внутрикорпоративных), а также внешних отношений (например, по раскрытию информации о деятельности корпорации, заключении сделок и т.д.), имеющие общий характер и подлежащие неоднократному обязательному применению (п. 5 ст. 52 ГК РФ).

Внутренние документы корпораций имеют следующие присущие им основные черты:

— основаны на законодательстве и иных правовых актах и не могут им противоречить, т.е. принимаются в рамках диспозитивного законодательного дозволения;

— устанавливая внутренние процедуры (регламенты), обеспечивают реализацию норм законодательства и иных нормативных правовых актов;

— утверждаются компетентными органами управления хозяйственного общества в установленном порядке;

— в отличие от организационно-распорядительных документов (приказов, распоряжений руководителя, решений коллегиальных органов управления), имеющих индивидуальный характер, содержат общие предписания и рассчитаны на многократное применение, распространяются на всех субъектов, участвующих в соответствующих отношениях: членов органов управления и контроля, акционеров (участников) корпорации, саму корпорацию;

— учитываются судебными и правоохранительными органами при рассмотрении споров, вытекающих из внутренней деятельности корпорации⁷⁷.

Внутренние документы корпорации условно можно разделить на две группы:

1) санкционированные государством уставы и постановления юридических лиц (обязательные документы);

2) внутренние акты, не требующие государственного санкционирования (не обязательные).

Необходимость принятия первых прямо установлена законом, вторые разрабатываются по желанию самой корпорации.

К внутренним документам первой группы относятся документы (договор о создании (учреждении) общества, устав корпорации, протоколы общих собраний).

Вторую группу актов можно разделить на:

— акты, касающиеся органов корпорации (например, Положение об общем собрании акционеров, Положение о совете директоров, Положение о ревизионной комиссии и др.);

— акты, относящиеся к имуществу корпорации [например, Положение о порядке увеличения (уменьшения) уставного капитала, Положение о фондах и резервах и др.]; и

— акты процедурного характера, устанавливающие различного рода порядки (например, Положение о распределении прибыли, Положение о выплате дивидендов и др.).

Представляется важным разграничить понятия «внутренний документ» и «решение органа корпорации».

Мнение эксперта. С. В. Федосеев на этот счет правильно пишет: «Если абстрагироваться от узкого понимания нормы права как установленного или санкционированного государством и общеобязательного для всех правила поведения, исполнение которого гарантируется государственным принуждением, и рассматривать норму права в широком смысле, то можно говорить о локальном акте как о формализованной совокупности правил поведения, которые в конечном итоге вводятся в действие с помощью решения органа управления юридического лица. Таким образом, решение органа управления представляет собой и акт реализации правосубъектности юридического лица (т.е. волевое действие), и форму выражения этого акта, в то время как локальный акт представляет собой объективированную в письменном виде систему правил поведения, которая вводится в действие решением соответствующего органа управления. Вместе с тем само решение не содержит в себе каких-либо правил поведения»⁷⁸.

Основным локальным актом юридического лица является его устав. Устав — это учредительный документ корпорации (за исключением хозяйственных товариществ, учредительным документом которых является учредительный договор), который стоит в иерархии корпоративных актов выше всех других документов.

Устав представляет собой свод правил, определяющих в соответствии с законом правовое положение общества и, в частности, его организацию, компетенцию органов управления, права и обязанности участников.

Внутренние документы не могут противоречить уставу, а в случае наличия таких коллизий применяются нормы устава. Устав организации имеет особый порядок утверждения и легитимации (государственной регистрации). В доктрине устав также принято называть статутным документом, т.е. определяющим правовое положение юридического лица. Устав утверждается учредителями ООО единогласно на общем собрании учредителей общества (при учреждении ООО), а также при внесении изменений в устав в последующей деятельности ООО (ст. 12 ФЗ об ООО). Это гарантия свободного, без принуждения участия в создании юридического лица и добровольного отчуждения своего имущества путем передачи его в качестве вклада в уставный капитал. Его, как правило, подписывают не все учредители, а уполномоченные ими на то лица (например, председатель общего собрания участников). Как локальный акт устав носит обязательный характер для юридического лица, его участников и членов трудового коллектива.

Считается, что назначение устава — конструирование и поддержание юридического лица, поэтому законом всегда устанавливается минимальный набор сведений, которые должны в нем присутствовать.

Перечень сведений, которые должны содержаться в уставе юридического лица, закреплены в п. 2 ст. 52 ГК. К ним относится:

— о наименовании юридического лица (фирменном наименовании);

— его организационно-правовой форме;

— месте его нахождения;

— порядке управления деятельностью юридического лица.

Этот перечень является минимально необходимым и конкретизируется другими нормами ГК (ст. 89, 98 ГК РФ) и специальными правовыми актами (ст. 12 Закона об ООО, ст. 11 ФЗ об АО).

Уже с 2015 г. в ГК РФ формально существует возможность осуществлять деятельность на основании типового устава (п. 2 ст. 52
ГК РФ), когда юридическое лицо может не принимать для себя особого устава, а просто заявить, что работает на основании определенного типового устава — в таком случае сведения, индивидуализирующие такое юридическое лицо, вносятся сразу в ЕГРЮЛ⁷⁹.

Однако фактическая реализация данной нормы была невозможна в отсутствие утвержденных форм таких уставов. Окончательная версия типовых уставов была утверждена приказом Минэкономразвития⁸⁰, вступившего в силу в силу 24.06.2019. И только с 25.11.2020 после вступления в силу новых форм регистрации юридических лиц появилась реальная возможность использования один из 36 утвержденных образцов уставов⁸¹.

К основным преимуществам использования типового устава относятся:

— отсутствие необходимости тратить время на составление и утверждение устава, на его регистрацию в инспекции;

— типовой устав общества не содержит сведений о наименовании общества, месте нахождения и размере уставного капитала. В связи с чем при изменении этих сведений не потребуется вносить изменения в устав, а сам устав не требуется представлять в ИФНС;

— при выборе уставов с 19-го по 36-й можно обходиться без нотариуса. В этих типовых формах нет требования об удостоверении решения общего собрания участников нотариусом.

Стоит также подчеркнуть, что возможность функционировать на основании типового устава фактически предусмотрена лишь для ООО, поскольку специальные нормы, регулирующие правовое положение АО, не содержат положений, позволяющих АО использовать такой устав (п. 3 ст. 98 ГК РФ, ст. 11 Закона об АО).

Еще одним внутренним документом корпорации является так называемый кодекс корпоративного поведения (управления). Корпорация по своему усмотрению вправе разработать и принять подобный локальный акт, который в таком случае станет для нее обязательным. В целях унификации стандартов корпоративного управления Банк России разработал рекомендательный документ, особо предполагаемый к принятию публичными акционерными обществами⁸². Природа указанного документа является дискуссионной, и исходя из используемой классификации источников данный документ относится к так называемому «мягкому праву». В самом кодексе отмечается, что он представляет собой рекомендательный акт, который представляет собой часть международной системы стандартов корпоративного управления. На основе положений кодекса корпорации могут разработать собственные кодексы корпоративного управления; включить положения кодекса во внутренние документы, в т.ч. в устав; принять отдельные локальные акты (положения, правила и т.п.) по отдельным аспектам корпоративного управления или принять кодекс Банка России полностью в рамках своей компании.

Обычаи (обычаи делового оборота). Это правила, не предусмотренные законодательством или иным актом или документов, но сложившиеся и широко применяемые в какой-либо сфере (п. 1 ст. 5 ГК РФ). В системе источников, обычаи находятся «ниже» всех иных источников (п. 2 ст. 5 ГК РФ). Обычаи применяются при отсутствии иных правил регулирования тех или иных отношений.

Если правило сложилось в отношениях между определенными сторонами, то следует говорить не об обычае, а о практике взаимоотношений сторон (например, п. 2 ст. 165.1, ст. 431 ГК РФ). При этом суды могут не делать терминологических различий между практикой взаимоотношений сторон и обычаями делового оборота. Полагаем, что практика взаимоотношений сторон может особенно важна при толковании договоров, здесь можно применять, например, деловую переписку, подтверждающую согласие всех участников с определенными устоявшимися стандартами отношений, выполнение ими данных неписанных «правил».

Таблица 1.2

Система источников корпоративного права России, а также источников, имеющих существенное значение для регулирования корпоративных отношений

Тип источника корпоративного права
Вид источника корпоративного права (при отличии от типа)
Основание

Общепризнанные принципы и нормы международного права

Пункт 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ

Международные
договоры РФ

Статья 7 ГК РФ

Конституция РФ

Пункт 2 ст. 4, ст. 15 Конституции РФ

Федеральные конституционные законы

Законодательство
Кодифицированное (ГК РФ)
Пункт 2 ст. 3 ГК

Некодифицированное
(федеральные законы)
Пункт 2 ст. 3 ГК

Подзаконные нормативные акты, содержащие нормы корпоративного права
Указы Президента РФ, которые не противоречат ГК РФ
Пункт 3 ст. 3 ГК

Постановления Правительства РФ, принятые на основании и во исполнение норм вышестоящих источников корпоративного права
Пункт 4 ст. 3 ГК

Акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы корпоративного права, в определенных случаях и пределах
Пункт 7 ст. 3 ГК

Акты органов власти и управления субъектов РФ и органов местного самоуправления, которые преду-
смотрены законом в качестве основания возникновения субъективных прав и юридических
обязанностей

Подп. 2 п. 1 ст. 8 ГК

Обычаи

Ст. 5 ГК

Практика взаимоотношений сторон

Например, п. 2 ст. 165.1, ст. 431 ГК РФ

Роль судебной практики в регулировании корпоративных отношений. Судебно-арбитражная практика имеет большое значение для развития и деятельности корпораций, хотя Россия традиционно не является страной прецедентного права.

Традиционно считается, что Конституционный Суд РФ вырабатывает правовые позиции по важнейшим вопросам российского законодательства путем общеобязательного толкования Конституции РФ и признания неконституционными норм законов. Его решения носят обязательный характер.

Судебная практика. Среди наиболее значимых для развития корпоративного законодательства можно назвать следующие акты Конституционного Суда РФ: Постановление от 24.10.1996 № 17-П⁸³; Постановление от 10.04.2003 № 5-П⁸⁴; Постановление от 24.02.2004 № 3-П⁸⁵; Постановление от 15.03.2005 № 3-П⁸⁶; Определение от 03.07.2007 № 714-О-П⁸⁷; Постановление от 28.01.2010 № 2-П⁸⁸.

Определенные наличие прецедентных начал в российском праве вытекает также из ст. 126 Конституции РФ, установившей правомочие Верховного Суда РФ⁸⁹ давать разъяснения нижестоящим судам по вопросам судебной практики. Пленум Верховного Суда РФ⁹⁰ в целях обеспечения единообразия в применении корпоративного законодательства обобщает практику рассмотрения корпоративных споров и дает соответствующие разъяснения арбитражным судам.

Кроме того, нормативность актов высших судебных инстанций базируется на с п. 3 ст. 308.8 АПК РФ⁹¹ (по которому основанием для изменения или отмены в порядке надзора судебных актов, вступивших в законную силу, является в т.ч. нарушение ими единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм права) и на п. 5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ. Последнее подтверждает регулирующий характер норм, содержащихся в Постановлениях Пленума и Президиума даже с обратной силой, говоря, что новым обстоятельством, по которому уже вступившее в законную силу решение может быть пересмотрено, является определение либо изменение в постановлении Пленума ВС РФ или в постановлении Президиума ВС РФ практики применения нормы права, если в соответствующем акте ВС РФ содержится указание на возможность пересмотра вступивших в законную силу судебных актов в силу данного обстоятельства.

Судебная практика. К числу основополагающих актов высших судебных органов в сфере корпоративных правоотношений можно отнести следующие: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»⁹², Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 № 21 «О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации»⁹³, Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»⁹⁴, Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица»⁹⁵, Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»⁹⁶, Постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве»⁹⁷, Постановление Пленума ВАС РФ от 20.12.2006 № 67 (ред. от 15.02.2013) «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц»⁹⁸, Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 (ред. от 16.05.2014) «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 № 5 (ред. от 05.03.2013) «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации», Постановление Пленума ВАС РФ от 09.07.2003 № 11 «О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров»⁹⁹, Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2001 № 12 «О вопросе, возникшем при применении Федерального закона «Об акционерных обществах»¹⁰⁰, Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»¹⁰¹.

Вопросы и задания для самоконтроля

1. Перечислите все группы источников корпоративного права по силе их юридического действия.

2. Назовите основные группы принципов корпоративного права и перечислите ключевые специальные принципы.

3. Сопоставьте понятия «принципы корпоративного права», «принципы корпоративного управления» и «принципы корпоративного поведения».

4. Чем отличаются обычаи от практики взаимоотношений сторон?

5. Что в современной доктрине принято называть «мягким правом»? Приведите примеры актов «мягкого права» в сфере регулирования корпоративных отношений.

6. Дайте понятие и классификацию корпоративных договоров.

7. Разграничьте понятия «корпоративный договор» и «акционерное соглашение».

8. Дайте определение понятия «локальные корпоративные акты» и приведите примеры локальных актов корпорации.

9. Перечислите вопросы, которые должны быть урегулированы учредительным договоров общества с ограниченной ответственностью, а также укажите устанавливающие это законодательные нормы.

10. Является ли договор о создании акционерного общества учредительным документом? Какие юридические последствия имеет признание или непризнание его таковым? Аргументируйте свой ответ нормами права.

11. Перечислите все учредительные документы в ООО и АО.

12. По каким критериям классифицируются локальные акты корпораций? Назовите основные виды и дайте им определение.

Практико-ориентированные задания

1. Заполните заявление о государственной регистрации юридического лица при создании по форме P11001 для общества с ограниченной ответственностью с единственным участником — физическим лицом, которое также выступает генеральным директором. Укажите наименование на русском и на английском языках.

2. Подготовьте проект Приказа о вступлении в должность директора общества с ограниченной ответственностью при условии, что данный директор является единственным участником такого ООО.

3. Сделайте правовое заключение по вопросу противоречия между акционерным соглашением и уставом АО.

4. Подготовьте проект договора доверительного управления акциями.

5. Сделайте обзор правовых позиций Верховного Суда по вопросам применения акционерных соглашений.

Тестовые задания

1. Является ли договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью учредительным документом ООО?

А. Является.

Б. Не является.

В. Является только в случае прямого указания на это в договоре.

2. Какова правовая природа договора о создании АО?

А. Публичный договор.

Б. Учредительный договор.

В. Организационный договор.

3. Являются ли договоры о создании (учреждении) хозяйственных обществ корпоративными договорами?

А. Нет, на основании прямого указания ГК РФ.

Б. Да, на основании прямого указания ГК РФ.

В. Нет, поскольку в момент заключения данных договоров корпорации еще не существует и, следовательно, такой договор не может именоваться корпоративным.

4. Какой корпоративный документ имеет большую юридическую силу?

А. Устав.

Б. Акционерное соглашение, поскольку оно является специальным актом по отношению к Уставу.

В. Учредительный договор, поскольку без него невозможно создание корпорации.

5. Может ли АО действовать на основании типового устава?

А. Да, на основании п. 2 ст. 52 ГК.

Б. Да, в исключительных случаях при указании в Заявлении о создании АО.

В. Нет, поскольку в специальных нормах такая возможность не
предусмотрена (п. 3 ст. 98 ГК РФ, ст. 11 Закона об АО).

6. В случае использования типового устава надо ли предоставлять его в налоговую при регистрации?

А. Нет, при регистрации типовой устав можно не предоставлять.

Б. Да, необходимо предоставить утвержденный и подписанный вариант типового устава.

В. Да, в случае если в регистрируемом обществе более одного учредителя.

7. Может ли участник ООО отказать от своего преимущественного права покупки доли в уставном капитале ООО?

А. Да, может.

Б. Нет, не может, это неотчуждаемое право.

В. Может только в случаях, когда такая возможность прямо предусмотрена уставом ООО.

Ключи к тестовым заданиям

1. Б.

2. В.

3. Б.

4. А.

5. В.

6. А.

7. А.

Рекомендованная литература к главе

1. Глухов Е. В. Корпоративный договор: подготовка и согласование при создании совместного предприятия. М.: М-Логос, 2017.

2. Илюшина М. Н. Сделки, опосредующие оборот долей в ООО: современное состояние законодательства и правоприменения // Законы России: опыт, анализ, практика. 2018. № 4. С. 13–18.

3. Иноземцев М. И. Акционерное соглашение: ответственность за нарушение по праву России и зарубежных государств: монография / МГИМО МИД России. М.: Статут, 2020. 176 с.

4. Информационное письмо Банка России от 15.07.2020 № ИН-06-28/111 «О рекомендациях по реализации принципов ответственного инвестирования» // Вестник Банка России. 2020. № 54.

5. Кокорев С. В. Квазикорпоративный договор как правовой инструмент регулирования корпоративных правоотношений // Право и экономика. 2019. № 7. С. 43–48.

6. Корпоративные споры. Все позиции Высшего Арбитражного Суда РФ. (Серия: Timothy’s). Ч. II. М.: ООО «Тимотиз Лигал Паблишинг Раша», 2012.

7. Макарова О. А. Пределы свободы корпоративного договора // Законы России: опыт, анализ, практика. 2018. № 7. С. 55–59.

8. Москевич Г. Е. Принцип пропорциональности в корпоративном праве // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2019. № 12. С. 148–178.

9. Нам К. В. Принцип добросовестности: развитие, система, проблемы теории и практики. М.: Статут, 2019. 278 с.

10. Нуртдинов Р. Г. Акционерные соглашения // Опыты цивилистического исследования: сборник статей / рук. авт. кол. и отв. ред. А. М. Ширвиндт, Н. Б. Щербаков. М.: Статут, 2016.

11. Ода Х. Акционерные соглашения: осторожный шаг вперед // Вестник гражданского права. 2010. № 1. С. 132–161.

12. Осипенко О. В. Институт корпоративного договора в РФ. Новые модели // Вестник арбитражной практики. 2019. № 5. С. 16–33.

13. Плешанова О. П. Принцип добросовестности в корпоративном праве: реализация в делах о возмещении убытков // Вестник гражданского права. 2017. № 2. С. 63–83.

14. Степанов Д. И. Экономический анализ корпоративного права // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2016. № 9. С. 104–167.

15. Чиркова Е. А. Корпоративный договор сквозь призму теорий корпоративных правоотношений sui generis и корпоративной правоспособности // Вестник гражданского права. 2019. № 4. С. 171–205.

16. Чиркова Е. А. Практика заключения корпоративных договоров с участием лиц, не являющихся участниками корпорации // Вестник арбитражной практики. 2019. № 5. С. 34–41.

Глава 2. КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ КАК ПРЕДМЕТ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

Ключевые термины и понятия: корпоративное право, корпоративные правоотношения, субъекты и участники корпоративных правоотношений, предмет корпоративного права.

В результате изучения данной темы студент должен:

знать:

— круг общественных отношений, регулируемых корпоративным правом;

— признаки и характерные черты корпоративных правоотношений;

— природу и сущность корпоративных правоотношений;

— содержание корпоративных правоотношений;

— субъектов и участников корпоративных правоотношений;

— историю развития и формирования корпоративных правоотношений;

уметь:

— различать гражданские и корпоративные правоотношения;

— различать отдельные виды корпоративных правоотношений;

— различать виды субъективных корпоративных прав;

— различать основания возникновения корпоративных прав и обязанностей;

владеть:

— навыками оформления корпоративных правоотношений;

— навыками консультирования участников корпоративных правоотношений;

— навыками анализа корпоративных правоотношений;

— навыками оформления преимущественных и иных субъективных корпоративных прав.

2.1. Понятие и виды корпоративных отношений

Понятие корпоративных отношений. В соответствии со ст. 2 ГК РФ корпоративные отношения — это отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими¹⁰².

Опираясь на учение Д. В. Ломакина, определим корпоративное правоотношение как особую группу гражданских правоотношений, возникающих в рамках юридических лиц, основанных на началах участия (членства) и опосредующих отношения имущественного и неимущественного участия в деятельности и управления корпорацией¹⁰³.

Вышеназванные определения имеют в виду корпоративное право в узком «законодательном» смысле. В «широком» же смысле к корпоративным отношениям можно отнести также не только «внутренние» («членские») отношения участников корпорации друг с другом и с корпорацией в целом, но и некоторые «внешние» частноправовые отношения корпораций. Такого подхода придерживаются наиболее развитые правопорядки (немецкий, англо-американский).

В немецком праве к таким «внешним» корпоративным отношениям причисляют: 1) оформляющие правовое положение корпораций по отношению к третьим лицам — представительство и иные случаи выступления от имени корпораций; 2) ответственность корпораций перед корпоративными кредиторами (включая банкротство); 3) взаимоотношения коммерческих корпораций (аналогов российских хозяйственных обществ), являющихся «взаимосвязанными предприятиями», — материнскими, дочерними и иными компаниями, составляющими концерны и (или) холдинги («право концернов» — Konzemrechf)¹⁰⁴.

Англо-американское корпоративное право фактически включает в свой предмет многие «внешние» отношения корпораций с их клиентами (corporate clients, suppliers) — основными поставщиками, кредиторами по займам (т.е. банками) и даже работниками по трудовым договорам. К сфере корпоративного права здесь почти всегда относят взаимоотношения участников «холдингов» (материнских и дочерних компаний) и правовое регулирование несостоятельности и банкротства корпораций. Общепризнанный предмет англо-американского корпоративного права составляют также отношения имущественной ответственности корпораций, их руководителей (директоров) и участников (в т.ч. в случаях «снятия корпоративной маски») по долгам перед кредиторами (третьими лицами)¹⁰⁵.

Кроме того, Концепция развития гражданского законодательства предлагает применять нормы, регулирующие корпоративные отношения, на субсидиарной основе и к юридическим лицам некорпоративного типа, если иное не вытекает из существа таких отношений¹⁰⁶.

Указанные подходы значительно расширяют понятие корпоративных отношений и предмет корпоративного права по сравнению с указанным в законе.

Признаки (характерные черты) корпоративных правоотношений (в узком законодательном смысле).

1 Внутриорганизационный характер. Данные отношения возникают внутри особых юридических лиц — корпораций. Существование которых является необходимой предпосылкой корпоративных отношений. Без корпорации возникновение таких отношений невозможно¹⁰⁷.

2. Наличие особой связи между участниками и самой корпорацией. Поскольку корпоративные правоотношения возникают и существуют благодаря тому, что корпорация была изначально создана некими учредителями, то следует отметить, что для юридических лиц характерно наличие так называемых отношения членства (участия).

Участие (членство) — это комплекс связей участников (членов) корпорации с самой корпорацией, что проявляется в наличии у них субъективных прав и обязанностей, являющихся элементами содержания правоотношения участия (членства). Само правоотношение существует до тех пор, пока имеется такая принадлежность, т.е. пока лицо обладает статусом участника (члена) корпорации¹⁰⁸. Поскольку правоотношение участия (членства) опосредует имущественное и неимущественное участие в деятельности корпорации, таким объектом выступает сама деятельность корпорации, а также ее результаты.

3. Наличие элемента общности. В переводе с латыни слово «корпорация» означает союз, сообщество или объединение лиц, а это значит, что вполне верно называть корпоративными такие отношения, которые содержат в себе подобный элемент объединения и общности¹⁰⁹. Данные отношения обладают существенной содержательной спецификой: им будут противостоять все индивидуалистические отношения между людьми, стремящимися к достижению определенных целей без объединения с другими.

Когда несколько лиц направляют свои усилия на продвижение каких-то общих идей (например, извлечение прибыли), определение этого действия, направленного на достижение цели, будут результатом совместных усилий и сгруппированных воль. Автономия коллективной деятельности станет абсолютна по отношению ко всем лицам, входящим в коллектив (юридически это опосредуется конструкцией юридического лица).

4. Юридическое равенство субъектов. Вопреки наличию элемента управления, корпоративные отношения как особый вид гражданско-правовых связей являются отношениями равенства, координации, а не иерархическими отношениями власти-подчинения по примеру административных. Субъекты по своей воле вступают в корпоративные отношения, в которых обладают равным гражданско-правовым статусом. Однако в конкретном отношении характер правомочий одних может предполагать возможность давать обязательные указания для других субъектов¹¹⁰. Что не влияет на их юридическое равенство, поскольку в случае несогласия с такими указаниями лицо всегда может добровольно выйти из корпоративных отношений. Отказ от исполнения этих указаний представляет собой нарушение субъективного гражданского права, которое может быть защищено в установленном законом порядке, в т.ч. посредством предъявления иска в суд.

Природа корпоративных отношений. Вопрос о природе корпоративных правоотношений тесно связан с определением природы самого корпоративного права. Полагаем, что на сегодняшний момент он законодательно решен в пользу гражданского права¹¹¹. Соответственно корпоративные отношения обладают всеми признаками, присущими гражданско-правовым отношениям, и подчиняются основным принципам их регулирования (юридическое равенство участников, неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление корпоративных прав, обеспечение восстановления нарушенных прав, их судебной защиты, добросовестность и др.).

Также законодательно решен спор об обязательственной или вещно-правовой природе корпоративных отношений. В п. 1 ст. 2 ГК РФ они названы в качестве самостоятельной группы гражданско-правовых связей, наряду с вещными, обязательственными, интеллектуальными. Тем самым законодатель признал, что правоотношения участия (членства) имеют особую природу (отношения sui generis), которой не обладают ни вещные, ни обязательственные правоотношения.

Если ставить вопрос об относительной или абсолютной природе корпоративных правоотношений, стоит принять во внимание их неоднородность, а также определить, относительно каких лиц возможна защита конкретных корпоративных прав в конкретном корпоративном отношении. Соответственно в случае возможности подачи иска в отношении любого третьего лица можно говорить об абсолютной природе такого права и соответственно связанного с ним правоотношения (например, корпоративное право на информацию). Однако в большинстве случаев перечень таких субъектов определен, и, следовательно, отношения стоит отнести к относительным. В целом же предполагаем возможным сделать вывод о смешанной природе корпоративных отношений, наличие и абсолютных и относительных прав, и обязанностей в их содержании в зависимости от вида.

Анализируя вопрос об имущественной или неимущественной природе корпоративных правоотношений, полагаем, что они органически сочетают в себе оба начала с превалирующим имущественным элементом. Участие в коммерческих корпорациях носит имущественный характер в силу прямого законодательного указания на основную цель деятельности таких организаций (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Участники (члены) коммерческой корпорации, изначально формирующие ее имущество путем внесения вкладов в уставный капитал, приобретают возможность участвовать в распределении прибыли, полученной от деятельности корпорации. Очевидно, что такое участие носит имущественный характер.

Сказанное не означает отрицания неимущественного участия в деятельности корпорации. Однако оно имеет вспомогательное значение и ценно ровно настолько, насколько способствует реализации имущественного участия. Так, голосуя на общих собраниях корпорации по вопросам распределения прибыли, избрания органов управления, ее участники (члены) тем самым реализуют и свое имущественное участие: голосуют, рассчитывая на получение прибыли в будущем.

Участие в некоммерческих корпорациях также прежде всего связано с имуществом, поскольку образование любого юридического лица связано с совместным распределением (управлением) имущества путем формирования для этого специальных структур (органов). В противном случае организация может осуществлять деятельность без образования юридического лица (общество любителей книг, народные дружины и т.п.).

Таблица 2.1

Природа корпоративных правоотношений

Критерий | Характеристика корпоративных правоотношений
Отраслевая принадлежность | Гражданско-правовые
По определенности субъектного состава | Смешанные (некоторые корпоративные правоотношения абсолютные