Предпринимательское право

Учебник

Под общей редакцией
доктора юридических наук, профессора
Р. А. Курбанова

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК [346+347.7](075.8)

ББК 67.404я73

П71

Авторы:

Курбанов Р. А., Азарова С. А., Баланюк Л. Л., Белялова А. М., Гречуха В. Н., Гурбанов Р. А., Денисов И. С., Денисюк С. П., Ершов О. Г., Зульфугарзаде Т. Э., Лалетина А. С., Лаптев В. А., Людвиг С. Д., Моисеев А. М., Налетов К. И., Новицкая Л. Ю., Полежаев О. А., Рузакова О. А., Рузаков А. Б., Свечникова Н. В., Слободяник В. В., Спектор А. А., Ткачев В. Н., Федорова И. А., Шведкова О. В., Шеленговский П. Г., Эрделевский А. М., Якушев А. Н.

Рецензенты:

Клеандров М. И. — доктор юридических наук, профессор, член-корреспондент РАН;

Михайлов Н. И. — кдоктор юридических наук, профессор;

Ершова И. В. – доктор юридических наук, профессор;

Занковский С. С. – доктор юридических наук, профессор.

Ответственный редактор доктор юридических наук, профессор Р. А. Курбанов.

Учебник подготовлен профессорско-преподавательским составом кафедры гражданско-правовых дисциплин РЭУ им. Г. В. Плеханова в соответствии с государственным образовательным стандартом. С учетом взаимодействия частноправовых и публично-правовых средств регулирования предпринимательской деятельности в учебнике раскрываются такие существенные теоретические вопросы, как понятие предпринимательского права и предпринимательских правоотношений, предпринимательского договора; представлены общие положения о субъектах предпринимательского права и правовом режиме имущества предпринимательского права, проанализировано правовое регулирование несостоятельности (банкротства). Основное внимание в книге уделено государственному регулированию различных видов предпринимательской деятельности. В качестве отдельных глав изложен материал о защите прав потребителей и об ответственности в предпринимательском праве.

Учебник подготовлен на основе новейшего законодательства с использованием судебной практики для иллюстрации теоретических вопросов.

Законодательство приведено по состоянию на август 2018 г.

Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов, а также для студентов экономических вузов, государственных и муниципальных служащих, руководителей предприятий и организаций, других практических работников, прежде всего предпринимателей.

УДК [346+347.7](075.8)

ББК 67.404я73

© Коллектив авторов, 2018

© ООО «Проспект», 2018

Глава 1. Понятие предпринимательского права

1.1. Развитие предпринимательского права

Правовая система любого государства содержит нормы правового регулирования коммерческой (экономической, хозяйственной) деятельности. В некоторых государствах эти нормы входят в состав гражданского и предпринимательского права (Нидерланды, Италия), в других составляют отдельную отрасль права (Испания, Франция, Португалия, Германия). С целью обозначения этой отрасли используются различные термины: предпринимательское, торговое, коммерческое, хозяйственное право.

Разница в терминологическом обозначении определяется историческими традициями, условиями развития определенного государства. В ряде государств (Испания, Германия, Япония, Франция и др.) наряду с гражданскими кодексами приняты и действуют торговые (коммерческие) кодексы, торговые уложения. В последнем случае принято говорить о «дуализме» частного права. Вместе с тем для всех государств, несмотря на подобные различия, характерно выделение правового регулирования предпринимательской деятельности в особую сферу регулирования. Это позволяет формировать к ней особые требования, соблюсти баланс между защитой публичных (общественных и государственных) интересов и защитой частных интересов предпринимателей.

Предпринимательское право иностранных государств охватывает широкий круг правовых отношений. Как правило, оно в основном распространяется на гражданское право и торговое право, отделенное от гражданского еще в период средневековья (XI–XII вв.). Торговое право в большинстве стран является синонимом предпринимательского.

Изначально под торговым правом подразумевалась собственно торговля, а такие работы, как производство продукта, закупка сырья, обработка, перевозка, хранение, торговым правом не охватывались.

Сегодня торговое право регламентирует сбыт и закупку сырья, весь производственный процесс, торговлю и обслуживающую ее сферу: финансирование, рекламу, банковские дела и т. д.

Торговое право признается специальным в отношении гражданского права. Однако, если недостаточно норм специального права, тогда восполнительно (субсидиарно) применяются нормы гражданского.

Рассмотрим особенности формирования торгового (предпринимательского) права ряда зарубежных государств.

Франция. Впервые торговое право появилось в качестве отрасли в XVII столетии. Тогда Кольбер принял два закона:

– 1673 г. – ордонанс о морской торговле;

– 1681 г. — ордонанс о сухопутной торговле.

Данные законы легли в основу французского кодекса (1807 г.), действующего до настоящего времени.

Германия. Кодификация в Германии впервые произошла в XIX в.

Англия. Каждый купец должен приобрести (получить) торговую лицензию. Судебные решения принимались оперативно — на основании обычаев.

Cогласно закону о торговых судах 1353 г. эти суды формировались в крупных городах, состояли из присяжных и судьи; торговые обычаи использовались в большей степени, нежели общие нормы права.

С 1613 г. суды общей компетенции принимают к рассмотрению все спорные ситуации. Истец (сторона) должен доказать существование торгового обычая; в судах общего права они рассматриваются как обычаи, входящие в состав общего права; торговые суды прекратили существование за ненадобностью. В связи с этим в Англии нет ни торгового, ни гражданского кодексов.

Широкое распространение в Англии получила практика по составлению консолидированных законов, которые объединяют в себе изданные ранее положения законодательства с добавлением в них отдельных усовершенствований и изменений.

Швейцария. Здесь не удалось полностью преодолеть дуализм, несмотря на то что в 1911 г. разработан «обязательственный закон». Отношения регулируются не гражданским кодексом, а именно данным законом.

Италия — вторая страна, где также предпринимали попытки преодолеть дуализм. В 1942 г. был принят Гражданский кодекс Италии.

Нидерланды. Начиная с 70-х гг. в Гражданский кодекс включен раздел «торговые сделки».

В. К. Мамутов упоминал о такой «эндемичной» особенности развития хозяйственного права Украины — в украинских городах еще 500 лет тому назад было введено городское торгово-ремесленное право, которое получило название «Магдебургского права» (т. н. немецкое право Украины). По мнению В. К. Мамутова корни хозяйственного права лежат «именно в мардебургском, немецком и итальянском торгово-промышленном, торгово-ремесленническом праве городов, а не в римском праве»¹. Это в определенном смысле свидетельствует об автономии хозяйственного права от гражданского права, корни которого, как известно, — в римском праве.

1.2. Теории отечественного предпринимательского права

Российское коммерческое право формировалось как торговое еще в дореволюционный период. Существование торгового частного права стало результатом возникновения внутри страны сложных, многочисленных юридических отношений между частными субъектами в отношении торговли. Торговое право является совокупностью частных правовых норм, которые непосредственно соприкасаются с торговым оборотом. Источниками русского торгового права считаются Устав торгового судопроизводства, Устав о векселях, Торговый устав, Кредитный устав, Устав о промышленности, Положение о промысловом государственном налоге, Общий устав железных дорог.

Торговое право в России дореволюционного периода, несмотря на присутствие самостоятельных источников, являлось специальной частью, а не отраслью гражданского права. В основе торгового законодательства лежало гражданское законодательство.

Политическая и экономическая ситуация в государстве кардинальным образом переменилась после 1917 г. Началось складывание плановой экономики, коммерческая деятельность в основном осуществлялась государственными предприятиями. Появилась необходимость создания принципиально иного типа законодательства, адекватного специфическим экономическим и социальным условиям. Зарождается и развивается категория «хозяйственное право». Оно, по сути, также являлось предпринимательским, но наукой хозяйственного права по-разному трактовалось правовое регулирование хозяйственной деятельности на разных этапах существования советского государства.

«Двухсекторная теория» начинается в период НЭПа (20-е гг.). Основоположник данной теории П. И. Стучка считал, что из двух существовавших в российской экономике секторов — частного и социалистического — второму суждено упрочиваться и развиваться, а для первого уготовано скорое исчезновение. Данное положение основывалось на известном постулате В. И. Ленина: «Мы не признаем ничего “частного”, все в хозяйственной области для нас есть не частное, а публично-правовое». Согласно этому, должно совершенствоваться хозяйственное право, которое обслуживает социалистический сектор. Так как частному сектору было суждено исчезнуть, то обслуживающее его гражданское право также должно было отмереть. Теория в целом верно оценивала роль хозяйственного права при регулировании социалистических хозяйственных отношений. Гражданское право ошибочно увязывалось лишь с производственными взаимоотношениями частного экономического сектора и больше не рассматривалось с позиции гражданина, его имущественных потребностей.

В 30-х гг. — в период, когда в экономике стал безраздельно господствовать социалистический сектор — наука опять стала рассматривать вопрос о положении хозяйственного права и его упорядочения, оформления, а также введения в обиход правовой сущности хозяйствования. Появилась проблема: куда поместить гражданский субъект с его жилым помещением, наследованием, домом, прочим имуществом (в то время от упразднения буржуазного института наследственного права уже отказались). Ведь рассчитанное на НЭПовский период общественного развития гражданское право будто бы завершило свое существование совместно с частным сектором.

Образуется новая школа единого хозяйственного права, согласно которой гражданин занимает место в структуре хозяйственных связей. Все имущественные взаимоотношения социалистических организаций и граждан регулируются нормативами единого хозяйственного права, основным источником которого предполагалось сделать Хозяйственный кодекс. Основоположники этой школы — Л. Я. Гинцбург, Е. Б. Пашуканис, относили хозяйственное право к специфической форме политики пролетарского государства в сфере организации координирования хозяйства. Предлагалось принять Хозяйственный кодекс, а также закон о планировании. Отстаивался тезис о том, что недопустимо делить единое хозяйственное право на две самостоятельные составляющие — административно-хозяйственное и гражданское право. Хозяйственное право должно регулировать все вертикальные и горизонтальные имущественные отношения, а также правовые и гражданские нормы.

Обвинение в устранении гражданского права стало ключевым в адрес ученых хозяйственной школы. Однако устранение гражданского права стало только красивым поводом. Основная причина гонений состояла в том, что авторы хозяйственной концепции пытались обосновать необходимость правового начала в экономической сфере, что являлось угрозой для административно-командной системы. Под влиянием школы академика А. Я. Вышинского регулирование хозяйственных отношений в основном решили сосредоточить в отраслях административного и гражданского права. Появился дуалистический подход к регулированию экономики.

После XX съезда КПСС начинается развитие третьей школы хозяйственного права. Ее идея представлялась в работах академика АН СССР В. В. Лаптева² и В. К. Мамутова³. Ими было выдвинуто предложение о разработке и принятии Основ хозяйственного законодательства или Хозяйственного кодекса Союза ССР.

Новая теория, преодолев заблуждения предшественников, «возвратила гражданина в лоно гражданского права». Роль гражданского законодательства состояла в регулировании имущественных отношений при участии граждан. Концепция основывалась на необходимости единства правового регулирования хозяйственных взаимоотношений, которые складываются при реализации хозяйственной деятельности (горизонтальные отношения) и при руководстве (вертикальные отношения). Фундаментальными предпосылками данной теории является то, что на принятые в обществе товарно-денежные взаимоотношения воздействует плановое начало, которое имеет властный характер. В этой связи правовое регулирование данных отношений должно отличаться двойственным характером и представлять собой синтез начал публичного и частного права. На подобных началах должен был выстраиваться Хозяйственный кодекс. Его проекты создавались в возглавляемом В. В. Лаптевым с 1955 г. секторе хозяйственного права и правовых проблем управления промышленностью Института права и государства АН СССР⁴. Как и прочие предлагавшиеся акты, кодекс принят не был, так как в планы бюрократического аппарата подобное не входило. Все же идея хозяйственного права получила развитие в период экономической реформы 1965 г., нацеленной на усиление роли хозяйственных договоров, расширение прав организаций.

В 1969 г. была издана монография В. В. Лаптева «Предмет и система хозяйственного права» содержавшая концепцию советского хозяйственного права. В частности был сделан важный вывод о единстве отношений по руководству и отношений по ведению хозяйственной деятельности. Производственные микроэкономические отношения ранее основанные на отношении управления преобразовывались в хозяйственные. Очевидную связь хозяйственного права советского периода развития и предпринимательского права продемонстрировал Т. М. Гандилов в своей докторской диссертации заметив «…в условиях рынка далеко не всегда происходит слияние прав хозрасчетного предприятия и собственника. Последний, будучи полностью самостоятельным, вправе по своему усмотрению решать вопросы создания, определение целей деятельности, реорганизации и ликвидации предприятия и в рамках закона может вмешиваться в :его деятельность. Тем самым переход к рынку не устраняет различий в объеме их прав»⁵.

В. В. Лаптев и представители созданной им научной школы хозяйственного права последовательно выступали за расширение компетенции государственных предприятий, несение юридической ответственности органов хозяйственного руководства за последствия принимаемых ими решений. В начале 90-х гг. ХХ в. В. В. Лаптев подверг критике принятый Гражданский кодекс РФ. Основой критических замечаний стало понимание законодателем предприятия не как субъекта, а как объекта гражданско-правовых отношений. По сути, предприятие как единица было заменено конструкцией юридического лица.

В 90-е гг. в РФ начался переход от плановой экономики к принципиально иной экономической системе — к рыночным отношениям. Придание законного статуса коммерческой деятельности, разнообразие (и равноправие) форм собственности, включая возрождение частной, появление разных организационно-правовых форм коммерческой деятельности, возведение свободы частноправового соглашения в ранг принципов гражданского законодательства как противопоставление директивному планированию — все это требовало изменения ранее сложившейся концепции.

Указом Президента РФ от 29 апреля 1994 г. № 848 «Об исследовательской программе “Пути и формы укрепления российского государства”»⁶ была предусмотрена разработка Предпринимательского кодекса, что, однако, не получило воплощения в практической жизни.

1.3. Понятие предпринимательского права

Существенные перемены в сфере российского правового регулирования произошли в связи с переходом экономики на рыночные отношения. Административно-командная система, основой которой являлось ограничение самостоятельности субъектов имущественных отношений и огосударствление экономики, сегодня уступает свое место регуляторам рынка. В связи с этим существенно повышается роль частноправового регулирования общественных отношений.

В новом Гражданском кодексе закрепились идеи частного права, именуемые некоторыми учеными «рыночной конституцией», «первым среди равных», «кодексом цивилизованного рынка». Причиной тому — нормативно закрепленный принцип приоритета ГК РФ над гражданско-правовыми нормами других федеральных законов. Разумеется, принятый в 1994–1995 гг. Гражданский кодекс являлся продуктом своего времени. В своей первоначальной редакции он содержал весьма краткие положения о запрете злоупотребления правом (ст. 10).

Среди ученых нет единого мнения по вопросу определения предпринимательского права. Так же, как не было и до сих пор нет (несмотря на то, что дискуссионность и острота заметно спали) однополярности суждений относительно хозяйственного права.

Профессор О. А. Красавчиков в свое время подводил итоги проблематики правового регулирования хозяйственной жизни. Он выделил ряд концепций хозяйственного права. Они соответствовали реальной действительности на конкретном этапе становления советского государства и отличались оригинальностью суждений ученых.

Негативное отношение к любому праву наблюдалось в первые годы правления советской власти, когда произошло ниспровержение старого режима, слом государственной царской машины. На самом деле, зачем нам право (закон), когда у нас есть пролетарская диктатура. Специфическую пирамиду теоретических воззрений открывает концепция «отрицания правового регулирования хозяйственной деятельности», предшествующая идее «двухсекторного права».

Основоположником «двухсекторной» правовой теории стал видный общественный и государственный деятель П. И. Стучка, различавший хозяйственно-административное и гражданское право, которое регулировало различные экономические секторы того периода. Согласно подобной теории, хозяйственно-административное право регламентирует отношения, выстраивающиеся в социалистическом экономическом секторе, в то время как сфера правоприменения гражданского права — буржуазный (частный) сектор экономики. Автор концепции, а также ее сторонники считали, что между указанными секторами (гражданским, хозяйственно-административным правом) происходит классовая антагонистическая борьба.

Исход подобной борьбы определить нетрудно: гражданское право канет в Лету после отмирания частного сектора экономики и, напротив, хозяйственно-административное право должно регламентировать социалистические взаимоотношения с характерной для них плановостью и подчиненностью. Отсюда следует, что приоритетным является направление по развитию хозяйственного и административного законодательства, а также науки хозяйственного права.

Именно П. И. Стучка основал концепцию административно-хозяйственного права. Но поскольку он был юристом достаточно высокого теоретического уровня, то методично отстаивал необходимость создания нового типа гражданского права в условиях пролетарской диктатуры. По его замыслу, гражданское право призвано регламентировать отношения, выстроенные на «анархических», неплановых началах. К ним относился ряд межсекторных взаимоотношений (на границе социалистического и частного секторов), а также отношения частного сектора⁷.

Как можно видеть, сторонники идеи «двухсекторного права» провозглашали главенствующую роль административно-хозяйственного права в регулировании социалистической экономики и уменьшали, а иногда сводили на нет значимость гражданского права. Но, с другой стороны, П. И. Стучка отождествлял хозяйственное и гражданское право в регулировании, основанном на плане хозяйственной деятельности. «Единому Государственному плану должна соответствовать единая, сложная организация производства, общая система общественных взаимоотношений — одним словом, единое хозяйственное или советско-гражданское право».

Концепция двухсекторного права является весьма противоречивой научной доктриной. Ее приверженцы ожидали скорого устранения гражданского права (совместно с частной собственностью), замены его новым административно-хозяйственным правом и предложили в 1931 г. разработать и издать основы советского гражданского законодательства.

Довоенная концепция хозяйственного права увидела свет благодаря стараниям крупных ученых советского времени — Л. Я. Гинцбурга и Е. Б. Пашуканиса. Они стремились устранить противоречия, преодолеть недостатки идеи «двухсекторного права» и впали, как говорил О. А. Красавчиков, в другую крайность. Представители данной теории объединили в хозяйственном праве отношения между социалистическими организациями и гражданами. Отсюда частное лицо (гражданин) был низвержен до уровня потребителя.

Теоретической базой идеи хозяйственного права довоенного периода стало единство: экономической базы (социалистическая собственность), цели (формирование коммунистического общества), источника (пролетарская диктатура), организации и регулирования отношений во всех областях народного хозяйства. Надо сказать, что в дальнейшем рассматриваемое единство будет активно использоваться представителями остальных хозяйственно-правовых теорий, однако в большинстве ситуаций без конкретных ссылок на предшественников.

В юридической литературе советского периода предпринята попытка, нацеленная на ревизию замыслов теории хозяйственного права довоенного времени. Так, по мнению О. С. Иоффе, под понятием «хозяйственное право» скрывалось якобы гражданское советское право. «Смена терминологии — не более чем известная дань меновой концепции: поскольку гражданское право неразрывно связано с частнособственническими меновыми отношениями, то одновременно с практически полной их ликвидацией необходимо уже говорить о хозяйственном, а не о гражданском праве»⁸.

Представляется, что использование представителями довоенной теории хозяйственно-правовой терминологии не случайно. В СССР развитие правовой мысли происходит на фоне происходящих антагонистических противоречий, классовой борьбы между буржуазным и хозяйственно-административным социалистическим гражданским правом. Вернее сказать, что теоретические суждения ученых подгоняются под объективно формирующиеся отношения планово-командной советской системы.

В период культа личности подобная теория была названа вредительской, а часть ее сторонников была репрессирована. В 1937 г. Е. Б. Пашуканиса, являющегося заместителем народного комитета юстиции СССР, объявили врагом народа и расстреляли.

История ликвидации школы хозяйствования, а также ее авторов нуждается в авторитетном исследовании. Здесь не допускается проявление субъективизма, перекос в оценках. Сомнительно, что идея хозяйственного права была реальной угрозой для административно-командной системы. Во времена культа личности многие научные взгляды и теории считались вредительскими.

В довоенный период появился ряд теорий правового регулирования экономических отношений: хозяйственно-административное, торгово-промышленное право и др.

В тот далекий период наблюдается бурное развитие цивилистической мысли. На юридическом небосводе появились различные выдающиеся ученые-цивилисты: М. М. Агарков, С. И. Аскназий, С. Н. Братусь, А. В. Венедиктов, А. М. Венавер, Д. М. Генкин, О. С. Иоффе, И. Б. Новицкий, В. К. Райхер, В. И. Серебровский, Ю. К. Толстой, Е. А. Флейшиц, Р. О. Халфина, Б. Б. Черепахин и др. Некоторые из них занимались научной деятельностью еще в дореволюционный период развития российского права.

«Послевоенная концепция хозяйственного права» вызвала в юридической среде существенный резонанс. Ее авторы — В. В. Лаптев, В. К. Мамутов, В. С. Мартемьянов, Г. М. Свердлов, В. С. Тадевосян и др. сделали вывод, касающийся существования хозяйственного права в качестве самостоятельной отрасли, которая имеет особый метод и предмет правового регулирования единых хозяйственных взаимоотношений.

Именно в послевоенной концепции хозяйственного права впервые была сформулирована правовая модель регулирования социальных связей, которые возникают на основании синтеза внутрихозяйственных, «вертикальных» и «горизонтальных» взаимоотношений. Представители данной концепции считают, что горизонтальные отношения формируются между субъектами хозяйствования, а вертикальные — между местным самоуправлением, государственными органами власти и субъектами. Во вторую группу включены внутрихозяйственные отношения, складывающиеся среди отдельных подразделений предприятий⁹.

В данной концепции сочетаются элементы частного и публичного права. Это позволяло обосновать расширение полномочий государственных предприятий в формате обязательных плановых заданий. Сторонники «послевоенной концепции хозяйственного права» внесли существенный вклад в теоретическое исследование проблематики хозяйственного права (что важно само по себе), а также в разработку основополагающих хозяйственных и правовых актов, которые регулировали (в ходе экономической реформы 1965 г.) определенные вопросы хозяйственной сферы. Потому вряд ли можно считать справедливыми теоретические оценки хозяйственного права с позиции ряда представителей цивилистического правового экономического регулирования, рассматривающих теорию исключительно как продукт и защиту советской плановой партийной системы.

Подобная теория, в особенности при разработке проекта советского Хозяйственного кодекса, вызвала среди ученых-цивилистов настоящий переполох. Научное (да и не только) противостояние сторонников и противников теории хозяйственного права продолжалось несколько десятилетий. Известный ученый, профессор С. С. Алексеев красноречиво пишет об указанном противостоянии. Он описывает события, которые связаны с подготовкой, принятием части первой нового российского Гражданского кодекса. «В 1993 г. в престижном Президент-отеле под эгидой правительства прошла конференция сторонников хозяйственно-правовой теории, где интенсивно пропагандировалась идея двух частных правовых сфер: для отдельных граждан и для предприятий (т. е., по сути, возрождалась концепция «двухсекторного права», разрабатываемая в 20–30-х гг. сторонниками социалистической плановой экономики). Наконец, в одном президентском документе оказались указания, что вместе с ГК необходимо подготовить и Предпринимательский кодекс».

Немного раньше в 1963 г., С. С. Алексеев и С. Н. Братусь реанимировали идею «хозяйственно-административного права». В отличие от аналогичной концепции П. И. Стучки, она не противопоставлялась гражданскому праву, не претендовала на его замещение. Они констатируют: «У многих из административистов, особенно у авторов учебных программ и учебников, сложилось ограниченное представление о роли административного права в регулировании отношений, которые связаны с процессом хозяйственного строительства. Научный анализ, проводящийся при исследовании административного права, как правило, обрывается на месте, где он в реальности должен лишь развертываться: он ограничен определенными общими вопросами принципов хозяйственной деятельности органов их устройства, однако не уходит в глубь административно-правового регулирования отношений в сфере социалистического хозяйства. Здесь образуется некая “мертвая зона” в преподавании правовых предметов в юридических вузах, а также научных исследованиях».

Представители данной концепции полагают: выходом из сложившейся ситуации станет формирование специальной подотраслевой науки административного и хозяйственного права. Именно она является организационной предпосылкой для исследования административно-правового регулирования хозяйственных правоотношений.

О. А. Красавчиков по этому поводу отмечает: «Прошло много лет с тех пор, как данная точка зрения была высказана. Однако со стороны научных представителей административного права не произошло каких-либо значительных изменений в развитии исследований сферы “хозяйственно-административного права”. Они почти не восприняли данную концепцию и уделяют больше внимания вопросам, затрагивающим управление народным хозяйством». Теория оказалась не востребованной и сейчас лишь украшает перечень концепций правового регулирования социалистической экономики.

Довольно оригинальной, хоть и весьма неопределенной, является теория права в качестве «нормативного массива», которая была выдвинута О. А. Красавчиковым. Право рассматривается как совокупность нормативов институтов социалистического советского права, взаимодействующих в регулировании хозяйственной деятельности. Подобная трактовка хозяйственного права вряд ли дает четкие критерии для раскрытия и определения сущности этого правового явления.

Делая вывод краткого обзора теорий правового регулирования отношений в области хозяйствования, можно сделать следующее заключение.

Во-первых, заметим, что оживленный интерес ученых разных убеждений и взглядов к теоретическим вопросам предпринимательского права обуславливается объективными обстоятельствами, которые связаны с фактическими потребностями социалистической экономики. При поиске научной истины была определена концепция хозяйственного права при активном соучастии ученых-цивилистов. Во-вторых, современная теория предпринимательского (коммерческого, торгового, хозяйственного) права во многом предопределена научными концепциями предыдущих лет и может рассматриваться при конкретных условиях в виде интерпретации и продолжения последних, учитывая новейшие достижения правовой мысли.

Теперь перейдем к изучению проблемы о содержании предпринимательского права.

Предпринимательское право, коммерческое право и торговое право

Прежде всего, необходимо разобраться в понятийной структуре. Все дело в том, что в юридических литературных источниках часто формулировки «коммерческое право», «торговое право» и «предпринимательское право» представляются синонимами. Практически приравнивает по значению вышеуказанные понятия В. Ф. Попондопуло, по мнению которого предпринимательское (коммерческое, торговое) право является составной частью права гражданского.

Аналогичной точки зрения придерживается В. В. Ровный, который исходит из смежности коммерческой и предпринимательской деятельности и приходит к заключению о терминологическом единстве коммерческого и предпринимательского права.

Тем временем А. Г. Быков, разграничивая торговое и предпринимательское право, полагает, что первое является фундаментом для последнего. Как считает ученый, если торговое право отличается частным характером, то предпринимательское право является правом социально ориентированной и государственно-регулируемой рыночной экономики. Иными словами, предпринимательское право сочетает публично- и частноправовые начала.

Некоторыми учеными предлагается разграничить предпринимательское, коммерческое и торговое право, однако только на уровне учебных дисциплин. Профессором Е. А. Сухановым указывается на необходимость разграничения с целью преподавания торгового и хозяйственного права, поскольку концепция последнего возникла намного позднее права торгового.

Предпринимательское право и гражданское право

Спор окружает и вопрос о юридическом происхождении предпринимательского права. Преобладающим представляется мнение, в соответствии с которым предпринимательское право относится к составной части права гражданского. В нем отсутствует предмет и метод правового регулирования в их классическом представлении, а также особые принципы в области предпринимательской деятельности. Практически речь идет здесь о праве коммерческом.

Предпринимательское право и хозяйственное право

Сторонниками концепции хозяйственного права термин «предпринимательское право» трактуется неодинаково. Так, В. В. Лаптевым отмечается, что в процессе перехода к рыночной экономике значительно вырастает роль хозяйственного права, трансформирующегося в право предпринимательской деятельности. Иными словами, два понятия «предпринимательское право» и «хозяйственное право» употребляются в качестве синонимичных. В. К. Мамутов полагает, что предмет хозяйственного права состоит из предпринимательской и иной деятельности в хозяйственной области¹⁰.

Представители школы гражданского права полагают, что изначальные позиции приверженцев предпринимательского (хозяйственного) права остались в большинстве своем прежними. Как считает М. И. Брагинский, авторы, поддерживающие хозяйственно-правовую точку зрения, вынуждены соответствующим мыслям придавать несколько иной вид, сохраняя при этом их содержание, в частности вероятность регулирования вертикальных и горизонтальных отношений в едином законодательстве¹¹.

И последнее. В литературных источниках высказывается мнение о том, что право предпринимательское представляется комплексной отраслью (образованием), которая регулирует отношения особого рода в области хозяйствования. Наравне с изначальными правовыми структурами существуют третичные, вторичные образования¹².

Необходимо иметь в виду, что деление права на основные и комплексные носит не абсолютный, но условный характер, потому что элемент комплексности присущ любой отрасли права. Ю. К. Толстой также был далек от абсолютизации деления права на отрасли, указывая, что комплексным отраслям права «отводится лишь условное место в зависимости от целей систематизации при систематике норм»¹³.

В. В. Лаптев именовал хозяйственное право «стыковой» наукой, синтезировавшей в себе все лучшее, что достигнуто гражданским и административным правом¹⁴. Им обоснована и целесообразность самостоятельности хозяйственного права, несмотря на то, что она является комплексной отраслью. «Задачам совершенствования хозяйственного руководства, — пишет В. В. Лаптев — соответствует не разрозненное улучшение административного и гражданского законодательства, а совершенствование хозяйственного законодательства, которое в комплексе регулирует порядок руководства и осуществления хозяйственной деятельности»¹⁵.

1.4. Предмет и метод предпринимательского права

Предпринимательское право рассматривается в трех аспектах:

а) в качестве комплексной правовой отрасли — в виде совокупности юридических нормативов, которые регулируют общественные взаимоотношения и складываются в области формирования, реализации, а также государственного регулирования предпринимательства;

б) в качестве науки — в виде совокупности теорий, идей, концепций, которые изучают юридические вопросы реализации предпринимательства и направлены на усовершенствование современных законов;

в) в качестве учебной дисциплины — в виде совокупности познаний, которые составляют часть обучающего проекта образовательных учреждений, требуемых для подготовки специалистов в сфере юриспруденции.

Среди юристов-ученых отсутствует единое мнение по вопросу о том, можно ли предпринимательское право отнести к самостоятельной правовой отрасли.

Сторонниками дуалистической концепции (Б. И. Пугинским, Е. А. Сухановым) полагается, что предпринимательские отношения необходимо регулировать нормами административного и гражданского права.

Монистическая теория (В. В. Лаптев, В. С. Мартемьянов, В. К. Мамутов) основывается на том, что хозяйственное право представляется комплексной независимой правовой отраслью. В частности, В. В. Лаптев указывает: «Современным условиям и задачам экономики в наибольшей степени, по нашему мнению, соответствует трактовка предпринимательского (хозяйственного) права как самостоятельной отрасли права»¹⁶. Надо заметить, что эта концепция диктовалась не только сложившейся на тот период конъюнктурой и целесообразностью. Уже в 1997 г. в совершенно новых объективных условиях В. В. Лаптев указывает, что «…отношения по руководству и осуществлению хозяйственной деятельности составляют единую систему хозяйственных отношений, требующую единого правового регулирования»¹⁷. Это вполне логично, учитывая, что «система управления и связи между внутренними подразделениями во многом построены по тем же канонам, что и 30 лет назад»¹⁸.

Предпринимательское право является комплексной правовой отраслью, которая объединяет нормы административного, гражданского и иных отраслей права. Естественно, разнообразны методы предпринимательского права:

— императивный — метод властных предписаний, которые исчерпывающе регулируют отношения (например, предписания антимонопольных организаций, обязанность предпринимателей платить налоги, обязательность государственной регистрации и т. д.);

— диспозитивный — метод основанный на предоставлении субъектам свободу выбора определенного варианта поведения (например, предпринимателям предоставляется возможность определять условия договора по соглашению сторон). Наиболее емко он выражен в формуле «не запрещенное законом — дозволено». Так в первом варианте законодатель вообще не устанавливает никакого правила, что предполагает полную свободу сторон правоотношения в определении их условий. Например, процедура приемки товара по договору купли-продажи полностью определяется сторонами¹⁹. Второй более распространенный вариант закрепления в законе принципа диспозитивности состоит в том, что законодатель, устанавливая определенное правило, делает оговорку о том, что сторонами данного правоотношения может быть установлено и иное правило, нежели закрепленное в этой норме. Таким образом, отсутствие явно выраженной воли сторон правового отношения, хотя и не рассматривается законодательством по общему правилу в качестве согласия в буквальном, формальном смысле, тем не менее трактуется как согласие сторон правоотношения на действие правила установленного нормой закона для случаев отсутствия явно выраженной воли сторон. Например кондикционные обязательства подчиняются согласно норме ч. 1 ст. 1223 ГК РФ праву места неосновательного обогащения, только если между сторонами кондикционного обязательства не заключено соглашение, указывающее на выбор сторонами права иного государства.

Объект предпринимательского права — предпринимательская деятельность.

Три группы общественных взаимоотношений составляют предмет регулирования предпринимательского права как правовой отрасли.

1. Предпринимательские взаимоотношения, возникающие между хозяйствующими субъектами на основании гражданско-правовых соглашений (например, вследствие заключения договора комиссии, поставки). Подобные взаимоотношения называются «горизонтальными», потому как основаны на равноправии сторон.

2. Отношения организационно-имущественной направленности, обеспечивающие условия для выполнения предпринимательства (ликвидация, реорганизация, создание предприятий, функции фондовых торговых бирж по осуществлению торговли и иная деятельность некоммерческой направленности).

3. Отношения, которые возникают при государственном регулировании предпринимательства (например, при реализации государственного надзора (контроля), при госрегистрации субъектов хозяйствования, лицензировании некоторых видов деятельности, налогообложении).

Предмет хозяйственного права был определен В. В. Лаптевым еще в 60-е гг. ХХ в. как «хозяйственная деятельность, хозяйственные отношения, складывающиеся в процессе руководства и осуществления хозяйственной деятельности, отношения социалистического хозяйствования»²⁰.

Именно поэтому если гражданское законодательство находится в исключительном ведении Российской Федерации, то законодательство о предпринимательской деятельности относится к предмету совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов²¹. Н. И. Михайловым приводится в пример разграничение полномочий между РФ и ее субъектами в сфере энергоснабжения²².

М. И. Клеандров также относит к предмету хозяйственного (предпринимательского) права организацию юридической службы в предпринимательстве²³ .

Г. К. Матвеев, критикуя Ю. К. Толстого, признававшего граждан участниками предпринимательских отношений²⁴, пояснял, что такая точка зрения «…разрушает субъектные границы между гражданским и хозяйственным правом»²⁵. Однако, как верно отметил В. В. Лаптев, предметом правового регулирования являются именно отношения, а не их субъекты. Примечательно, что ч. 1 ст. 23 ГК РФ в редакции, вступившей в юридическую силу 6 августа 2017 г., предполагает возможность осуществления гражданами предпринимательской деятельности без их государственной регистрации в качестве предпринимателей. До этого возможность становиться субъектом предпринимательской деятельности без образования юридического лица существовала разве что у крестьянских фермерских хозяйств — К (Ф) Х²⁶ и у инвестиционных товариществ²⁷.

Под методом права предпринимательского понимается совокупность способов и приемов влияния на отношения, которые составляют предмет предпринимательского права.

С общетеоретической точки зрения метод правового регулирования общественных взаимоотношений представляется способом (приемом, средством) влияния права на человеческое поведение. Это мнение является господствующим в правовой российской науке.

Приверженцы концепции предпринимательского (хозяйственного) права также основываются на широком понимании способа правового регулирования. Будучи комплексной отраслью права предпринимательское (хозяйственное) право основано на равноправном сочетании нескольких методов правового регулирования. Метод регулирования предпринимательских отношений строится на сочетании императивного и диспозитивного методов, однако в отличии от гражданского права, где приоритет отдан диспозитивному методу, предпринимательское право основано на балансе обоих методов.

В литературных источниках по предпринимательскому (хозяйственному) праву нередко указывается на несколько методов правового регулирования: обязательные предписания; автономные решения (способ согласования); рекомендации. Иногда встречается мнение о том, что способ автономных решений включает два компонента: метод разрешения и метод согласования. Данная точка зрения появилась давно и практически осталась без существенных изменений.

Формулировку «правовой метод» необходимо рассматривать в узком и широком значениях. В последнем случае идет речь о методах частного и публичного права как суперотраслях, в первом — о методе отраслевого характера. С точки зрения деления права на частное и публичное выделяются два варианта правового регулирования: метод децентрализованного (дозволительного) и метод централизованного (императивного) регулирования. Способ централизованного регулирования влияния основывается на отношениях субординации между участниками общественных взаимоотношений. С его помощью регулируются отношения, в которых приоритетным, в основном, представляется общесоциальная заинтересованность. Поэтому централизованный метод применяется в публично-правовых сферах. И наоборот, способ децентрализованного регулирования основан на координации интересов и целей сторон и используется для упорядочения взаимоотношений субъектов гражданского общества, которые в первую очередь удовлетворяют свои индивидуальные интересы.

В отраслевом (узком) понимании термин «правовой метод» наполнен определенным содержанием, учитывая специфику и характер регулируемых отношений. Так, в области гражданского права используется такой способ правового регулирования, как правовое равенство, в сфере административного — способ подчинения. В остальных правовых сферах вышеуказанные методы также находят соответствующее использование в той или иной совокупности. Например, в экологическом, природоресурсном и земельном праве уместно сочетаются и способ правового равенства, и способ подчинения. Аналогичная картина видится в области функционирования предпринимательского права. Поэтому не стоит конструировать юридические методы, которые оторваны от фактической действительности. Хотя нами допускается, что, учитывая отстаивание независимости какой-либо (спорной) правовой сферы, существование нового (ранее неизвестного) способа правового регулирования является важным теоретическим аргументом.

Научный анализ категории «правовой метод» должен продолжаться в двух направлениях: отраслевом и общетеоретическом. Оба пути между собой тесно взаимосвязаны.

Необходимо признать справедливым мнение о том, что усовершенствование и развитие правовых и теоретических баз предпринимательского права в сфере его метода и предмета является длительным, однако совершенно неизбежным процессом. Иногда даже наиболее точные формулировки терминов в уже сложившихся сферах частного и публичного права могут признаваться относительно стабильными только в конкретный срок, после чего они подлежат дополнениям и изменениям.

Вместе с тем очевидна недостаточность критерия предмета и метода как оснований для выделения отрасли права. В. В. Лаптевым и В. П. Шахматовым предлагался дополнительный критерий правовой цели²⁸. Поскольку предпринимательское право является комплексной отраслью права, то для правового регулирования предпринимательских отношений характерно именно сочетание различных методов — помимо уже названных выше императивного и диспозитивного методов в последнее время развивается метод рекомендаций, когда игнорирование рекомендуемых требований не влечет за собой наказания, но иные негативные последствия. Так, несоответствие требованиям, предъявляемым саморегулируемой организацией к своим членам, влечет за собой исключение из числа членов СРО. Игнорирование рекомендательных норм субъектами предпринимательского права можно расценивать как недобросовестное поведение, которое влечет за собой ряд негативных последствий.

1.5. Принципы предпринимательского права

Правовые принципы в общем виде представляются выраженными в праве исходными нормативно-руководящими истоками, которые характеризуют его сущность (основы) и установленные им закономерности жизни общества. Они (принципы) имеют ряд свойств, что ставит их на одну ступень с иными системообразующими аспектами, такими, как метод и предмет правового регулирования общественных взаимоотношений.

Во-первых, правовые принципы представляются сквозными «идеями», пронизывающими право. При этом вышеуказанные начала не являются чем-то абстрактным. Наоборот, они относятся к идеологическому (надстроечному) отражению потребностей общественного формирования. В них выражаются не только основы права, но и закономерность социально-экономической общественной жизни.

Во-вторых, принципы права должны фактически выражаться в самом праве. Так, в ст. 1 ГК РФ непосредственно были отражены ключевые начала гражданского законодательства, а в ст. 3 НК РФ — отражены ключевые начала законов о сборах и налогах. То есть начала, еще не закрепившиеся в правовых нормативах, поэтому они не могут относиться к правовым принципам. Данные начала только представляются идеями правосознания, научными заключениями. Как правило, принципы выражаются в форме нормативов (нормативных принципов).

В-третьих, являясь правовыми нормами, принципы наделены регулятивной функцией, т. е. непосредственно упорядочивают общественные взаимоотношения. Особенно принципы гражданского права используются в случае наличия пробелов в ГК и при необходимости применить аналогию права (п. 2 ст. 6 ГК РФ).

В литературных источниках принципы подразделяются на специфические (отраслевые) и общие. Кроме этого, в юридической науке выделяются принципы юридических институтов. К общим принципам относятся: принципы социальной свободы, правового равенства, справедливости, законности.

Значительные сложности появляются при выявлении отраслевых принципов, в частности тех, которые по любым причинам не были закреплены в действующих законах.

Ключевыми принципами предпринимательского права являются:

— свобода предпринимательства;

— равенство любых форм собственности, используемой для целей предпринимательской деятельности;

— ограничение монополистической деятельности и свобода конкуренции;

— получение прибыли как предпринимательской цели;

— правомерность предпринимательской деятельности;

— сочетание публичных и частных интересов;

— регулирование предпринимательской деятельности государством.

Свобода предпринимательской деятельности — основополагающий принцип предпринимательского права. Он предполагает право субъектов предпринимательской деятельности (граждан, юридических лиц, государства и муниципальных образований) осуществлять такую деятельность во всех сферах экономики. Данный принцип закрепляется ст. 8 Конституции РФ, согласно которой в РФ гарантируется свобода экономических отношений. Наиболее конкретно раскрывается этот принцип в с. 34 Основного Закона: «Каждым используется право на свободную реализацию своих способностей и имущества для предпринимательства и другой деятельности, не запрещенной законом». Вместе с этим свобода предпринимательской деятельности не абсолютна; она ограничивается общественными интересами. Один из видов подобного ограничения — выдача лицензий на отдельные формы предпринимательства.

Свобода предпринимательской деятельности относится к универсальному принципу предпринимательского права. Им объединяются в собственном составе определенные самостоятельные принципы правового регулирования взаимоотношений в области предпринимательства.

В промышленно развитых государствах принцип свободы предпринимательской деятельности закреплен в конституциях. Во Франции свобода предпринимательской деятельности закреплена в виде принципа, который имеет конституционную значимость, постановлениями Конституционного совета. В Германии в списке прав нет права на занятие предпринимательством, однако оно вытекает из положений Основного Закона. Стоит учитывать, что во многих иностранных государствах предпринимательская деятельность относится к неотъемлемой части рыночной экономики. В этих государствах сформулирована и используется единая концепция, в соответствии с которой функции предпринимателей рассматриваются как полезные, желательные и общественно значимые. Поэтому отсутствие в некоторых западных странах конституционно-правовых баз предпринимательства не стоит толковать как серьезный недостаток правового регулирования соответствующих взаимоотношений. При современных обстоятельствах предпочтение отдается конституционному определению социально-экономических и политических свобод и гражданских прав. Кроме того, в этой сфере правового регулирования роль в обеспечении доктрины свободы предпринимательской деятельности выполняет практика суда.

Наоборот, в развивающихся и плохо развитых государствах принцип свободы предпринимательства должен получить, по нашему мнению, закрепление в законодательстве. Так, Конституция РФ относится к Основному Закону переходного периода, а поэтому в ней нужно точно определить ключевые принципы в предпринимательской области.

Пока что в Основном Законе нет не только специальной главы, посвященной предпринимательству, но во многих статьях отсутствует прямое указание на реализацию гражданами права на предпринимательскую деятельность. Кроме того, в Конституции РФ не содержится указаний на юридических лиц в качестве субъектов гражданского права. На этом основании на практике часто появляется вопрос о применении той или иной статьи Конституции к отношениям с участием юридического лица и в предпринимательской области.

С принципом свободы предпринимательства тесно связан принцип свободы соглашения (договора). Этот принцип отражен в Конституции РФ (ч. 2 ст. 35, ст. 74, ч. 4 ст. 75) и в ГК РФ (ст. 1, 421). Принцип выражается в следующем.

1. Юридические лица и граждане свободны при заключении соглашений или отказе от их подписания. По общему правилу, не допускается понуждение к заключению соглашения, за исключением ситуаций, когда это обязательство предусмотрено законом, Кодексом либо добровольно принятыми обязанностями. Например, в соответствии с п. 3 ст. 426 ГК РФ коммерческое учреждение не может отказаться от заключения публичного соглашения при существовании возможности представить клиенту соответствующие услуги, продукцию, исполнить для него соответствующие работы. Сторона, подписавшая предварительное соглашение, не может уклоняться от заключения основного соглашения (ст. 429 ГК РФ). Банковские кредитные структуры не отказывают клиентам без достаточных оснований в подписании договора банковского счета (ст. 845, 846 ГК РФ). Организация-монополист не может отказать в подписании государственных контрактов в ситуациях, определенных законом, и при условии, что заказчик возмещает все издержки, причиненные поставщикам вследствие невыполнения государственного контракта (п. 2 ст. 527 ГК РФ).

2. Свобода выбора вида либо типа заключаемого соглашения. Сторонами может заключаться договор как непредусмотренный, так и предусмотренный законом и прочими юридическими нормативными актами. В ст. 8 ГК РФ подобные соглашения являются основанием появления, прекращения и изменения гражданско-правовых отношений. Свобода соглашения предоставляет возможность контрагентам заключать смешанные соглашения, включающие согласно п. 3 ст. 421 ГК РФ компоненты разных договоров, которые предусмотрены законом либо другими правовыми нормативными актами.

3. Свобода в выявлении контрагентов заключаемого соглашения. При условиях рыночной экономики стороны самостоятельны и свободны в выборе партнеров — соучастников договорных взаимоотношений, за исключением ситуаций заключения соглашений в обязательном порядке.

4. Стороны самостоятельно устанавливают условия заключаемого соглашения. Этот выбор главным образом относится к несущественным обстоятельствам, потому как значимые условия определяются законом либо исходят из типа соглашения. Правда, значимый характер договорных условий устанавливается самими контрагентами. При этом в тех случаях, когда суть соответствующего условия предписана законом либо другими правовыми нормативными актами, соглашение должно соответствовать обязательным правилам для сторон (ст. 422 ГК РФ). Стоит отметить и иное положение: сторонами может заключаться договор, в котором присутствуют элементы разных соглашений (смешанный тип).

Принципы свободы предпринимательской деятельности и соглашения тесно взаимосвязаны с принципом «свободного перемещения» объектов предпринимательства, получившие закрепление в ст. 8 Конституции РФ и ст. 1 ГК РФ. В соответствии со ст. 8, «в РФ гарантируется общее экономическое пространство, свободное перемещение продукции, работ и финансового капитала». ГК (п. 3 ст. 1) предусмотрено, что любые ограничения перемещения услуг и продукции могут вводиться только ФЗ и только тогда, когда это требуется с целью защиты основ конституционного строя, здоровья, нравственности и законных интересов иных лиц, гарантирования безопасности и обороны государства.

Принцип неприкосновенности и правового равенства всех видов собственности, применяемых в предпринимательстве, также прямо исходит из Конституции РФ (ст. 8, 9, 34, 35). Так, согласно п. 2 ст. 8, «в РФ устанавливаются и охраняются равным образом муниципальная, государственная, частная и другие виды собственности». По отношению к земле и иным природным ресурсам этот принцип сформулирован п. 2 ст. 9 Конституции РФ. Первым делом отметим, что и в Конституции РФ, и в ГК РФ (п. 1 ст. 212) частной собственностью открывается перечень видов собственности. Однако это не означает, что частная форма имеет какие-либо преимущества перед другими видами собственности. Частной собственности при переходе РФ к рыночным отношениям отводится заметная роль в формировании и развитии российской экономики. Ее значимость особо стала выражаться после того, как социалистическая собственность перестала относиться к основному виду собственности и единственной базе производства финансовых благ. Правда, и в данном случае не обошлось без излишков. При усилении частноправового начала в регулировании общественных взаимоотношений в литературе присутствует тенденция по дискредитации собственности публичного характера.

Собственность разделяется на две большие группы: публичную и частную. Публичная является государственной (федеральной и собственностью федеративных субъектов) и территориальной собственностью. Категорией «частная собственность» охватываются все иные виды собственности. С этих положений собственность не только физических лиц и многих организационно-правовых вариантов коммерческих предприятий, но и собственность религиозных и общественных организаций (объединений), например, относится к частной. Спорным является вопрос о квалификации формы собственности акционерных обществ 100% уставного капитала которых принадлежит публично-правовым образованиям²⁹.

Отечественная экономика имеет смешанный тип, хотя четко отличается переходным характером. В смешанной экономике должен развиваться смешанный вид собственности. Пока что этому препятствует ГК, в котором устанавливается жесткая взаимосвязь между видом собственности и организационно-правовой формой юридического лица (некоммерческой и коммерческой структуры).

О правовом равенстве можно рассуждать применительно к праву собственности в субъективном отношении. Здесь нет и не может существовать неравенства, потому как правомочия владения, распоряжения и использования по сути и по объему равны.

При этом субъективный правовой аспект собственности не должен прикрывать собой очередной научный подход. Категория «право собственности» рассматривается и в объективном отношении в качестве юридического института (либо, по мнению ряда исследователей, подотрасли) гражданского права. В этом смысле право собственности в качестве совокупности юридических нормативов условно подразделяется на право государственной, муниципальной и частной собственности.

Ограничение монополистической деятельности и свобода конкуренции являются следующим принципом предпринимательского права. Они также находят свое отражение в Конституции РФ, согласно п. 2 ст. 34, в которой «не разрешается экономическая деятельность, нацеленная на недобросовестную конкуренцию и монополизацию». Аналогичный норматив (юридический принцип) включен в п. 1 ст. 10 ГК РФ; ею устанавливаются пределы реализации гражданами и юридическими лицами гражданских прав. И ГК РФ, и Конституция РФ запрещают субъектам предпринимательства злоупотреблять собственными правами (например, злоупотреблять преобладающим положением на рынке). Более того, в п. 2 ст. 10 ГК РФ предусматриваются юридические последствия несоблюдения законодательных требований: суд может отказать лицам в защите прав, принадлежащих им. По этой причине заинтересованные стороны могут обратиться в суд с заявлением об отказе виновному в злоупотреблении собственными правами лицу в юридической защите.

В современной России продолжается процесс формирования антимонопольных и конкурентных законов. Большая часть актов функционирующего антимонопольного законодательства составляют подзаконные акты, а также президентские указы, правительственные постановления, ведомственные акты. В данной области правового регулирования происходит несоответствие тех или иных актов, которые регулируют тождественные отношения.

Реализация государственной стратегии по поддержке и формированию конкуренции и товарных рынков, в том числе по предотвращению, пресечению и ограничению недобросовестной конкуренции и монополистической деятельности, ведется антимонопольным федеральным государственным органом.

Принцип государственного регулирования (влияния) предпринимательства и недопустимости самоличного вмешательства в частное делопроизводство имеет значение в рамках рыночной экономики. Он означает, во-первых, что в лице компетентных госорганов используются всевозможные средства и формы государственно-правового влияния на экономические взаимоотношения.

Принцип законности также именуется в механизме принципов предпринимательского права. При этом он (наравне с принципами справедливости, уважения прав человека, конституционного верховенства РФ, равноправия) относится к общеотраслевому и всеобъемлющему правовому принципу. Сущность законности в качестве принципа состоит не только в требованиях неукоснительного и строгого соблюдения каждым правовым субъектом законов и подзаконных актов, основанных на них. В современных литературных источниках по общей теории права справедливо отмечается, что законность рассматривается и под углом требований безусловной охраны и фактического обеспечения интересов и прав юридических лиц и граждан, в том числе охраны правопорядка в целом от различных произволов. Подобное толкование законности способствует удовлетворению потребностей современного сообщества и обеспечению нормального его функционирования при условиях демократии. В сфере предпринимательства законность распространяется и на предпринимателей, и на государственные органы власти и местного самоуправления.

Принцип законности проявляется в механизме требований, т. е. общих обязательств, предъявляемых субъекту. Среди таковых: верховенство законодательства; равенство каждого субъекта перед законом; неукоснительное и строгое соблюдение правовых норм; обеспечение фактического и полного выполнения субъективных прав для всех субъектов; обоснованное, надлежащее, продуктивное использование права, закономерная борьба с несоблюдением закона; устранение произвола в деятельности госорганов и должностных лиц при использовании права.

Суть принципа законности заключается в ст. 15 Конституции РФ, которая указывает: что «Конституция РФ наделена высшей юридической силой, прямым действием и распространяется по всей территории РФ. Законы и прочие юридические акты, применяемые в РФ, не противоречат Конституции РФ. Государственные органы власти, местное самоуправление, граждане и должностные лица, а также их союзы должны соблюдать Конституцию РФ».

В литературе отражаются и прочие юридические принципы (например, такой принцип предпринимательства, как получение дохода в качестве цели предпринимательской деятельности).

1.6. Концептуальные подходы к понятию категории «Предпринимательское право»

Проблемные вопросы правового регулирования обращают на себя пристальное внимание российской юридической науки, которая создала оригинальные и в различной степени адекватные юридические теории развития хозяйственного законодательства. Выделяются четыре основные концепций:

1) теория «двухсекторного права» (основоположник — П. И. Стучка), эта концепция была распространена в 20-е гг.;

2) довоенная теория предпринимательского права (основоположники — Е. Б. Пашуканис и Л. Я. Гинцбург) сменила «двусекретную» концепцию в 30-е гг.;

3) теория «хозяйственно-административного права» (основоположник — С. Н. Братусь);

4) в 60–80 гг. сформировалась новая теория хозяйственного права (под началом В. В. Лаптева и В. К. Мамутова), трансформировавшаяся ныне в школу предпринимательского права

Современной концепцией предпринимательского права было изменено представление о предмете сравнительно с прежними теориями. Соответственно с этими представлениями в области предпринимательского права начали рассматриваться и отношения, которые возникают в процессе реализации имущества граждан для производства продукции, как предпринимательские отношения. Было расширено и количество субъектов, которые являются участниками хозяйственных отношений.

Предпринимательское право является совокупностью юридических норм, которые регулируют хозяйственные отношения. Проанализировав данное определение, можно выявить три формы проявления сферы права: правовые концепции, правовые нормы и правоотношения. В первую группу входят правовые идеи, которые заложены в соответствующей доктрине. Такими идеями и доктринами вместе составляется правовая концепция. Разработкой современной концепции предпринимательского права занимались академик В. В. Лаптев, академик НАН Украины В. К. Мамутов, профессор В. С. Мартемьянов, профессор В. К. Андреев, профессор А. Г. Быков и др. Нормами предпринимательского права устанавливаются требования к хозяйственной деятельности субъектов. Данные нормы обычно устанавливаются законами и другими нормативными актами и в совокупности образуют сферу законодательства, именующуюся хозяйственным законодательством. Хозяйственные нормы бывают регулятивными и правоохранительными. Преобладающее количество положений предпринимательского права отличается регулятивным характером.

Предпринимательское право является комплексной отраслью права. Парадокс развития современного права в том, что хотя отрасли права постепенно «автономизируются» друг от друга, возрастает уровень специализации профессиональных юристов, практикующему юристу крайне сложно ограничиваться в своей деятельности лишь нормами гражданского законодательства — например, заключение договора простого товарищества между собственником дата-центра и арендатором его мощностей об ограничении права собственника дата центра на оказание услуг по предоставлению дата центра клиентам арендатора или соглашение об установлении собственником дата центра определенных цен на эти услуги является нарушением антимонопольного законодательства и влечет за собой ответственность вплоть до уголовной. Ранее в юридической литературе приводились примеры негативных налоговых последствий невнимания практикующего юриста к нормам налогового законодательства при составлении гражданско-правовых договоров³⁰. Причина этого парадокса достаточно очевидна — несоответствие современных границ отраслей права фактическим условиям хозяйствования. Не случайно Ю. К. Толстым критикуется реформа гражданского законодательства, стартовавшая в 2008 г., как ориентировавшаяся «на гайдаровскую модель перехода к рыночной экономике… что рынок все расставит по своим местам, и чем скорее государство уйдет из экономики, тем быстрее удастся утвердить зрелые рыночные отношения»³¹. По его мнению, «однополый» Гражданский кодекс «..невозможно применять без постоянного обращения к нормам публичного права, которые разбросаны по самым различным законам, иным нормативным актам и не согласованы ни друг с другом, ни с нормами частного права»³².

Научная и учебная литература представляет ряд концепций регулирования правовых предпринимательских отношений. Субъекты предпринимательского (хозяйственного) права в качестве самостоятельной сферы занимают монистическую позицию и считают, что данные отношения должна регулировать одна отрасль права. Дуалистической концепцией рассматриваются данные отношения, в основном, с точки зрения административного и гражданского права, полагая, что регулирование горизонтальных отношений равноправных субъектов в области товарно-денежного оборота должно осуществлять гражданское право, а вертикальных отношений — административное право и нормы отраслей, которые примыкают к нему. Данную позицию, в частности, представляют авторы ГК РФ. Существуют мнения, поддерживающие комплексность рассматриваемой отрасли, нормы которой должны регулировать разнохарактерные отношения.

Необходимо отметить наличие теснейшего переплетения и взаимосвязи между самыми различными общественными отношениями, отсутствие подчас резких граней между их близлежащими типами. Поэтому и грани между правовыми отраслями весьма подвижны, сама правовая отрасль является динамичной, а не статичной, что соответствует эволюции общества. Преобразовываются прежние отрасли права и образуются новые, падает значение одних отраслей и растет влияния других. Благодаря переходу России на рыночные отношения начала развиваться предпринимательская деятельность, а отсюда возникла объективная необходимость в ее всестороннем регулировании.

В правовой системе источниками формирования предпринимательского права являются нормы различных правовых отраслей, таких как: конституционное (государственное) гражданское, трудовое, финансовое, административное, уголовное, налоговое и др. Нормами предпринимательского права устанавливаются положения хозяйственной деятельности субъектов.

Основная сфера предпринимательского права — правоотношения, формирующиеся в ходе деятельности, которая непосредственно направлена на систематическое получение доходов.

В процессах регулирования предпринимательской деятельности, обеспечения экономических реформ участвует практически каждая правовая отрасль.

Конституционное и предпринимательское право. Фундаментальная отрасль права любой страны — это конституционное (государственное) право, так как на его основании формируются другие правовые отрасли.

Основа правового регулирования — это Конституция РФ, которая принята путем всенародного голосования 12 февраля 1993 г., являющаяся основным Законом государства, представляющим собой юридическую основу всего законодательства. Конституцией РФ гарантируется единое экономическое пространство государства, свободное перемещение продукции, услуг и денежных средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Конституция признает и защищает равным образом частную, государственную и муниципальную формы имущества. Конституция РФ наделена высшей юридической силой, прямым действием и применяется на всей территории РФ. Содержание законов и иных правовых актов, принимаемых в РФ, не должно противоречить положениям Конституции РФ.

Конституция устанавливает гарантии свободной экономической деятельности, закрепляет механизмы рыночных отношений. Гарантирует создание и деятельность единого общегосударственного рынка, свободное перемещение продукции, услуг и денежных средств на всей территории страны, поддержку и развитие конкуренции на добросовестной основе, не допускает экономической деятельности, направленной на формирование монополии.

Единственная денежная единица, обращающаяся на территории РФ, – это рубль. Государство от лица Банка России обязывается защищать отечественную валюту и обеспечить ее устойчивость. Россию впервые провозгласили социальной страной, политика которой, включая экономическую и предпринимательскую область экономики, направлена на создание условий, обеспечивающих свободное развитие человека.

Гражданское и предпринимательское право. Ведущая отрасль права — это гражданское право, являющееся системой правовых норм, которые регулируют отношения имущественного характера и связанные с ними отношения неимущественного характера, основывающиеся на автономности и имущественной самостоятельности субъектов этих отношений, и равенстве их участников.

Гражданское законодательство входит в частноправовой аспект предпринимательского права. Именно ГК РФ содержит нормы о правовом положении субъектов предпринимательской деятельности, юридическое определение деятельности в качестве предпринимательской, нормы об обязательствах опосредующих предпринимательскую деятельность.

Главной особенностью гражданского права является то, что оно структурирует отношения между независимыми и равноправными субъектами, которые вступают в отношения согласно собственной воле.

Гражданское право является регулятором рыночных отношений основанных на свободе волеизъявления и автономии воли сторон. Наряду с иными правовыми отраслями оно в полной мере воздействует на предпринимательскую сферу экономики. Вместе с тем гражданское право не является единственной отраслью права, которая регулирует имущественные отношения. Последние испытывают на себе воздействие иных норм частного (например, семейного) и публичного (например, налогового) права.

В числе основ предпринимательского права особой ролью наделяются принятые в 1994 и 1996 гг. первая и вторая части ГК РФ. В них определяются имущественные рыночные отношения, основные обязанности и полномочия предпринимателей. Кодекс — это основа для последующего формирования законов РФ в области предпринимательства и охраны имущественных гражданских прав.

Административное и предпринимательское право. Предпринимательское право является комплексной отраслью законодательства, которая регулирует предпринимательскую деятельность. Ее основой является гражданское законодательство, которое регулирует отношения между субъектами, занимающимися предпринимательской деятельностью или принимающими участие в ней (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Одновременно предпринимательская деятельность регулируется нормами финансового, антимонопольного, трудового, налогового, уголовного, земельного законодательства, в которых охватывается понятие публичного права.

Административным правом регулируются отношения, складывающиеся в области государственного управления: система формирования, реорганизации и прекращения деятельности исполнительных органов на всех уровнях, их цели и задачи, компетенция, структура, порядок функционирования.

Административным правом оказывается и определенное регулирующее влияние на организации негосударственного типа. Это выражается, например, в обязательной государственной регистрации, регламентации их отношений с представителями государственной власти, осуществлении государственного надзора и контроля соответствия их деятельности положениям закона.

Основным назначением административного права являются установление правил по модели «власть — подчинение» и регулирование отношений неравноправных участников — государства и муниципальных образований с физическими и юридическими лицами.

1.7. Источники предпринимательского права

Понятие «источник права» традиционно рассматривается с двух сторон: материальной (содержательной) и формальной. Источник права в материальном смысле является условиями жизнедеятельности людей, действительно складывающимися социальными отношениями.

Основа предпринимательского права является внешней формой выражения положений предпринимательского права, т. е. разнообразными способами фиксации, объективирования юридических по своему существу правил, которые сложились в области предпринимательства.

Классический подход выделяет четыре вида источников предпринимательского права: нормативные правовые акты; обычаи; общепринятые правила и принципы международного права и международные договоры.

На современном этапе в юридической литературе существует дискуссия касательно возможности признавать судебный прецедент как источник права РФ. Однако постановления, выданные Пленумом ВС РФ, не являются в нашем государстве источниками права, поскольку отечественная правовая система принадлежит к романо-германской правовой системе, которая не относит судебные прецеденты к правовым источникам, в отличие от государств с англо-саксонской системой права (Великобритания, США), но выражается в постановлениях пленумов ВС РФ, рассмотрении судебной практики, касающейся дел, связанных с применением положений предпринимательского права, наделена важным значением для выработки единого понимания и использования предпринимательского законодательства, подготовки предложений о его оптимизации.

Нормативный правовой акт — это основной источник права в РФ. К числу нормативных правовых актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, принадлежат следующие: 1) Конституция РФ, 2) Гражданский кодекс РФ, 3) федеральные законы, 4) подзаконные нормативные правовые акты, 5) нормативные правовые акты субъектов РФ, 6) муниципальные правовые акты.

Конституция РФ

В ней закреплены общие нормы правовой регулировки предпринимательской деятельности: принцип единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, услуг и денежных средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности (п. 1 ст. 8); защита частной, федеральной, муниципальной и других форм собственности (п. 2 ст. 8); различные виды собственности на земельные участки и иные ресурсы (п. 2 ст. 9); право свободного использования своих способностей и собственности для предпринимательской и другой деятельности, которая не запрещается законом (п. 1 ст. 34), предметы ведения РФ и субъектов Федерации (ст. 71–73) и др.

Устанавливает гарантии прав и интересы субъектов предпринимательских правоотношений, которые не могут быть ограничены: право равной защиты любой формы собственности (п. 2 ст. 8); гарантия на судебную защиту прав и свобод (п. 1 ст. 46); возможность ограничивать права и свободы человека и гражданина исключительно федеральным законом и только в той степени, в какой это нужно, чтобы защитить основы конституционного строя, морали, здоровья, полномочий и законных интересов третьих лиц, обеспечить оборону страны и безопасность государства (п. 3 ст. 55).

Гражданский кодекс РФ

Вопрос о месте ГК РФ в системе предпринимательского законодательства сложен. Дело в том, что Гражданский кодекс РФ охватывает своим регулированием и предпринимательские, и товарные отношения, направленные на удовлетворение потребительских нужд, прежде всего граждан. Гражданский кодекс РФ в том виде, в котором он существует ныне, следует, по-видимому, рассматривать как комплексный нормативный акт. Некоторые его статьи регулируют не только частноправовые отношения, но и отношения публичного характера (например, нормы о конкуренции и национализации, правила о заключении договоров в обязательном порядке и др.). Вместе с тем в ряде случаев Гражданским кодексом РФ определяются внутрихозяйственные и внутрифирменные отношения, что также выходит за границы гражданско-правовой материи. Данный акт содержит множество норм, регулирующих предпринимательство. Начиная от самого понятия предпринимательской деятельности, организационно-правовых форм ее осуществления, правового режима имущества предпринимателей и кончая предпринимательскими договорами, все это представлено в ГК РФ. Обращает на себя внимание тот факт, что в некоторых случаях статьи Кодекса содержат принципиально различные нормы для предпринимателей и для лиц, такой деятельностью не занимающихся (например, ст. 401 устанавливает разные основания ответственности, ст. 322 — различные нормы о солидарных обязательствах и др.).

Гражданский кодекс РФ:

— формулирует легальное понятие предпринимательской деятельности;

— закрепляет условия осуществления предпринимательской деятельности; содержит нормы о субъектах предпринимательской деятельности, в том числе о статусе юридических лиц, и основных объектах гражданских прав;

— определяет формы реализации права на предпринимательскую деятельность;

— формулирует правила об ответственности в сфере предпринимательства.

Легальное определение предпринимательской деятельности дано в п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ:

Предпринимательская деятельность — это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Отдельные виды деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может осуществлять исключительно на основании специального разрешения (лицензии).

Федеральные законы

Устанавливают государственные требования к реализации и организации предпринимательской деятельности: от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и ИП», от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», от 26 декабря 2008 г. № «О защите прав юридических лиц и ИП в процессе осуществления государственного контроля (надзора) и местного контроля».

Определяют основные положения устройства и работы рынка: от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле».

Устанавливают правовой статус хозяйствующих субъектов: от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах», от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» и др.

Регулируют отдельные типы предпринимательской деятельности: от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)», от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности», от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ, от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах», от 13 августа 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» и др.

Подзаконные нормативные правовые акты

Указы, изданные Президентом РФ (например, Указ, изданный Президентом РФ от 9 августа 2004 г. № 314 «О системе и структуре органов федеральной исполнительной власти»).

Постановления, изданные Правительством РФ (например, постановление, изданное Правительством РФ от 12 августа 2002 г. № 584 «Об утверждении положения о проведении конкурсов по продаже государственной или муниципальной собственности»).

Нормативные акты органов федеральной исполнительной власти (министерства).

Нормативные правовые акты субъектов РФ

Издаются законодательными и исполнительными органами субъектов РФ в рамках компетенции, которая установлена в ст. 71–73 Конституции, они не должны содержать противоречий федеральному законодательству.

Муниципальные правовые акты

Принимаются касательно вопросов, которые относятся к осуществлению права собственности на имущество, принадлежащее местным образованиям.

Обычаи являются сложившимися и широко применяемыми в определенной области предпринимательской деятельности правилами поведения, не предусмотренными законодательством, вне зависимости от их фиксации в каких-либо документах.

Случаи применения обычаев прямо указаны в законодательстве. Отсылки к ним содержит ряд статей ГК РФ (ст. 309, 311, 314, 315, 474 и др.).

Правовые обычаи создаются в результате составления двух компонентов: внутреннего, заключающегося в соблюдении сложившегося правила субъектами гражданского оборота, и внешнего — в итоге наделения обязательной силой методом прямого указания этого в правовых нормах. Исходя из этого, чтобы обычай трансформировался в источник права, его должно санкционировать государство.

Обычаи необходимо отличать от обыкновения. Обычаи существует вне зависимости от сторон, которые заключили договор, и используются как общее правило (если участники не договорились о другом или другое не установлено законом), а деловые обыкновения используются, если в сделке субъекты прямо договорились об использовании этого либо если сделка позволяет предположить намерение участников использовать то или иное обыкновение. Деловое обыкновение является подразумеваемым условием договора. Если договор не содержит такое условие, обыкновение не учитывают в качестве обязательного правила.

Среди видов источников отечественного предпринимательского права также выделяются общепризнанные нормы и принципы международного права и международные договоры РФ. В числе международной документации, регулирующей предпринимательскую деятельность, выделяются:

1) Конвенция о договоре международных перевозок грузов автотранспортом 1956 г.;

2) Конвенция о сделке международной купли-продажи продукции 1980 г.;

3) Конвенция о сделке международных переводных векселей и международных простых векселей 1988 г.;

4) Принципы международных коммерческих сделок (Принципы УНИДРУА);

5) Евразийская патентная конвенция 1994 г. и др.

Вопросы соотношения внутренних и международных источников предпринимательского права решаются согласно п. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ: общепризнанные нормы и принципы международного права и международные договоры РФ приоритетны перед нормами законодательства РФ.

Правовые нормы, которые регулируют предпринимательские отношения, осуществляются в ходе правоприменительной деятельности. Правоприменением является разрешение конкретной правовой конфликтной ситуации в итоге анализа и использования основ предпринимательского права к определенным обстоятельствам, которые возникают в ходе предпринимательской деятельности, их результатом выступает вынесение решения по конкретным делам. Применение права является властной деятельностью компетентных органов, которая нацелена на обеспечение адресатам правовых норм реализации принадлежащих им полномочий и обязанностей и на гарантию контроля над указанным процессом.

Применением основ предпринимательского права предполагается, в первую очередь, выяснение допустимости использования определенных правовых норм. Для этого следует убедиться в соответствии конкретной нормы Конституции РФ и федеральным законам. Если в содержании правовой нормы имеются противоречия конституционным нормам, ее применение невозможно. В соответствии с положениями гл. 13 Государственного конституционного закона «О Конституционном Суде РФ», при рассмотрении дела в любых инстанциях суд, придя к заключению о несоответствии Конституции РФ закона, который применяется или подлежит применению в конкретном деле, обращает запрос в Конституционный Суд для проверки конституционности указанного закона.

Если Конституционным Судом в ходе рассмотрения дела будет установлено несоответствие акта федерального или другого органа закону, он принимает решение согласно закону (ч. 2 ст. 120 Конституции РФ).

Согласно п. 2 ст. 3 ГК РФ, содержание норм гражданского права, которые существуют в иных законах, должно соответствовать Кодексу. Данная норма обеспечивает единство и согласованность гражданского законодательства.

Особым значением при использовании основ предпринимательского права наделен конституционный правовой режим стабильных условий хозяйствования, который предусмотрен Конституцией РФ и содержится в ч. 1 ст. 8, ч. 1 ст. 34 и ст. 57. Первое упоминание этого режима содержало определение КС РФ от 1 июля 1999 г. № 111-0 с жалобой гр. Варганова. Данным конституционно-правовым режимом предполагается, что законодатель не имеет полномочий подрывать правовую безопасность (определенность) и прогнозируемость условий хозяйственной деятельности.

Юридическая безопасность является широкой концепцией, стержень которой заключается в предсказуемости, отсутствии обратной силы принимаемых вновь законов, защите закрепленных прав и реализации законных интересов.

Пункт 2 ст. 23 ГК РФ предусматривает, что осуществление деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства возможно без создания юридического лица. Когда ч. 1 ГК вступила в действие с 1 января 1995 г., на практике возникли вопросы правового статуса крестьянских хозяйств, которые созданы согласно Закону РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-1 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве», признававшихся юридическими лицами.

Особенности правового положения крестьянского фермерского хозяйства федеральным законом устанавливаются лишь только в том случае, когда оно создано в качестве юридического лица (п. 5 ст. 86.1 ГК РФ)³³. Таковой не принят до сих пор. Действующий Федеральный закон от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»³⁴ содержит нормы о К(Ф)Х, создаваемом без образования юридического лица. Таковые признаются сельскохозяйственными товаропроизводителями в соответствии с положениями подп. 3 п. 2 ст. 1 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства»³⁵. При этом судебная практика признает их сельскохозяйственными товаропроизводителями «…в силу прямого указания закона без необходимости установления признаков, указанных в п. 1 ст. 3 Закона о развитии сельского хозяйства только для организаций и индивидуальных предпринимателей»³⁶. В этой связи сложилась парадоксальная ситуация, описанная В. В. Устюковой — К(Ф)Х, зарегистрированные в качестве юридического лица в соответствии с утратившим ныне юридическую силу Законом РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-1 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»³⁷ исключены из числа сельскохозяйственных товаропроизводителей³⁸. Иную точку зрения на этот вопрос высказывает Е. В. Матигина и Т. Н. Михалева — К(Ф)Х, зарегистрированное как юридическое лицо, может являться сельскохозяйственным товаропроизводителем, лишь по иным основаниям — не согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона «О развитии сельского хозяйства», но согласно ее п. 2 в силу того, что крестьянские (фермерские) хозяйства в любом случае являются организациями³⁹.

К(Ф)Х относится к категории коммерческих организаций в силу прямого указания закона (п. 2 ст. 50 ГК РФ) и в силу нормы, содержащейся в п. 1 ст. 65.1 ГК РФ, на нее распространяется правовой режим корпоративных организаций.

Собственно правовому режиму крестьянского (фермерского) хозяйства посвящена ст. 86.1 ГК РФ, учитывая, что из нее состоит подраздел 3.1 части первой ГК РФ, можно предположить, что законодатель оставил возможность для развития правового режима крестьянского (фермерского) хозяйства в будущем. Статья 86.1 ГК РФ имеет обратную силу — применяется к К(Ф)Х, созданным в качестве юридических лиц на основе Закона РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-1.

К(Ф)Х, не зарегистрированные в качестве юридических лиц, подчиняются, таким образом, п. 2 и п. 4 ст. 86.1 ГК РФ и нормам Федерального закона «О крестьянском фермерском хозяйстве».

Определенная специфика характерна для правил использования правовых норм, которые содержат нормативные постановления Правительства РФ и ведомственные нормативные акты. Постановления Правительства РФ, в которых содержаться правовые нормы, регулирующие предпринимательские отношения, могут издаваться только для выполнения и на основании Конституции РФ, государственных законов, нормативных президентских указов (ч. 1 ст. 115 Конституции РФ). Согласно постановлению КС РФ от 22 ноября 2001 г., касательно дела о проверке конституционности п. 2 ст. 16 Закона РФ «О сертификации продукции и услуг», так как Правительством РФ осуществляются меры, направленные на обеспечение прав и свобод населения (п. «е» ч. 1 ст. 114 Конституции РФ) и действующие для исполнения и на основании государственных законов (ч. 1 ст. 115 Конституции РФ, ст. 2 и 3 Федерального конституционного закона «Правительство РФ»), ни им самим, ни другими органами исполнительной власти не могут устанавливаться обременения и обязательства с ограничением конституционных свобод и прав граждан, которые не предусмотрены федеральным законом.

Согласно п. 7 ст. 3 ГК РФ, органами исполнительной власти могут издаваться акты, которые регулируют предпринимательские отношения в пределах и случаях, содержащихся в Кодексе, других законах и иных правовых актах. При этом нормативные ведомственные акты подлежат федеральной регистрации, согласно установленному порядку. Верховным Судом РФ признается незаконным и невозможным к применению со времени издания нормативный ведомственный акт, который не зарегистрирован за установленным порядком в Минюсте РФ. Как указано Верховным Судом РФ, государственную регистрацию должны проходить нормативные министерские и ведомственные акты РФ, в которых затрагиваются законные интересы и права граждан или наделенные межведомственным характером вне зависимости от времени действия (временные или постоянные) и содержащихся в них сведений.

Основание для использования международных актов содержится в положениях ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ.

Положения международных договоров применяются к ряду отношений, возникающих между субъектами, которые осуществляют предпринимательскую деятельность, исключая случаи, когда из международного договора вытекает, что для его использования необходимо издать внутригосударственный акт.

Международные договоры признают соглашения, которые заключаются между РФ с зарубежным государством либо с международной организацией в письменном виде и которые регулируют международное право вне зависимости от содержания таких соглашений в одном или нескольких документах, связанных между собой, и вне зависимости от их названия (ст. 2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. «О международных договорах РФ»).

Особым значением наделяются многосторонние сделки (конвенции), непосредственно относящиеся к регулированию предпринимательских отношений. Среди них выделяется Конвенция ООН о сделках международной купли-продажи продукции 1980 г. (Венская конвенция). Ее суть заключается, в первую очередь, в том, что она является международной унификацией материально-правовых норм, которые регулируют самый распространенный тип сделки — куплю-продажу.

23 февраля 1996 г. РФ подписала Конвенцию защиты прав и основных свобод, а также ее протоколы. Протоколом № 1 от 30 августа 1998 г. был принят Федеральный закон, подтверждающий ратификацию данной Конвенции. В ст. 1 Протокола № 1 предусматривается право каждого физического и юридического лица на уважение своего имущества. В отличие от большинства иных положений Конвенции, данной статьей охватываются не только физические, но и юридические лица, включая общества и товарищества. Исходя из этого, рассматриваемое положение и решение Европейского суда касательно прав человека — это важные источники предпринимательского права.

После рассмотрения дела о проверке конституционности ст. 104 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» 1998 г., Конституционным Судом было признано, что под защитой ст. 35 Конституции РФ находятся не только предметные, но и обязательственные по своему характеру права кредитора, процедуры банкротства. В ней аналогично ст. 1 Протокола № 1 устанавливается, что никого нельзя лишить его имущества без решения суда.

Вопросы

Каково соотношение предпринимательского права, хозяйственного права, торгового права, коммерческого права и гражданского права?

Охарактеризуйте предмет и метод предпринимательского права.

Каково значение принципов права? Назовите основные принципы предпринимательского права.

Каковы основные концепции хозяйственного законодательства?

Назовите основные источники предпринимательского права.

Литература

Губин Е. П. Предмет предпринимательского права: современный взгляд // Предпринимательское право. 2014. № 2.

Курбанов Р. А., Гуреев В. А., Зульфугарзаде Т. Э. и др. Гражданское и торговое право зарубежных стран: учебник. М.: Проспект, 2016.

Лаптев В. В. Предпринимательское (хозяйственное) право и реальный сектор экономики. М.: Инфотропик Медиа, 2010.

Налетов К. И. Релятивизм понятия «источники гражданского права» // Гражданин и право. 2012. № 12. С. 39–48.

Попондопуло В. Ф.. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2008.

Глава 2. Предпринимательские правоотношения

2.1. Понятие предпринимательских правоотношений

Правоотношение является регулированным нормами права общественным отношением, участники которого — носители субъективных прав и обязанностей.

Люди, во взаимодействии друг с другом, вступают в разного рода социальные отношения: религиозные, личные, и т. д. Только в некоторых из этих отношений из-за их общественной значимости требуется правовая регламентация. Подвергаясь властному правовому воздействию, данные социальные отношения приобретают юридическую форму.

Социальные отношения являются связями, возникающими между людьми и общественными группами в ходе их деятельности.

При подготовке к предпринимательской деятельности, в процессе ее практической реализации, осуществлении ее результатов предприниматели вступают в различные предпринимательские правоотношения.

Хозяйственная деятельность, направленная на производство продукции (работ, услуг) и получение дохода, профессионально ведется предпринимателями и предприятиями, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, банками, биржами, иными субъектами, преследующими такую цель. Для начала производства товаров следует купить или построить производственные помещения, закупить технику, сырье, топливо. Когда производственный цикл завершается — возникают отношения по сбыту продукции, ее доставке, хранению и т. п. На подготовительном этапе предпринимательской деятельности, в процессе ее практической реализации, осуществления ее результатов предприниматели вступают в различные правоотношения, которые необходимо обозначать в качестве предпринимательских или хозяйственных.

Одновременно предпринимательские отношения взаимосвязаны с иными видами деятельности, которые не имеют непосредственно цели получения прибыли. Такая, в частности, вся предпринимательская деятельность с организационно-имущественным характером, направлена на создание и прекращение деятельности организаций, управление имуществом. В данную деятельность включается на основе собственного имущества Российская Федерация, которая учреждает федеральные государственные унитарные предприятия и казенные учреждения и устанавливает для них определенные режимы хозяйствования. Как собственники своего имущества рассматриваются субъекты РФ и муниципальные образования. В деятельности данных субъектов преобладает компонент организационного плана. Одновременно они непосредственно занимаются хозяйствованием, утверждением договорных отношений с иными субъектами.

Принимают участие в предпринимательских отношениях и области (регионы, города, края, районы с муниципальной администрацией во главе), которые управляют собственностью и организуют деятельность хозяйства. Характер такой деятельности является некоммерческим, но, находясь в связи с предпринимательством, ее охватывает хозяйственно-правовое регулирование.

Некоммерческим характером отличается и хозяйствование, не нацеленное на получение прибыли. Например, деятельностью фондовых и в некоторых случаях товарных бирж, хотя и не преследуется непосредственно цель извлечения прибыли, но она влияет на прибыльность учредителей, которые пользуются услугами этих организаций, на рост стоимости биржевых акций, наращивающих собственный производственный потенциал.

Также государством, реализуя общественные интересы социума, оказывается воздействие на субъекты, осуществляющие хозяйственную деятельность, она регулируется и контролируется. Данные отношения также являются предметом предпринимательского права.

Спецификой отношений по формированию производства, узаконению предпринимательской деятельности путем регистрации, оформлению ее в форме организаций, ведению отчетности, обложению налогами, установлению порядка и положений выхода на рынок с продукцией, работами и услугами, сосуществованию с иными предприятиями и компаниями предопределяется необходимость в едином регулировании. Если, скажем, раньше характер участия граждан в торговле на рынке был случайным и его могли охватывать нормы административного и гражданского права, то условия рыночной экономики предусматривают развитие всех этих процессов в едином ключе, по одинаковым нормам, которые охватывают каждую сторону деятельности производителей товаров. Обеспечение такого единства регулирования может быть достигнуто только сферой предпринимательского права, обладающей инструментарием воздействия и на этапы производства, и на все другие процессы, связанные с ними.

Предпринимательская деятельность последних лет характеризуется все большей активностью участия республик и регионов. Механизмом республиканского рынка предопределяется хозяйственная самостоятельность областей и республик. Вопросы создания хозяйствующих субъектов в областях и республиках, разработки и принятия федеральных, мировых, областных целевых программ, формирования и размещения поставок для федеральных нужд, реализации и преобразования собственности областей и республик, договорных форм их экономических связей являются неотъемлемыми элементами хозяйственного оборота.

Предпринимательским правом регулируются отношения касательно государственного воздействия на производственную деятельность. Данные отношения образовываются по вертикали между хозяйствующими субъектами и государством. В современных условиях изменен характер и объем руководящей деятельности в форме регулирования, управления и контроля. Результатом перестройки хозяйственных механизмов развития рыночной экономики стало сокращение директивного руководства до минимальных размеров. Во многих чертах его превратили в воздействие на основе сделки. Можно утверждать, что управление и, следовательно, отношения, которые формируются в итоге утверждения плановых актов, принятия заказов для федеральных нужд, реализации собственниками функций контроля относительно предприятий, которые получили от них имущество, чтобы вести хозяйственную деятельность, федеральное воздействие методом установления нормативов и норм (амортизационных, экологических, социальных, отчислений) продолжают быть значительным массивом регулирования. Появился и ряд новых элементов государственного воздействия на экономику в виде налогов, антимонопольного надзора и др.

Отношения по реализации предпринимательской деятельности являются связями, складывающимися вне любого властвования или подчинения. Они заключаются в товарном обмене, взаимодействии регионов или филиалов организаций в нетоварной форме; отношениях хозяйственного ведения и своевременного управления, не проявляющихся при осуществлении как конкретное взаимодействие. Таким образом, организации создают свои фонды, формируют и используют системы оплаты труда, организовывают применение оборудования и т. д. При ведении предпринимательской деятельности гражданами приобретаются средства производства, сырье и материалы, которые реализуются в установленном порядке в ходе производства и товарного обмена.

Предпринимательские правоотношения являются общественными отношениями, регулированными положениями предпринимательского права, которые возникают в процессе реализации предпринимательской деятельности и в результате государственного воздействия на субъектов рынка, связанных взаимными полномочиями и обязанностями. Данные правоотношения являются правовой связью субъектов, в которой содержатся субъективные полномочия и обязанности.

В содержание предпринимательских правоотношений входят субъективные предпринимательские полномочия и обязанности его субъектов, являющиеся мерой потенциального или должного поведения. Чтобы уяснить конструкцию правоотношений, в теории права чаще всего прибегают к разделению прав на категорию абсолютных и относительных. Использование этого деления теорией предпринимательского права также является целесообразным.

С точки зрения абсолютного правоотношения субъекту права противостоят обязанные лица в неопределенном количестве с пассивной обязанностью не создавать препятствия для осуществления права. Таковым является право предприятия на его производственные фонды. Также абсолютной является и компетенция организации утверждать план собственной деятельности, вести бухгалтерский учет, формировать результаты предпринимательской деятельности.

В число относительных входят права с корреспондирующими им обязанностями, чаще всего с положительным характером, у иных субъектов. Таковыми являются правоотношения, в основе которых — договоры, федеральные заказы, акты хозяйственного руководства.

Участие в предпринимательском правоотношении принимают субъекты, которые ведут предпринимательскую деятельность, правительство и области.

Предпринимательские правоотношения отличаются специфическими объектами, которые выражаются в:

— вещах, в том числе деньгах и ценных бумагах;

— действиях обязанных субъектов;

— непосредственно деятельности субъекта права;

— неимущественных благах, используемых в процессе ведения предпринимательской деятельности (компания, товарный знак, коммерческие тайны и др.).

2.2. Виды и специфика предпринимательских правоотношений

Типы правоотношений могут быть классифицированы по разным критериям (основаниям). По отраслевому критерию принято различение правоотношений конституционных, гражданских, административных, уголовных, уголовно-процессуальных, международных и т. д. Можно также различать правоотношения общественно-правовые и частноправовые, процессуальные и материальные.

По критерию объекта предпринимательских отношений различаются несколько видов правоотношений:

— вещный;

— обязательственный;

— согласно ведению собственной деятельности;

— неимущественный.

Основанием появления предпринимательских полномочий и обязанностей выступают, главным образом, юридические факты, т. е. действия субъектов предпринимательских правовых отношений. События, в основном, встречаются как правоизменяющие и правопрекращающие обстоятельства. Например, стихийные природные силы могут оказать влияние на ответственность предпринимателей-должников — снизить ее или вовсе устранить. Правопорождающие события могут заключаться, например, в отношениях страхования собственности и предпринимательских рисков.

В структуре предпринимательских правоотношений выделяются три группы отношений.

1. Правовые отношения, которые складываются при реализации предпринимательской деятельности. Для начала производства товаров следует купить или построить производственные помещения, закупить технику, сырье, топливо. Когда производственный цикл завершается, возникают отношения по сбыту продукции, ее доставке, хранению и т. п. Хозяйственный оборот — это также неотъемлемая часть предпринимательской деятельности.

Указанные правоотношения — центральные, входящие в первую группу предмета предпринимательского права.

2. Правовые отношения, которые тесно связаны с предпринимательскими, включая и некоммерческие, образовывающиеся в ходе хозяйственной деятельности. Предпринимательские отношения взаимосвязаны с иными видами деятельности, которые не имеют непосредственно цели получения прибыли. Такая, в частности, вся предпринимательская деятельность с организационно-имущественным характером, направленная на создание и прекращение деятельности организаций, управление имуществом.

Принимают участие в предпринимательских отношениях и регионы, которые управляют собственностью и организуют деятельность хозяйства. Характер такой деятельности является некоммерческим, но, находясь в связи с предпринимательством, ее охватывает хозяйственно-правовое регулирование.

Некоммерческим характером отличается и хозяйствование, не нацеленное на получение прибыли. Например, деятельностью фондовых и в некоторых случаях товарных бирж, хотя и не преследуется непосредственно цель извлечения прибыли, но она влияет на прибыльность учредителей, которые пользуются услугами этих организаций, на рост стоимости биржевых акций, наращивающих собственный производственный потенциал.

Некоммерческим характером также отличается деятельность кооперативов потребителей, социальных и религиозных организаций (группировок), которые финансирует собственник учреждений, благотворительных и других фондов, участвующих в хозяйственных правоотношениях, чтобы решать свои уставные задачи. Данные отношения имеют связь с предпринимательской деятельностью, форма осуществления не отличается от реализации предпринимательской деятельности, поэтому они рассматриваются предпринимательским правом.

3. Правоотношения по федеральному регулированию экономики. Правительство, осуществляя публичные интересы общества, влияет на субъекты, которые осуществляют предпринимательскую деятельность, регулируют и контролируют ее. Данные правоотношения входят в третью группу из структуры объекта предпринимательского права.

Совокупность всех трех групп правоотношений составляет определенное единство, выражающее многостороннюю деятельность производителей товаров, которые профессионально нацелены на деятельность для рынка, реализуемую при его федеральном регулировании. Это обуславливает применение предпринимательского законодательства как особой отрасли права в ходе организации и реализации производства и на следующих этапах обмена и производственного использования.

Предпринимательские правоотношения подлежат классификации на основе следующих критериев: их структура, объекты и содержание.

1. Абсолютные предметные правоотношения. Абсолютное предметное право, которое не корреспондирует ни с одним участником, — это право собственности. Благодаря праву собственности его субъект получает возможность владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом на свое усмотрение согласно закону. Это право используют для реализации предпринимательства на основе собственного имущества государства, муниципальные образования, субъекты частной собственности.

2. Абсолютно-относительные предметные правоотношения. В их число входят права хозяйственного ведения и оперативного управления. Они абсолютно-относительные, потому что участники такого права владеют, пользуются и распоряжаются собственностью «абсолютно», не сообразуют свои возможности ни с кем, кроме собственников, с которыми они состоят в относительном правоотношении. Такие правоотношения складываются в процессе предоставления государственной и муниципальной собственности предприятиям унитарного типа.

3. Абсолютные правоотношения, касающиеся ведения индивидуальной предпринимательской деятельности. Такие правоотношения отличаются тем, что они формируются по поводу ведения индивидуальной деятельности, выступающей в качестве объекта правоотношения.

У субъекта, который ведет хозяйствование согласно положениям, установленным законом, отсутствуют конкретные обязанные лица. Все иные субъекты должны учитывать возможность ведения ими предпринимательской деятельности и не создавать препятствия ее осуществления.

Если в результате воздействия или, напротив, пассивного поведения третьих лиц нарушается обычная практика предпринимательских отношений, то абсолютное правоотношение преобразуется в относительное.

Например, если организация реализует свою деятельность, соблюдая нормы ведения бухгалтерского учета, представления статистической и бухгалтерской отчетности, формирования себестоимости выпускаемых товаров, правоотношение, которое складывается при этом, обладает конструкцией абсолютного. Если субъектом нарушаются установленные нормы, компетентные федеральные органы имеют право потребовать список допущенных нарушений и компенсацию убытков, которые наступили для государства. При этом наблюдается трансформация правоотношения в относительное.

4. Хозяйственные правоотношения неимущественного характера. Они складываются из относительно неимущественных благ, которые используют субъекты хозяйственной деятельности, такие как фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания, названия места происхождения товара, коммерческие тайны и др. В течение нормальной реализации прав неимущественного характера складывающиеся правовые отношения являются абсолютными. При нарушении этих прав возникают конкретные обязательства по их защите, наблюдается трансформация неимущественного правоотношения в имущественное. Потерпевший при защите своих неимущественных прав может требовать возместить убытки от нарушителей.

5. Хозяйственные обязательства. Обязательственные правоотношения позволяют одному участнику требовать от другого совершать соответствующие действия. Обязанный субъект должен их выполнить, т. е. реализовать передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг.

Хозяйственные обязательства разделяются на четыре основных типа: хозяйственно-управленческие (появляются в итоге актов федеральных органов); внутрихозяйственные (формируются между филиалами хозяйствующих субъектов); территориально-хозяйственные (складывающиеся между публичными образованиями и их организациями); оперативно-хозяйственные (в которых участвуют несоподчиненные субъекты в силу предпринимательских сделок).

2.3. Принципы и методы правового регулирования предпринимательских правоотношений

Регулирование — воздействия на объект, управления, посредством которых достигается состояние устойчивости этого объекта в случае возникновения отклонения от заданных параметров. Другой толковый словарь дает трактовку слову «регулирование», как упорядочивание, приведение в надлежащий порядок. Поэтому в спектре понятия «регулирование» необходимо рассмотреть, по нашему мнению, основы (принципы), систему и методы воздействия, упорядочивания предпринимательских отношений, которые строятся, как было выяснено выше, на основе гражданских правоотношений.

Принципы (основы) права — это основные исходные положения отрасли права. Принципы права пронизывают все правовые нормы, являются стержнем всей системы права государства. Хозяйственно-правовые отношения регулируются, как часть имущественных отношений на основе принципов, затронутых ст. 1 Гражданского кодекса РФ. Вместе с тем правовое регулирование хозяйственных отношений строится и на основе других принципов, а именно:

— свобода предпринимательской деятельности;

— юридическое равенство различных форм собственности, используемых в предпринимательской деятельности;

— свобода конкуренции и ограничение монополистической деятельности;

— получение прибыли как цель предпринимательской деятельности;

— законность в предпринимательской деятельности;

— государственное регулирование предпринимательской деятельности.

Под системой предпринимательского права понимается логическое расположение норм и институтов предпринимательского права.

Стоит еще раз подчеркнуть, что предпринимательское право РФ — это совокупность многообразных по своему характеру и направленности хозяйственно-правовых норм. Эти нормы систематизируют по институтам. Институт предпринимательского права — совокупность норм, объединяющая ряд связанных между собой правоотношений. Так, например, можно выделить институт банкротства, институт разгосударствления и приватизации, институт правового регулирования качества продукции, товаров и услуг. В институтах предпринимательского права, так же, как и в других отраслях права, нормы классифицируют в зависимости от общности задач, стоящих перед институтом.

Система предпринимательского права характеризует его структуру как отрасль права, отрасли законодательства, научной и учебной дисциплины. Предпринимательское право, как и другие отрасли права, подразделяются на Общую и Особенную части. В развернутом виде система предпринимательского права, как учебного курса, содержит следующие институты:

— Общая часть: введение в предпринимательское право, предпринимательские правоотношения (основа заложена ГК РФ), правовое регулирование несостоятельности (банкротства) предприятия (основа заложена ГК РФ), разгосударствление и приватизация государственной и муниципальной собственности (основа заложена ГК РФ), юридическая ответственность за правонарушения в сфере экономики, защита имущественных прав и интересов предпринимателей (хозяйствующих субъектов) (основа — ГК РФ);

— Особенная часть: правовое регулирование функциональных видов народного хозяйства, правовое регулирование монополистической деятельности, правовое регулирование качества продукции, работ и услуг (основа заложена ГК РФ), правовое регулирование ценообразования, правовое регулирование инвестиционной деятельности, правовое регулирование расчетов и кредитования (основа заложена ГК РФ), правовое регулирование бухгалтерского учета, отчетности и аудита, правовое регулирование внешнеэкономической деятельности.

То есть большая часть положений предпринимательских отношений строится на основе гражданского законодательства, что в очередной раз подтверждает единство гражданского и предпринимательского права.

Таким образом, основные исходные положения предпринимательского права и отношений являются:

— свобода предпринимательской деятельности;

— юридическое равенство различных форм собственности, используемых в предпринимательской деятельности;

— свобода конкуренции и ограничение монополистической деятельности;

— получение прибыли как цель предпринимательской деятельности;

— законность в предпринимательской деятельности;

— государственное регулирование предпринимательской деятельности.

Система предпринимательского права характеризует его структуру, включающую общую и особенную части. Далее рассмотрим методы правового упорядочения предпринимательских отношений.

Под методом правового регулирования, применяемым в отрасли права, понимается набор способов и приемов регулирования отношений между субъектами, складывающихся вследствие особых свойств предмета правового воздействия. Обычно при этом считается, что такой набор присущ каждой отрасли и соответственно характеру общественных отношений, обслуживаемых данной частью правовой надстройки. В гражданском праве принято подчеркивать юридическое равенство взаимодействующих субъектов, в административном — наличие отношений власти и подчинения в процессе реализации управленческих отношений⁴⁰.

В предпринимательском праве метод регулирования отношений характеризуется равноправным сочетанием двух способов воздействия на поведение субъектов — диспозитивного и императивного.

2.4. Субъекты предпринимательских правоотношений

Занятие предпринимательством относится к выражению свободы предпринимательской деятельности в качестве основного права и фундаментальной свободы гражданина и человека. Конституцией РФ предоставляется всем гражданам право свободно применять свои способности и имущество для предпринимательства и другой экономической деятельности, которая не запрещена законом (ч. 1 ст. 34 Конституции РФ). Следовательно, неограниченная реализация предпринимательства относится к элементу конституционных принципов экономических свобод.

Принцип свободы предпринимательской деятельности указывает на то, что все граждане могут выбирать любые варианты реализации экономической деятельности. Например, они могут становиться наемными работниками, предоставляя в использование предпринимателю собственную трудовую силу и не возлагая на себя риск и ответственность за экономические последствия своей работы. Граждане могут заниматься предпринимательской деятельностью, приобретя статус ИП, либо посредством соучастия в коммерческих организациях. В данной ситуации на них возлагается положительная ответственность, т. е. они должны понимать, что будут производить вышеуказанную деятельность на собственный риск и самостоятельно нести ответственность за плоды своих деяний. Законом не запрещается работа в качестве наемных сотрудников и одновременно разрешается осуществление предпринимательской деятельности, при этом на основе соглашений может устанавливаться ограничение на соучастие или труд гражданина в отношении к конкурирующим субъектам предпринимательской деятельности с целью обхода конфликта интересов.

Право на предпринимательство, которое обусловлено экономическими свободами, состоит из нескольких элементов, которые охватывают свободу выбора области, формы и вида предпринимательской деятельности. Среди областей предпринимательства отличают предоставление услуг, производство, коммерцию (торговлю). Граждане могут также специализироваться по любым видам деятельности, в том числе банковской, страховой, биржевой деятельности, производству конкретной разновидности продукции. Граждане могут самостоятельно вести предпринимательскую деятельность как индивидуально без формирования юридического лица (в виде ИП), так и через участие в хозяйственном сообществе, кооперативе, товариществе, т. е. через объединение с иными лицами на основании регистрации коммерческого предприятия с целью реализации коллективной деятельности. При организации коммерческого предприятия граждане могут индивидуально либо совместно с другими гражданами и юридическими лицами выбирать тот организационно-правовой вариант структуры из указанных в законе, который наилучшим образом соответствует ведению определенного типа бизнеса и достижению учредительских целей.

Вследствие объективной необходимости государственного вмешательства в экономику устанавливаются права и обязанности каждого субъекта предпринимательства. Совокупность прав и обязанностей обуславливает правовой предпринимательский статус. Права и обязанности предпринимателей обеспечивают содержание предпринимательских взаимоотношений, являющихся многогранными по своей природе и находящихся в области частных и публичных интересов.

Предпринимательское право является выражением и конкретизацией в правовых нормах принципа свобод экономической деятельности. Это требуется с целью защиты интересов предпринимателей при реализации своего функционала. Сущность объективного права заключается в совокупности таких правомочий:

право на осуществление собственных деяний;

право на требование выполнения обязательств и обязанностей иными лицами в интересах предпринимателей;

защита своих интересов предпринимателем.

Очевидно, определение в норме закона любого предпринимательского права одновременно ограничивает экономические свободы иных лиц. Этим самым норма закона прямо включает или предусматривает существование требований к иным лицам воздерживаться от осуществления деяний, которые препятствуют осуществлению прав предпринимателей либо наоборот, возлагает на иных лиц обязательство осуществлять деяния, которые нужны для выполнения таких прав. Например, определение права соучастников хозяйственного товарищества или сообщества участвовать в перераспределении дохода (ст. 67 ГК РФ) предусматривает обязательное изучение вопроса о перераспределении убытков и прибыли на ежегодном общем акционерном собрании АО. Отсутствие данного вопроса в повестке дня собрания относится к нарушению прав на перераспределение дохода.

Обязанности предпринимателей, в отличие от их субъективных прав, являются мерой ограничения их экономических свобод. В границах экономической деятельности обязанности предпринимателей являются условием правомерности их поведения, устанавливаемым через правовые требования либо правовые запреты. Правовыми требованиями указывается, какие деяния предприниматели должны совершать в интересах определенных лиц, либо группы лиц, или государства в целом. Правовыми запретами устанавливают рамки реализации предпринимателями своих прав, и они обязываются к воздержанию от осуществления тех или иных деяний. Например, кредитным учреждениям не разрешено осуществлять производственную, торговую и страховую деятельности.

Установление в правовых нормах обязанностей предпринимателей не должно носить произвольный характер, а должно направляться на охрану конкретных интересов иных лиц. С точки зрения конституционных основ экономического регулирования, обязанности предпринимателя влекут ограничение свобод деятельности и обуславливают необходимость охраны основ конституционного строя, законных интересов, прав, здоровья, нравственности иных лиц, обеспечение государственной безопасности и обороны, защиты окружающей среды (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, п. 2 и 3 ст. 1 ГК РФ). Вышеуказанные цели направлены на защиту публичных (общественных) интересов, имеющих важное значение и связанных с определенными частными гражданскими интересами.

Кроме этого, новые требования, которые предъявляются предпринимателям, не имеют обратной силы. Определение юридических запретов и требований в отношении к предпринимателю представляется, по сути, ограничением их конституционных прав и свобод. В этом случае особенно важно, чтобы нормы, которые ограничивают предпринимательские права, соответствовали вышеуказанным конституционным аспектам.

Принято понимать под предпринимательской деятельностью такую деятельность, которая осуществляется непосредственно гражданами, зарегистрированными в виде ИП в порядке, определенным законом.

В виде ИП выступают в одинаковой мере как российские граждане, так и зарубежные граждане и лица, не имеющие гражданства (апатриды). Зарубежные граждане и лица, не имеющие гражданства, могут регистрироваться в виде ИП только при легальном временном либо постоянном проживании на российской территории.

Физические лица, имеющие гражданскую дееспособность, в полной мере могут реализовать экономическую деятельность без чьего-либо согласия. Несовершеннолетние лица в возрастной категории до 18 лет, имеющие частичную дееспособность, имеют право регистрации в виде предпринимателя при нотариально заверенном согласии законных опекунов и представителей на реализацию экономической деятельности.

Юридический статус ИП устанавливается, учитывая то, что наравне с коммерческими учреждениями он представляется полноправным соучастником хозяйственного оборота. Граждане, являющиеся ИП, осуществляют экономическую деятельность, выступая под своим именем.

К предпринимательской деятельности, реализуемой без регистрации юридического лица, применимы юридические нормы, которые регулируют работу коммерческих структур, если другое не исходит из закона, прочих правовых актов либо содержания правовых отношений.

ИП заключают различные предпринимательские соглашения за исключением тех договоров, по отношению к которым конфискации непосредственно предусмотрены законодательно. Лицо, занимающееся ИП, может являться участником полного товарищества, в том числе имеет право заключать соглашения о совместной деятельности (простых товариществ).

Дела с соучастием граждан, реализующих экономическую деятельность и обладающих статусом ИП, приобретенным в определенном законом порядке, наравне с другими коммерческими конфликтами и спорами, относимыми к осуществлению предпринимательской и другой экономической деятельности, рассматриваются арбитражным судом (п. 2 ст. 27 АПК РФ).

По собственным обязанностям ИП несут ответственность всеми своими имущественными благами, на которые может обращаться взыскание.

Означает это, что истребование по задолженностям ИП может накладываться и на его собственное (индивидуальное) имущество, и на долевую часть общего имущества, не принимающего участия в хозяйственном обороте. Список имущества, на которое по обязанностям граждан, включая и ИП, не может обращаться взыскание, заключается в ст. 446 ГПК РФ.

Граждане-предприниматели осуществляют экономическую деятельность своим трудом. Однако деятельность ИП осуществляется с использованием наемной рабочей силы. Особенности регулирования гражданского труда задействованных работодателем физических лиц предусматриваются отдельной гл. 48 ТК (Трудового кодекса) РФ.

В соответствии со ст. 48 ГК РФ юридическим лицом выступает учреждение, имеющее обособленные имущественные блага и отвечающее ими по обязательствам. Такие организации имеют право от собственного имени осуществлять и приобретать гражданские права и нести гражданские обязательства, являться ответчиком или истцом в судах.

Правоспособность юридического лица появляется в момент его государственной регистрации, т. е. официального оформления (п. 3 ст. 49 и п. 2 ст. 51 ГК РФ) и завершается в момент его устранения из государственного единого реестра юридических лиц (п. 9 ст. 63 ГК РФ).

Отличают два типа правоспособности юридических лиц.

1. Универсальная (общая) правоспособность. Обуславливается возможностью соучастия юридического лица в различных правовых отношениях, т. е. осуществлением любых видов деятельности, которые не запрещаются действующим законодательством.

2. Целевая (специальная) правоспособность. Предусматривает существование у юридического лица исключительно таких прав и обязанностей, которые сопоставимы с целями его деятельности, определяются законодательно либо учредительной документацией.

В соответствии с п. 1 ст. 49 ГК РФ, «юридическое лицо имеет гражданские права, соответствующие целям деятельности, которые предусматриваются в его учредительной документации, и несет обязанности, которые имеют отношение к данной деятельности. Коммерческие учреждения, за исключением унитарных организаций и прочих видов структур, определенных законодательно, наделены гражданскими правами и несут гражданские обязанности, требуемые для реализации различных вариантов деятельности, которые не запрещены на законодательном уровне».

Следовательно, общую правоспособность имеют любые коммерческие юридические лица. Исключение составляют только унитарные государственные организации и структуры, для которых законодательством определяется специальная правоспособность (например, страховые учреждения). Все иные юридические лица используют специальную правоспособность.

Учредители коммерческого юридического лица вправе наделять ими формируемое предприятие специальной правоспособностью, установив в учредительной документации список видов деятельности, которые оно будет реализовывать. При этом подобное самоограничение правоспособности отличается наличием силы для иных соучастников оборота, если они знали о таком ограничении⁴¹. Правоспособность юридического лица ограничивается только государством. Например, типы деятельности, на которые необходима лицензия, компания может реализовывать исключительно после ее приобретения, невзирая на то, зафиксирована ли вероятность выполнения этого вида деятельности в учредительной документации юридического лица. Функционирующим законодательством предусматривается лицензирование брокерской, дилерской, строительной, перевозочной, банковской, страховой и некоторых других профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг и определенных иных видов занятости.

С целью обеспечения стабильного хозяйственного оборота действующим законодательством предусматривается индивидуализация юридического лица.

Она реализуется через определение его месторасположения и присвоение ему названия. Инструменты индивидуализации юридического лица способствуют четкому определению, какая конкретно компания относится к стороне в гражданском правовом отношении или в судебном конфликте.

Юридическое лицо в обязательном порядке должно иметь полное наименование на русском языке. Кроме этого, оно дополнительно имеет полное наименование на одном из языков российских народов, проживающих в РФ, либо на зарубежном языке, в том числе сокращенное название. Оно обязательно содержит указание на его организационно-правовую структуру (учреждение, унитарная организация, хозяйственное общество или товарищество определенного вида).

Наименование коммерческого предприятия именуется фирменным названием (либо фирмой). Право на фирму, т. е. на применение фирменного наименования в гражданском обороте, появляется в момент его государственного оформления (регистрации). Такое оформление происходит одновременно с государственной регистрацией самого юридического лица через занесение фирменного наименования в государственный единый реестр. Право на фирму является категорией индивидуальных неимущественных прав и отличается абсолютным характером. Оно охраняется законом от правонарушений.

Место расположения юридического лица предопределяется местом его регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ) и обязательно отражается в его учредительной документации.

Государственное оформление юридического лица выполняется по месту расположения его постоянно действующего исполнительного госоргана, а при отсутствии такового — иного госоргана или лица, обладающего правом действовать от имени юридического лица без доверенности (ст. 8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и ИП»). Если сменяется место расположения (переезд) юридического лица, регистрирующий государственный орган по прежнему месту заносит в единый реестр соответствующие записи и перенаправляет регистрационное дело в регистрирующий государственный орган по другому месту расположения.

Юридические лица могут являться предприятиями, которые преследуют получение дохода в качестве главных целей своей деятельности (коммерческие структуры) или которые не имеют получение дохода в качестве таковых целей и не распределяют приобретенный доход между соучастниками (некоммерческие структуры).

Юридические лица, которые относятся к коммерческим структурам, создаются в организационно-правовой форме хозяйственного товарищества и сообщества, фермерских (крестьянских) хозяйств, производственного кооператива, муниципального или государственного предприятия, хозяйственного партнерства (п. 2 ст. 50 ГК РФ).

Хозяйственное общество и товарищество представляются коммерческими корпоративными предприятиями и между собой имеют много общего. Они, как правило, формируются несколькими соучредителями (юридическими лицами либо гражданами) для осуществления совместной хозяйственной деятельности на основе соглашения между ними.

Имущественные блага хозяйственного общества или товарищества (их уставные или складочные капиталы) организуются через вклады соучредителей и соучастников, в том числе производятся или приобретаются при осуществлении деятельности товарищества либо общества. В качестве вклада можно понимать ценные бумаги, деньги и иное имущество, а также другие права, отличающиеся денежной оценкой, включая права на объекты интеллектуальной собственности (например, фирменное наименование, товарный знак, изобретение).

Как определяется ст. 66 ГК РФ, складочный или уставный капитал товарищества или общества разделяется на долевые части (вклады) соучредителей (соучастников), при этом имущество, которое составляет складочный (уставный) капитал, не имеет отношения к долевой собственности соучредителей (соучастников). Такое имущество относится к собственности товарищества или общества, т. е. все учредители или участники после внесения своей долевой части в складочный (уставный) капитал теряют право собственности на собственную долю. Эта доля, как и все другие, относится к собственности товарищества (общества). Перераспределение складочного (уставного) капитала на долевые части требуется потому, что объем правомочий соучастников предопределяется пропорционально их долевым частям в уставном капитале общества, хозяйственного общества, некоторые права и обязательства соучредителя (соучастника) в отношении к обществу (товариществу) зависят от стоимости вклада, внесенного им в складочный (уставный) капитал. Например, участники (учредители) могут: участвовать в перераспределении дохода, при этом долевая часть выручки, как правило, пропорциональна стоимости вклада; при ликвидации товарищества (общества) получить часть имущества, которое осталось после расчетов с кредиторами. Стоимость такой части, в основном, также зависит от вклада в складочный (уставный) капитал.

В п. 2 ст. 67 ГК РФ установлено, что соучастник хозяйственного общества или товарищества наравне с обязательствами, которые предусматриваются для соучастников корпораций п. 4 ст. 65.2 ГК РФ, также вносит вклад в уставный (складочный) капитал общества или товарищества, соучастником которого он представляется в размерах, порядке, способами, предусмотренными учредительной документацией хозяйственного общества или товарищества, и вклад в другое имущество хозяйственного общества или товарищества. Участники хозяйственного товарищества и обществ несут и иные обязательства, определенные законом и их учредительной документацией.

В то же время хозяйственные общества и хозяйственные товарищества имеют существенные отличия. Главное отличие между ними состоит в том, что товарищество относится к объединению капиталов и лиц, а общества — только к объединению капиталов. Следовательно, главным обязательством соучастников товариществ является, кроме внесения доли в складочный капитал, также личное соучастие в деятельности структуры. По этой причине граждане или юридические лица могут являться соучастниками только одного товарищества. Потому как участники общества могут не принимать участия в его делах, они могут становиться участниками нескольких обществ. Кроме этого, участниками товарищества могут являться исключительно граждане, оформленные в виде ИП, и коммерческие структуры, потому как предпринимательская деятельность товарищества осуществляется непосредственно ее участниками. В сообществах участвуют все дееспособные граждане и юридические лица, исключение составляют государственные, муниципальные юридические лица и учреждения, обязующиеся получить на то согласие собственника.

Хозяйственные товарищества представляются несколькими видами — товарищества на вере и полные товарищества.

Полное товарищество является организацией, участники которой (они именуются полными товарищами) осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и возлагают на себя ответственность по его обязательствам собственными имущественными благами (ст. 69 ГК РФ).

Каждый участник имеет право покинуть полное товарищество. Такое намерение заявляется соучастником не позднее чем за полгода до фактического выхода из товарищества. При этом если товарищество оформлено на определенный период, то из него добровольный выход разрешается только по уважительным причинам.

При выходе (или смерти) соучастника полное товарищество ликвидируется, потому как товарищество является, прежде всего, объединением лиц, а не капиталов, и в этом случае очень важен личный аспект. Вследствие увеличенной ответственности, возлагаемой на участников по долгам товарищества, они должны доверять друг другу. По этой причине часто достаточно сложно заменить выбывшего соучастника. Если функционал полного товарищества тем не менее может продолжаться, товарищество не ликвидируется.

Участники полного товарищества могут судом исключаться из товарищества по общему решению всех остальных соучастников при существовании серьезных причин, в особенности в результате грубого нарушения этими соучастниками своих обязательств либо обнаружившейся их неспособности к грамотному ведению дел.

Участнику, который выбыл из полного товарищества, будет выплачен размер имущества, составляющий его долевую часть в складочном капитале товарищества.

Участниками полного товарищества может передаваться своя долевая часть в складочном капитале иным лицам при согласии всех других соучастников. В процессе передачи долевой части новому соучастнику передаются также права и обязательства выбывшего дольщика. Если в товариществе остается единственный соучастник, товарищество ликвидируется либо на протяжении полугода преобразуется в хозяйственное общество.

Товарищество на вере, либо коммандитное товарищество (ст. 82–86 ГК РФ) имеет схожие черты с полным товариществом. Товарищество на вере также является объединением лиц, а не вложений. Поэтому в данном случае тоже существен личный аспект: дольщики товарищества на вере ответственны по обязанностям товарищества и отвечают своим имуществом. Их обязательства не ограничиваются имущественным вкладом товарищества, они наделены обязательством принимать участие в делах товарищества. Следовательно, в товариществе на вере нет специальных органов, которыми осуществляются функции юридического лица. Имеют на это право все дольщики, если другое не предусматривается учредительным соглашением (как в полном товариществе).

Характерная черта товарищества на вере состоит в том, что в него наравне с дольщиками входит несколько соучастников — вкладчиков (коммандитистов), несущих риск издержек, относимых к деятельности товарищества, в пределах размера внесенных ими вкладов.

При закрытии товарищества на вере вкладчиками применяется преимущественное право на получение назад своего вклада из имущества, оставшегося после оплаты задолженности структуры. Имущество, которое осталось, перераспределяется между вкладчиками и дольщиками в соответствии с учредительным соглашением (наиболее часто пропорционально их долевым частям в складочном капитале). Товарищество на вере функционирует при существовании хотя бы одного вкладчика или одного дольщика. Если его покидают все вкладчики, то структура подлежит ликвидации либо преобразованию в полное товарищество. Товарищество на вере ликвидируется при выбытии кого-либо из дольщиков. При этом если функционал товарищества после этого может продолжаться, оно не закрывается.

В остальном к работе товарищества на вере применимы правила, которые регулируют функционал полного товарищества (ст. 82, 86 ГК РФ).

Первым пунктом ст. 66.3 ГК РФ устанавливается разделение обществ на непубличные и публичные.

Публичным представляется АО (акционерное общество), ценные бумаги и акции которого публично размещаются (через открытую подписку) либо публично обращаются. Регламент о публичных обществах применяется также к АО, фирменное наименование и устав которых включает определение того, что общество является публичным.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерное общество (АО), не отвечающие критериям акционерного публичного общества, должны относиться к непубличным.

Юридический статус ООО, характеристики его деятельности устанавливаются ГК РФ (ст. 87–94) и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». В соответствии со ст. 87 ГК РФ, ООО является обществом, учрежденном одним либо несколькими лицами, у которых уставный капитал распределен на долевые части размером, отраженным в учредительной документации.

Общество создается одним, двумя и большим количеством участников, к которым причисляются граждане и юридические лица. При этом ООО не имеет в виде единственного соучастника иное хозяйственное общество, которое состоит из одного лица. Вместе с этим вышеупомянутым ФЗ определяется, что количество участников ООО не может превышать 50 человек. При превышении установленного законодательством предела организация на протяжении года подлежит реорганизации в акционерное общество (АО). Если по окончании года количество соучастников ООО не сократится до предела, определенного законом, оно будет ликвидировано в судебном порядке.

Дольщиком общества с ограниченной ответственностью может представляться зарубежное юридическое или физическое лицо, учитывая особенности, которые определены действующим законодательством. Например, согласно ст. 2 ФЗ «О зарубежных инвестициях в РФ», зарубежными инвесторами могут являться:

иностранные юридические лица, гражданская правоспособность которых устанавливается согласно законодательству страны, в которой они учреждались, и которые имеют право согласно законодательству указанной страны реализовать инвестирование на территории РФ;

иностранные граждане, гражданская дееспособность и правоспособность которых определяется согласно законодательству страны их гражданства и которые имеют право согласно законодательству указанной страны реализовать инвестирование на территории РФ.

Не вправе являться участниками обществ, если другое не предусматривается законом, государственные органы и органы местного самоуправления. Финансируемые собственниками организации могут являться дольщиками хозяйственных обществ лишь с разрешения владельца, если другое не определено законодательно.

По общим правилам, учредительная документация общества с ограниченной ответственностью представляется учредительным договором, подписанным его соучредителями, и уставом, утвержденным ими же. При этом если общество учреждается одним лицом, то учредительное соглашение не составляется, а учредитель утверждает решение об организации общества с ограниченной ответственностью, которое не подлежит рассмотрению в качестве учредительной документации.

В ООО в отличие от товариществ присутствует уставный капитал вместо складочного. Уставный капитал, равно как и складочный, относится к суммарной денежной оценке вкладов соучастников сообщества и разделяется на долевые части предварительно установленных учредительной документацией их номинальной цены и размером. При этом такие долевые части сопоставимы с вкладами соучастников сообщества. Уставный капитал, наравне со всем остальным имуществом общества, представляется собственностью самого общества, а не его дольщиков. Участники могут предъявлять к обществу требования, соразмерные их вкладам, однако не обладают правом собственности на долевую часть, внесенную в уставный капитал, т. е. они не обладают вещным правом на внесенную долевую часть.

Вкладом соучастников в уставный фонд общества представляются финансовые средства, материальные ценности, земля, оборудование, сооружения, здания. В роли вклада в имущественный фонд общества с ограниченной ответственностью вносятся имущественные права либо другие права, обладающие, однако, денежной оценкой. В этой связи подобным вкладом не может являться объект интеллектуальной собственности (программы для ЭВМ, объекты авторского права, патенты) либо ноу-хау. При этом в роли вклада может представляться право использования объекта, передаваемого обществу согласно лицензионному соглашению, зарегистрированному в порядке, установленным законодательством.

Денежная оценка неденежного вклада в уставный фонд общества, который вносится соучастниками учреждения и принимается в общество иными лицами, принимается решением на общем собрании дольщиков общества, утверждаемым каждым участником структуры единогласно. Если номинальная цена (повышение номинальной стоимости) долевой части соучастника организации в уставном фонде общества, уплачиваемой неденежным вкладом, больше 200 минимальных размеров трудовой оплаты, определенных ФЗ на момент оформления документации для государственной регистрации организации либо соответствующих уставных изменений общества, этот вклад оценивается независимым экспертом-оценщиком. Устав организации определяет имущественные виды, которые не могут относиться к вкладу в уставный фонд учреждения.

Уставный фонд организации должен к моменту регистрации ООО быть оплаченным его соучастниками не меньше чем на половину. Часть уставного капитала, которая осталась неоплаченной, подлежит уплате вкладчиками ООО на протяжении первого года функционирования общества.

В ст. 90 ГК РФ и в ст. 20 ФЗ «Об ООО» указывается, что, если по завершении второго или каждого следующего бюджетного годового периода размер чистых активов организации будет ниже уставного фонда, обществом объявляется о сокращении своего уставного капитала и регистрируется его уменьшение в порядке, определенном законом.

С целью защиты кредиторских интересов организации и гарантии их прав ст. 90 ГК РФ устанавливается, что сокращение уставного фонда ООО разрешается после информирования каждого его кредитора. В данной ситуации кредиторы могут требовать досрочного завершения либо выполнения соответствующих обязанностей компании и компенсации ею издержек. Расширение уставного фонда организации возможно только после внесения всеми его вкладчиками вкладов в полном объеме.

Независимо от того, что эта хозяйственная организация именуется ООО, на ее вкладчиков не возлагается ответственность по ее задолженности, на участников возлагается только «риск издержек, которые относятся к деятельности предприятия, в границах стоимости вкладов, внесенных ими» (п. 1 ст. 87 ГК РФ и п. 1 ст. 2 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Необходимо отметить, что вкладчики организации, которые внесли вклады не полностью, отвечают по ее обязательствам в границах стоимости неоплаченной доли вклада каждого из соучастников.

Каждый вкладчик может в любое время покинуть общество, невзирая на согласие прочих его соучастников. При этом он получает выплаченную действительную стоимость имущественной части, которая соответствует его долевой части в уставном фонде организации, в сроки, порядке и способом, предусмотренным ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учредительной документацией организации (ст. 94 ГК РФ, ст. 26 ФЗ).

Утвержденная ст. 94 ГК РФ и ст. 26 вышеуказанного ФЗ норма о праве вкладчика в любой момент покинуть общество независимо от согласия иных его членов относится к императивной норме. Поэтому положения учредительной документации, которые лишают вкладчика этого права либо которые ограничивают его, подлежат рассмотрению в качестве ничтожных, т. е. не порождающих юридических последствий.

В соответствии со ст. 93 ГК РФ и ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», вкладчик общества может продавать либо иным образом уступать свою долевую часть в уставном фонде организации либо ее часть одному или нескольким соучастникам этого общества. По общему регламенту, на осуществление подобной сделки не нужно согласия компании либо иных ее соучастников. При этом в уставе организации предусматривается, что иные соучастники предоставляют согласие (например, единогласно) на уступку или продажу либо отчуждение указанной долевой части в иной форме. Уступка или продажа другим образом соучастником своей долевой части либо ее части третьим лицам, т. е. не участнику организации и не самому обществу, вероятна, если это не запрещается уставом общества.

Согласно ст. 93 ГК РФ и ст. 21 вышеуказанного ФЗ, соучастники организации используют преимущественное право приобретения долевой части (части доли) дольщика компании по стоимости предложения третьим лицам пропорционально стоимости собственной доли. Уставом организации либо соглашением вкладчиков общества предусматривается другой порядок реализации этого права, например, непропорционально стоимости долевых частей соучастников общества.

АО определяется ГК РФ (ст. 96) и ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 2) в качестве хозяйственного общества, уставный фонд которого разделяется на конкретное количество акций; соучастники АО (акционеры) не несут ответственности по его обязательствам и отвечают за риск издержек, которые связаны с функционированием общества в рамках размера принадлежащих им акций.

Основными юридическими нормами, которые определяют функционирование АО, представляются ГК РФ (ст. 96–104), ФЗ «Об акционерных обществах», иные подзаконные акты и законы. Характеристики организации и юридического положения АО в некоторых имущественных областях (например, страховой, инвестиционной, банковской деятельности) устанавливаются ФЗ, например, ФЗ «О банковской деятельности и банках».

АО, как и ООО, относится к объединению капиталов. Уставный фонд организации включает номинальную стоимость акций компаний.

В соответствии со ст. 25 ФЗ «Об акционерных обществах», все акции организации относятся к именным. Компания размещает обыкновенные акции, а также один или несколько видов привилегированных акций.

Публичное акционерное общество (ПАО) предоставляет для записи в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) информацию о фирменном наименовании организации, в котором содержится указание на то, что эта организация имеет публичную форму.

АО наделяется правом публичного размещения (через открытую подписку) ценных бумаг и акций с момента внесения в ЕГРЮЛ информации о фирменном наименовании организации, в котором имеется указание на то, что организация является публичной. Акционеры ОО отчуждают акции, принадлежащие им, не имея согласия иных держателей акций этого общества.

Уставный капитал АО включает номинальную стоимость акций организации, приобретенных держателями акций. Номинальная цена всех обычных акций организации должна быть идентичной. Главное назначение уставного капитала АО состоит в том, что им определяется минимальная стоимость имущества организации, гарантирующая интересы ее кредиторов. Минимальный уставный капитал ОО (открытого общества) составляет не меньше тысячекратной стоимости МРОТ, установленной ФЗ на момент регистрации организации. После выплаты акций в полном объеме уставный капитал можно увеличить через выпуск дополнительных акций либо повышение их номинального размера. Уставный капитал может сокращаться через погашение определенного количества акций либо снижения их номинального размера (с соблюдением конкретного ФЗ «Об акционерных обществах» регламента и условий).

При формировании компании учредителями заключается договор, в котором определяется регламент выполнения ими совместной деятельности по организации фирмы, стоимость уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, в том числе прочие условия. Соглашение об открытии АО составляется в письменном виде через заключение одного документа, подписанного сторонами. При этом он не относится к учредительной документации. Единственной учредительной документацией АО является устав организации, утвержденный учредителями.

Устав АО, в соответствии с п. 3 ст. 98 ГК РФ, содержит информацию о фирменном наименовании организации и месте ее расположения, условия о категориях производимых организацией акций, об их номинальном размере и числе, о размере уставного капитала общества; правах держателей акций; компетенции и составе органов организации, порядке утверждения ими решений, включая те вопросы, решения по которым утверждаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе АО также присутствует иная информация, предусмотренная законодательно.

В соответствии с ФЗ «О банковской деятельности и банках», устав кредитных учреждений содержит их фирменное наименование, что предусматривает указание на особенности деятельности этих юрлиц через применение терминов «банк» или «кредитная небанковская организация», список реализации банковских сделок и операций, которые кредитные учреждения могут осуществлять согласно выданной лицензии и ст. 5 вышеназванного ФЗ.

АО имеет реестр держателей акций (акционеров), в котором указывается информация обо всех зарегистрированных лицах (акционерах либо номинальных держателях акций), количестве и категориях (видах) акций, которые записаны на имя каждого зарегистрированного лица, прочая информация, предусмотренная юридическими российскими актами.

Унитарной организацией представляется коммерческая структура, которая не наделяется правом собственности на закрепленное за ней имущество собственником. Юридическое регулирование обуславливается ГК РФ (ст. 113–115), в том числе Федеральным законом от 14 нояб-ря 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Законодательством устанавливаются такие ограничения, относимые к созданию унитарного предприятия:

унитарные предприятия не могут в виде юридического лица открывать другие унитарные учреждения через передачу им собственной имущественной части (дочерняя организация), а до установления вышеуказанного Закона могли (ст. 2 ФЗ от 14 ноября 2002 г.);

не разрешается организация унитарного предприятия на основании имущественного объединения, которое находится в собственности РФ, федеративных субъектов и территориальных образований;

для унитарных организаций устанавливается только специализированная правоспособность; унитарные предприятия наделяются гражданскими правами, соответствующими целям и предметам их деятельности, установленным уставом (ст. 3 ФЗ от 14 ноября 2002 г.).

Полное фирменное наименование унитарных предприятий содержит следующие формулировки: «государственное федеральное предприятие», «государственная организация» или «муниципальное предприятие» и указание на владельца имущества — РФ, федеративный субъект, территориальное образование.

Имущество унитарных предприятий принадлежит им на основании хозяйственного ведения (ст. 294 ГК РФ) либо по праву оперативного управления (ст. 296 ГК РФ). Имущество унитарных предприятий относится к неделимым объектам и не может распределяться по вкладам (паям, долям), включая сотрудников унитарной организации.

Согласно ст. 11 ФЗ от 14 ноября 2002 г., имущество унитарных предприятий обеспечивается за счет:

имущества, которое закрепляется за унитарными предприятиями на основании хозяйственного ведения или по праву оперативного управления;

прибыли унитарных предприятий от их деятельности;

других источников, которые не противоречат законодательству.

Вопросы, относимые к осуществлению права хозяйственного ведения либо к праву оперативного управления, устанавливаются гл. 19 ГК РФ. Касаемо имущественного распоряжения, которое закрепляется на основании хозяйственного ведения:

унитарные предприятия самостоятельно распоряжаются движимым имуществом, которое принадлежит им на праве хозяйственного ведения (п. 1 ст. 18 ФЗ от 14 ноября 2002 г.);

унитарные предприятия распоряжаются недвижимым имуществом, которое принадлежит им на праве хозяйственного ведения, исключительно при согласии владельца этого имущества (при этом не уточняется, требуется только предварительное разрешение либо допускается также и дальнейшее);

собственником может приобретаться часть дохода от пользования имуществом, которое находится в хозяйственном ведении организации.

Распоряжение имуществом, которое закрепляется на праве оперативного управления, обуславливается следующими аспектами:

казенная организация распоряжается принадлежащим ей на правах оперативного управления любым имуществом только при согласии владельца;

казенной организацией самостоятельно реализуется произведенная ею продукция (услуги, работы), если другое не устанавливается законодательно или иными нормативными юридическими актами;

собственником казенной организации изымается излишнее, не потребляемое либо используемое не по назначению имущество, осуществляется распоряжение им по собственному усмотрению.

Унитарные предприятия наделяются самостоятельной ответственностью по своим обязанностям всем принадлежащим им имуществом, однако не отвечают по обязанностям собственника их имущества.

Учредителями унитарных предприятий выступают РФ, ее субъекты и муниципальные образования. Унитарные предприятия учреждаются согласно правительственному постановлению, госоргана власти, субъектов либо госоргана муниципального самоуправления.

Для госрегистрации унитарного предприятия требуется следующая документация: постановление уполномоченного муниципального или госоргана; устав унитарной организации; информация о составе и имущественном размере.

Учредительной документацией унитарной организации представляется ее устав, принимаемый уполномоченным госорганом или госорганом территориального самоуправления.

Уставный капитал унитарной организации полностью формируется собственником ее имущества на протяжении трех месяцев со дня госрегистрации этой компании.

Юридические лица, не имеющие извлечения дохода в качестве главной цели деятельности и не распределяющие полученный доход между соучастниками, относятся к некоммерческим организациям (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Определение некоммерческой организации из числа иных юридических лиц вероятно только при одновременном существовании у такой организации всех характеризующих ее аспектов. Составляют исключение потребительские кооперативы, перераспределяющие прибыль, полученную от предпринимательской деятельности, реализуемую ими в пределах уставный правоспособности (п. 5 ст. 116 ГК РФ).

В отличие от коммерческих учреждений, создающихся в строго определенных ГК РФ формах, список видов некоммерческих организаций, устанавливаемый в п. 3 ст. 50 ГК РФ, относится к открытому и может дополняться ФЗ. Законодательство о некоммерческих учреждениях в границах диспозитивного юридического регулирования наравне с предполагаемыми ГК РФ потребительскими кооперативами, религиозными, общественными, учреждениями (объединениями), структурами, союзами (ассоциациями), фондами, включило в список некоммерческих учреждений также некоммерческое партнерство, автономные некоммерческие структуры, государственные корпорации.

Законодательством устанавливаются требования к реализации некоммерческими учреждениями предпринимательской деятельности, соблюдение которых является обязательным для них.

Во-первых, предпринимательство не является главной целью деятельности некоммерческой организации, в противном случае оно трансформируется в коммерческую (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Во-вторых, некоммерческими организациями осуществляется предпринимательство только для достижения целей, ради которых они формировались, и согласно этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ). Второе из вышеприведенных требований подразумевает, что предпринимательство некоммерческих организаций должно соответствовать нескольким условиям:

работать на достижение целей организации, т. е. закреплять ее материально-техническую основу, являться источником имущественного обеспечения, которое используется для целей предприятия, способствовать привлечению к деятельности участников организации, обладающих физическими недостатками и лишенных возможности работать в стандартных условиях (глухих, слепых), а также реализовывать прочие социально полезные цели предприятия;

соответствовать уставным задачам организации и не выходить за пределы ее уставный правоспособности.

Стоит отметить, что в Законе о некоммерческих организациях (п. 2 ст. 24), в сравнении с ГК РФ, указывается только первое условие — некоммерческая организация осуществляет предпринимательство только постольку, поскольку это относится к достижениям целей, ради которых создавалось предприятие. Второе условие о требовании соответствия предпринимательства уставным задачам некоммерческой организации отсутствует в данном Законе.

С точки зрения единых принципов использования норм законодательства не вызывает сомнения важность положений ГК РФ (п. 2 ст. 3 ГК РФ), устанавливающих специальную, а не общую правоспособность некоммерческих организаций.

Вероятность реализации некоммерческими учреждениями предпринимательства вообще отличается неоднозначной оценкой.

С одной стороны, это помогает некоммерческим организациям в нынешних условиях недостаточного инвестирования здравоохранения, спорта, образования, культуры разрешать проблемы закрепления своей материально-технической основы и последующего развития. Деятельность общественных предприятий инвалидов, привлекающих к общественно-полезной деятельности глухих, незрячих, людей с иными физическими дефектами, способствующих социальной реабилитации заслуживает поддержки. Очевидно, однако, и то, что под вывеской некоммерческих организаций с применением льготного режима правового регулирования стала осуществляться разноплановая предпринимательская деятельность, преследующая отнюдь не социально полезные цели. Подобная ситуация бросает тень на большинство положительных инициатив.

С целью решения данного положения законодатель, в частности, действует по направлению унификации налогообложения доходов, получаемых компаниями независимо от их типа. Концепцией гл. 25 НК РФ «Налог на доход предприятий», принявшей законную силу с 1 января 2002 г., в отличие от раньше функционирующего налогового законодательства, представляется обозначение круга налогоплательщиков, невзирая на квалификацию предприятий в виде некоммерческих или коммерческих. Плательщиками налога на доход также представляются и некоммерческие организации. Принцип исключения из налогооблагаемого учета прибыли некоммерческих организаций, получаемой ими не от предпринимательской деятельности, остается только в части невключения в налоговую основу так называемых целевых доходов, к которым в соответствии с п. 2 ст. 251 НК РФ относятся целевые бюджетные доходы бюджетополучателей и целевые доходы на обеспечение некоммерческих организаций и ведение ими уставного производства, которые поступили безвозмездно от иных учреждений либо граждан, потребленные вышеуказанными получателями по назначению. Кодекс приводит полный список подобных целевых доходов на обеспечение некоммерческих организаций и ведение ими уставный деятельности.

2.5. Объекты предпринимательских правоотношений

Объектами правоотношений представляются нематериальные и материальные блага, по отношению к которым субъекты вступают в правовые отношения, реализуют собственные юридические субъективные права и юридические субъективные обязанности.

Отличают следующие типы объектов правовых отношений.

1. Предметы материального характера: имущество, ценности, вещи. Вещи выступают либо в качестве предметов природы в их естественном положении, а также в качестве результатов материального производства. Среди таковых — производственные средства, предметы использования. Ценности представляются деньгами, акциями, векселями, облигациями, ценными документами (дипломами, аттестатами). Купля-продажа продуктов, товаров промышленного назначения, наследование, дарение, мена, являются только некоторыми правовыми отношениями, в которых объектом представляются предметы мира материального.

2. Услуги непроизводственного и производственного характера представляются выполненными работами, обусловленными соглашением или контрактом.

Объектом предпринимательских правовых отношений представляются духовные и материальные блага, в отношении к которым субъекты предпринимательского права между собой вступают в правовые взаимоотношения. Круг таких объектов многообразен и широк. Согласно ст. 128 ГК РФ к объектам относятся вещи, в том числе ценные бумаги и финансы; другое имущество; услуги и работы; итоги интеллектуального производства, включая исключительные права на них; нематериальные блага.

Значимое место среди объектов предпринимательских правовых отношений отводится предметам, что устанавливается, во-первых, их самой большой распространенностью и, во-вторых, появлением по поводу вещей правовых отношений собственности.

Вещи представляются сутью материальных предметов внешнего в отношении к человеку окружающего мира. К таковым относятся предметы духовной и материальной культуры, а также предметы, которые создаются самой природой — растения, полезные ископаемые, земля.

С точки зрения законов вещи выступают в роли не только традиционных бытовых предметов, производственных средств, но и живых существ (домашние и дикие животные), разных видов энергии (атомная, электрическая, тепловая), жидких и газообразных веществ (газ, вода).

Особенность финансов в роли объекта предпринимательского права состоит в том, что они, являясь всеобщим эквивалентом, собой в принципе заменяют практически любые другие объекты имущественных отношений, которые носят возмездный характер.

Свойства финансов устанавливаются не естественными признаками и числом отдельных купюр, а выраженным в них денежным размером.

В любой момент определенный денежный знак может выделяться из остальной финансовой массы и индивидуализироваться, например, через записи их номеров. В данной ситуации их юридический режим равнозначен режиму индивидуально-определенных предметов.

Ценные бумаги являются документом, который удостоверяет с соблюдением определенных обязательных реквизитов и формы имущественные права, реализация или передача которых вероятны только при его представлении (ст. 142 ГК РФ).

Другими словами, бумага является ценной не в силу свойственных ей естественных характеристик, а потому, что она удостоверяет право ее собственника на конкретные нематериальные или материальные блага.

Распространенность ценных бумаг обуславливается тем, что, имея определенную стоимость, они наравне с финансами являются удобным инструментом платежа или обращения и исполняют роль кредитного средства, а также обеспечивают более простой механизм передачи прав на разные блага.

Итоги творческой деятельности являются нематериальными благами. Так, научное литературное или художественное произведение представляется совокупностью новых понятий, образов, идей; изобретение, рационализаторское предложение, полезная модель относятся к техническим решениям задачи; промышленные образцы являются художественно-конструкторскими решениями внешнего варианта продукта.

Однако объектами правовых отношений они являются только при облечении в какой-либо объективной форме, которая обеспечивает их восприятие остальными людьми.

Нематериальные блага относятся к особой группе объектов предпринимательского права. Под нематериальными благами следует понимать не обладающие экономическим содержанием и неотделимые от личности их владельцев свободы и блага, установленные и охраняемые функционирующим законодательством. Среди их числа — доброе имя и честь, деловая репутация.

Нематериальные блага являются неотделимыми от личности и, следовательно, они не должны отчуждаться от своих владельцев.

Услуги в виде объекта предпринимательских правовых отношений стали определяться относительно недавно. Однако термин «услуга» может трактоваться по-разному — от самого расширенного, когда он охватывает практически любую полезную деятельность, до предельно суженного, когда услуги сведены к предмету соглашения возмездного предоставления услуг, определяемого регламентом гл. 39 ГК РФ.

Более детально остановимся на таких объектах предпринимательских правовых отношений, как ценные бумаги, в частности на облигациях и объектах интеллектуального производства, а конкретно — на авторских правах.

2.6. Основания возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений

В качестве основания для возникновения, изменения и прекращения хозяйственных (предпринимательских) правоотношений рассматриваются различные юридические (правовые) аспекты, т. е. конкретные условия, с которыми правовая норма связывает возникновения, изменения и прекращения правоотношения. Юридические последствия отличаются конкретным правовым значением только для тех жизненных обстоятельств, которые предусматриваются правовыми нормами. Большинство юридических фактов обладают правовым значением только в том случае, если они соответствующим образом удостоверены и оформлены (в виде документации, журнальной записи, справки). Определенные правовые аспекты (правовые аспекты в узком смысле) вместе с правовыми нормами предопределяют сущность прав и обязанностей участников правоотношений. Однако правовые аспекты хозяйственного права нужно отличать от предпосылок (условий) их появления. С другой стороны, обстоятельства появления правовых аспектов в соответствующих условиях тоже относятся к юридическим фактам. Большинство обстоятельств получают правовое значение только при соответствии установленных в нормах (обычае, договоре, законе) условий. Так, основным условием действительности собрания участников предприятия считается сам факт наличия участников в конкретном месте. В определенных ситуациях для появления или завершения юридического отношения требуется не один, а несколько правовых аспектов, требуемая совокупность которых именуется фактическим составом (например, для ликвидации организации нужно согласие общего собрания участников предприятия, публикация сведений, внесение данных в ЕГРЮЛ). Имеется несколько оснований для классификации правовых аспектов. По волевому признаку правовые аспекты разделяются на действия и события. Событиями представляются такие условия, возникновение которых не зависит от сознания или воли людей. Так, в отношениях морской транспортировки и согласно портовым обычаям судно подается на погрузку, например, днем. Возникновение этого события и относится к юридическому факту для выполнения обязательства в правовом отношении. Смерть контрагента в качестве обстоятельства прекращает правовые отношения. Ситуации, которые не относятся к действиям человека, нередко называются абсолютными, например: смерть или рождение, природное явление. Другими словами, ситуации, наступающие вследствие человеческих деяний, именуют событиями относительными, например: ликвидация строительного объекта в результате ошибки работников, смерть или отравление потребителя в результате поставки некачественного (испорченного) продукта. Ярким примером ситуации как правового аспекта признается кризис экономики. Так, согласно ст. 451 ГК РФ соглашение может изменяться или расторгаться вследствие существенных изменений условий. Среди ситуаций необходимо обратить внимание на факты возникновения сроков. Сроками представляются правовые факты, выступающие лишь как компоненты фактического состава. Срок сам по себе, не связанный с событием, с другими правовыми фактами, не несет никакого содержания: он существенен только как период чего-либо. Действия (бездействия) представляются жизненными обстоятельствами, происходящими по человеческой воле; волевые акты их поведения. Они являются правомерными (например, приобретение акций компании) и неправомерными (вмешательство в хозяйственное производство). Правомерные факты разделяются на некоммуникационные и коммуникационные акты. Коммуникационными актами являются деяния, нацеленные на достижение конкретного правового результата (издание актов, сделки). Некоммуникационными актами именуются юридические последствия независимо от того, были они ориентированы на достижение таких результатов или нет: трансформирование в собственность бесхозяйного предмета, возведение склада для помещения товара. Правомерные деяния разделяются на юридические акты (приказы, уставы, соглашения, нормативные акты) и юридические поступки (деяния в натуре).

Акты неправового характера в подобной классификации относятся к правовым поступкам. Юридические акты классифицируются как акты-предписания (постановления исполнительного органа предприятия, предписания ФАС РФ), акты-соглашения (сделки), акты-разрешения. Правомерные правовые действия-факты разделяются: по субъектам (деяния ИП, пользователей, частных инвесторов, предприятий, стран); по правовой направленности (правовые поступки, правовые акты, результативные деяния); по принадлежности по сферам (процессуальные, материально-правовые); по варианту осуществления (индивидуально, через представителя); по методу закрепления и выражения (документацией, жестом, молчанием, конклюдентные действия). Необходимо определить юридические состояния как правовые аспекты (пребывание в родстве, аффилированность субъектов хозяйствования, состояние банкротства). Взаимосвязь правовых аспектов и юридических отношений отличается еще одной стороной, в системе правового регулирования они «меняются местами», т. е. правовые отношения выступают в качестве юридических аспектов. Правовую значимость имеет, в основном, факт наличия (либо отсутствия) того или иного правового отношения. Так, для приобретения права на голосование или дивиденд необходимо участие во владении акции или организации предприятия. Правовые факты, находящиеся в основании определенных правовых отношений, далеко не всегда будут очевидными для всех. Правовые аспекты, которые определены индуктивно, либо заключение в силлогизме именуются правовыми презумпциями. Такова презумпция права собственности на предмет у лиц, владеющих вещью, презумпция соблюдения условия соглашения и соответствие рыночным условиям. Своеобразными правовыми аспектами являются юридические фикции. Они являются искусственными юридическими фактами, наиболее часто создаваемыми правоприменителями на основании норм в интересах решения определенных юридических процессов (признание правовой личности за коллективным образованием, бездокументарные ценные бумаги, представительство). С одной стороны, последующее формирование права указывает, что место фикции в правовом творчестве постепенно сокращается, потому как законом выражается в наиболее широких обобщениях, к тому же через наиболее свободное толкование и применение норм может быть прямым путем достигнут результат, которого историческое право достигало косвенно и искусственно, с другой — в праве появляются новые явления, представляющиеся де-факто юридическими фикциями.

Вопросы

Дайте определение предпринимательских правоотношений. Какая деятельность юридически рассматривается как предпринимательская?

Назовите субъекты предпринимательских отношений. Являются ли таковыми некоммерческие организации и публично-правовые образования?

Дайте характеристику объектам предпринимательских отношений.

Какие ограничения свободы договора предполагает законодательство о предпринимательской деятельности?

Назовите основные методы правового регулирования предпринимательской деятельности

Литература

Вайпан В. А. Источники предпринимательского права: учебно-методический комплекс (учебное пособие в рамках дисциплины «Предпринимательское право Российской Федерации»). М.: Юстицинформ, 2017.

Международное частное право: учебник / под ред. Р. А. Курбанова, А. С. Лалетиной. М.: Проспект, 2015.

Олейник О. М. Сфера корпоративного нормотворчества: формирование судебной практики // Закон. 2017. № 12.

Олейник О. М. Формирование критериев квалификации предпринимательской деятельности в судебной практике // Предпринимательское право. 2013. № 1. С. 2–16.

Современное предпринимательское право: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2014.

Глава 3. Общие положения о субъектах предпринимательского права

3.1. Понятие субъекта предпринимательской деятельности

В науке разграничиваются понятия «субъект предпринимательского права», «субъект предпринимательских отношений» и «субъект предпринимательской деятельности»⁴².

Субъектами предпринимательской деятельности выступают те лица, которые осуществляют деятельность, подпадающую под признаки предпринимательской⁴³.

Большинство учебников по предпринимательскому праву дают лишь перечень субъектов предпринимательской деятельности, не определяя их понятия. Так, О. А. Беляева в качестве участников (субъектов) предпринимательской деятельности выделяет «торговые общества и отдельных торговцев (коммерсантов). Разделение участников торговли на виды возможно по двум основаниям: юридическому и функциональному. Последнее, к сожалению, четких законодательных критериев не имеет. С точки зрения функциональных различий участников предпринимательской деятельности можно разделить на производителей, посредников и потребителей. С юридической точки зрения различаются индивидуальные предприниматели, юридические лица и публично-правовые образования»⁴⁴.

Участие публично-правовых образований в качестве субъектов предпринимательских отношений является спорным вопросом⁴⁵. Так, одни авторы считают, что «Российская Федерация, субъекты РФ, а также муниципальные образования, используя свое имущество, осуществляют предпринимательскую деятельность, хотя преобладающими в их деятельности являются хозяйственно-организующая деятельность и регулирующее воздействие в отношении всех субъектов-предпринимателей»⁴⁶.

Другие не относят государственные и муниципальные образования непосредственно к субъектам предпринимательской деятельности. «В. С. Белых справедливо отмечает, что для того, чтобы быть субъектом предпринимательской деятельности, государство, субъекты Федерации и муниципальные образования должны заниматься предпринимательской деятельностью на профессиональной и постоянной основе в целях систематического получения прибыли от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг). Участие публичных образований в экономической деятельности посредством создания коммерческих и некоммерческих организаций (равным образом участие в делах приватизированного государственного и муниципального имущества) нельзя оценивать как участие в предпринимательстве»⁴⁷.

Сторонники данной позиции⁴⁸ убедительно аргументируют свои выводы актами Конституционного Суда РФ и ч. 3 ст. 15 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»⁴⁹, согласно которому запрещается совмещение функций федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, иных органов власти, кроме случаев, установленных нормативными правовыми актами, а также наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами указанных органов, в том числе функциями и правами органов государственного контроля и надзора.

Представляется, что публично-правовые образования в лице соответствующих государственных органов, органов местного самоуправления могут выступать в качестве субъектов предпринимательского права, выступая в качестве властвующих субъектов в публично-правовых отношениях, например, при применении мер административной ответственности к юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, но не могут выступать в качестве хозяйствующих субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, как это делают юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Правовое положение юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в предпринимательских отношениях во многом определяется теми видами деятельности, которые они могут осуществлять. Обладая по общему правилу универсальной правосубъектностью, каждый может осуществлять любые виды деятельности, которые не запрещены законом. Некоторые виды деятельности требуют лицензии, участия в саморегулируемой организации или выполнения иных специальных требований. Некоторые виды деятельности вызывают споры с точки зрения связи с предпринимательством⁵⁰. Юридические лица могут приобретать исключительное право на такие объекты по договорам в силу правового режима служебного объекта, например, в соответствии со ст. 1295⁵¹, 1370⁵², 1430⁵³ ГК РФ. Создание такого рода результатов и приобретение исключительного права на них не влечет возникновение предпринимательских отношений. В то же время распоряжение исключительным правом, например, предоставление на основании лицензии прав на программы для ЭВМ, проекты архитектурных сооружений и т. д.⁵⁴, подпадающее под признаки предпринимательской деятельности, может породить предпринимательские отношения и соответствующие последствия.

В научной и учебной литературе выделяют разные признаки субъектов предпринимательской деятельности. В их числе:

«1. Обладание комплексной правосубъектностью, которая охватывает как частноправовые, так и публично-правовые аспекты предпринимательской деятельности.

2. Наличие обособленного имущества, принадлежащего хозяйствующему субъекту на праве собственности, а унитарному предприятию — на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

3. Самостоятельная имущественная ответственность. Обособленное имущество является основой самостоятельной имущественной ответственности субъекта предпринимательского права.

4. Сочетание ведения хозяйствующими субъектами предпринимательской деятельности и руководства ею, сочетание публичным образованием функций регулирования и контроля за предпринимательской деятельностью с функцией собственника имущества.

5. Легитимация. Хозяйствующие субъекты должны быть зарегистрированы в установленном порядке и приобрести статус юридического лица, индивидуального предпринимателя»⁵⁵.

Основные признаки субъекта предпринимательской деятельности определяются теми признаками, которые предусмотрены в законодательстве применительно к названной деятельности. При этом критерий государственной регистрации является не материально-правовым, а формальным, и не будет иметь решающего значения в случае внесения изменений в понятие предпринимательской деятельности, предусмотренное абз. 3 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ в связи с определением правового положения самозанятых граждан.

Как отмечается А. Г. Демиевой, «…законодательство развитых стран Запада обычно не предусматривает требование о регистрации индивидуальных предпринимателей, воспринимая такое требование как дополнительное ограничение прав предпринимателей. Не случайно требование о регистрации отсутствует в отношении лиц свободных профессий (врачи, юристы, аудиторы, архитекторы)»⁵⁶.

3.2. Классификации юридических лиц и других участников предпринимательской деятельности

Участниками предпринимательской деятельности, как уже отмечалось, могут выступать физические и юридические лица. Следует учитывать, что физические лица могут заниматься предпринимательской деятельностью не только будучи зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей. Это могут быть и так называемые самозанятые лица, которые осуществляют деятельность, хотя и подпадающую под признаки предпринимательской, но тем не менее не требующую регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. К таким видам деятельности относится репетиторство, ведение домашнего хозяйства, в том числе уборка помещений, уход за больными, детьми, пожилыми людьми и т. д.

Таким образом, классификация физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, может быть произведена по критерию необходимости государственной регистрации или ее отсутствии. При этом освобождение от государственной регистрации сопровождается и предоставлением налогового освобождения от налога на доходы в течение 2017 и 2018 гг. при условии сообщения о занятии такого рода видами деятельности.

Классификация юридических лиц возможна по самым разнообразным основаниям. Традиционной является классификация по критерию основной цели деятельности — деление на коммерческие и некоммерческие организации, в зависимости от способов формирования высших органов управления — деление на корпорации и унитарные организации.

В зависимости от количества работающих в коммерческих организациях организации делятся на субъекты малого, среднего предпринимательства и иные⁵⁷.

Юридические лица могут быть классифицированы по основанию их возникновения, отношениям между учредителями. Так, большинство юридических лиц действуют на основании устава, но при этом можно выделить и юридические лица, которые создаются на основании договора⁵⁸, в частности полные товарищества, товарищества на вере.

Еще одна классификация основана на участии публично-правовых образований в управлении юридическим лицом, в связи с чем разграничивают государственные, муниципальные юридические лица (унитарные предприятия, государственные или муниципальные учреждения), государственные корпорации, публично-правовые компании и др.

Классификации юридических лиц в предпринимательском праве могут быть обусловлены различными видами предпринимательской деятельности⁵⁹, для которых требуется выполнение определенных формальностей, например, лицензируемая деятельности, или отнесение к определенной категории юридических лиц в зависимости от вида деятельности, что может иметь значение, например, для применения соответствующих норм о несостоятельности (банкротстве). В качестве примеров можно привести организации-застройщики, кредитные организации, субъекты естественных монополий, финансовые организации, сельскохозяйственные организации и многие другие.

3.3. Создание и прекращение юридических лиц как субъектов предпринимательской деятельности

Для возникновения юридического лица как субъекта предпринимательских отношений необходима государственная регистрация, поскольку лишь с момента государственной регистрации юридическое лицо становится субъектом права в отличие от юридических лиц де-факто, которые существуют, например, в законодательстве англосаксонской системы. Кроме того, именно с момента государственной регистрации юридическое лицо вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Согласно ст. 54 ГК РФ для регистрации юридического лица необходимы наименование (для коммерческих организаций — фирменное наименование), место нахождения и адрес.

Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законами случаях — наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица⁶⁰.

Прекращение юридического лица может осуществляться несколькими способами: реорганизация, ликвидация, исключение недействующего юридического лица из Единого государственного реестра.

Статья 5 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» указывает на реорганизацию как на способ прекращения юридического лица при перечислении обязательных сведений, которые включает ЕГРЮЛ.

Реорганизация юридического лица возможна в следующих формах: слияние⁶¹, присоединение⁶², разделение⁶³, выделение⁶⁴, преобразование⁶⁵.

Допускается сложная реорганизация, когда в ходе единой реорганизации сочетаются различные ее формы — например, выделение плюс преобразование, при этом в процессе реорганизации могут участвовать юридические лица разных организационно-правовых форм⁶⁶.

«Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК РФ). Таким образом, реорганизация юридического лица считается завершенной с момента соответствующей государственной регистрации, которой определяется окончание срока приостановления производства. Подтверждением правопреемства могут быть передаточный акт, разделительный баланс, свидетельство о государственной регистрации»⁶⁷.

Важное значение в рамках реорганизации субъекта предпринимательской деятельности имеют гарантии кредиторов реорганизуемого юридического лица, которые определены ст. 60 Гражданского кодекса РФ и имеют особенности применения к некоторым видам реорганизации.

Другим видом прекращения юридического лица является ликвидация, которая может осуществляться как по решению самого юридического лица, т. е. добровольно, либо принудительно, т. е. в судебном порядке. Инициатором добровольной ликвидации может выступать в зависимости от вида юридического лица учредитель, его уполномоченный орган и др. Инициатором принудительной ликвидации могут выступать государственные органы, например, налоговые органы, прокурор. Так, в соответствии со ст. 1253 Гражданского кодекса РФ, если юридическое лицо неоднократно или грубо нарушает исключительные права, суд при наличии вины такого юридического лица может принять решение о его ликвидации по требованию прокурора.

Ликвидация юридического лица представляет собой прекращение такового без правопреемства, в то же время некоторые обязанности юридического лица могут переходить другим лицам, например, обязательства по социальному обеспечению бывших работников, которые переходят государственным фондам.

Порядок ликвидации, ее основания зависят от вида ликвидации. Особо законодательством выделяется процедура ликвидации в связи с банкротством, которое может быть как добровольным, так и принудительным. В некоторых случаях банкротство может сопровождаться уголовными процедурами, например, фиктивное банкротство.

Ликвидация может сопровождаться распределением имущества, наличие которого может влиять и на возбуждение процедуры банкротства, введение конкурсного производства. При недостаточности имущества для расчетов с кредиторами существует определенная очередность, которая установлена ст. 64 Гражданского кодекса РФ и периодически меняется законодательством, например, в части удовлетворения требований залоговых кредиторов, в отношении отдельных категорий должников, например, банковских организаций.

В тех редких случаях, когда после расчетов с кредиторами у должника остается какое-либо имущество, оно распределяется в зависимости от вида юридического лица. Так, например, в случае ликвидации хозяйственного общества или товарищества оставшееся имущество распределяется между участниками юридического лица. Если ликвидируется государственное или муниципальное унитарное предприятие, оставшееся имущество передается учредителю — соответствующему публично-правовому образованию в лице государственного или муниципального органа управления.

Вопросы

Как соотносятся понятия «субъект предпринимательского права», «субъект предпринимательских отношений» и «субъект предпринимательской деятельности»?

С какого возраста гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью? Влияет ли занятие предпринимательской деятельностью на эмансипацию и наоборот?

Обязательна ли государственная регистрация в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя для занятия предпринимательской деятельностью?

Каковы классифицирующие признаки субъектов предпринимательской деятельности?

В чем состоят особенности субъектов малого, среднего предпринимательства и могут ли в их качестве выступать корпорации, унитарные предприятия, индивидуальные предприниматели?

Каковы последствия распределения имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов ликвидируемого юридического лица?

Являются ли публично-правовые образования участниками предпринимательских отношений в Российской Федерации?

Литература

Афанасьева Е. Г., Белицкая А. В., Вайпан В. А. и др. Предпринимательское право Российской Федерации: учебник / отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, Инфра-М, 2017.

Ашмарина Е. М., Барков А. В., Васин В. Н. и др. Предпринимательское право. Правовое регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности. М., 2013.

Демиева А. Г. Предпринимательская деятельность без образования юридического лица. М.: Статут, 2016.

Рузакова О. А. Предпринимательское право: учеб. пособие. М., 2011.

Ручкина Г. Ф., Закупень Т. В., Лапина М. А. и др. Государственное регулирование предпринимательской деятельности: монография. М.: Финансовый университет при Правительстве РФ, 2015.

Смагина И. А. Предпринимательское право: учеб. пособие. 3-е изд., испр. и доп. М.: Омега-Л, 2009.

Глава 4. Отдельные виды субъектов предпринимательского права

4.1. Юридические лица в предпринимательском праве

Юридические лица, как коммерческие, так и некоммерческие организации, вправе заниматься предпринимательской деятельностью, в связи с чем являются субъектами предпринимательских правоотношений.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут действовать в следующих организационно-правовых формах:

— хозяйственных товариществ, в том числе полные товарищества и товарищества на вере;

— хозяйственных обществ, в том числе акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью;

— крестьянских (фермерских) хозяйств;

— хозяйственных партнерств;

— производственных кооперативов;

— государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями).

Полное товарищество предполагает осуществление его участниками совместной предпринимательской деятельности при условии несения полной ответственности по обязательствам всем своим имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ). При этом одно лицо может являться участником одного полного товарищества. Пункт 3 ст. 69 ГК предъявляет определенные требования к наименованию полного товарищества⁶⁸.

Организационно-правовые формы, подобные полным товариществам, характерны как для стран романо-германской семьи, так и для системы общего права в силу как налоговых и иных льгот, так и более строгого законодательства в части ответственности юридического лица, его участников. Из сравнительного анализа правового статуса полного товарищества по российскому и североамериканскому праву Т. В. Мельникова делает вывод, что «полное товарищество как организационно-правовая форма является относительно перспективной формой. Вместе с тем законодательство, регулирующее статус полного товарищества, нуждается в совершенствовании… а в правовом регулировании полных товариществ России и США много общего, например: минимальное количество участников — двое; в управлении товариществом и хозяйственном ведении дел по общему правилу участвуют все полные товарищи; сходен процесс распределения прибыли и убытков и т. д. Рассмотрим некоторые различия между российским полным товариществом и североамериканским general partnership (на примере законодательства штата Нью-Йорк)»⁶⁹.

Следующим видом субъектов предпринимательского права является товарищество на вере (коммандитное товарищество), которым признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Данная организационно-правовая форма также имеет слабое распространение в Российской Федерации в отличие от других стран⁷⁰.

Его особенности могут быть сведены к следующему.

Наиболее важное значение товариществу на вере придает статус вкладчика. В отличие от полных товарищей он не несет ответственности по обязательствам юридического лица, но и не участвует в его управлении и ведении дел⁷¹. При этом между вкладчиками и полными товарищами должна быть высокая степень доверия. Как отмечает И. Новиков, «одним из средств защиты прав и интересов вкладчиков является право выхода из ТНВ и получение своего вклада (но не доли в имуществе ТНВ — в отличие от обществ с ограниченной ответственностью). Кроме того, вкладчик вправе передать свою долю в складочном капитале другому вкладчику или третьему лицу. В силу прямого указания в законе (п. 3 ст. 53 ГК РФ) вкладчики также вправе требовать от полных товарищей, ведущих дела ТНВ, возмещения убытков, причиненных товариществу, если иное не предусмотрено законом или договором»⁷².

Учредительным документом товарищества на вере, как и полного товарищества, является учредительный договор. Учредительный договор заключается полными товарищами. Для учреждения товарищества на вере необходимо минимум два полных товарища и один вкладчик. Если в товариществе на вере остается один полный товарищ и один вкладчик, это не является основанием для реорганизации или ликвидации товарищества на вере в соответствии со ст. 86 Гражданского кодекса РФ.

Полными товарищами, как и в полном товариществе, могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Вкладчиками могут выступать граждане и (или) юридические лица.

Складочный капитал товарищества на вере формируется из вкладов его участников. Полные товарищи обязаны внести не менее половины своих вкладов к моменту государственной регистрации товарищества. Срок внесения оставшейся части вкладов должен определяться учредительным договором.

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется всеми полными товарищами. «Ведение дел ТНВ, что означает управление непосредственно хозяйственной деятельностью и решение текущих вопросов, может осуществляться каждым полным товарищем, всеми полными товарищами совместно либо отдельными полными товарищами, в том числе одним полным товарищем. Наиболее гибкой формой ведения дел ТНВ с юридической точки зрения представляется возложение ведения дел ТНВ на каждого из полных товарищей. При этом в учредительном договоре ТНВ можно определить конкретный перечень вопросов либо сделать его единым для всех полных товарищей. В любом случае один из способов ведения дел ТНВ, а также иные связанные с этим вопросы следует закрепить в учредительном договоре»⁷³.

Крестьянским (фермерским) хозяйством — другим видом коммерческих организаций — признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.

Как отмечается Е. В. Ельниковой, «реформирование гражданского законодательства о юридических лицах привело к появлению в системе юридических лиц, закрепленной в Гражданском кодексе РФ, ее нового элемента — крестьянского (фермерского) хозяйства, выступающего в качестве самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений… Как участники земельного рынка крестьянские (фермерские) хозяйства выступают достаточно давно — с начала 1990-х гг., с самого начала его формирования в современных условиях. Однако правовая модель крестьянского (фермерского) хозяйства не оставалась неизменной и уже неоднократно претерпевала изменения, в результате которых сформировалось четыре различных вида крестьянских (фермерских) хозяйств, выступающих в качестве субъектов земельного рынка одновременно. Это, прежде всего, крестьянские (фермерские) хозяйства, созданные в начале 1990-х гг. в соответствии с Законом РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-1 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»⁷⁴ (далее — Закон 1990 г.) как юридические лица. Во-вторых, созданные после введения в действие ч. 1 ГК РФ без статуса юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»⁷⁵. В-третьих, состоящие из одного участника, имеющего статус индивидуального предпринимателя. В-четвертых, предусмотренные ст. 86.1 ГК РФ как самостоятельные юридические лица. Представляется, что такая ситуация может создавать определенные трудности для других участников земельного рынка, в том числе потенциальных контрагентов, и, таким образом, рассматриваться в качестве фактора, препятствующего осуществлению стабильного гражданского оборота»⁷⁶.

Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности.

Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица⁷⁷.

Статья 86.1 Гражданского кодекса РФ «вводит специальное правило для нового юридического лица, ведущего сельскохозяйственную деятельность прежде всего на земле, позволяющее создать основы механизма сохранения земельного участка как базовой ценности К(Ф) Х. Так как К(Ф) Х – коммерческое юридическое лицо, то оно, так же как любое юридическое лицо, может быть участником любых сделок, быть должником, подвергаться процедуре банкротства и ликвидации. Соответственно, возникнет необходимость обращения взыскания на имеющееся у К(Ф)Х имущество»⁷⁸.

Члены крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, несут по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства субсидиарную ответственность, что придает им определенное сходство с производственными кооперативами.

Наиболее распространенными участниками предпринимательских отношений являются хозяйственные общества, а именно акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью.

Согласно ст. 87 Гражданского кодекса РФ обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей⁷⁹.

ООО характеризуются следующими признаками: 1) уставным капиталом, разделенным на доли участников; 2) отсутствием личной имущественной ответственности участников по долгам созданного ими общества.

«Юридическая конструкция общества с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrankten Haftung, GmbH) была создана в Германии в конце XIX в. В последующем она стала использоваться в правовых системах иных континентальных государств. Английский же и американский правопорядки не восприняли эту конструкцию, а использовали вместо нее понятие «закрытой компании» (close corporation)»⁸⁰.

Деятельность ООО регулируется не только ГК РФ, но и специальными нормативными правовыми актами, прежде всего Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

В обществе с ограниченной ответственностью, как правило, существует двухуровневая структура управления согласно ст. 32 Закона об ООО. Высшим органом управления ООО является общее собрание его участников.

Исполнительный орган, который может быть как коллегиальным, например, правление, дирекция, так и единоличным — директор, генеральный директор, президент и др. При этом коллегиальный исполнительный орган образуется в обществе лишь в случаях, предусмотренных в Уставе (ст. 41 Закона об ООО), а единоличный — во всех случаях (ст. 40 Закона об ООО).

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты гражданского права, за исключением государственных органов и органов местного самоуправления (п. 5, 6 ст. 66 ГК РФ). Унитарные предприятия и учреждения — несобственники могут быть участниками обществ с ограниченной ответственностью. Количество участников общества ограничено пределом в 50 участников (п. 1 ст. 88 ГК РФ, п. 3 ст. 7 Закона об ООО). В то же время ООО в соответствии с п. 2 ст. 88 ГК РФ, п. 2 ст. 7 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» может быть создано также одним лицом, например физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, коммерческой организацией или публично-правовым образованием.

Участники общества имеют права, предусмотренные п. 1 ст. 67 ГК РФ; п. 1 ст. 8 Закона об ООО. Объем прав, принадлежащих конкретному участнику ООО, например, количество голосов на общем собрании, размер дивиденда отдельного участника или размер причитающейся отдельному участнику ликвидационной квоты, определяется размером его доли в уставном капитале ООО. В числе прав — например, право на уступку или отчуждение своей доли или ее части другим участникам общества, или иным лицам, не являющимся участниками ООО (абз. 4 п. 1 ст. 8 Закона об ООО).

Акционерные общества также являются одной из наиболее распространенных форм хозяйственных обществ. Порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также защита прав и интересов акционеров определяется ГК РФ, а также Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО).

С 1 сентября 2014 г. открытые и закрытые акционерные общества заменены на публичные и непубличные общества.

Публичными являются акционерные общества:

— акции которых публично размещаются (путем открытой подписки);

— акции которых публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах (т. е. обращаются на организованных торгах или обращаются путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц);

— а также акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Непубличными являются:

— общества с ограниченной ответственностью;

— акционерные общества, которые не отвечают вышеперечисленным признакам.

По правилам п. 1 ст. 97 Гражданского кодекса РФ публичное акционерное общество обязано представить для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным⁸¹.

Различия между публичными и непубличными обществами состоят в следующем:

— «согласно п. 2 ст. 7 Закона об АО публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки. Акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц;

— согласно п. 2 ст. 39 Закона об АО публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Непубличное общество не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;

— согласно п. 7 ст. 7 Закона об АО дополнительные обязанности акционеров общества, помимо предусмотренных Гражданским кодексом РФ для участников хозяйственных обществ, могут быть предусмотрены уставом только непубличного общества;

— согласно п. 8 ст. 15 Закона об АО уставом непубличного общества в отношении определенных категорий (типов) акций могут быть предусмотрены порядок (в том числе непропорциональность) их конвертации в акции другого общества, создаваемого в результате реорганизации общества, и (или) порядок (в том числе непропорциональность) их обмена на доли участников в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, доли или вклады в складочном капитале хозяйственного товарищества либо паи членов производственного кооператива, создаваемого в результате реорганизации общества;

— согласно ст. 26 Закона об АО минимальный уставный капитал публичного общества должен составлять сто тысяч рублей. Минимальный уставный капитал непубличного общества должен составлять десять тысяч рублей»⁸² и др.

Производственный кооператив как субъект предпринимательской деятельности определяется ст. 107 Гражданского кодекса РФ⁸³.

Кроме того, нормы о производственных кооперативах содержатся в Федеральных законах от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»⁸⁴ и от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»⁸⁵.

Производственный кооператив — коммерческая организация, т. е. основной целью его деятельности является извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Это добровольное объединение граждан на основе членства.

Деятельность кооператива основана на личном трудовом и ином участии членов кооператива. Прежде всего законодательство ориентирует на личное трудовое участие.

Членами кооператива могут быть граждане Российской Федерации, достигшие 16 лет. Иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооператива наравне с гражданами Российской Федерации.

В деятельности кооператива могут принимать участие и наемные работники.

Единственным учредительным документом производственного кооператива является устав, в котором должны быть определены наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Кооператив является собственником принадлежащего ему имущества. Члены кооператива в отношении кооператива имеют обязательственные права (п. 2 ст. 48 ГК РФ)⁸⁶.

Сравнительно новой организационно-правовой формой субъектов предпринимательских отношений — коммерческих организаций стали хозяйственные партнерства. Федеральным законом от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»⁸⁷ в систему коммерческих организаций введена новая организационно-правовая форма — хозяйственное партнерство и, как отмечает В. В. Долинская, «тем самым был нарушен принцип замкнутости в ГК круга коммерческих организаций… Считается, что предпосылкой принятия как этого Закона, так и Федерального закона от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ “Об инвестиционном товариществе⁸⁸ стало активное внедрение инновационных решений и продуктов на территории РФ, в частности инновационного бизнес-проекта “Сколково”. Целью принятия Закона, по замыслу разработчика, является создание удобного инструмента для венчурных инвестиций. Необходимость же создания именно особой разновидности юридических лиц мотивировалась в Пояснительной записке невозможностью реализации заявленной цели в рамках существующих организационно-правовых форм⁸⁹. Также в Пояснительной записке указывалось, что для реализации инновационных бизнес-проектов чаще всего используются организационно-правовые формы юридических лиц, являющиеся по своей правовой природе промежуточными между корпорациями (как юридическими лицами) и партнерствами (как договорными образованиями или квазиюридическими лицами) и объединяющие в себе положительные свойства тех и других. В качестве примера приводятся Limited Liability Company (LLC) — США, Limited Liability Partnership (LLP) — Великобритания, KGaA (Kommanditgesellshaft auf Aktien) (KGaA) — Германия»⁹⁰.

Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с настоящим Федеральным законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов.

Многие обращают внимание на необычность такой формы, как хозяйственное партнерство для наших экономических и правовых отношений, а также его коррупционную составляющую. «Уже само определение хозяйственного партнерства вызывает большие вопросы. Во-первых, что такое “соглашение об управлении партнерством”? Этот инструмент управления юридическим лицом не является органом управления, не является он и корпоративным договором»⁹¹. При этом как указывает И. А. Самойлов, изначально определяется, что участником такого соглашения могут быть как сами партнеры, так и третьи лица⁹².

Вопросы вызывает и соотношение норм о хозяйственных партнерствах с Законом «О противодействии коррупции»: «Потенциальный коррупционер — участник соглашения об управлении партнерством формально не управляет коммерческой организацией (так как не является участником ее органа управления, он всего лишь участник соглашения, которое органом управления не является). Он не имеет в коммерческой организации никакой доли, которую нужно передавать в доверительное управление. Более того, о его участии в соглашении об управлении партнерством никто, кроме других участников этого соглашения и нотариуса, не знает»⁹³.

Единственными коммерческими унитарными организациями являются унитарные предприятия — федеральные, субъектов РФ (как правило, именуются ГУП⁹⁴) и муниципальных образований (МУП). В соответствии с п. 1 ст. 113 ГК РФ унитарным предприятием является коммерческая организация, не имеющая права собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия⁹⁵. Собственником имущества унитарного предприятия является публично-правовое образование (Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование). Другие участники гражданско-правовых отношений не могут создавать унитарные предприятия. Сами унитарные предприятия также не могут создавать аналогичные предприятия.

Унитарное предприятие в отличие от бюджетного учреждения «несет ответственность по своим обязательствам всем имуществом, как тем, которым его наделил собственник, так и тем, которое приобретено юридическим лицом, и не отвечает по обязательствам собственника»⁹⁶.

Унитарные предприятия делятся на два вида — основанные на праве хозяйственного ведения и основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия). Основные различия в их правовом положении состоят в необходимости формирования уставного фонда (для казенных предприятий уставный фонд не требуется), распоряжении имуществом, ответственности собственника по обязательствам унитарного предприятия, целях создания, порядке распределениях доходов предприятия, правомочий собственника и др.

Субъектами предпринимательской деятельности могут выступать как коммерческие, так и некоммерческие организации.

Согласно п. 2 ст. 123.1 Гражданского кодекса РФ некоммерческие корпоративные организации создаются в организационно-правовых формах:

— потребительских кооперативов,

— общественных организаций,

— ассоциаций (союзов),

— нотариальных палат,

— товариществ собственников недвижимости,

— казачьих обществ, внесенных в Государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации,

— а также общин коренных малочисленных народов Российской Федерации.

Так, например, профсоюзные организации вправе заниматься такой деятельностью, которая приносит доход⁹⁷, а именно предоставление использования имущества, оказания услуг при условии, что такая деятельность предусмотрена их учредительными документами (уставом). Потребительские кооперативы, товарищества собственников недвижимости в зависимости от их вида (жилищные, гаражные и др.) вправе заниматься сдачей имущества в аренду, которое принадлежит кооперативу на праве собственности, либо оказывать посреднические услуги участникам таких кооперативов при сдаче имущества в аренду, например, машино-мест в гаражных кооперативах, товариществах собственников жилья с учетом последних изменений в законодательстве о недвижимости в определении правового режима машиномест⁹⁸.

Унитарные организации также при определенных условиях вправе заниматься предпринимательской деятельностью. В их числе:

— фонды,

— религиозные организации,

— автономные некоммерческие организации,

— учреждения.

Перечень некоммерческих организаций, изложенный в Гражданском кодексе РФ, является исчерпывающим и постоянно пополняется. В частности, за последние два года перечень был дополнен нотариальными палатами, общественными движениями, адвокатскими палатами.

Как предусмотрено ст. 24 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»⁹⁹, некоммерческая организация независимо от того, является она корпоративной или унитарной, может осуществлять один вид деятельности или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством Российской Федерации и соответствующих целям деятельности некоммерческой организации¹⁰⁰. Это означает, что некоммерческая организация в отличие от коммерческой обладает специальной правоспособностью, и в ее учредительных документах должно быть указано, какими видами деятельности эта организация может заниматься.

К таким видам деятельности может быть отнесена и предпринимательская деятельность. При этом предпринимательскую деятельность необходимо отличать от иной приносящей доход деятельности. Так, например, некоторые виды деятельности не оставляют сомнений в том, что они относятся к категории предпринимательской, например, торговая¹⁰¹, риелторская, строительная и др. Отдельные авторы считают, что «одним из основных признаков предпринимательской деятельности, отличающих ее от иной приносящей доход деятельности, является цель систематического получения прибыли.

Ярким примером осуществления деятельности, приносящей доход, является заключение договоров на пользование объектами инфраструктуры с лицами, ведущими садоводство, огородничество и дачное хозяйство в индивидуальном порядке, на основании которых объединение получает соответствующую плату.

Вместе с тем вопрос о том, является ли такая деятельность предпринимательской или иной деятельностью, приносящей доход (п. 4 ст. 50 ГК РФ), не до конца остается понятным. Представляется, что при квалификации такой деятельности в первую очередь необходимо исходить из ее целей — систематическое получение прибыли или решение иных вопросов (создание условий для обеспечения деятельности садоводов, огородников, дачников)»¹⁰².

Т. М. Звездина считает, что «содержательно понятие “приносящая доход деятельность” шире, нежели понятие “предпринимательская деятельность”, и предпринимательская деятельность для некоммерческой организации является разновидностью доходной деятельности. Этот вывод подтверждается дальнейшим указанием на возможные виды такой деятельности… Если в указанном перечне “приносящее прибыль производство товаров и услуг” является в чистом виде предпринимательской деятельностью, то, например, “участие в хозяйственных обществах” предпринимательской деятельностью не является, хотя доход в виде дивидендов приносить будет»¹⁰³.

Так, к приносящей доходы деятельности, но при этом не относящейся к категории предпринимательской, может быть отнесена деятельность по созданию объектов авторского права (работниками организации) и распоряжение правами на них, например, по лицензионному договору¹⁰⁴.

В любом случае некоммерческая организация вправе заниматься деятельностью, которая приносит доход только при наличии следующих условий:

— во-первых, если это служит достижению целей, ради которых она создана,

— во-вторых, деятельность соответствует указанным целям,

— в-третьих, такая деятельность указана в учредительных документах некоммерческой организации.

4.2. Правовое положение индивидуальных предпринимателей

Для приобретения гражданином статуса индивидуального предпринимателя необходимо обладание гражданской правоспособностью, дееспособностью, а также быть зарегистрированным, соответственно удовлетворять тем требованиям, которые предъявляются Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»¹⁰⁵ (далее — Закон о госрегистрации ЮЛиИП). Значение государственной регистрации индивидуальных предпринимателей ничуть не меньше значения государственной регистрации юридических лиц¹⁰⁶, поскольку именно с этого момента указанные лица становятся полноценными субъектами предпринимательских правоотношений и могут осуществлять свою деятельность, в том числе и предпринимательскую.

«Существующие теории правосубъектности индивидуального предпринимателя предполагают производность правосубъектности индивидуального предпринимателя от гражданской правосубъектности физического лица. Такой же подход нашел свое отражение в отечественном законодательстве»¹⁰⁷.

По мнению Т. А. Багровой, «правосубъектность участников товарного рынка производна от их гражданской правосубъектности, поскольку:

1) момент ее возникновения и прекращения непосредственно связан с возникновением и прекращением гражданской правосубъектности;

2) содержание гражданской правосубъектности, включая ограничения, установленные ГК РФ для отдельных категорий субъектов (в том числе по признаку принадлежности к коммерческим либо некоммерческим организациям для юридических лиц, по возрасту и состоянию здоровья — для граждан), предопределяет возможность их вовлечения в сферу торгового оборота»¹⁰⁸.

М. Д. Шапсугова оспаривает данную позицию, ссылаясь на то, что «момент возникновения и прекращения предпринимательской правосубъектности индивидуального предпринимателя связан непосредственно с возникновением гражданской правосубъектности физического лица… а дискуссия о производности правосубъектности индивидуального предпринимателя от гражданской правосубъектности имеет корни в дискуссии о самостоятельности отрасли предпринимательского права… Теории специальной правосубъектности индивидуального предпринимателя зачастую строятся на позиции несамостоятельности отрасли предпринимательского права»¹⁰⁹.

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Гражданского кодекса РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из правовых актов.

Индивидуальный предприниматель может осуществлять любые виды деятельности, за исключением тех, которыми вправе заниматься только юридические лица¹¹⁰.

Индивидуальный предприниматель может быть признан несостоятельным (банкротом) в соответствии со ст. 214–216 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»¹¹¹. Основанием для признания индивидуального предпринимателя банкротом является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

На имущество индивидуального предпринимателя может быть обращено взыскание, за исключением того, на которое нельзя обращать взыскание в соответствии со ст. 446 ГПК РФ, в частности:

— жилое помещение (его части), если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением, за исключением если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание;

— земельные участки, на которых расположены указанные жилые помещения;

— предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши;

— имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, за исключением предметов, стоимость которых превышает сто установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда;

— используемые для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчелы, корма, необходимые для их содержания до выгона на пастбища (выезда на пасеку), а также хозяйственные строения и сооружения, необходимые для их содержания;

— семена, необходимые для очередного посева;

— продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника и лиц, находящихся на его иждивении¹¹².

4.3. Крестьянское фермерское хозяйство как субъект предпринимательской деятельности

Одним из видов предпринимательской деятельности является занятие деятельностью, связанной с сельскохозяйственным производством. Такая деятельность может быть осуществлена как путем создания К(Ф)Х как юридического лица, так и путем регистрации в качестве главы К(Ф)Х как индивидуального предпринимателя.

Крестьянское (фермерское) хозяйство — это объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии¹¹³.

Фермерское хозяйство может быть создано одним гражданином и осуществлять предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

«Членами фермерского хозяйства могут быть супруги, их родители, дети, братья, сестры, внуки, а также дедушки и бабушки каждого из супругов, но не более чем из трех семей. Дети, внуки, братья и сестры членов фермерского хозяйства могут быть приняты в члены фермерского хозяйства по достижении ими возраста 16 лет. Кроме того, членами фермерского хозяйства могут быть граждане, не состоящие в родстве с главой фермерского хозяйства. Максимальное количество таких граждан не может превышать пяти человек»¹¹⁴.

Очень важным является признание в предпринимательском праве граждан, занимающихся сельскохозяйственной деятельностью, сельскохозяйственными товаропроизводителями, что дает определенные льготы при налогообложении. Согласно ст. 1 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»¹¹⁵ сельскохозяйственным товаропроизводителем выступает физическое или юридическое лицо, осуществляющее производство сельскохозяйственной продукции, которая составляет в стоимостном выражении более 50% общего объема производимой продукции, в том числе рыболовецкая артель (колхоз), производство сельскохозяйственной продукции, в том числе рыбной продукции, и улов водных биологических ресурсов в которой составляет в стоимостном выражении более 70% общего объема производимой продукции.

В соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства»¹¹⁶ сельскохозяйственными производителями признаются также крестьянские (фермерские) хозяйства, а также граждане, ведущие личное подсобное хозяйство, в соответствии с Федеральным законом от 7 июля 2003 г. № 112-ФЗ «О личном подсобном хозяйстве».

В то же время Письмом Минсельхоза России от 19 сентября 2016 г. № 14/232¹¹⁷ «О подтверждении статуса сельскохозяйственного товаропроизводителя крестьянскими (фермерскими) хозяйствами» предусмотрено, что крестьянским (фермерским) хозяйствам, в целях получения статуса сельскохозяйственных товаропроизводителей, не требуется подтверждать долю дохода от реализации сельскохозяйственной продукции в размере не менее чем 70% за календарный год.

Споры относительно применения норм ГК РФ о коммерческих организациях к крестьянским (фермерским) хозяйствам достаточно распространены в судебной практике. Так, например, «ВАС РФ в Определении от 6 марта 2008 г. по делу № 68/08 признал правомерным прекращение производства по делу о взыскании долга по иску к главе К(Ф)Х, поскольку на момент вынесения судом решения К(Ф)Х прекратило деятельность. ВАС РФ посчитал возможным провести аналогию между ликвидацией юридического лица и записью в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей о прекращении деятельности К(Ф)Х. Такое решение возможно только при условии четкого разграничения К(Ф)Х и лиц, его создавших, даже если членом К(Ф)Х является один его глава. Другими словами, ВАС РФ признал правосубъектность К(Ф)Х, отличную от правосубъектности его членов»¹¹⁸.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» К(Ф)Х считается созданным со дня его государственной регистрации в порядке, установленном законодательством.

Государственная регистрация К(Ф)Х осуществляется в порядке, установленном для государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей

В соответствии со ст. 22.1 ФЗ от 8 августа 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» для предоставления государственной услуги по государственной регистрации К(Ф)Х в инспекцию по месту жительства главы К(Ф)Х представляются предусмотренные законом документы, в частности:

— подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;

— копия основного документа физического лица, удостоверяющего личность гражданина РФ;

— гражданина, лица без гражданства, являющегося главой К(Ф)Х;

— копия свидетельства о рождении главы К(Ф)Х;

— документ об уплате государственной пошлины.

Соглашение о создании фермерского хозяйства (ст. 4 Закона о крестьянском (фермерском) хозяйстве), как считают отдельные специалисты, «имеет много общего с корпоративным договором (ст. 67.2 ГК РФ), поскольку и то и другое соглашение имеют своей правовой целью определение порядка осуществления прав членов объединения как имущественного, так и организационного содержания. Имущественное содержание корпоративного договора определяется осуществлением действий по приобретению или отчуждению долей. В соглашении о формировании К(Ф)Х имущественная составляющая направлена на определение порядка формирования имущества в К(Ф)Х, которое может принадлежать членам К(Ф)Х как на праве совместной, так и на праве долевой собственности»¹¹⁹.

Учитывая, что согласно ст. 5 Закона о крестьянских (фермерских) хозяйствах государственной регистрации подлежит именно хозяйство, а не просто индивидуальный предприниматель, можно констатировать отсутствие идентичности правовых статусов рассматриваемых субъектов, откуда со всей очевидностью просматривается неспособность главы крестьянского (фермерского) хозяйства быть самостоятельным индивидуальным предпринимателем. Безусловно, он обладает специфическим правовым статусом, но его ограниченные рамки определяются пределами правоспособности фермерского хозяйства, члены которого, включая и его главу, по выражению Е. А. Галиновской «…составляют единство лиц, отличных от иных граждан совокупностью предоставленных им имущественных и неимущественных прав»¹²⁰.

Имущество фермерского хозяйства принадлежит его членам на праве совместной собственности, если соглашением между ними не установлено иное¹²¹, причем это касается не только супругов, ведущих такое хозяйство¹²². «Важной особенностью отношений совместной собственности является лично-доверительный характер взаимоотношений участников, делающий их юридически незаменимыми. Поэтому, в частности, смерть одного из супругов или признание его умершим влечет прекращение их общей совместной собственности, а принадлежащая умершему доля в имуществе переходит к его наследникам (а не «прирастает» к имуществу оставшегося супруга)»¹²³. Это распространяется и на участников крестьянского (фермерского) хозяйства.

Порядок владения, распоряжения имуществом крестьянского (фермерского) хозяйства, его раздела определяется Законом о крестьянских (фермерских) хозяйствах с учетом того, что режим данного имущества представляет собой режим общей (совместной) собственности.

Заключение главой хозяйства гражданско-правовых сделок, в том числе с целью исполнения договоров лизинга, не свидетельствует о приобретении спорного имущества исключительно в личных целях¹²⁴.

Таким образом, «крестьянское (фермерское) хозяйство, не обладающее статусом юридического лица, обладает конкурентоспособностью и может быть признано несостоятельным должником, в отношении имущества которого вводятся процедуры несостоятельности.

Основанием признания К(Ф)Х несостоятельным выступает его неплатежеспособность (ст. 217 Федерального закона “О несостоятельности (банкротстве)”). К крестьянскому хозяйству могут быть применены процедуры судебной санации при наличии оснований для восстановления его платежеспособности. План финансового оздоровления и график погашения задолженности представляет в арбитражный суд глава хозяйства. Полномочия внешнего управляющего могут быть возложены и на главу хозяйства»¹²⁵.

«Крестьянское (фермерское) хозяйство можно сравнить с некоторыми организациями, хотя и не обладающими статусом юридического лица, но являющимися субъектами несостоятельности в законодательстве ФРГ. Так, немецкий законодатель устанавливает возможность введения Insolvenzverfahren (процедуры несостоятельности) над имуществом неправоспособного союза (nicht rechtsfahiger Verein), поскольку он, согласно абз. 2 § 50 ZPO, обладает процессуальной правоспособностью. В соответствии с абз. 2 § 11 InsO должниками в процедуре несостоятельности могут быть товарищества без правоспособности: полное торговое товарищество (die offene Handelsgesellschaft); коммандитное товарищество (die Kommanditgesellschaft); европейское хозяйственное объединение по интересам (die Europaische wirtschaftliche Interessenvereinigung); судовладельческое товарищество (Partenreederei). При этом в доктрине подчеркивается, что само товарищество как неправоспособный субъект не является должником, так как у него отсутствует юридическая личность. Процедура несостоятельности вводится в отношении имущества товарищества, причем и товарищи могут быть привлечены к ответственности по долгам товарищества согласно § 128 HGB (Торгового кодекса ФРГ)»¹²⁶.

Законодательство стран Евразийского экономического союза также предусматривает аналогичные существующем в российском законодательстве особенности правового статуса крестьянских (фермерских) хозяйств. Согласно Закону Республики Казахстан от 31 марта 1998 г. № 214-1 «О крестьянском или фермерском хозяйстве» «в Республике Казахстан под крестьянским или фермерским хозяйством понимают трудовое объединение лиц, в котором осуществление индивидуального предпринимательства неразрывно связано с использованием земель сельскохозяйственного назначения, для производства сельскохозяйственной продукции, а также с переработкой и сбытом этой продукции. Выделяют следующие формы: семейное предпринимательство, основанное на базе общей совместной собственности; личное предпринимательство; в форме простого товарищества на базе общей долевой собственности на основе договора о совместной деятельности¹²⁷.

В соответствии со ст. 115.1 Гражданского кодекса Республики Беларусь крестьянским (фермерским) хозяйством признается коммерческая организация, созданная одним гражданином (членами одной семьи), внесшим (внесшими) имущественные вклады, для осуществления предпринимательской деятельности по производству сельскохозяйственной продукции, а также по ее переработке, хранению, транспортировке и реализации, основанной на его (их) личном трудовом участии и использовании земельного участка, предоставленного для этих целей в соответствии с законодательством об охране и использовании земель»¹²⁸.

4.4. Самозанятые граждане как субъекты предпринимательской деятельности

В соответствии с действующим гражданским законодательством лица, которые могут извлекать прибыль из своей деятельности, должны работать, зарегистрировав юридическое лицо либо зарегистрировав себя в качестве индивидуального предпринимателя. Что касается самозанятых — это, например, те, кто занимается репетиторством, частным извозом, сиделки, нянечки и т. д. Без надлежащего оформления они подпадают под действие ст. 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство», в соответствии с которой может быть возбуждено уголовное дело при наличии состава преступления.

Как отмечается Ж. Г. Попковой, «термин “самозанятые граждане” не является новым для отечественной правовой системы. И до 1 января 2017 г. исходя из судебных актов (в том числе постановления Конституционного Суда РФ от 24 февраля 1998 г. № 7-П, определения Конституционного Суда РФ от 29 мая 2014 г. № 1116-О, от 12 мая 2016 г. № 1144-О) и норм права (подп. 5 п. 1 ст. 23; п. 6 ст. 83; п. 1 ст. 227 НК РФ) можно было выделить две подгруппы самозанятых физических лиц:

1) индивидуальные предприниматели;

2) адвокаты, нотариусы, занимающиеся частной практикой, арбитражные управляющие, оценщики, медиаторы, патентные поверенные и иные лица, занимающиеся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой.

Профессиональная деятельность лиц второй подгруппы обычно постулируется как непредпринимательская в отраслевом законодательстве и в актах высших судебных органов (в том числе ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1, п. 2 ст. 1 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации”, постановление Конституционного Суда РФ от 19 декабря 2005 г. № 12-П)»¹²⁹.

Не привлекаются к уголовной ответственности те лица, которые приобретают недвижимое имущество для личных нужд¹³⁰, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдают его в аренду и получают доход¹³¹.

Статья 217 Налогового кодекса РФ, определяющая перечень видов деятельности, освобождаемых от налога на доходы физических лиц, была дополнена за счет включения в сферу ее действия доходов в виде выплат (вознаграждений), полученных физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, от физических лиц за оказание им следующих услуг для личных, домашних и (или) иных подобных нужд:

— по присмотру и уходу за детьми, больными лицами, лицами, достигшими возраста 80 лет, а также иными лицами, нуждающимися в постоянном постороннем уходе по заключению медицинской организации;

— по репетиторству;

— по уборке жилых помещений, ведению домашнего хозяйства.

Кроме того, субъектам РФ было предоставлено право устанавливать иные виды услуг для личных, домашних и (или) иных подобных нужд, доходы от оказания которых освобождаются от налогообложения.

Такое освобождение действует в течение двух лет — 2017, 2018 г. и распространяются на физических лиц, уведомивших налоговый орган и не привлекающих наемных работников для оказания указанных услуг.

В продолжение определения особенностей правового статуса самозанятых граждан, установленных Налоговым кодексом РФ, Федеральным законом от 26.07.2017 № 199-ФЗ «О внесении изменений в ч. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации», внесены изменения в определение понятия предпринимательской деятельности, предусмотренного ч. 1ст. 2 Кодекса. Целью указанных изменений являлось освобождение граждан, осуществляющих некоторые виды предпринимательской деятельности, от необходимости государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей. Вступление в силу данного закона позволяет исключить любые возможности признания деятельности самозанятых граждан незаконным предпринимательством. Именно на решение этого вопроса дважды в течение 2016 г. обращал внимание Президент РФ. На заседании Совета при Президенте Российской Федерации по стратегическому развитию и приоритетным проектам президент говорил о том, что данный вопрос неоднократно обсуждался, что нам необходимо вообще освободить на год, на два самозанятых граждан от уплаты налогов, и дословно сказал: «Конечно, следует исключить любые возможности признания деятельности самозанятых граждан незаконным предпринимательством». В Послании Федеральному Собранию 1 декабря Президент Российской Федерации вернулся к этому вопросу, сказав: «Не нужно цепляться к ним по надуманным поводам. А чтобы таких поводов вообще не было, прошу в течение следующего года четко определить правовой статус самозанятых граждан».

В Российской Федерации на сегодняшний день от 16 млн до 20 млн человек не зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, не зарегистрированы в качестве безработных и не работают по найму, причем это наиболее активная категория граждан: они оказывают услуги, развивают собственное дело, результаты которого пользуются спросом.

Вопросы

При каких условиях самозанятые граждане могут осуществлять предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и без уплаты налога на доходы?

Какие юридические лица вправе заниматься предпринимательской деятельностью?

В чем состоят отличия хозяйственных обществ от хозяйственных товариществ в предпринимательском праве?

В чем состоят отличия в занятии предпринимательской деятельностью крестьянских (фермерских) хозяйств как юридических лиц и крестьянских (фермерских) хозяйств, основанных на семейных отношениях и режиме общей совместной собственности?

Каковы особенности участия в предпринимательских отношениях корпорации и унитарных юридических лиц?

Вправе ли некоммерческие организации заниматься предпринимательской деятельностью в Российской Федерации?

Каким образом осуществляется государственная регистрация индивидуального предпринимателя и в чем состоят особенности его ответственности?

Литература

Бадулина Е. В., Беляев К. П., Васильев А. С. и др. Гражданский кодекс Российской Федерации. Юридические лица. Постатейный комментарий к главе 4. М., 2014.

Барков А. В., Габов А. В., Голубцов В. Г. и др. Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к главам 1–5 / под ред. Л. В. Санниковой. М.: Статут, 2015.

Вайпан В. А. Основы, проблемы и новые изменения в правовом регулировании деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства // Журнал предпринимательского и корпоративного права. 2016. № 2. С. 9–16.

Звездина Т. М. К вопросу о соотношении понятий предпринимательской и приносящей доход деятельности некоммерческих организаций // Бизнес, менеджмент и право. 2014. № 2. С. 72–75.

Корякин В. М. Предпринимательское право в схемах: учеб. пособие. М.: Проспект, 2016.

Писарев Г. А. Крестьянское (фермерское) хозяйство как субъект предпринимательской деятельности: проблемы правового статуса // Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». 2013. № 3. С. 21–24.

Попкова Ж. Г. Новая категория самозанятых лиц: проблемы правового статуса // Право и экономика. 2017. № 2. С. 5–14.

Ручкина Г. Ф., Демченко М. В., Амелина Е. Е. и др. Предпринимательское право. Правовое регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности: учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2016 (Бакалавр и магистр. Модуль).

Глава 5. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства)

С переходом Российской Федерации к рыночной экономике и частной собственности появилась необходимость в институте несостоятельности (банкротства) для того, чтобы уменьшить риск кредиторов, и если уж их потери неизбежны, то они должны быть распределены наиболее справедливым образом. Значение института банкротства заключается в том, что из гражданского оборота исключаются неплатежеспособные субъекты (в случае их ликвидации), что служит оздоровлению рынка, а с другой стороны, этот институт дает возможность ответственно действующим субъектам предпринимательской деятельности реорганизовать свои дела и вновь достичь финансовой стабильности.

Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в соответствии с Гражданским кодексом РФ устанавливает основания для признания должника несостоятельным (банкротом), регулирует порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов.

В российском законодательстве различают банкротство организации (юридического лица) и гражданина, например индивидуального пред-принимателя (физического лица).

Легальное определение банкротства содержится в ст. 2 Закона о банкротстве.

Несостоятельность (банкротство) — признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Признаками несостоятельности (банкротства) являются неплатежеспособность и недостаточность имущества, хотя они непосредственно не названы в законе, но они вытекают из его содержания.

Неплатежеспособность является признаком несостоятельности, как для граждан, так и для юридических лиц.

По мнению И. В. Ершовой неплатежеспособность является, с одной стороны, признаком несостоятельности, т. е. в вероятностной форме отражает неспособность должника выполнить все имеющиеся у него обязательства ввиду недостаточности имущества, а с другой стороны, основанием для введения процедур банкротства¹³².

Обязанность доказывания факта неплатежеспособности гражданина для признания заявления о его банкротстве обоснованным возложена на гражданина (абз. 2 п. 2 ст. 213.6 Закона о банкротстве).

Неплатежеспособность, признанная арбитражным судом, означает неспособность должника в полной мере исполнить обязательства вследствие недостаточности имущества (неоплатности).

Неоплатность долгов означает, что сумма долгов превысила стоимость имущества должника, и возможности оплатить эти долги нет. Оба этих критерия в совокупности применяются для граждан-должников. Юридическое лицо может быть признано банкротом при наличии одного критерия — неплатежеспособности, т. е. фактической неоплаты долгов по своим обязательствам в течение трех месяцев с даты, когда их следовало оплатить. Все это влечет введение конкурсного производства над имуществом должника и его ликвидацию, если должником выступает юридическое лицо, или процедуру реализации имущества гражданина.

Дела о банкротстве законодателем отнесены к исключительной подведомственности арбитражных судов (п. 1 ст. 6, п. 1 ст. 32 Закона о банкротстве, ч. 1 ст. 223 АПК РФ). Дела о банкротстве не могут быть переданы на рассмотрение в третейский суд.

Дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматривает арбитражный суд по месту нахождения должника — юридического лица или по месту жительства гражданина (п. 1 ст. 33 Закона о банкротстве).

В соответствии с п. 2 ст. 223 АПК РФ дела о банкротстве по общему правилу рассматриваются судьей арбитражного суда единолично. Арбитражные заседатели не могу привлекаться к рассмотрению дел о банкротстве.

5.1. Субъекты банкротства

Правовой статус лиц, участвующих в конкурсном процессе, зависит от многих факторов: от характера правомочий, которыми наделяет законодатель данное лицо; от процедуры несостоятельности (банкротства), в рамках которой действует данное лицо, и от целей, которые являются приоритетными на данном этапе банкротства; от особенностей несостоятельности (банкротства) отдельных категорий должников и т. д.

Одним из основных участников дела о банкротстве (конкурсного процесса) является должник.

Согласно ст. 2 Закона о банкротстве должник — гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, оказавшиеся неспособными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного настоящим Законом.

Закон о банкротстве распространяется не на всех субъектов имущественного оборота. Несостоятельными (банкротами) могут быть признаны:

1. Любые юридические лица, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации.

Государственная корпорация или государственная компания может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание.

Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда (например, Российский научный фонд, Фонд перспективных исследований и т. п.)

Публично-правовая компания не может быть признана несостоятельной (банкротом).

2. Граждане:

а) зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя;

б) не зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя (потребители товаров, работ, услуг);

в) главы К(Ф)Х.

Законодатель наряду с правом должника на обращение в арбитражный суд с заявлением о банкротстве, в некоторых случаях устанавливает обязанность подать такое заявление (ст. 9 Закона о банкротстве). В частности, когда:

— удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств в полном объеме перед другими кредиторами;

— органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

— органом, уполномоченным собственником имущества должника — унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника. Такое решение вправе принять Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование в лице уполномоченных им органов (ст. 295 ГК РФ);

— обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

— должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества;

— имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных пособий, оплате труда и другим причитающимся работнику, бывшему работнику выплатам в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством;

— в иных случаях. Например, если стоимость имущества юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то юридическое лицо может быть ликвидировано только в порядке банкротства (ст. 65 ГК РФ); в данной ситуации обязанность обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника возлагается на ликвидационную комиссию (ликвидатора).

Во всех указанных случаях заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд не позднее одного месяца с момента возникновения соответствующих обстоятельств.

5.2. Правовой статус конкурсных кредиторов и уполномоченных органов

В соответствии с гражданским законодательством кредитором признается лицо, в пользу которого должник обязан совершить определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т. п. либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК РФ).

Кредиторы — это лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору. Участниками конкурсного процесса могут быть только кредиторы с денежными требованиями (ст. 2 Закона о банкротстве).

По мнению И. В. Ершовой, в зависимости от статуса субъекта и характера требования кредиторы делятся на конкурсных (активных) и неконкурсных (пассивных)¹³³.

В соответствии со ст. 2 Закона о банкротстве неконкурсными кредиторами являются:

— граждане, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью;

— граждане, перед которыми должник несет ответственность за причинение морального вреда;

— авторы результатов интеллектуальной деятельности, перед которыми должник имеет обязательства по выплате вознаграждения;

— учредители (участники) должника — юридического лица по обязательствам, вытекающим из этого участия.

— Конкурсными кредиторами кредиторы по денежным обязательствам, основанным на гражданско-правовой сделке и (или) ином предусмотренном Гражданским кодексом РФ, бюджетным законодательством РФ основании, либо с момента открытия конкурсного производства кредитор по неденежным обязательствам имущественного характера (передать имущество в собственность, выполнить работу и оказать услугу), имеющий право на возбуждение дела о несостоятельности (банкротстве) должника и право принятия решения на собрании кредиторов.

Конкурсные кредиторы наделены законодателем большим объемом правомочий в отличие от иных кредиторов.

В зависимости от порядка удовлетворения требований различают очередных и неочередных кредиторов¹³⁴. Требования очередных кредиторов удовлетворяются в порядке очередности установленной ст. 134 Закона о банкротстве. В свою очередь, неочередные кредиторы — это те, чьи требования удовлетворяются по возможности должника. Причем они делятся на внеочередных и послеочередных.

К первой группе (внеочередных) требований относятся:

— судебные издержки;

— выплаты арбитражным управляющим и реестродержателям;

— текущие расходы, связанные с функционированием должника;

— требования по обязательствам должника, возникшим после возбуждения производства по делу о банкротстве и до признания должника банкротом;

— задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства, и т. д.

Ко второй группе (послеочередных) требований относятся требования, удовлетворяемые после погашения всех очередных требований. Послеочередными кредиторами являются учредители (участники) юридического лица, а также кредиторы третьей очереди, заявившие свои требования после закрытия реестра требований кредиторов.

Еще одним критерием классификации может служить обстоятельство: является или нет кредитор инициатором процесса банкротства. На этом основании различают кредиторов-заявителей и кредиторов, не инициирующих дело о несостоятельности.

В случае неисполнения обязанности по уплате обязательных платежей Закон о банкротстве называет кредиторами уполномоченные органы.

В соответствии со ст. 2 Закона о банкротстве под уполномоченными органами понимаются федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством РФ представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации по денежным обязательствам, а также органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, уполномоченные представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства, требования по денежным обязательствам соответственно субъектов РФ и муниципальных образований.

Исходя данного определения, правом представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей наделен уполномоченный федеральный орган исполнительной власти — Федеральная налоговая служба¹³⁵.

Конкурсные кредиторы и уполномоченные органы при возбуждении и рассмотрении арбитражным судом дела о банкротстве обладают равными процессуальными правами (право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, право голоса на собрании кредиторов, право выдвигать своих представителей в состав комитета кредиторов, право на удовлетворение своих требований в рамках третьей очереди).

Собрание и комитет кредиторов

Опираясь на законодательство о банкротстве, кредиторы вправе реализовывать свои права по отношению к должнику как индивидуально, так и коллегиально (в составе объединения). Удовлетворение требований к должнику является их основной целью, для достижения которой законодатель предоставил им особые права.

Существуют два коллегиальных органа, призванные регулировать взаимоотношения с должником: комитет и собрание кредиторов.

Собрание кредиторов — это специальный орган, представляющий интересы кредиторов во взаимоотношениях с должником (ст. 12 Закона о банкротстве).

Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы.

Комитет образуется, только если этого захотят все участники, тогда как собрание кредиторов существует в каждом конкурсном процессе, за исключением случаев, когда конкурсный процесс проходит при участии единственного заинтересованного лица.

Процесс подготовки к проведению собрания кредиторов российским законодательством отнесен к праву арбитражного управляющего. Но в некоторых случаях это право становится его обязанностью. Если управляющий не исполнил соответствующую обязанность, то созывать собрание могут лица, требующие его созыва.

Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» четко определен круг лиц, по инициативе которых созывается собрание кредиторов. Это требование может исходить от следующих субъектов конкурсного процесса:

— арбитражного управляющего;

— комитета кредиторов;

— конкурсных, налоговых и иных уполномоченных органов, претензии к должнику которых составляют не менее 10% от общей суммы требований к должнику, внесенных в соответствующий реестр;

— одной трети от числа конкурсных и уполномоченных органов.

Собрание кредиторов по указанных выше субъектов созывается арбитражным управляющим в трехнедельный срок с момента их обращения к нему с соответствующим требованием. Регламент гласит, что все субъекты, участвующие в конкурсном процессе, и уполномоченные органы, с четко определенными к проведению собрания кредиторов требованиями, включенными в соответствующий реестр, получают статус участника, имеющего право голоса.

Собрание кредиторов традиционно проводится по месту нахождения должника или органов его управления. Тем не менее по его решению, может быть определено иное место, а в случае невозможности проведения его по месту нахождения должника или его органов управления к полномочиям арбитражного управляющего относится определение места проведения собрания кредиторов.

Законом о банкротстве обозначен целый ряд вопросов, касающихся судьбы должника, эти вопросы определяет компетенция собрания кредиторов, которая признана исключительной. К таким вопросам относятся:

— введение финансового оздоровления, внешнего управления и изменение срока их проведения, обращение с соответствующим ходатайством в арбитражный суд;

— утверждение и изменение плана внешнего управления;

— утверждение плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности;

— утверждение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

— выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий;

— установление размера и порядка выплаты дополнительного вознаграждения арбитражному управляющему;

— увеличение размера фиксированной суммы вознаграждения арбитражного управляющего;

— выбор реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих реестродержателей;

— заключение мирового соглашения;

— обращение в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

— образование комитета кредиторов, определение его количественного состава, избрание членов комитета и досрочное прекращение полномочий комитета;

— отнесение к компетенции комитета вопросов, решения по которым, в соответствии с Законом о банкротстве, принимает собрание кредиторов или комитет, за исключением вопросов, которые отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов;

— избрание представителя собрания кредиторов.

Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов (п. 3 ст. 12 Закона о банкротстве).

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

Собрание кредиторов считается правомочным, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве).

По общему правилу решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов (п. 1 ст. 15 Закона о банкротстве).

Еще одним коллегиальным органом является комитет кредиторов, который создается, во-первых, с целью представления интересов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, во-вторых, с целью осуществления контроля за действиями арбитражного управляющего, в-третьих, с целью реализации иных полномочий, предоставленных собранием кредиторов.

Решения об избрании членов комитета кредиторов и определении их количественного состава принимает собрание кредиторов. Комитет кредиторов создается в обязательном порядке, если количество конкурсных кредиторов более 50. Комитет кредиторов избирается на период проведения наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства, поэтому, как правило, срок полномочий комитета кредиторов совпадает с периодом проведения соответствующих процедур. Однако допускается и досрочное прекращение полномочий комитета кредиторов по решению собрания кредиторов. При такой ситуации переизбранию подлежит весь состав членов комитета кредиторов в целом: не может быть принято решение о переизбрании в отношении отдельных членов комитета кредиторов.

Членами комитета кредиторов могут быть избраны исключительно представители конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. Число членов комитета кредиторов определяется собранием кредиторов, но, во всяком случае, оно не должно быть менее трех и более 11 человек (п. 4 ст. 17 Закона о банкротстве). При решении вопросов на заседании комитета кредиторов каждый его член обладает одним голосом. Передача права голоса членом комитета кредиторов иному лицу не допускается. Решения принимаются большинством голосов от общего количества членов комитета кредиторов.

Комитет кредиторов состоит из физических лиц, которые избираются по предложению конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. Государственные и муниципальные служащие могут избираться членами комитета кредиторов по предложению уполномоченных органов.

Особенностью комитета кредиторов является то, что он избирается по правилам кумулятивного голосования: каждый из конкурсных кредиторов и уполномоченных органов голосует по списку всех кандидатур, предложенных в комитет кредиторов, он может отдать все свои голоса за одну или несколько кандидатур или распределить их по всем кандидатурам. Избранными в состав комитета кредиторов считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов. Члены комитета кредиторов избирают из своего состава председателя комитета кредиторов. В результате подсчета голосов в состав комитета кредиторов включаются те из кандидатур, которые наберут наибольшее количество голосов (п. 2 ст. 18 Закона о банкротстве).

Комитет кредиторов для осуществления возложенных на него функций вправе:

— требовать от арбитражного управляющего или руководителя должника предоставления информации о финансовом состоянии должника и ходе внешнего управления;

— обжаловать в арбитражный суд действия арбитражного управляющего;

— принимать решения о созыве собрания кредиторов;

— принимать решения об обращении к собранию кредиторов с рекомендацией об отстранении арбитражного управляющего от исполнения его обязанностей и др. (п. 3 ст. 17 Закона о банкротстве).

Решения комитета кредиторов принимаются большинством голосов от общего числа членов комитета кредиторов.

5.3. Арбитражный управляющий

При осуществлении всех процедур банкротства одним из главных действующих лиц является временный, административный, внешний и конкурсный управляющие, которые объединяются понятием арбитражного управляющего. Арбитражный управляющий — это особый субъект, от деятельности которого зависит в конечном итоге судьба должника.

Согласно ст. 20 Закона о банкротстве арбитражный управляющий является субъектом профессиональной деятельности, регулируемой Законом, которой он занимается в качестве частной практики.

Арбитражным управляющим по законодательству РФ может выступать только физическое лицо, утверждаемое арбитражным судом, для осуществления установленных законом полномочий в целях реализации различных процедур банкротства: наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства (ст. 2 Закона о банкротстве).

По мнению М. В. Телюкиной, требования, предъявляемые к кандидатуре арбитражного управляющего, делятся на позитивные и негативные¹³⁶. К позитивным требованиям относятся те, которые предусматривают наличие необходимых качеств, к негативным — их обязательное отсутствие.

Так, арбитражным управляющим может быть утвержден гражданин РФ, член одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

СРО арбитражных управляющих устанавливает обязательные условия членства в них:

— наличие высшего образования;

— наличие стажа работы на руководящих должностях не менее чем год и стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего не менее чем два года, если более продолжительные сроки не предусмотрены стандартами и правилами профессиональной деятельности арбитражных управляющих, утвержденными саморегулируемой организацией;

— сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих;

— отсутствие наказания в виде дисквалификации за совершение административного правонарушения либо в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью за совершение преступления;

— отсутствие судимости за совершение умышленного преступления;

— отсутствие в течение трех лет до дня представления в СРО заявления о вступлении в члены данной организации факта исключения из числа членов этой или иной СРО арбитражных управляющих в связи с нарушением Закона о банкротстве, других федеральных законов и иных нормативных правовых актов РФ, федеральных стандартов, стандартов и правил профессиональной деятельности.

— Закон о банкротстве (ст. 20.2) устанавливает, что, конкурсный кредитор или уполномоченный орган вправе предусмотреть дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего:

— наличие высшего юридического, экономического или профильного образования (по специальности, соответствующей сфере деятельности должника);

— наличие определенного стажа работы в соответствующей сфере экономики;

— наличие определенного количества проведенных процедур.

Негативными для кандидатуры арбитражного управляющего являются следующие основания:

— заинтересованность в отношении должника или кредиторов;

— процедура банкротства, введенная в отношении арбитражного управляющего как индивидуального предпринимателя (арбитражный управляющий как индивидуальный предприниматель сам может быть признан несостоятельным (банкротом) в порядке и на условиях, закрепленных действующим законодательством);

— неполное возмещение убытков, причиненных лицом при исполнении обязанностей арбитражного управляющего;

— дисквалификация (административное ограничение на осуществление деятельности по управлению делами и (или) имуществом других лиц);

— судимость за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие;

— отсутствие заключенного договора страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве.

Критерии заинтересованности установлены ст. 19 Закона о банкротстве.

Закон о банкротстве устанавливает, что обязательной формой финансового обеспечения деятельности арбитражного управляющего признается договор страхования ответственности, который должен быть заключен на срок не менее чем один год с его обязательным последующим возобновлением на тот же срок. При этом минимальная сумма финансового обеспечения не может быть менее чем 3 млн руб. в год. Предусматривается также дополнительное страхование ответственности арбитражного управляющего на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве, в размере, зависящем от балансовой стоимости активов должника (п. 8 ст. 20 Закона о банкротстве).

Права и обязанности арбитражного управляющего определены в ст. 20.3 Закона о банкротстве.

Права арбитражного управляющего: созывать собрание или комитет кредиторов; обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами в случаях, предусмотренных Законом о банкротстве; получать вознаграждение; привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности, как правило, за счет средств должника; запрашивать необходимые сведения о должнике, о принадлежащем ему имуществе и об обязательствах должника у физических и юридических лиц, государственных органов и органов местного самоуправления; подать в арбитражный суд заявление об освобождении от исполнения возложенных на него обязанностей.

Обязанности арбитражного управляющего: принимать меры по защите имущества должника; анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности; вести реестр требований кредиторов; предоставлять реестр требований кредиторов лицам, требующим проведения общего собрания кредиторов, в течение трех дней с даты поступления требования; информировать правоохранительные органы о признаках совершенного административного правонарушения или преступления; информировать собрание кредиторов о сделках и действиях третьих лиц, которые влекут или могут повлечь их ответственность; разумно и обоснованно осуществлять расходы; выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства и иные функции.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим своих обязанностей Закон о банкротстве устанавливает для него различные правовые последствия в зависимости от наличия или отсутствия убытков, причиненных его действиями или бездействием, у должника или кредиторов.

Контрольными функциями за деятельностью арбитражного управляющего обладают собрание (комитет) кредиторов, арбитражный суд, саморегулируемая организация арбитражных управляющих. Все эти органы могут изучать его деятельность и делать выводы об исполнении управляющим своих обязанностей. В случае выявления нарушений законодательства, неэффективной деятельности или неисполнения управляющим обязанностей каждый из вышеназванных органов может по-своему на него воздействовать. Отсутствие убытков при ненадлежащем исполнении обязанностей арбитражным управляющим влечет за собой его отстранение от управления должником.

Так, арбитражный суд может отстранить временного управляющего от исполнения обязанностей:

— в связи с удовлетворением жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение управляющим своих обязанностей при условии, что такое недобросовестное исполнение нарушило права или законные интересы заявителя, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов;

— в случае выявления обстоятельств, которые препятствовали утверждению лица управляющим, и др. (п. 3 ст. 65 Закона о банкротстве).

Общие основания для отстранения арбитражного управляющего содержатся в ст. 25 Закона о банкротстве. При нарушении правил, установленных СРО, арбитражный управляющий может быть исключен из нее, что влечет отстранение его судом от исполнения обязанностей, причем ни отмена, ни признание недействительным решения об исключении управляющего из организации не влекут его восстановления в процедуре банкротства.

Наличие убытков у должника или кредиторов, вызванных действиями арбитражного управляющего, может повлечь гражданско-правовую ответственность.

Поскольку арбитражный управляющий является частным предпринимателем, иными словами, лицом, на свой риск осуществляющим предпринимательскую деятельность, все убытки возмещаются им в полном объеме из своих собственных средств.

Потребовать возмещения убытков могут как кредиторы, так и должник.

Анализ действующего законодательства о банкротстве позволяет говорить об особенностях применения мер ответственности в отношении арбитражного управляющего.

Поскольку гражданско-правовая ответственность арбитражного управляющего отличается определенной спецификой, это обстоятельство требует обязательного применения дополнительного страхования ответственности арбитражного управляющего и субсидиарной ответственности СРО. Действующий Закон о банкротстве (п. 2 ст. 21) закрепляет лишь общую норму о возможности обращения взыскания на средства компенсационного фонда СРО и не конкретизирует при этом порядок обращения взыскания. Вместе с тем закон закрепляет положение, согласно которому возникновение обязательств должно быть связано с осуществлением арбитражным управляющим его профессиональной деятельности.

Отметим, что к арбитражному управляющему применяются также общие положения об ответственности органа юридического лица, выступающего в силу закона добросовестно и разумно в интересах самого юридического лица. При нарушении этих требований на управляющего также может быть возложена обязанность по возмещению причиненных юридическому лицу убытков за счет своего личного имущества.

Уголовная ответственность арбитражного управляющего как специального субъекта может наступить при совершении им преступлений по общим основаниям, предусмотренным в соответствующих разделах уголовного законодательства. Это, прежде всего, преступления в сфере экономической деятельности, а также преступления против интересов службы в коммерческих организациях (гл. 22, 23 УК РФ).

5.4. Саморегулируемая организация арбитражных управляющих

Основными принципами деятельности арбитражного управляющего являются независимость, объективность и беспристрастность.

Своеобразным гарантом профессиональной этики являются ассоциации (профессиональные) арбитражных управляющих, которые в Законе о банкротстве 2002 г. именуются саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих (ст. 21).

Саморегулируемые организации арбитражных управляющих (СРО АУ) — некоммерческие организации, которые основаны на членстве, созданы гражданами РФ, сведения о которых включены в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и целями деятельности которых являются регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих.

СРО АУ создаются в форме ассоциаций (союзов) — корпоративных некоммерческих юридических лиц в соответствии с подп. 3 п. 3 ст. 50 ГК РФ. С 1 октября 2015 г. возможна реорганизация СРО арбитражных управляющих¹³⁷ только в форме слияния или присоединения в порядке, установленном ст. 57 ГК РФ, ст. 16 Закона о некоммерческих организациях.

Некоммерческая организация приобретает статус саморегулируемой организации (СРО) арбитражных управляющих с момента включения сведений о некоммерческой организации в Единый государственный реестр СРО арбитражных управляющих¹³⁸, который ведет Росреестр¹³⁹. Некоммерческая организация утрачивает статус СРО АУ с даты исключения сведений о ней из Единого государственного реестра СРО арбитражных управляющих.

Порядок ведения реестра СРО регламентирован Положением о порядке ведения единого государственного реестра саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, которое утверждено Приказом Министерства юстиции РФ от 30 декабря 2004 г. № 202.

Основанием для включения организации в реестр СРО АУ является выполнение ею следующих обязательных требований:

— не менее чем 100 членов СРО АУ соответствуют условиям членства в саморегулируемой организации арбитражных управляющих, утвержденным саморегулируемой организацией;

— не менее чем 100 (в совокупности) ее членов участвуют в процедурах, применяемых в делах о банкротстве, за исключением процедур, применяемых в делах о банкротстве к отсутствующим должникам;

— образован компенсационный фонд¹⁴⁰.

— разработаны стандарты и правила профессиональной деятельности арбитражных управляющих, которые являются обязательными для выполнения членами саморегулируемой организации (СРО) арбитражных управляющих.

— созданы органы управления и специализированные органы саморегулируемой организации арбитражных управляющих, функции и компетенция которых соответствуют требованиям, предусмотренным законом.

Права СРО: представлять интересы своих членов в их отношениях с органами государственной власти и органами местного самоуправления; обжаловать от своего имени любые акты, решения и (или) действия или бездействие органов государственной власти, органов местного самоуправления и их должностных лиц, нарушающие права и законные интересы саморегулируемой организации, ее члена или членов либо создающие угрозу такого нарушения; участвовать в обсуждении проектов нормативных правовых актов по вопросам, связанным с арбитражным управлением; вносить на рассмотрение органов государственной власти, органов местного самоуправления предложения по вопросам формирования и реализации государственной политики в сфере несостоятельности (банкротства) и финансового оздоровления; запрашивать в органах государственной власти, органах местного самоуправления информацию, необходимую для выполнения возложенных на нее функций, и получать такую информацию; подавать иски о защите прав и законных интересов арбитражных управляющих — своих членов; заявлять в арбитражный суд ходатайства об отстранении или освобождении от участия в деле о банкротстве членов; обжаловать судебные акты об утверждении, отстранении или освобождении арбитражных управляющих — своих членов.

Обязанности СРО: разрабатывать и устанавливать условия членства арбитражных управляющих в СРО, стандарты и правила профессиональной деятельности; контролировать профессиональную деятельность своих членов¹⁴¹; рассматривать жалобы на их действия; применять меры дисциплинарного воздействия в отношении своих членов, в том числе исключение из членов СРО; осуществлять организацию и проведение стажировки гражданина РФ в качестве помощника арбитражного управляющего; осуществлять ведение реестра арбитражных управляющих — членов СРО; организовывать повышение уровня профессиональной подготовки своих членов; обеспечивать формирование компенсационного фонда и др.

Арбитражным управляющим признается гражданин РФ, являющийся членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

Саморегулируемые организации арбитражных управляющих вправе создавать объединения саморегулируемых организаций и быть их членами (ст. 26.1 Закона о банкротстве). Объединение саморегулируемых организаций (СРО) арбитражных управляющих, в составе которого более чем 50% всех саморегулируемых организаций, сведения о которых включены в единый государственный реестр СРО АУ, вправе приобрести статус национального объединения саморегулируемых организаций. Цель деятельности — формирование согласованной позиции арбитражных управляющих по вопросам регулирования осуществляемой ими деятельности (ст. 2 Закона о банкротстве).

5.5. Процедуры несостоятельности (банкротства)

Важную роль среди общих положений о банкротстве занимают его процедуры.

Воздействие на должника на различных этапах процесса о несостоятельности осуществляется с помощью различных мер, прямо предусмотренных законом:

— обеспечительные меры применяются первоначально, на этапе возбуждения производства по делу;

— восстановительные меры применяются при наличии возможности восстановления платежеспособности должника;

— ликвидационные меры, применяемые на основании решения о признании должника несостоятельным (банкротом).

Таким образом, процедуры несостоятельности (банкротства) представляют собой предусмотренную законодательством совокупность мер в отношении должника, направленных на восстановление его платежеспособности или ликвидацию.

Закон о банкротстве подробно регламентирует восстановительные процедуры, которые могут быть применены к должнику после возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве), — финансовое оздоровление и внешнее управление. Однако закон предусматривает меры по предупреждению банкротства, применяемые до возбуждения судом дела о банкротстве, направленные на восстановление платежеспособности должника.

К мерам по предупреждению банкротства относятся: санация¹⁴² и реструктуризация долгов¹⁴³.

Наблюдение — процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

Наблюдение вводится по результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом. Судебное заседание по проверке обоснованности данных требований проводится не менее чем через 15 дней и не более чем через 30 дней с даты вынесения определения о принятии заявления о признании должника банкротом (п. 6 ст. 42 Закона о банкротстве).

Наблюдение должно быть завершено с учетом срока рассмотрения заявления о банкротстве, который согласно ст. 51 Закона не может превышать семи месяцев с даты поступления заявления о банкротстве в арбитражный суд. Возможность продления указанного срока до 10 месяцев предусмотрена п. 27 постановления Пленума ВАС РФ от 25 декабря 2013 г. № 99.

В процессе наблюдения проводится анализ финансового состояния должника, определяется стоимость его имущества, осуществляется инвентаризация, выявляются кредиторы. Основная цель этой процедуры — установить, действительно ли должник не в состоянии удовлетворить требования кредиторов или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в полном объеме на момент принятия арбитражным судом заявления о банкротстве. Введение такой процедуры позволяет, с одной стороны, определить финансовое состояние должника, а с другой — сохранить его имущество.

Наблюдение проводит временный управляющий. По итогам этой процедуры он обязан представить собранию кредиторов и арбитражному суду полные сведения о должнике: наличие или отсутствие признаков банкротства, возможность расплатиться с кредиторами до заседания арбитражного суда и т. д.

Именно анализ финансового состояния должника дает временному управляющему возможность установить наличие признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

Кроме анализа финансового состояния должника, временный управляющий должен созвать и провести первое собрание кредиторов не менее чем за 10 дней до окончания процедуры наблюдения.

На первом собрании кредиторов должно быть решено, какова будет следующая процедура банкротства, кто будет вести реестр требований кредиторов (это может быть сам арбитражный управляющий или специализированный профессиональный участник рынка ценных бумаг — регистратор), кто будет назначен следующим арбитражным управляющим. Вместе с тем кредиторы могут принять на этом собрании решение о заключении мирового соглашения.

Решение первого собрания кредиторов направляется на утверждение арбитражному суду, который может с ним не согласиться и вынести иное определение. Данное определение выносится не позднее семи месяцев с момента подачи в суд заявления о признании должника банкротом.

Арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве (ст. 75 Закона). С даты введения финансового оздоровления, внешнего управления, признания арбитражным судом должника банкротом и открытия конкурсного производства или утверждения мирового соглашения наблюдение прекращается.

Финансовое оздоровление вводится арбитражным судом по ходатайству учредителей должника при наличии плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности. Основная цель финансового оздоровления — восстановить платежеспособность должника и следовать графику погашения задолженности. Учредителями или даже третьими лицами должно быть предоставлено обеспечение исполнения обязательств должника (залог (ипотека), независимая гарантия, государственная или муниципальная гарантия, поручительство. Одновременно с вынесением определения о введении финансового оздоровления арбитражный суд утверждает административного управляющего, который действует с даты его утверждения арбитражным судом до прекращения финансового оздоровления либо до его отстранения или освобождения арбитражным судом. Административный управляющий осуществляет контроль за своевременным исполнением должником текущих требований кредиторов, за ходом выполнения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности, за своевременностью и полнотой перечисления денежных средств на погашение требований кредиторов.

В качестве предмета обеспечения исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности не могут выступать имущество и имущественные права, принадлежащие должнику на праве собственности или праве хозяйственного ведения.

Законодательство устанавливает достаточно жесткие требования в отношении сроков и порядка погашения задолженности перед кредиторами. В частности, указанный график погашения задолженности должен предусматривать начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после введения финансового оздоровления. Требования всех кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов, должны быть удовлетворены не позднее, чем за месяц до окончания срока этой процедуры. Очередность погашения задолженности, устанавливаемая графиком погашения задолженности, должна соответствовать ст. 134 Закона о банкротстве.

Требования кредиторов первой и второй очереди должны быть исполнены не позднее чем через шесть месяцев с момента введения финансового оздоровления. Погашение требований кредиторов должно осуществляться ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с момента начала удовлетворения требований кредиторов.

Финансовое оздоровление вводится на срок до двух лет. За месяц до истечения этого срока должник представляет административному управляющему отчет, включающий баланс должника, отчет о прибылях и убытках, документы, подтверждающие требования кредиторов. Если график погашения задолженности не выполнен, требования кредиторов погашаются лицами, предоставившими обеспечение, и тогда эти лица становятся для должника кредиторами третьей очереди.

Закон о банкротстве предусматривает возможность изменения графика погашения задолженности в двух случаях.

1. При его неисполнении должником. Инициатива внесения изменений исходит от учредителей (участников) должника, собственника имущества должника — унитарного предприятия, третьего лица, предоставившего обеспечение. Данные субъекты не позднее чем через 14 дней с даты, предусмотренной графиком погашения задолженности, вправе обратиться к собранию кредиторов с ходатайством об утверждении внесенных в график погашения задолженности изменений или погасить требования кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности. Они также вправе погасить требования кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности.

2. Если требования кредиторов, заявленные в ходе финансового оздоровления, не более чем на 20% превысят размер требований, погашение которых предусмотрено графиком. Инициатива изменения графика погашения задолженности исходит от административного управляющего, который обязан созвать собрание кредиторов для принятия решения о внесении соответствующих изменений.

Помимо продления процедуры, возможно окончание финансового оздоровления, а также прекращение финансового оздоровления.

Окончание финансового оздоровления связано с истечением его срока, но может быть и досрочным (ст. 86 Закона о банкротстве).

Должник не позднее чем за месяц до истечения срока финансового оздоровления представляет административному управляющему отчет о досрочном окончании финансового оздоровления и прилагает материалы в соответствии с п. 2 ст. 88 Закона о банкротстве, подтверждающие погашение должником всех требований кредиторов, предусмотренных графиком погашения задолженности.

Если требования кредиторов не удовлетворены на дату рассмотрения отчета должника или отчет не предоставлен административному управляющему в установленный срок, административный управляющий созывает собрание кредиторов, которое может ходатайствовать перед арбитражным судом о введении внешнего управления либо о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

По итогам рассмотрения результатов финансового оздоровления и жалоб кредиторов арбитражный суд принимает один из судебных актов:

— определение о прекращении производства по делу о банкротстве, если непогашенная задолженность отсутствует и жалобы кредиторов признаны необоснованными;

— определение о введении внешнего управления в случае наличия возможности восстановить платежеспособность должника;

— решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случае отсутствия оснований для введения внешнего управления и при наличии признаков банкротства (п. 6 ст. 88 Закона о банкротстве).

Указанные определения вступают в силу немедленно и могут быть обжалованы.

Прекращение финансового оздоровленияпредполагает досрочное завершение финансового оздоровления в связи с нарушениями условий его осуществления.

Основаниями для досрочного прекращения финансового оздоровления являются:

— непредставление в арбитражный суд в установленные сроки соглашения об обеспечении обязательств должника в соответствии с погашения задолженности;

— неоднократное или существенное (на срок более чем 15 дней) нарушение в ходе финансового оздоровления сроков удовлетворения требований кредиторов, установленных графиком погашения задолженности.

Административный управляющий обязан в течение 15 дней с даты возникновения оснований для досрочного прекращения финансового оздоровления созвать собрание кредиторов, которое вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления либо признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Арбитражный суд на основании ходатайства собрания кредиторов принимает один из судебных актов:

— определение об отказе в удовлетворении соответствующего ходатайства собрания кредиторов в случае, если в судебном заседании выявлено исполнение должником требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности и жалобы кредиторов признаны необоснованными;

— определение о введении внешнего управления в случае наличия возможности восстановить платежеспособность должника;

— решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случае отсутствия оснований для введения внешнего управления и при наличии признаков банкротства.

Если финансовое оздоровление было введено вопреки решению собрания кредиторов (п. 3 ст. 75 Закона о банкротстве), по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве, арбитражный суд может досрочно прекратить финансовое оздоровление при условии нарушения сроков удовлетворения требований кредиторов. В этом случае арбитражный суд выносит определение о введении процедуры банкротства, о которой ходатайствовало первое собрание кредиторов.

Внешнее управление — одна из процедур, применяемых в деле о банкротстве в целях восстановления должника. В соответствии со ст. 93 Закона о банкротстве внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных этим законом.

При отсутствии решения собрания кредиторов внешнее управление может быть введено, если:

— первым собранием кредиторов не принято решение о применении какой-либо процедуры, нет оснований для введения финансового оздоровления, но имеются досрочные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена (п. 2 ст.75);

— по результатам финансового оздоровления суд устанавливает наличие возможности восстановления платежеспособности должника (п. 6 ст. 88, п. 1 ст. 92);

— в отношении градообразующей организации подано ходатайство уполномоченного государственного или муниципального органа о введении внешнего управления и предоставлено поручительство от имени РФ, субъекта РФ, муниципального образования (п. 1 ст. 171).

Внешнее управление не может быть введено в отношении финансовых и кредитных организаций (п. 1 ст. 183.17, п. 2 ст. 189.13 Закона о банкротстве); граждан, включая индивидуальных предпринимателей (ст. 213.2, 214.1 Закона о банкротстве), исключением являются фермерские хозяйства; ликвидируемого должника (п. 1 ст. 225 Закона о банкротстве); отсутствующего должника (п. 1 ст. 228 Закона о банкротстве).

Внешнее управление вводится на срок до 18 месяцев с возможным продлением еще на шесть месяцев (п. 2 ст. 93 Закона о банкротстве). Более продолжительные сроки внешнего управления установлены для сельскохозяйственных организаций, крестьянских (фермерских) хозяйств и градообразующих организаций.

Срок внешнего управления может быть сокращен по ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего, в частности, при досрочном удовлетворении всех требований кредиторов.

Определение арбитражного суда о введении внешнего управления и о его продлении подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в апелляционном порядке.

С моментом введения внешнего управления связан ряд важных правовых последствий.

Руководитель должника отстраняется от занимаемой должности, и внешний управляющий, в отличие от временного административного, полностью его заменяет.

К внешнему управляющему переходят полномочия по распоряжению имуществом, за исключением возможности заключать крупные сделки, а также сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.

Вводится на удовлетворение требований кредиторов, срок исполнения которых наступил до введения этой процедуры, за исключением требований о взыскании заработной платы, авторских вознаграждений, о возмещении вреда жизни или здоровью, о возмещении морального вреда.

Мораторий на удовлетворение требований кредиторов — наиболее выгодное для должника последствие внешнего управления. Мораторий касается начисления неустоек (штрафов, пени), иных финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств.

Окончание процедуры внешнего управления — это либо переход к расчетам с кредиторами (после накопления достаточных денежных средств или получения их от учредителей либо третьих лиц), либо признание должника банкротом и открытие конкурсного производства.

Конкурсное производство является конечной стадией в процессе несостоятельности (банкротства). В результате проведения конкурсного производства прекращается существование юридического лица или предпринимательская деятельность гражданина. Эта процедура открывается после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом. Она вводится на год с возможным продлением еще на шесть месяцев (ст. 124 Закона о банкротстве). Определение арбитражного суда о продлении срока конкурсного производства подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, установленном Законом о банкротстве.

Конечной целью конкурсного производства является соразмерное удовлетворение требований кредиторов (ст. 2 Закона о банкротстве).

Учредители (участники) должника либо третье лицо или третьи лица в любое время до окончания конкурсного производства вправе одновременно удовлетворить все требования кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов или предоставить должнику денежные средства, достаточные для удовлетворения всех их требований.

Конкурсный управляющий приглашает оценщика и проводит инвентаризацию имущества должника, чтобы сформировать конкурсную массу, т. е. денежные средства, полученные от реализации имущества. Конкурсную массу составляет все имущество должника, имеющееся у него на момент открытия и выявленное в ходе конкурсного производства.

Кредиторы, желающие принять участие в конкурсе и получить удовлетворение своих требований, должны предъявить претензии к должнику в двухмесячный срок со дня публикации объявления о признании должника несостоятельным; по истечении указанного срока реестр требований кредиторов закрывается.

Требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, удовлетворяются за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника (п. 4, 5 ст. 142 Закона о банкротстве).

В случае невозможности перечисления денежных средств на счет (вклад) кредитора причитающиеся ему денежные средства вносятся конкурсным управляющим в депозит нотариуса по месту нахождения должника, о чем сообщается кредитору.

В случае невостребования кредитором денежных средств, внесенных в депозит нотариуса, в течение трех лет с даты их внесения указанные денежные средства перечисляются нотариусом в федеральный бюджет.

Требования кредиторов конкретной очереди удовлетворяются только после того, как были погашены обязательства перед лицами, относящимися к предыдущей очереди. Но из этого правила есть исключение: очередность может быть нарушена, когда имеет место случай, обеспеченный залогом собственности.

После закрытия реестра конкурсный управляющий начинает производить расчеты с кредиторами в порядке очередности.

Удовлетворение требований кредиторов производится на основе принципов справедливости, соразмерности, пропорциональности в очередности, установленной ст. 134 Закона о банкротстве. Вначале удовлетворяются внеочередные требования кредиторов.

Требования внеочередных кредиторов, относящиеся к одной очереди, удовлетворяются в календарной очередности, которая определяется кредитной организацией исходя из момента поступления к ней распоряжения (абз. 7 п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 6 июня 2014 г. № 36¹⁴⁴).

Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов по текущим платежам преимущественно перед кредиторами, требования которых возникли до принятия заявления о признании должника банкротом.

В п. 2 ст. 134 Закона о банкротстве выделено пять очередей кредиторов по внеочередным платежам. Перечень внеочередных требований не является исчерпывающим. К ним относятся судебные расходы должника; расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю; задолженность по заработной плате, возникшая после принятия заявления о признании должника банкротом и начисленная за период конкурсного производства; текущие коммунальные и эксплуатационные платежи; иные связанные с проведением конкурсного производства расходы, в том числе расходы на предотвращение техногенных и (или) экологических катастроф либо гибели людей.

Проводящая проверку очередности кредитная организация по формальным признакам на основании имеющихся у нее сведений осуществляет контроль за очередности при списании денежных средств со счета должника¹⁴⁵.

Далее удовлетворяются требования кредиторов, внесенные в реестр требований кредиторов.

В первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, жизни и здоровью которых нанесен ущерб, также сюда относятся воп-росы возмещения морального вреда.

Удовлетворение требований кредиторов первой очереди регулируется ГК РФ, ст. 135 Закона о банкротстве, ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний»¹⁴⁶, постановлением Правительства РФ от 17 ноября 2000 г. № 863¹⁴⁷.

Определение размера платежей осуществляется путем капитализации соответствующих повременных платежей, установленных на дату принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и подлежащих выплате гражданам до достижения ими возраста 70 лет, но не менее чем за 10 лет. Порядок и условия капитализации соответствующих повременных платежей определяются Правительством РФ.

В случае если возраст гражданина превышает 70 лет, период капитализации соответствующих повременных платежей составляет 10 лет.

Соответствующее обязательство должника прекращается с выплатой капитализированных повременных платежей.

Закон о банкротстве предусматривает возможность перевода долга по выплате повременных платежей к Российской Федерации с согласия кредитора (п. 3 ст. 135). Повременные платежи подлежат выплате потерпевшему независимо от того, полностью или частично они капитализированы, так как Российская Федерация переводит на себя долг в полном объеме¹⁴⁸.

Стоит обратить внимание на тот факт, что требования о компенсации морального вреда удовлетворяются в размере, установленном решением суда.

Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и (или) оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности.

В случае если должником в ходе процедур банкротства до введения конкурсного производства не в полном объеме исполнены обязательства перед кредиторами, то кредиторы второй очереди могут удовлетворить свои требования в качестве текущих кредиторов.

Для некоторых должностных лиц юридического лица, перечень которых указан в п. 3 ст. 136 Закона о банкротстве, установлены особые правила в целях пресечения необоснованного увеличения заработной платы работникам в предвидении банкротства.

Поэтому требования работников, которым за шесть месяцев до принятия заявления о признании юридического лица банкротом была увеличена заработная плата, могут быть уменьшены арбитражным судом на основании заявления конкурсного управляющего. Разница между первоначальной и увеличенной заработной платой удовлетворяется удовлетворения требований кредиторов третьей очереди.

Требования кредиторов второй очереди подлежат пропорциональному удовлетворению в следующем порядке:

— требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, в размере не более чем 30 тыс. руб. за каждый месяц на каждого человека;

— оставшиеся требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору;

— требования о выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности.

В третью очередь подлежат удовлетворению требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, среди которых — залогодержатели, удовлетворяющие свои требования за счет стоимости предмета залога.

Удовлетворяются требования по сумме основного долга и процентам, а также требования кредиторов по убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций.

Удовлетворение требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника регулируются ст. 138 Закона о банкротстве. Так, согласно п. 1 ст. 138 70% денежных средств от реализации предмета залога направляются залогодержателю, но не более чем основная сумма задолженности, 20% вносятся на специальный банковский счет должника для удовлетворения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника для погашения указанных требований. Остальные денежные средства также направляются на специальный банковский счет должника для погашения требований текущих кредиторов — судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Денежные средства, оставшиеся на специальном банковском счете должника после полного погашения требований кредиторов первой и второй очередей, при необходимости используются для удовлетворения требований залогодержателя (п. 2.1 ст. 138). Оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой, второй очередей и залогодержателя денежные средства поступают в конкурсную массу (абз. 2 п. 2.1 ст. 138).

Денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований текущих кредиторов, указанных в абз. 3 п. 1 ст. 138, включаются в конкурсную массу (абз. 3 п. 1 ст. 138).

При удовлетворении требований залогодержателя по кредитному договору используются иные пропорции (п. 2 ст. 138).

Согласно п. 1 ст. 352 ГК РФ залог прекращается с момента удовлетворения требования залогового кредитора.

Помимо очередности погашения требований кредиторов, речь о которой шла выше, существуют внеочередные запросы. Их полный перечень также указан в Законе о банкротстве.

Заключительным этапом работы управляющего является составление отчета о проделанной им работе и представление его на рассмотрение в арбитражный суд. О направлении отчета о результатах конкурсного производства конкурсный управляющий уведомляет конкурсных кредиторов и уполномоченные органы.

Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. С даты внесения записи о ликвидации должника в единый государственный реестр юридических лиц конкурсное производство считается завершенным.

После судебного заседания у него есть пять рабочих дней для уведомления соответствующих государственных органов о том, что компания, которая находилась в его ведении, больше не является должником.

Мировое соглашение представляет собой меру, направленную на предотвращение ликвидации должника.

Мировое соглашение — процедура, применяемая в деле о банкротстве на любой стадии рассмотрения в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредитором (ст. 2 Закона о банкротстве).

Благодаря такому мирному регулированию спора возможно предотвращение ликвидации несостоятельного должника.

Мировое соглашение является универсальным способом разрешения конфликтов, имеющих юридический характер. Оно представляет собой межотраслевой институт, причем в каждой отрасли права заключение мирового соглашения наполнено своеобразным содержанием применительно к правоотношениям, характерным для данной отрасли¹⁴⁹. Заключение мирового соглашения при осуществлении процедуры банкротства отличается значительным своеобразием.

Должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве (ст. 150 Закона о банкротстве).

Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны гражданина принимается гражданином, со стороны должника — юридического лица принимается руководителем должника, исполняющим обязанности руководителя должника, внешним управляющим или конкурсным управляющим. Закон о банкротстве допускает участие в мировом соглашении третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением. После вступления мирового соглашения в силу такие лица становятся стороной мирового соглашения как гражданско-правового договора.

Закон о банкротстве содержит формальные требования к заключению мирового соглашения (ст. 155). Мировое соглашение заключается в письменной форме. Со стороны должника оно подписывается лицом, принявшим решение о заключении мирового соглашения. От имени кредиторов и уполномоченных органов мировое соглашение подписывается представителем собрания кредиторов или лицом, уполномоченным собранием кредиторов на совершение данного действия.

Содержание мирового соглашения определяется характером тех договоренностей, которые были достигнуты между должником и кредиторами, а в некоторых случаях — и третьими лицами.

Мировое соглашение содержит положения двух видов: положения, которые в обязательном порядке должны найти отражение в мировом соглашении (существенные условия), и положения, которые могут быть включены в соглашение по усмотрению сторон (дополнительные условия). К числу существенных условий относятся следующие: порядок и сроки исполнения обязательств должника в денежной форме. В дополнительных условиях должна содержаться информация:

— о прекращении обязательств должника путем предоставления отступного, обмена требований на доли в уставном капитале должника, акции, конвертируемые в акции облигации или иные ценные бумаги, новации обязательства, прощения долга или иными предусмотренными законом способами, если такой способ прекращения обязательств не нарушает права иных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов; данные положения включаются в мировое соглашение с согласия конкурсного и (или) уполномоченного органа, обязательство с участием которого подлежит прекращению;

— об изменении сроков и порядка уплаты обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов.

Только с согласия кредитора мировым соглашением могут быть установлены меньший размер процентной ставки, меньший срок начисления процентной ставки или освобождение от уплаты процентов.

Условия мирового соглашения, касающиеся погашения задолженности по налогам и сборам, не должны противоречить требованиям налогового законодательства. Например, так как налоговое законодательство не предусматривает освобождение должника от исполнения обязательств по уплате налогов и сборов.

Положения ст. 156 Закона о банкротстве позволяют сформулировать общие принципы, касающиеся содержания мирового соглашения:

— условия о порядке и сроках исполнения обязательств должника в денежной форме могут быть включены в мировое соглашение независимо от согласия с этим кредиторов;

— условия (отдельные) могут быть включены в мировое соглашение только с согласия конкурсного кредитора и (или) уполномоченного органа (речь идет о прекращении обязательств должника путем предоставления отступного, обмена требований на доли в уставном капитале должника, акции, конвертируемые в акции облигации или иные ценные бумаги, новации обязательства и т. д.);

— удовлетворение требований конкурсных кредиторов в неденежной форме не должно создавать преимущества для таких кредиторов по сравнению с кредиторами, требования которых исполняются в денежной форме;

— условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, не могут быть хуже, чем для тех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, которые голосовали за его заключение;

— на непогашенную часть требований кредиторов, подлежащих погашению в денежной форме, начисляются проценты с даты утверждения арбитражным судом мирового соглашения и до даты удовлетворения соответствующей части требований.

Мировое соглашение утверждается арбитражным судом (п. 4 ст. 150 Закона о банкротстве).

Должник, внешний управляющий, конкурсный управляющий или финансовый управляющий не ранее чем через пять дней и не позднее чем через 10 дней с даты заключения мирового соглашения должен представить в арбитражный суд заявление об утверждении мирового соглашения, к которому прилагаются документы, указанные в п. 3 ст. 158 Закона о банкротстве.

Если необходимые документы к заявлению об утверждении мирового соглашения не были приложены, то применяются правила ст. 128 и 129 АПК РФ¹⁵⁰.

Заявление об утверждении мирового соглашения рассматривается арбитражным судом в специальном заседании. О времени рассмотрения заявления арбитражный суд заранее извещает заинтересованных лиц. Неявка надлежащим образом извещенных лиц не препятствует рассмотрению заявления.

Суд не вправе изменять содержание мирового соглашения, принятого на собрании кредиторов и представленного в суд для утверждения¹⁵¹.

Основным обязательным условием, при соблюдении которого арбитражный суд утверждает мировое соглашение, является погашение задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очередей, т. е. по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, по выплате выходных пособий и оплате труда лицам, работающим по трудовому договору, и вознаграждений по авторским договорам.

Мировое соглашение вступает в силу для должника, конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, а также для третьих лиц, участвующих в мировом соглашении, с даты его утверждения арбитражным судом и является обязательным для должника, конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и третьих лиц, участвующих в мировом соглашении (п. 5 ст. 150 Закона о банкротстве).

Необходимо отметить, что арбитражный суд может отказать в утверждении мирового соглашения.

В Законе о банкротстве подробно регламентированы основания отказа в утверждении мирового соглашения арбитражным судом и последствия такого отказа.

Регламентация этих норм в Законе о банкротстве отличается от правил, содержащихся в АПК РФ.

Согласно ст. 139 АПК РФ мировое соглашение должно быть законным и не нарушать прав других лиц. Закон о банкротстве (ст. 160) устанавливает различные основания отказа в утверждении мирового соглашения. Эти основания можно разделить на три группы:

— несоблюдение установленного порядка заключения мирового соглашения;

— несоответствие мирового соглашения требованиям закона и иных нормативных актов;

— нарушение прав третьих лиц.

Вместе с тем в литературе указывается, что соответствующие основания можно условно классифицировать следующим образом:

— основания для обязательного отказа в утверждении мирового соглашения;

— основания, по которым арбитражный суд вправе отказать в утверждении мирового соглашения¹⁵².

Безусловным основанием для отказа в утверждении мирового соглашения является нарушение п. 1 ст. 158 Закона о банкротстве, т. е. если не погашена задолженность по требованиям кредиторов первой и второй очередей. Иными словами, прямое нарушение закона, влекущее нарушение прав граждан, является безусловным основанием к отказу в утверждении мирового соглашения.

К числу безусловных оснований отказа следует отнести также противоречие условий мирового соглашения федеральным законам и иным правовым актам.

Определенный интерес вызывает специальное основание отказа в утверждении мирового соглашения, установленное п. 5 ст. 158 Закона о банкротстве. Речь идет о превышении полномочий представителя кредитора при голосовании, если доказано, что лицо, действующее со стороны должника, знало или не не знать об ограничениях. Вместе с тем арбитражный суд может утвердить мировое соглашение даже при превышении полномочий представителя, если голосование такого представителя не повлияло на принятие решения о заключении мирового соглашения.

Основанием для отказа в утверждении мирового соглашения может являться несоблюдение формальных требований к порядку его подачи в арбитражный суд:

— не соблюдена его форма;

— отсутствует хотя бы один из документов, прилагаемых к заявлению об утверждении мирового соглашения;

— в арбитражный суд не представлено принятое собранием кредиторов мировое соглашение в срок не ранее чем через пять и не позднее 10 дней с даты проведения собрания и т. д.

Следует обратить внимание, что в случае отказа суда в утверждении мирового соглашения оно считается незаключенным, все договоренности не действуют, равно как и решение собрания кредиторов о его заключении.

Вместе с тем законодатель предусматривает возможность заключения нового мирового соглашения. Представляется, что в этом случае собрание кредиторов должно вновь принять решение о заключении мирового соглашения, избрать представителя, который будет заключать мировое соглашение от имени конкурсных кредиторов. При этом в обязательном порядке должны быть устранены те недостатки, которые явились основанием для отказа в утверждении мирового соглашения.

Определение об утверждении мирового соглашения может быть обжаловано лицами, участвующими в деле о банкротстве, третьими лицами, участвующими в мировом соглашении, а также иными лицами, права и законные интересы которых нарушены или могут быть нарушены мировым соглашением (п. 1 ст. 162 Закона о банкротстве).

Определение об утверждении мирового соглашения может быть пересмотрено по вновь открывшимся обстоятельствам в случае, если:

— обстоятельства, препятствующие утверждению мирового соглашения, не были и не могли быть известны заявителю на момент утверждения мирового соглашения;

— заявитель не участвовал в заключении мирового соглашения, однако мировым соглашением нарушены его права и законные интересы.

Заявление о пересмотре определения об утверждении мирового соглашения может быть подано в течение месяца с даты открытия обстоятельств, являющихся основанием для пересмотра данного определения.

При возобновлении производства по делу о банкротстве в отношении должника вводится процедура, в ходе которой было заключено мировое соглашение (п. 1 ст. 163 Закона о банкротстве). Определение, о возобновлении производства по делу о банкротстве подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано.

Отмена определения об утверждении мирового соглашения не влечет за собой обязанность кредиторов первой и второй очереди возвратить должнику полученное ими в счет погашения задолженности. Требования кредиторов, с которыми произведены расчеты на условиях мирового соглашения, не противоречащих законодательству о банкротстве, считаются погашенными (п. 3 и 5 ст. 163 Закона о банкротстве).

Закон о банкротстве предусматривает особенности расторжения мирового соглашения, заключенного в деле о банкротстве (ст. 164). Законодатель исключает возможность расторжения мирового соглашения, утвержденного арбитражным судом, по соглашению сторон. Такое соглашение может быть расторгнуто только по решению арбитражного суда.

Мировое соглашение может быть расторгнуто по заявлению конкурсных кредиторов либо уполномоченных органов, обладающих на дату утверждения мирового соглашения не менее чем ¼ от общего количества требований к должнику.

Решение о расторжении мирового соглашения может быть принято как в отношении отдельного кредитора, так и в отношении всех кредиторов.

В Законе о банкротстве 2002 г. установлено основание, по которому арбитражный суд вправе расторгнуть мировое соглашение, а именно: в случае неисполнения или существенного нарушения должником условий мирового соглашения в отношении не менее ¼ требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. Дело о расторжении мирового соглашения слушается именно тем судом, который рассматривал его ранее. По результатам судебного заседания арбитражный суд выносит определение о расторжении мирового соглашения либо об отказе в расторжении мирового соглашения. Данное определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в соответствии с нормами АПК РФ.

Расторжение мирового соглашения в отношении всех кредиторов не влечет за собой обязанность возвратить все полученное по сделке. Возврату подлежит все полученное по сделке, если кредиторы знали или должны были знать, что удовлетворение их требований произведено с нарушением прав и законных интересов других кредиторов, при этом указанные требования восстанавливаются в реестре кредиторов.

В случаях когда должник не исполняет свои обязательства по мировому соглашению, кредиторы вправе в соответствии со ст. 167 Закона о банкротстве предъявить свои требования к должнику в объеме, предусмотренном мировым соглашением, обратившись с иском в арбитражный суд. В этом случае дело рассматривается по общим правилам, установленным процессуальным законодательством РФ.

Мировое соглашение подразумевает его добровольное исполнение. Однако в определенных случаях оно может быть исполнено принудительно в соответствии с положениями законодательства об исполнительном производстве. Указанное право может быть реализовано посредством предъявления к исполнению исполнительного листа, выдаваемого рассматривавшим дело о банкротстве арбитражным судом по ходатайству лица, на которое распространяется действие мирового соглашения (п. 30 постановления Пленума ВАС РФ от 18 июля 2014 г. № 50 «О примирении сторон в арбитражном процессе»¹⁵³).

5.6. Упрощенные процедуры банкротства

Признаки несостоятельности (банкротства) могут иметь как субъекты, у которых имеется перспектива восстановления платежеспособности после применения к нему реабилитационных прцедур, так и субъекты, которые практически прекратили свою деятельность, находятся в процессе ликвидации, а также те, местонахождение которых неизвестно. В этом случае в целях более быстрого исключения таких субъектов из имущественного оборота применяются упрощенные процедуры банкротства, т. е. названные процедуры применяются в отношении ликвидируемого и отсутствующего должника.

5.7. Банкротство ликвидируемого должника

По общему правилу юридическое лицо может быть ликвидировано в соответствии с положениями, закрепленными в ГК РФ (ст. 61). Вместе с тем если в процессе ликвидации ликвидационная комиссия (ликвидатор) обнаруживает, что стоимость имущества данного юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то оно может быть ликвидировано только в соответствии с законодательством о банкротстве. В этом случае законодатель предусматривает обязанность ликвидационной комиссии (ликвидатора) обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом (п. 2 ст. 224 Закона о банкротстве).

Ликвидируемый должник — это организация, в отношении которой принято решение о ликвидации, создана ликвидационная комиссия (назначен ликвидатор) и которая оказалась не способной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного Законом о банкротстве¹⁵⁴.

Субъектами, которые могут обратиться в суд с заявлением о признании банкротом ликвидируемого должника, являются:

— конкурсный кредитор;

— уполномоченный орган;

— ликвидационная комиссия (ликвидатор).

Конкурсный кредитор и уполномоченный орган могут подать заявление в арбитражный суд, в случае:

— наличия требования в сумме не менее чем 300 тыс. руб. (п. 2 ст. 33 Закона о банкротстве);

— просрочки исполнения требования свыше трех месяцев (п. 2 ст. 33 Закона о банкротстве);

— установленного требования судебным актом для конкурсного кредитора, не являющегося кредитной организацией (п. 2 ст. 7 Закона о банкротстве).

Ликвидатор может обратиться с заявлением о признании должника банкротом как на основании общей нормы ст. 8 Закона о банкротстве в случае предвидения ситуации по неудовлетворению требований кредиторов в ходе ликвидации, так и в силу п. 4 ст. 62 ГК РФ и п. 2 ст. 224 Закона о банкротстве в случае, если будет установлена недостаточность стоимости имущества организации для удовлетворения всех требований кредиторов.

В п. 2 ст. 226 Закона о банкротстве за неисполнение требований установлена субсидиарная ответственность ликвидатора за неудовлетворенные требования кредиторов по денежным обязательствам и уплате обязательных платежей должника.

5.8. Банкротство отсутствующего должника

К отсутствующим должникам законодатель относит юридических лиц, которые фактически прекратили свою деятельность, не находятся по адресу, указанному в учредительных документах, и установить их местонахождение не представляется возможным.

Под отсутствующим должником-гражданином понимается физическое лицо, которое прекратило заниматься предпринимательской деятельностью, отсутствует по месту жительства и местонахождение которого неизвестно.

Заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано в арбитражный суд конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности (п. 1 ст. 227 Закона о банкротстве).

Следует обратить внимание, что заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано уполномоченным органом только при наличии средств, необходимых для финансирования процедур банкротства (п. 2 ст. 227 Закона о банкротстве). Порядок и условия финансирования процедур банкротства, включая размер вознаграждения конкурсного управляющего, определяются Правительством РФ (Постановление Правительства РФ от 21 октября 2004 г. № 573 «О порядке и условиях финансирования процедур банкротства отсутствующего должника»).

В случае подачи уполномоченным органом заявления в суд, он обязан представить доказательства, обосновывающие вероятность обнаружения в достаточном количестве имущества, за счет которого могут быть покрыты судебные расходы (п. 13 постановления Пленума ВАС РФ от 17 декабря 2009 г. № 91¹⁵⁵).

Если с заявлением в суд обращается орган исполнительной власти, уполномоченный представлять требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации по денежным обязательствам, то финансирование процедуры осуществляется в соответствии со сметой расходов уполномоченного органа за счет средств федерального бюджета.

В случае обнаружения признаков отсутствующего должника в процедуре наблюдения или в процедуре реструктуризации долгов гражданина к обязанности временного управляющего или финансового управляющего относится подача заявления в арбитражный суд, рассматривающий дело о несостоятельности (банкротстве) должника, о переходе к упрощенной процедуре (п. 3 ст. 227 Закона о банкротстве).

Особенностью рассмотрения дела о банкротстве в отношении отсутствующего должника является то обстоятельство, что закон предусматривает для разбирательства сокращенный срок (месячный), поскольку в отношении данного должника не применяются ни наблюдение, ни финансовое оздоровление, ни внешнее управление (ст. 228 Закона о банкротстве).

К отсутствующему должнику применяются процедуры конкурсного производства и мирового соглашения.

Конкурсный управляющий осуществляет опубликование сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении отсутствующего должника. Одновременно он письменно уведомляет о банкротстве отсутствующего должника всех известных ему кредиторов. Данные кредиторы в месячный срок со дня получения уведомления могут предъявить свои требования.

Если в ходе конкурсного производства обнаружено имущество должника, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством о прекращении упрощенной процедуры банкротства и переходе к общим процедурам банкротства, предусмотренным Законом о банкротстве (п. 3 ст. 228 Закона о банкротстве).

После продажи обнаруженного имущества вырученная сумма идет на покрытие судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения конкурсному управляющему, после чего требования кредиторов удовлетворяются в порядке очередности, предусмотренной ст. 134–138 Закона о банкротстве.

По завершении расчетов с кредиторами конкурсный управляющий представляет в арбитражный суд свой отчет для утверждения и вынесения определения о завершении конкурсного производства.

Правила о банкротстве отсутствующего должника применяются в случаях, когда несостоятельным признается юридическое лицо, а его имущество заведомо не позволяет покрыть судебные расходы по делу о несостоятельности (банкротстве) или если в течение последних 12 месяцев до даты подачи заявления не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника (ст. 230 Закона о банкротстве).

Положения ст. 230 закона о банкротстве не применяются к индивидуальным предпринимателям¹⁵⁶.

5.9. Банкротство индивидуального предпринимателя

В российском законодательстве различают банкротство организации (юридического лица) и гражданина, например индивидуального предпринимателя (физического лица).

Согласно ст. 214 Закона о банкротстве основанием введения процедуры банкротства является неплатежеспособность индивидуального предпринимателя.

С 1 октября 2015 г. нормы о банкротстве индивидуальных предпринимателей применяются также к должникам, предпринимательскую деятельность, если их долги возникли из предпринимательской деятельности.

Признаки неплатежеспособности гражданина установлены абз. 3–6 п. 3 ст. 213.6 Закона о банкротстве и выражаются:

1) в прекращении им платежей по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам, срок исполнения которых наступил;

2) в неисполнении более чем 10% имеющихся денежных обязательств и (или) обязанностей в течение месяца;

3) в превышении пассивов в имуществе должника;

4) в окончании исполнительного производства в связи с отсутствием имущества.

Неплатежеспособность должника презюмируется при наличии одного из указанных признаков.

Законодатель вводит процедуры банкротства для достижения цели реструктуризации долгов индивидуального предпринимателя.

С 1 октября 2015 г. согласно ст. 213.2 Закона о банкротстве к индивидуальному предпринимателю применяются процедуры реструктуризации долгов гражданина, реализации имущества гражданина, мировое соглашение.

Инициировать банкротство физического лица может сам гражданин, подав заявление в арбитражный суд. Обратиться в судебные органы о признании банкротом должника вправе кредиторы и уполномоченные органы, т. е. налоговые органы, муниципалитет и т. д.

Арбитражным судом назначается финансовый управляющий. При наличии условий, установленных п. 1 ст. 213.13 Закона о банкротстве, судом утверждается план реструктуризации долгов, предварительно одобренный собранием кредиторов. На основании плана реструктуризации индивидуальный предприниматель может восстановить свою платежеспособность, произвести расчеты с кредиторами, продолжить предпринимательскую деятельность. Однако суд может отказать в утверждении плана реструктуризации при наличии оснований, предусмотренных ст. 213.18 Закона о банкротстве.

План реструктуризации должен быть выполнен в срок, не превышающий три года, после исполнения должником плана суд выносит определение о завершении процедуры.

В случае если план не будет представлен в сроки, установленные судом, или не будет утвержден собранием кредиторов, или он отменен, или возобновлено производство по делу, должник признается судом банкротом и вводится процедура реализации имущества (ст. 213.24).

Срок процедуры реализации имущества не может превышать шести месяцев, но по ходатайству лиц, участвующих в деле, может быть продлен.

Правовым последствием введенной процедуры реализации имущества является утрата статуса индивидуального предпринимателя, а также аннулирование выданных предпринимателю лицензий. Арбитражный суд направляет в регистрирующий орган копию решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и о введении процедуры реализации имущества. Введен запрет на предпринимательскую деятельность в течение пяти лет, исчисляемых с момента завершения процедуры реализации имущества или прекращения производства по делу в ходе этой процедуры. В течение пяти лет должник не вправе занимать должности в органах управления юридического лица или иным образом осуществлять управление делами юридического лица.

Для гражданина судом может быть введено временное ограничение на выезд из Российской Федерации (п. 3 ст. 213.14).

Реализация имущества гражданина, представляет собой оценку имеющегося имущества и его последующую реализацию, за счет которой удовлетворяются требования кредиторов.

Распоряжение имуществом, входящим в состав конкурсной массы, осуществляет финансовый управляющий от имени собственника (п. 5 ст. 213.25).

Очередность удовлетворения требований кредиторов установлена ст. 213.17 Закона о банкротстве.

Должник освобождается от исполнения обязательств, не удовлетворенных вследствие недостаточности имущества, исключая перечисленные в пп. 4, 5, 6 ст. 213.28 Закона о банкротстве.

После завершения реализации имущества и окончания процедуры банкротства гражданин освобождается от дальнейшего исполнения обязательств перед кредиторами, в том числе и тех, которые не были заявлены в ходе реструктуризации или реализации имущества. Но некоторые требования могут быть предъявлены и после окончания процедуры банкротства физического лица (моральный вред, оплата труда по трудовым договорам, вред, причиненный жизни и здоровью).

Установлены ч. 4 ст. 213.28 Закона № 127-ФЗ случаи, освобождение от обязательств не допускается.

Все они связаны с неправомерным поведение должника:

— привлечение гражданина к административной или уголовной ответственности за фиктивное или преднамеренное банкротство, если эти правонарушения совершены в рамках ведущейся процедуры банкротства;

— сокрытие сведений или предоставление недостоверных сведений финансовому управляющему или арбитражному суду;

— незаконные, в том числе мошеннические действия гражданина при возникновении и исполнении обязательства, на котором кредитор основывал свое требование о банкротстве физического лица.

В случае повторного банкротства индивидуального предпринимателя в течение пяти лет после завершения процедуры реализации имущества освобождение от исполнения обязательств также не предоставляется.

На требования, которые сохранили свою силу после завершения процедуры реализации имущества, арбитражный суд выдает исполнительные листы.

Мировое соглашение может быть заключено должником с его кредиторами при проведении любой процедуры. Решение о заключении мирового соглашения принимает индивидуальный предприниматель, а со кредитора — собрание кредиторов.

Мировое соглашение распространяется на требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, решение о заключении мирового соглашения.

После утверждения арбитражным судом мирового соглашения производство по делу о банкротстве индивидуального предпринимателя прекращается, не подлежит исполнению план реструктуризации долгов и не действует мораторий, если соглашение заключено в процедуре реструктуризации долгов.

Индивидуальный предприниматель погашает долги кредиторам в соответствии с условиями заключенного мирового соглашения.

При неисполнении мирового соглашения оно может быть расторгнуто, что влечет возобновление производства по делу о банкротстве на стадии реализации имущества гражданина (п. 7 ст. 213.31 Закона о банкротстве). Закон о банкротстве допускает и возможность взыскания непогашенных требований без расторжения мирового соглашения о возобновления производства по делу на основании исполнительного листа, выданного арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве (п. 1 ст. 167).

Вопросы

Дайте юридическое определение банкротства. Чем несостоятельность отличается от неплатежеспособности?

Каковы основные стадии банкротства?

Каков правовой статус СРО арбитражных управляющих?

Назовите особенности процедуры банкротства физического лица (физического лица, имеющего статус индивидуального предпринимателя).

Какие платежи относятся к категории текущих платежей?

Литература

Банкротство хозяйствующих субъектов: учебник для бакалавров / отв. ред. И. В. Ершова, Е. Е. Енькова. М.: Проспект, 2016.

Гущин В. В., Порошкина Ю. О., Сердюк Е. Б. Корпоративное право: учебник для юридических вузов. М.: Эксмо, 2006.

Карелина С. А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства): учеб.-практ. пособие. М.: Волтерс Клувер, 2006.

Телюкина М. В. Конкурсное право. Теория и практика несостоятельности (банкротства). М., 2002.

Глава 6. Правовой режим имущества субъектов предпринимательского права

6.1. Права на имущество субъектов предпринимательской деятельности

Конституция РФ провозглашает право каждого гражданина на свободное пользование своим имуществом для предпринимательской и прочей экономической деятельности, которая не запрещена законом. Предприниматель, выступая как хозяйствующий субъект, должен иметь обособленное имущество. Имущество предпринимателя подразумевает совокупность вещей, обязанностей и прав имущественного характера, пользование такой вещью или ее элементами нацелено на систематическую прибыль для лица, которое зарегистрировано в законном установленном порядке как предприниматель. Имущественные отношения регулируют нормы вещного права, самый важный элемент которого — право собственности. Основополагающие принципы вещных прав содержатся в Гражданском кодексе РФ (ч. 1).

Юридические лица, являясь субъектами предпринимательской деятельности, имеют право обладать имуществом, которое базируется на одном из вещных прав: праве хозяйственного ведения, собственности либо оперативного управления.

Имущественная основа реализации предпринимательской деятельности опирается, прежде всего, на право собственности. В объективном понимании право собственности — это все правовые нормы, которыми закрепляется и охраняется принадлежность конкретным лицам материальных благ (осуществление, возникновение, прекращение, защита прав собственника, их возможность пользоваться, владеть и распоряжаться данными материальными благами).

В субъективном понимании право собственности — это права лица (субъективные) по использованию принадлежащего ему имущества по собственному усмотрению в своих интересах всего хозяйственного господства, в том числе права пользования, распоряжения и владения¹⁵⁷.

Содержание права собственности закреплено в ГК РФ (п. 1 ст. 209) и включает: правомочие пользования, правомочие владения, правомочие распоряжения.

Предприниматель по своему усмотрению имеет право совершать по отношению к имуществу, ему принадлежащему, любые не вступающие в противоречие с законом действия, а также по прочим правовым актам, которые не нарушают права и интересы иных лиц, охраняемые законом, включая действия по отчуждению своего имущества иным лицам в собственность, оставаясь собственником, передавать им права пользования, владения и распоряжения имуществом (т. е. дарить, продавать, обменивать, передавать как вклад в уставный капитал, сдавать в аренду и т. п.), отдавать свое имущество в залог либо иным способом обременять его, распоряжаться этим имуществом другим образом.

Одно из правомочий относительно распоряжения имуществом — передача его иному лицу в доверительное управление (доверительному управляющему). Такая передача имущества не влечет передачи права собственности доверительному управляющему, в обязанность которого входит управление данным имуществом в интересах его собственника либо третьего лица, им указанного¹⁵⁸.

Собственник лично несет бремя по содержанию имущества, ему принадлежащего, если закон либо договор не предусмотрели иное. Например, текущий ремонт по договору аренды, как правило, проводит арендатор, который не является собственником данного имущества. Риски, связанные со случайным повреждением либо гибелью имущества, лежат на собственнике, если договором либо законом не предусмотрено иное. Еще пример: по договору купли-продажи какого-либо предприятия со времени подписания актов передачи до регистрации, удостоверяющей переход права собственности, покупатель несет риск, связанный с возможностью случайной гибели, не являясь собственником до регистрации, удостоверяющей переход права собственности.

Законом выделяются права собственности по видам: частная собственность, оформляется в виде права собственности юридических лиц и граждан; государственная — как право собственности РФ (федеральная собственность), права собственности краев, республик, городов, областей и городов федерального значения, автономных округов (собственность субъектов РФ), автономной области; муниципальная собственность — собственность городов, районов, сельских поселений и прочих муниципальных образований.

Конституция РФ (ч. 2 ст. 8) признает в России защищенными равным образом субъектами частной собственности граждан и юридических лиц. Следует отметить, что коммерческие организации, индивидуальные предприниматели, кроме муниципальных и государственных предприятий, являются собственниками того имущества, на базе которого проводят свою предпринимательскую деятельность. Данное имущество, которое принадлежит организациям и индивидуальным предпринимателям, обособляется от того, которое принадлежит иным лицам, посредством закрепления его в смете либо самостоятельном балансе предприятия. Помимо этого, права, которые закрепляют принадлежность имущества некоторому лицу, их ограничения и обременения имущества следует регистрировать в государственных органах. Например, согласно ст. 8.1 ГК РФ в предусмотренных законодательством случаях права, закрепляющие принадлежность некоторого объекта гражданских прав какому-то определенному лицу, а также ограничение этих прав, обременения имущества (т. е. права на имущество), необходимо закрепить государственной регистрацией. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество проводится органом, уполномоченным законом, по методу проверки законности оснований регистрации, достоверности государственного реестра и публичности. В частности, к этим органам относится Федеральная служба государственной регистрации, картографии и кадастра. В госреестре должны указываться данные, позволяющие установить объект определенно, на который такое право устанавливается, содержание права, управомоченное лицо, основание возникновения права. Начиная с 2017 г. это Единый государственный реестр недвижимости¹⁵⁹. Права на все имущество, подлежащие государственной регистрации, изменяются, возникают и прекращаются с момента, когда в государственный реестр внесена соответствующая запись, если закон не установил иное. Помимо этого, в предусмотренных законодательными актами случаях либо соглашением сторон сделка, влекущая изменение, возникновение либо прекращение прав на имущество, подлежащего государственной регистрации, должна удостоверяться нотариально.

Право собственности на вещь новую, созданную либо изготовленную с соблюдением закона некоторым лицом для себя этим лицом приобретается. Право собственности на имеющее у собственника имущество может приобретаться другим лицом по договору мены, купли-продажи, дарения либо другой сделки по отчуждению данного имущества. Если имеет место реорганизация юридического лица, то право собственности на его имущество переходит к правопреемникам реорганизованного юридического лица — юридическим лицам. Законодательство предусмотрело возможность приобретения лицом права собственности на имущество, не имеющее собственника, либо когда собственник неизвестен, а также на то, от которого отказался собственник либо на которое по другим основаниям, предусмотренным законом, утратил право собственности.

Прекращается право собственности в случаях отчуждения своего имущества собственником в пользу другого лица, отказа его от права собственности, уничтожения либо гибели имущества, а также при утрате на имущество права собственности в других случаях, предусмотренных законодательно. Изъятие имущества через обращение взыскания на него, вызванное обязательствами собственника, может производиться по решению суда, если договором либо законом не предусмотрен другой порядок обращения взыскания. У собственника имущества прекращается право собственности на имущество, по отношению к которому обращено взыскание, с момента возникновения у лица, которому передается изъятое имущество, права собственности на него.

Преобладающая часть юридических лиц владеет имуществом на правах собственности, это хозяйственные общества и товарищества, религиозные и общественные организации, кооперативы, фонды и проч. Муниципальные и государственные унитарные предприятия, кроме казенных, обладают имуществом на правах хозяйственного ведения.

Право оперативного управления и хозяйственного ведения имеют характерные признаки: они принадлежат юридическим лицам; имеют ограниченные вещные права; объектами таких прав выступают предприятия как имущественные комплексы.

У учреждения или предприятия права оперативного управления имуществом и хозяйственного ведения возникают в момент передачи имущества, если закон, иной правовой акт либо решение исполкома не установили иное.

Доходы, продукция и плоды, полученные при использовании имущества, полученного в оперативное управление либо хозяйственное ведение, а также приобретенное унитарным учреждением либо предприятием имущество по договору либо по другим основаниям, переходят в оперативное управление или хозяйственное ведение учреждения либо предприятия, а не в собственность юридического лица. Собственником данного имущества становится учредитель предприятия (муниципальное образование, государство). Права оперативного управления и хозяйственного ведения прекращаются в порядке и на основаниях, предусмотренных для прекращения прав собственности, либо при правомерном изъятии имущества у учреждения, либо предприятия по решению, принятому собственником.

Право хозяйственного ведения представляет собой право муниципального (или государственного) унитарного предприятия пользоваться, распоряжаться и владеть имуществом муниципального образования или государства в пределах, которые определены Гражданским кодексом РФ.

Субъектами такого права исключительно выступают муниципальные и государственные унитарные предприятия. Унитарное предприятие, обладая имуществом на праве хозяйственного ведения, не может продавать недвижимое имущество, которое передано ему по праву хозяйственного ведения, использовать в качестве залога, передавать в аренду, вносить как вклад в складочный (уставный) капитал хозяйственных товариществ и обществ или прочими способами распоряжаться имуществом, не получив согласия собственника.

Всем иным имуществом, которое принадлежит на праве хозяйственного ведения унитарному предприятию, оно имеет право распоряжаться самостоятельно, кроме предусмотренных законодательными документами случаев.

Собственник имущества, которое пребывает в хозяйственном ведении, обладает некоторыми правами, такими как: решать вопросы по созданию предприятия, по определению целей и предмета его деятельности, по ликвидации и реорганизации; он назначает руководителя (директора) предприятия; выполняет контроль использования по назначению и сохранности имущества, принадлежащего предприятию; может претендовать на часть прибыли, полученной с использованием имущества¹⁶⁰.

Казенное предприятие либо учреждение с закрепленным на правах оперативного управления имуществом пользуется, владеет этим имуществом в рамках, установленных законом, согласно назначению такого имущества для целей своей деятельности, и распоряжается им, если закон не установил иное, с согласия собственника. Собственник может изъять лишнее, используемое не по назначению и неиспользуемое имущество, которое он закрепил за казенным учреждением (предприятием) либо приобретенное таким предприятием (учреждением) на средства, выделенные собственником для приобретения данного имущества. Имуществом, которое собственник изъял у казенного предприятия либо учреждения, он может распоряжаться по усмотрению.

Казенное предприятие может отчуждать либо другим способом распоряжаться имуществом, закрепленным за ним, только получив на это согласие собственника. Казенное предприятие реализует самостоятельно продукцию, им производимую, если иное не установлено законодательно, порядок распределения в этом случае доходов казенного предприятия определяет собственник имущества.

Следует остановиться на особенностях правомочий субъектов предпринимательской деятельности, которые зависят от правового статуса последних. Так, частное учреждение не может отчуждать или каким-то другим способом распоряжаться имуществом, которое закреплено за ним собственником либо приобретено данным учреждением на средства, выделенные ему на приобретение этого имущества собственником. Такое учреждение имеет право осуществлять деятельность, приносящую доходы, только в том случае, если это право содержится в учредительном документе, доходы, полученные от такого рода деятельности, и имущество, приобретенное за счет средств от доходов, поступают в распоряжение частного предприятия (самостоятельное).

Автономное учреждение, не имея согласия собственника, не может распоряжаться движимым (особо ценным) и недвижимым имуществом, переданным собственником этому учреждению либо приобретенным автономным учреждением на средства, выделенные собственником для приобретения этого имущества. Другим имуществом, которое пребывает у него по праву оперативного управления, учреждение (автономное) может самостоятельно распоряжаться, если закон не установил иное.

Автономным учреждением может проводиться деятельность, приносящая доходы лишь в том объеме, который необходим для достижения целей, которые были поставлены при его создании, и соответствующая им, при условии, что эта деятельность отражена в учредительных документах. Доходы, которые получены от этой деятельности, и имущество, приобретенное за эти доходы, поступают в распоряжение (самостоятельное) учреждения (автономного).

Бюджетное учреждение, не имея согласия собственника, не может распоряжаться движимым, имеющим особую ценность имуществом, которое передано собственником либо приобретено бюджетным учреждением за средства, выделенные собственником на приобретение данного имущества, и имуществом недвижимым. Всем другим находящимся у него имуществом на праве оперативного управления бюджетное учреждение вправе самостоятельно распоряжаться, если закон не установил иное.

Бюджетное учреждение может проводить приносящую доход деятельность только постольку, поскольку такая деятельность служит достижению тех целей, ради которых создавалось оно, и соответствующую таким целям, если эта деятельность внесена в учредительные документы. Доходы, которые будут получены от этой деятельности, и имущество, приобретенное за полученные доходы, поступают в распоряжение бюджетного учреждения (самостоятельное).

Казенное учреждение не может отчуждать или другим способом распорядиться имуществом, не получив при этом согласия его собственника. Казенное учреждение имеет право проводить деятельность, приносящую доходы, в соответствии с учредительными документами. Все полученные доходы при такой деятельности должны поступать в соответствующий бюджет всей бюджетной системы Российской Федерации.

Право оперативного управления или право хозяйственного ведения имуществом, которое собственник принял решение закрепить за учреждением либо унитарным предприятием, возникает у такого учреждения или предприятия с момента передачи данного имущества, если закон не установил иное, прочие правовые акты или решение собственника. Доходы, продукция и плоды от использования имущества, которое состоит в оперативном управлении или хозяйственном ведении унитарного учреждения либо предприятия, и имущество, приобретенное унитарным учреждением или предприятием по договору либо на иных основаниях, поступают в оперативное управление или хозяйственное ведение учреждения или предприятия в порядке, который установлен ГК РФ, иными законами и правовыми актами, определяющими приобретение права собственности.

Учредители юридических лиц имеют определенные права на переданное ими имущество юридическим лицам, и зависит это от организационно-правовой формы юридического лица.

Так как учредители (участники) участвуют в образовании имущества юридического лица, им могут принадлежать обязательственные права по отношению к такому юридическому лицу или вещные права на имущество. К юридическим лицам, по отношению к которым их участники обладают обязательственными правами, относятся хозяйственные общества и товарищества, потребительские и производственные кооперативы.

К юридическим лицам, по отношению к имуществу которых учредители их обладают правом собственности либо другим вещным правом, относятся финансируемые собственником муниципальные и государственные унитарные предприятия и учреждения.

К юридическим лицам, по отношению к которым их учредители (участники) имущественных (обязательственных либо вещных) прав не имеют, относятся религиозные и общественные организации, благотворительные и прочие фонды, объединения юридических лиц. Религиозные и общественные объединения (организации), благотворительные и прочие фонды выступают в качестве собственников имущества, ими приобретенного, могут использовать такое имущество только для достижения предусмотренных учредительными документами целей. Члены, участники либо учредители подобных организаций право на имущество, которое они передали соответствующей организации в собственность, утрачивают. При ликвидации такого рода организации имущество, которое осталось после расчета с кредиторами, должно использоваться в указанных в учредительных документах целях.

6.2. Понятие и виды имущества

Законодательством предусмотрены несколько вариантов формирования имущества субъектов предпринимательской деятельности:

— имущество, созданное путем внесения вкладов участников субъекта предпринимательской деятельности;

— имущество, приобретенное или произведенное субъектом предпринимательской деятельности.

Первый способ формирования имущества хозяйственного товарищества или общества определяет виды имущества, которое может быть внесено учредителем (участником) хозяйственного товарищества и общества в имущество последнего¹⁶¹.

Вещи могут быть внесены, если они не ограниченны в гражданском обороте и свободно отчуждаемы¹⁶². При первоначальном формировании имущества субъекта предпринимательской деятельности должна быть проведена денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества независимым оценщиком как в АО, так и в ООО независимо от суммы вклада¹⁶³. Сами участники хозяйственного общества не вправе оценить неденежный вклад в размере, превышающем сумму оценки, определенную независимым оценщиком.

С целью детального анализа правового режима наиболее значимой и ценной части имущества субъектов предпринимательской деятельности рассмотрим сущностные характеристики объектов недвижимого имущества.

Из п. 1 ст. 130 ГК РФ видно, что критерием для разграничения являются «прочная связь с землей» и «невозможность перемещения вещи без несоразмерного ущерба ее назначению».

Статья 130 ГК РФ содержит не только критерий, по которому проводится отграничение недвижимых вещей от движимых, но и закрепляет основной перечень недвижимого имущества. В частности, к нему относятся:

1) земельные участки;

2) участки недр и все, что прочно связано с землей, т. е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе: здания, сооружения, объекты незавершенного строительства;

3) жилые и нежилые помещения;

4) предназначенные для размещения транспортных средств части зданий или сооружений (машино-места).

Каждый из перечисленных объектов вполне может составлять как имущественную основу субъекта предпринимательской деятельности, так и являться результатом какой-либо предпринимательской деятельности.

Объекты, являющиеся недвижимым имуществом по своей природе: 1) земельные участки; 2) части земельных участков.

Земельный участок как объект права собственности и иных прав на землю является недвижимой вещью, которая представляет собой часть земной поверхности и имеет характеристики, позволяющие определить ее в качестве индивидуально определенной вещи. В случаях и в порядке, которые установлены федеральным законом, могут создаваться искусственные земельные участки.

Имущество, неразрывно связанное с землей

Действующее законодательство России не содержит конкретных рекомендаций, по которым можно установить, какая именно связь с землей является достаточной для признания вещи недвижимым имуществом.

С практической точки зрения можно вывести следующие основные признаки недвижимого имущества:

1) стационарность;

2) наличие специально возведенного фундамента;

3) наличие подведенных коммуникаций;

4) связь с земельным участком.

Помещения как объекты недвижимого имущества

Жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства).

Основными видами жилых помещений являются (п. 1 ст. 16 ЖК РФ):

1) жилой дом, часть жилого дома; им признается индивидуально-определенное здание, которое состоит из комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком здании;

2) квартира, часть квартиры; ею признается структурно обособленное помещение в многоквартирном доме, обеспечивающее возможность прямого доступа к помещениям общего пользования в таком доме и состоящее из одной или нескольких комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком обособленном помещении;

3) комната; ею признается часть жилого дома или квартиры, предназначенная для использования в качестве места непосредственного проживания граждан в жилом доме или квартире.

Одной из новелл в свете реализации концепции развития гражданского законодательства¹⁶⁴ является включение в Гражданский кодекс РФ норм о едином недвижимом комплексе. Недвижимой вещью, участвующей в обороте как единый объект, может являться единый недвижимый комплекс — совокупность объединенных единым назначением зданий, сооружений и иных вещей, неразрывно связанных физически или технологически, в том числе линейных объектов (железные дороги, линии электропередачи, трубопроводы и другие), либо расположенных на одном земельном участке, если в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество зарегистрировано право собственности на совокупность указанных объектов в целом как на одну недвижимую вещь. К единым недвижимым комплексам применяются правила о неделимых вещах. Среди примеров таких единых недвижимых комплексов можно отметить автозаправочные станции, нефтебазы. При этом государственный учет единого недвижимого комплекса и государственная регистрация прав на него проводятся в следующих случаях:

— завершение строительства объектов недвижимости, проектная документация которых предусматривает их эксплуатацию в качестве такого комплекса;

— объединение по заявлению собственника учтенных и зарегистрированных объектов недвижимости, которые имеют единое назначение и неразрывно связаны физически или технологически либо расположены на одном земельном участке¹⁶⁵.

Оборотоспособность объектов недвижимого имущества включает в себя две категории объектов: ограниченно оборотоспособные и изъятые из оборота объекты недвижимости.

Законом или в установленном законом порядке могут быть введены ограничения оборотоспособности объектов гражданских прав.

Прежде всего, ограничения на оборот недвижимости могут касаться государственного имущества, находящегося в общем пользовании. К такому имуществу относятся:

1) недра, лесной фонд и водные ресурсы;

2) охраняемые природные ресурсы;

3) военное имущество, а также полигоны для различного вида испытаний;

4) недвижимость исторического и культурного значения, перечень которых установлен нормативными актами;

5) системы и сооружения специального назначения (например, мелиоративного или хозяйственного);

6) стационарные объекты общего использования (например, детские сады, школы и т. д.);

7) атомные и гидротехнические станции;

8) различные приспособления, предназначенные для захоронения различного рода отходов и мн. др.

Ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги). По видам ценных бумаг закон выделяет: акцию, вексель, закладную, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигацию, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке.

Законодатель отдельно оговаривает, что в качестве имущества могут быть внесены доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ. Представляется, что, указывая непосредственно на возможность внесения в качестве вклада долей (акций) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, законодатель подразумевает, что посредством передачи доли или акций передаются имущественные права, возникающие при обладании соответствующей долей в уставном капитале или акциями, как комплекс соответствующих корпоративных прав¹⁶⁶.

Из видов ценных бумаг, предусмотренных законом, законодатель обозначил (помимо акций) только государственные и муниципальные облигации. Их правовой статус определяется Федеральным законом «О рынке ценных бумаг»¹⁶⁷ и Федеральным законом «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»¹⁶⁸.

В случае внесения исключительного права в качестве вклада в капитал, передачи его в иное имущество юридического лица необходимо заключение отдельного договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, отвечающего требованиям, установленным ч. 4 ГК РФ. В соответствии со ст. 1226 ГК РФ интеллектуальные права признаются на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (интеллектуальную собственность).

Факт передачи имущества учредителем в качестве вклада в имущество последнего подлежит соответствующему документальному отражению. Как правило, перечень и характеристики соответствующего имущества указываются в решении о создании хозяйственного товарищества (общества), решении об увеличении уставного капитала или о внесении вкладов в имущество общества, акте приема-передачи и т. п. При этом указанные документы должны содержать исчерпывающие признаки соответствующего имущества, позволяющие его безошибочно идентифицировать. В случаях, когда переход права собственности на имущество, вносимое в качестве вклада в уставный капитал субъекта предпринимательской деятельности, подлежит государственной регистрации (например, если в качестве такого имущества выступает недвижимая вещь), соответствующий вклад в имущество считается внесенным с момента такой государственной регистрации.

Второй категорией имущества субъекта предпринимательской деятельности является имущество, приобретенное или произведенное таким субъектом. Состав такого имущества характеризуется и зависит от вида самой предпринимательской деятельности. Так, если субъект предпринимательской деятельности занимается производством или изготовлением каких-либо товаров, то такой способ приобретения права собственности на имущество будет именоваться первоначальным, поскольку создано непосредственно самим субъектом. Если же для реализации своей предпринимательской деятельности предприятию требуются сырье, расходные дополнительные материалы, то в таком случае право собственности возникает производным способом, право собственности на такие материалы приобретается в порядке правопреемства, т. е. перехода права от одного лица к другому. Сюда относятся приобретение имущества по договору купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества, наследование, переход имущества к юридическим лицам — правопреемникам реорганизованного юридического лица и конфискация.

Одним из видов первоначальной формы приобретения права собственности на недвижимое имущество является создание (возведение) данного объекта недвижимости путем осуществления строительства в соответствии с градостроительным законодательством РФ на отведенном для этих целей соответствующем земельном участке. Причем строительство может осуществляться как самостоятельно, так и по договору подряда или договору участия в долевом строительстве. В силу прямого указания закона в отношении воздушных и морских судов, судов внутреннего плавания, космических объектов первоначальной формой приобретения прав является создание (строительство, сборка) соответствующего объекта.

6.3. Правовой режим денежных средств

Российское законодательство предусматривает электронное, безналичное и наличное обращение денежных средств. Денежные средства являются важнейшей имущественной частью субъектов предпринимательства.

Закон о Банке России предусматривает монопольное проведение Центробанком РФ эмиссии наличного капитала и организацию наличного денежного обращения, а также устанавливает правила выполнения расчетов в РФ. Законным средством платежа является российский рубль¹⁶⁹. Интегрирование на территории Российской Федерации любых иных денежных единиц и производство денежных средств запрещено по закону. Неправомерное изготовление банкнот Банка России и их подделка преследуются по закону. Монета и банкноты Банка России не могут объявляться недействительными (потерявшими силу правового средства платежей) при неустановленном, достаточно продолжительном сроке их замены на монеты и банкноты нового образца.

Эмиссия наличного капитала, обеспечение его обращения и устранение из обращения на российской территории реализуются исключительно Банком России. Советом директоров Банка России принимается решение о производстве монет и банкнот нового образца, об устранении из обращения монет и банкнот устаревшего образца, утверждается номинал и образец нового денежного знака.

Несколько важных функций в области обращения денежных средств дополнительно выполняются Банком России. Им прогнозируется выпуск на специализированных предприятиях монет и банкнот, организуется их перевозка и сохранность, создаются резервные фонды. Банком России определяются согласно действующим нормативным актам правила хранения, транспортировки и инкассации наличных средств для кредитных учреждений, устанавливается регламент реализации такими организациями кассовых операций. Кроме этого, Банк определяет характеристики платежеспособности денежных знаков, порядок обмена поврежденных и устаревших банкнот, а также правила их ликвидации.

Оперативное регулирование Банком России обращения денег в Российской Федерации, возложенное на него Конституцией РФ и отдельными ФЗ, происходит через разработку Центробанком РФ нормативных положений и определение регламента выполнения расчетов в РФ, которые не противоречат действующим государственным законам — Конституции РФ и ГК РФ.

В гражданском законодательстве закреплено, что расчеты с участием граждан, которые не связаны с осуществлением предпринимательской деятельности могут выполняться наличными средствами, не ограничивая сумму, либо в безналичном порядке, а расчеты между юридическими лицами и с участием индивидуальных предпринимателей осуществляются в безналичном порядке.

Банк России, реализуя определенные ГК РФ жесткие разграничения между безналичным и наличным обращением денег, особую важность придает нормативному регулированию наличного обращения денежных средств.

Так, согласно указанию Банка России «О правилах производства кассовых операций юридическими лицами и упрощенном регламенте проведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями (ИП) и субъектами малого предпринимательства» для реализации процедуры по приему наличного капитала, включающей пересчет денег, выдаче наличных финансов (далее — кассовые операции) юридическое лицо через распорядительный документ определяет максимально возможную сумму наличных денег, которая подлежит хранению в месте для выполнения кассовых операций, а также хранит на банковском расчетном счете в банке финансовые средства сверх установленного размера остатка наличного капитала, являющиеся свободными финансовыми средствами¹⁷⁰. Аккумуляция юридическим лицом наличного капитала в кассе свыше определенного лимита остатка наличных средств допустима в дни выплат зарплаты, стипендий. В иных случаях накопление юридическим лицом наличного капитала в кассе свыше определенного лимита остатка финансовых средств не допускается. При этом ИП, а также субъекты малого предпринимательства могут не устанавливать лимит остатка финансовых средств. Меры по обеспечению хранения наличных средств при производстве кассовых операций, перемещении, правила и сроки осуществления аудита фактического наличия наличного капитала устанавливаются юридическими лицами и предпринимателями.

Очередной особенностью правового режима наличных средств представляется обязанность использования контрольно-кассового способа на российской территории каждой компанией и ИП при проведении ими расчетов, за исключением ситуаций, определяемых ФЗ «Об использовании контрольно-кассового механизма при выполнении наличных финансовых расчетов либо расчетов с применением электронных платежных средств»¹⁷¹.

Среди таких исключений закон выделяет следующие случаи: до 1 июля 2018 г. могут производить наличные финансовые расчеты либо расчеты с применением платежной карты без использования контрольно-кассовой техники при условии получения свидетельства, которое подтверждает прием финансов за соответствующую продукцию (услуги, работы), следующие предприятия и ИП:

— работающие на патентной системе налогообложения;

— выступающие в роли налогоплательщиков единого налога на вмененную прибыль при реализации видов предпринимательства, определенных п. 2 ст. 346.26 НК РФ;

— исполняющие работы, предоставляющие услуги гражданам;

— ведущие торговлю с применением торговых автоматов.

В случае если предприятие либо индивидуальный предприниматель согласно данному документу может не пользоваться контрольно-кассовой техникой, данное право продолжает оставаться за ними до 1 июля 2018 г. Согласно ст. 16 ФЗ от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ розничная реализация алкогольного товара и розничная реализация алкогольной продукции при обеспечении услуг общепита выполняются с использованием контрольно-кассового метода¹⁷². Следует заметить, что закон предусматривает ответственность за невыполнение вышеуказанных норм. Так, Кодекс РФ об административных правонарушениях закрепляет, что неиспользование контрольно-кассового метода в законодательно определенных правительством РФ о задействовании контрольно-кассовой системы случаях влечет установление административных санкций на должностное лицо размером от ¼ до ½ стоимости расчета, выполненного без использования контрольно-кассового метода, однако не меньше 10 тыс. российских рублей; на юридическое лицо — от ¾ до одного размера стоимости расчета, выполненного с применением наличных финансов либо электронных платежных средств без использования контрольно-кассового механизма, однако не меньше 30 тыс. российских рублей.

Безналичный расчет составляет значимую долю оборота денежных средств. Под безналичными средствами (либо денежным капиталом) понимаются средства, которые располагаются на расчетных счетах в банках, закрепленных за юридическими и физическими лицами, и ими применяемые для уплаты услуг, покупок либо осуществления финансовых сделок, на которые распространяются нормы гл. 45 ГК РФ. Исходя из постановления Банка России от 7 октября 2013 г. под номером 3073-У «О проведении наличных расчетов» вытекает, что расчеты между юридическими лицами и предпринимателями на стоимость выше 100 тыс. руб. в границах одного соглашения либо на стоимость в иностранной валюте, эквивалентную 100 тыс. руб. по официальному курсу Банка России на момент осуществления расчета, наличными средствами должны выполняться исключительно в безналичном порядке (допустимый размер наличных расчетов).

Гражданский кодекс РФ и Положение Банка России о порядке выполнения перевода финансовых средств устанавливают четыре классические формы безналичных расчетов: расчеты через платежное поручение, по чеку, аккредитиву, через инкассовые поручения, а также интегрированные в связи с утверждением Закона о российской платежной системе — расчеты в виде денежного перевода по истребованию получателя финансов (прямое дебетование) и расчеты в виде перевода электронных платежных средств. Вышеуказанным видам безналичных расчетов соответствуют конкретная платежная документация, форма которой определяется Положением о регламенте выполнения перевода денежных средств.

Расчеты платежными поручениями

При выполнении расчетов через платежное поручение банк берет обязательство по поручению плательщика за счет капитала, находящегося на его счетах, выполнить транзакцию определенной денежной суммы на расчетный счет лица, указанного плательщиком в данном либо в другом банке в период, предусмотренный законами или определяемый в соответствии с ними, если наиболее короткий срок не предусматривается отдельным соглашением банковского счета или не устанавливается обычаями делового оборота, которые применяются в банковской практике. Так, согласно ФЗ «О банках и банковской деятельности», кредитное учреждение, Банк России должны осуществлять транзакцию средств потребителя и зачисление денег на его расчетный счет не позже последующего операционного дня после приобретения соответствующей платежной документации, если другое не устанавливается федеральными законами, соглашениями или платежными документами. А в ситуации неправильного или несвоевременного зачисления на расчетный счет либо списания с клиентского счета финансовых средств кредитной учреждение, Банк России обязаны выплатить проценты на стоимость этого капитала по рефинансированной ставке Банка России.

Поручение плательщика выполняется банками при наличии капитала на расчетном счете плательщика, если другое не предусматривается соглашением между плательщиком и финансовой структурой. Поручения выполняются банком при соблюдении поочередности списания финансов со счета. При наличии на счете финансового капитала, размер которого достаточен для удовлетворения всех требований, которые предъявляются к счету, списание денег со счета выполняется по правилам поступления распоряжений клиента и другой документации на списание (календарная поочередность).

Если финансовых средств достаточно на счете, то учреждение, которое приняло платежное поручение плательщика, обязано выполнить транзакцию соответствующей денежной суммы на имя банка получателя денег для зачисления финансов на счет лица, указанного в поручении, в период, определенный законами либо соглашением. При этом банком могут привлекаться иные структуры для исполнения операций по транзакции финансовых средств на счет, отображенный в клиентском поручении. При невыполнении или ненадлежащем выполнении поручения клиента на банк возлагается ответственность согласно общим нормативам гл. 25 ГК РФ (ст. 393–406.1), также и при нарушении порядка осуществления расчетных операций банком при наличии неправомерного удержания денежных средств учреждение обязано выплатить проценты по правилам и в размере, предусмотренным ст. 395 ГК РФ.

Расчеты по аккредитиву

При выполнении расчетных операций по аккредитиву (от латинского accreditivus — доверительный) банковское учреждение по поручению плательщика, оформившего аккредитив, обязано осуществить платеж либо оплатить, учесть или акцептовать переводные векселя. Данная структура называется банком-эмитентом, она работает от своего имени и за средства плательщика. Аккредитивный вид расчетных обязательств устанавливается ст. 867–873, в том числе Унифицированным регламентом для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам URR (издание Торговой Международной Палаты под номером 725). При открытии депонированного (покрытого) аккредитива банком-эмитентом перечисляется сумма аккредитива (покрытие), используя средства плательщика либо предоставленные ему кредитные средства в распоряжение исполняющего банка на весь период действия обязательства банка-эмитента. При открытии гарантированного (непокрытого) аккредитива исполняющей структуре предоставляется возможность списывать всю стоимость аккредитива с ведущегося у него расчетного счета банка-эмитента. Закон предусматривает две формы аккредитивов — отзывную и безотзывную. Отзывные аккредитивы могут отменяться либо изменяться банком-эмитентом без предварительного согласия получателя финансов. Это не влечет возникновения дополнительных обязательств для банка-эмитента в отношении к получателю денег. Все аккредитивы, которые не имеют специального указания в их контексте о том, что они относятся к безотзывным, являются отзывными. К безотзывным относится аккредитив, который не может отменяться без уведомления получателя капитала (ст. 869 ГК РФ). Ответственность за несоблюдение правил аккредитива перед плательщиком возлагается на банк-эмитент, а перед ним — на исполняющую банковскую структуру. Основания для прекращения аккредитива четко устанавливает ст. 873 ГК РФ. Аккредитив закрывается по прошествии его периода действия по заявлению получателя финансов об отказе от пользования аккредитивом, если подобная возможность предусматривается положениями этого конкретного аккредитива, по требованию плательщика о частичном либо полном отзыве аккредитива. ГК РФ предусматривает возможность исполняющего банка отказывать в принятии документации, которая по внешним критериям не отвечает условиям аккредитива, в данной ситуации банк обязуется незамедлительно об этом уведомить получателя денег и банк-эмитент с объяснением причин отказа.

Расчеты по инкассо

При выполнении расчетов по инкассо (от итальянского incassare — класть в ящик) банком-эмитентом по клиентскому распоряжению осуществляется за счет потребителя деяние по получению платежей либо согласию или гарантии уплаты (акцепта платежей), при этом банк-эмитент, который получил поручение клиента, может задействовать для его исполнения другую банковскую структуру (исполняющий банк). Правила выполнения расчетов по инкассо устанавливаются ГК РФ, регламентируются банковскими нормативами и применяются в практике банков обычаями делового оборота, среди которых особо выделяются такие, как «Положение о регламенте проведения транзакции финансовых средств», а также «Положение о регламенте выполнения и приема кредитными учреждениями, структурами расчетных сетей Банка России исполнительной документации, предъявляемой взыскателями».

При неисполнении или ненадлежащем выполнении поручения клиента в связи с ошибкой банка-эмитента последний подлежит установлению гражданско-правовой ответственности на основе положений ГК РФ об ответственности за невыполнение обязательств (ст. 874).

Расчеты чеками

Чек является ценной бумагой, содержащей безусловное распоряжение чекодателя банковскому учреждению осуществить платеж чекодателю. Чеком представляются ценные бумаги, которые содержат ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банковскому учреждению осуществить платеж определенной им стоимости чекодержателю. Согласно закону, чеком признается документ, в котором точно определяются реквизиты: название «чек», поручение плательщику уплатить конкретную стоимость, его название, номер расчетного счета, с которого будет осуществляться транзакция, определение места и даты составления чековой квитанции, инициалы и подпись чекодателя. В роли плательщика по чеку может указываться только банк, в котором чекодатель хранит капитал, которым он имеет право распоряжаться через выставление чеков. Одновременно с этим отзыв чека до окончания периода для его предъявления не разрешается. Необходимо заметить, что выдача чека не может погасить финансовое обязательство, для выполнения которого он был выдан.

Чек подлежит оплате посредством финансов чекодателя и при условии предъявления к уплате в период, установленный законодательно. Предусматривается вероятность уступки прав по чекам, при этом будет достаточно, как и при уступке прав, удостоверенных любыми ценными бумагами на предъявителя, вручения чека иному лицу, которое и принимает роль чекодателя (ст. 874 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ устанавливает также правила уплаты чека, его инкассирование, регламентирует последствия невыплаты чека (ст. 879–885 ГК РФ).

Возникновение электронных средств является результатом эволюции безналичного расчета. Сущностные характеристики их правового регулирования закрепляются Законом о национальной платежной системе¹⁷³ и Положением Банка России от 19 июня 2012 г. № 383-П «О порядке выполнения транзакции денежных средств»¹⁷⁴.

Электронные денежные средства тождественны с безналичным денежным капиталом, но в это же время обладают особым правовым режимом. Электронные средства ограничены в обращении: они используются как платежи в пределах платежных систем и между их участниками, однако не используются как средство расчетов между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Электронные средства не относятся к средству аккумуляции и сохранности финансового капитала и не эмитируются, потому как применяются вместо предоставленных финансовых средств. Вместе с этим на них распространяются юридические механизмы, применяемые в границах налоговых и других публично-правовых взаимоотношений к безналичным финансовым средствам, расположенным на банковских расчетных счетах (запрос остатка, приостановление операций, взыскание)¹⁷⁵.

При выполнении безналичного расчета в виде транзакции электронных финансовых средств потребитель предоставляет деньги оператору электронных средств на основе заключенного с ним соглашения. Клиентом выступает физическое лицо, которое предоставляет деньги оператору электронных средств с применением банковского счета либо без задействования банковского счета, а также за счет финансов, которые предоставляются юридическими лицами либо ИП оператору электронных средств в пользу таких клиентов – физических лиц, если соглашением между оператором электронных средств и потребителем — физическим лицом предусматривается такая возможность. Кроме того, клиент, представляющийся юридическим лицом или ИП, предоставляет финансы оператору электронных средств исключительно с применением собственного счета в банке. Транзакция финансов, за исключением перевода электронных денег, производится в период не больше трех рабочих дней, начиная с момента списания капитала с банковского расчетного счета плательщика или с момента предоставления плательщиком наличных финансовых средств с целью транзакции денег без открытия счета в банке. Транзакция электронных денег происходит через одновременное принятие оператором электронных финансовых средств распоряжения заказчика, сокращения им остатка электронных денег плательщика и повышения им остатка электронных денег получателя финансов на стоимость транзакции электронных финансовых средств.

Среди имущества субъектов предпринимательства выделяется также иностранная валюта. Закон устанавливает особый юридический режим иностранной валюты, под которой понимается:

а) денежный знак в форме монет, банкнот, казначейских билетов, которые находятся в обороте и являются правовым средством наличных платежей на территории соответствующего иностранного государства (группы стран), а также изымаются или уже изъяты из оборота, однако подлежат обмену;

б) капитал на счетах в банках и в банковских депозитах в финансовых единицах иностранных государств и международных расчетных или финансовых единицах.

Кроме того, среди валютных ценностей Законом о валютном регулировании и валютном контроле выделяется иностранная валюта и ценные внешние бумаги (ценные бумаги, включая бездокументарную форму, номинал которых выражается в иностранной валюте).

С позиции валютного законодательства участниками соглашений, относимых к обращению иностранной валюты, являются нерезиденты и резиденты, статус которых устанавливается согласно Закону о валютном регулировании и валютном контроле. Нерезиденты и резиденты наделяются разными обязанностями и правами, по-разному выполняется и валютный надзор осуществляемых ими валютных операций. Однако важным положением отечественного законодательства является то, что валютные ценности в Российской Федерации находятся в собственности как нерезидентов, так и резидентов, при этом право собственности на валютные ценности «охраняется страной наравне с правом собственности на иные объекты собственности».

В соответствии с общим правилом, закрепленным ст. 400 ГК РФ, финансовые обязательства должны выражаться в российских рублях. Вместе с этим отечественное законодательство разрешает применение иностранных валют на территории Российской Федерации в порядке, случаях и на условиях, которые устанавливаются Законом о валютном регулировании и валютном контроле¹⁷⁶, а также утвержденных в соответствии с ним прочих ФЗ.

К валютным операциям относятся операции, имеющие отношение к переходу прав собственности и других прав на валютные ценности. К числу таких операций отнесены деяния, которые связаны с применением в виде платежного средства иностранной валюты и платежной документации в иностранной валюте, а также вывоз, ввоз и пересылка валютных ценностей в государство и из него и обеспечение международных финансовых транзакций.

Закон о валютном регулировании и валютном контроле к валютным операциям относит такие деяния, которые могут признаваться непосредственно самой предпринимательской деятельностью:

а) получение резидентом у резидента и отчуждение валютных ценностей резидентом в пользу резидента на правовых основаниях, а также применение валютных ценностей в виде платежного средства;

б) получение нерезидентом у резидента или резидентом у нерезидента и отчуждение нерезидентом в пользу резидента или резидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и ценных внутренних бумаг на правовых основаниях, а также применение валютных ценностей, валюты Российской Федерации и ценных внутренних бумаг в виде платежного средства;

в) получение между нерезидентами и отчуждение нерезидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и ценных внутренних бумаг на правовых основаниях, а также применение валютных ценностей, валюты Российской Федерации ценных внутренних бумаг в виде платежного средства;

г) ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из нее валютных ценностей, валюты Российской Федерации и ценных внутренних бумаг;

д) перевод иностранных валют, валюты Российской Федерации, внешних и внутренних ценных бумаг со счета в банке, открытого за границей территории российского государства, на счет того же лица, который был открыт на территории Российской Федерации, и со счета, оформленного на территории российского государства, на счет того же лица, оформленный за границей территории Российской Федерации;

е) транзакция нерезидентом валюты Российской Федерации, внешних и внутренних ценных бумаг со счета в банке (с раздела счета), оформленного на российской территории, на счет в банке (раздел счета) того же лица, оформленный на территории Российской Федерации;

ж) транзакция валюты Российской Федерации со счета в банке резидента, оформленного за пределами территории Российской Федерации, на счет в банке иного резидента, оформленного на российской территории, и со счета резидента, оформленного на территории Российской Федерации, на счет иного резидента, оформленного за границей российской территории;

з) транзакция валюты Российской Федерации со счета в банке резидента, оформленного за границей российской территории, на счет иного резидента, оформленный за пределами территории Российской Федерации;

и) транзакция валюты Российской Федерации со счета в банке резидента, оформленного за пределами российской территории, на счет в банке того же резидента, оформленный за пределами территории Российской Федерации.

6.4. Правовой режим ценных бумаг в предпринимательской деятельности

Правовой режим ценных бумаг является установленными законодательством правилами использования ценных бумаг в гражданском обращении, в том числе и как предпринимательского имущества.

Виды ценных бумаг

Ценные документарные бумаги бывают именными, ордерными и предъявительскими (ценными бумагами на предъявителя). Предъявительской представляется ценная документарная бумага, по которой лицами, уполномоченными истребовать выполнения по ней, признаются ее собственники. Ордерной представляется ценная документарная бумага, по которой лицами, уполномоченными истребовать выполнения по ней, признаются ее владельцы, если ценный документ был выдан на имя конкретного лица либо перешел к нему от первоначального собственника по беспрерывному ряду индоссаментов.

Именными представляются документарные ценные бумаги, по которым лицом, уполномоченным истребовать выполнения по ним, признается одно из следующих нижеуказанных лиц:

1) собственник ценных бумаг, указанный в качестве обладателя такого права в учетных записях, производимых обязанным лицом либо лицом, которое действует по его поручению и имеет соответствующую лицензию. Закон предусматривает обязательство перехода подобного учета лицу, обладающему соответствующей лицензией;

2) владелец ценных бумаг, если таковые выдавались на его имя либо перешли к нему от первоначального собственника в порядке беспрерывного ряда уступок требования (цессий) через осуществление на них передаточных именных надписей либо в другой форме согласно правилам, установленным для уступки цессии (требования).

Производство или выдача предъявительской ценной бумаги допускается в ситуациях, определенных законом. Возможность производства или выдачи конкретных ценных документарных бумаг в виде именных или ордерных может законодательно исключаться.

К бездокументарной ценной бумаге применяется порядок об именных ценных документарных бумагах, владелец которых устанавливается согласно учетным записям. Бездокументарный вид ценной бумаги является формой, при которой собственник определяется на основе записи в реестре правообладателей ценных бумаг либо при депонировании (передачи для сохранности в депозитарий) ценных бумаг — на основе записи в депозитарии по счету депо.

Стоит определить общие для любых ценных бумаг критерии их правового режима:

— существование жестких требований к виду их выпуска и наличие обязательных реквизитов, несоответствие которым лишает объект гражданских прав статуса ценных бумаг;

— реализация и переход прав, которые связаны с ценными бумагами, возможны только при соответствии строго формализованным правилам, установленным законодательно.

Статья 128 ГК РФ ценную документарную бумагу относит к вещам, бездокументарная же ценная бумага определяется в качестве «обязательственного и иного права» (ч. 1 ст. 142). Следовательно, отличается и их правовой режим.

Правила перехода права документарной ценной бумагой отличается с учетом того, имеет ли отношение ценная бумага к категории ордерных, именных или на предъявителя (ст. 143, 146 ГК РФ). При этом в любых случаях с переходом права на документарные ценные бумаги переходят все удостоверенные ими права в совокупности.

Специальный порядок перехода прав, которые связаны с ценными бумагами, установлен для бездокументарной ценной бумаги. Манипуляции с бездокументарной ценной бумагой могут осуществляться только при обращении к лицу, которое производит учет прав всех собственников (ч. 3 ст. 149 ГК РФ).

Особенности оборота ценных бумаг в гражданском обращении исследованы в самостоятельной главе настоящего учебника, которая посвящена правовому регулированию рынка ценных бумаг.

Вопросы

Каково соотношение понятий «вещь», «имущество», «объект гражданских прав»?

Каков характер взаимодействия субъектов права по поводу составных частей сложной вещи?

Какие вещи относятся к недвижимым?

Дайте характеристику ценным бумагам как объекту гражданских прав.

В чем различия и сходства права хозяйственного ведения, оперативного управления, права собственности и права аренды?

Литература

Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3814.

Федеральный закон от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» // СЗ РФ. 2011. № 27. Ст. 3872.

Указание Банка России от 11 марта 2014 г. № 3210-У «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства» // Вестник Банка России. 2014. № 46.

Положение о правилах осуществления перевода денежных средств (утв. Банком России 19 июня 2012 г. № 383-П) (Зарегистрировано в Минюсте России 22 июня 2012 г. № 24667) // Вестник Банка России. 2012. № 34.

Бадулина Е. В., Беляев К. П., Васильев А. С. и др. Гражданский кодекс Российской Федерации. Юридические лица: постатейный комментарий к главе 4 / под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2014.

Никольский В. А., Федорова И. А. Правовое регулирование отношений в области недвижимого имущества. М., 2015.

Никольский В. А. К вопросу о правовом статусе единого недвижимого комплекса в современном российском гражданском праве: основные проблемы правоприменения и тенденции совершенствования законодательства // Вопросы современной юриспруденции. 2014. № 36. С. 27–33.

Предпринимательское право / отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2017.

Рузакова О. А. Предпринимательское право. М.: ЕОИ, 2011.

Федорова И. А. Права и обязанности собственников земельных участков // IV Международная научно-практическая конференция «Социально-экономическое развитие регионов России». М., 2014.

Федорова И. А. Новеллы в правовом регулировании учета и регистрации объектов недвижимости // VI Международный научно-практический форум «Инновационное развитие российской экономики». М., 2013.

Федорова И. А. Некоторые особенности доверительного управления в России // Сибирский торгово-экономический журнал. 2016. № 1 (22). С. 69–71.

Федорова И. А., Катогарова А. И. Особенности государственной регистрации прав на объекты недвижимости // Экономика. Право. Общество. 2016. № 4 (8). С. 61–65.

Глава 7. Приватизация государственного и муниципального имущества

7.1. Понятие и основы правового регулирования приватизации в Российской Федерации

Государство руководит современным обществом, используя различные способы управления. Среди этих методов следует выделить приватизацию. Приватизация является механизмом передачи государственного имущества частным лицам, который расширяет «границы частной собственности и способствует развитию предпринимательства и конкуренции»¹⁷⁷.

В нашей стране замена административно-хозяйственного способа управления потребовала соответствующих изменений в системе отношений собственности. С целью создания благоприятных условий для самостоятельной деятельности хозяйствующих субъектов были необходимы существенные преобразования в законодательстве. Уменьшение функций государства в управлении экономическими объектами назвали термином «разгосударствление экономики», который часто использовался в нормативных актах наравне с понятием «приватизация». Различие же между ними состояло в том, что разгосударствление традиционно рассматривалось как преобразование государственной собственности в коллективную, которое было основано на существовании арендных предприятий. А термин «приватизация государственного имущества» использовался и употребляется в настоящее время для обозначения процесса передачи имущества государственных или муниципальных предприятий в частную собственность. Следует отметить, что объектами приватизации также являются жилье и земельные участки.

В странах Западной Европы приватизация получила распространение с конца 70-х гг. прошлого столетия. На первое место в преобразовании экономики вышла Великобритания, на примере которой было определено 22 различных способа частичной или полной передачи собственности частному сектору.

В России приватизация началась в конце 80-х гг. прошлого века. Принято выделять следующие ее этапы:

1) спонтанная (1987–1991 гг.);

2) массовая (1992–1994 гг.);

3) денежная (1994–1997 гг.);

4) залоговые аукционы (1995–1996 гг.);

5) точечная (2001 г. — по настоящее время).

Этапы спонтанной, массовой, денежной приватизации, а также этап залоговых аукционов начались раньше, чем были приняты законодательные акты, необходимые для осуществления соответствующих мероприятий. Например, уже после окончания залоговых аукционов были приняты законы об иностранных инвестициях в Российской Федерации, о рынке ценных бумаг, об акционерных обществах и др.

Для спонтанной приватизации было характерно присвоение прибыли руководством предприятий, перевод активов предприятия в организуемые при них кооперативы, создание новых предприятий и т. д. Таким образом, для многих предприятий приватизация была закончена еще в 1992 г., т. е. до ее официального начала.

Следующий этап приватизации (массовая приватизация) регулировался Федеральным законом от 3 июля 1991 г. № 1531-1 «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации»¹⁷⁸. Этот законодательный акт устанавливал организационно-правовые основы приватизации государственных и муниципальных предприятий:

— порядок приватизации,

— способы приватизации,

— полномочия государственных органов при проведении приватизации,

— льготы для работников предприятий, подлежащих приватизации,

— гарантии прав участников процесса приватизации.

Именно в этом законе впервые появилось понятие «приватизация» в качестве юридического. Современное определение приватизации содержится в ст. 217 ГК РФ — имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, может быть передано его собственником в собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации государственного и муниципального имущества.

Важнейшая задача массовой приватизации в этот период заключалась в передаче государственного имущества в частную собственность безвозмездно. Осуществлялась она следующим образом: крупные предприятия преобразовывались в открытые акционерные общества, а затем акции выкупались либо его работниками, либо ваучерным способом.

Ваучерная приватизация началась с вступлением в законную силу Указа Президента РФ от 14 августа 1992 г. № 914 «О введении в действие системы приватизационных чеков в Российской Федерации»¹⁷⁹.

Приватизационные чеки (ваучеры), выдаваемые бесплатно только гражданам РФ, использовались как средство платежа для приобретения объектов приватизации в частную собственность.

В этот период в Российской Федерации не было законодательной базы о разделении государственной собственности на федеральную, собственность субъектов РФ и муниципальную. Процесс приватизации объектов государственного имущества был практически бесконтрольным. Более того, некоторые формулировки закона позволяли приватизировать отдельно и структурные подразделения, что приводило к дроблению крупных предприятий.

Одним из наиболее сложных и противоречивых способов приватизации оказался выкуп арендованного государственного имущества. Его сложность заключалась в том, что арендованное предприятие можно было выкупить, если в процессе приватизации договор купли-продажи арендованного предприятия был заключен до 3 июля 1991 г., т. е. фактически до вступления в законную силу Закона о приватизации государственного и муниципального имущества. Поэтому арендные отношения регулировались актами советского периода. Многие договоры аренды не содержали существенных условий, касающихся сроков выкупа, размера выкупной цены, порядка и условий выкупа.

Для того чтобы исправить сложившуюся ситуацию, был издан Указ Президента РФ от 14 октября 1992 г. № 1230 «О регулировании арендных отношений и приватизации имущества государственных и муниципальных предприятий, сданного в аренду»¹⁸⁰. Данный законодательный акт предусматривал порядок внесения изменений в договор аренды (в том случае, если в нем отсутствовали те или иные условия), а также порядок преобразования арендного предприятия в открытое акционерное общество.

Однако задача массовой приватизации так и не была достигнута, поскольку предприятия не получили никаких дополнительных ресурсов. Срок ваучерной приватизации истек 31 июля 1994 г.

Осуществление денежной приватизации потребовало изменений в законодательстве Российской Федерации. В это время был издан Указ Президента РФ от 22 июля 1994 г. № 1535 «Об основных положениях Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после 1 июля 1994 года»¹⁸¹, которым регламентировалась продажа активов на аукционах.

В результате проводимой таким образом приватизации доходы федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации и муниципальных бюджетов оказались крайне низкими. Доля доходов от приватизации в доходах консолидированных бюджетов субъектов Российской Федерации за 1993–2003 гг., за редким исключением, не превышала 1%.

Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 123-ФЗ «О приватизации государственного и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» внес существенное изменение в определение приватизации, установив, что осуществляется она только на возмездной основе, тогда как предыдущее законодательство о приватизации допускало бесплатную передачу государственного имущества. Для реализации данного законодательного акта требовалась разработка Программы приватизации. К сожалению, Программа приватизации не была принята, и закон не получил развития.

Особое значение в развитии законодательства о приватизации государственного и муниципального имущества в Российской Федерации имело принятие 21 декабря 2001 г. Федерального закона № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»¹⁸² (далее — Закон о приватизации), регулирующий процесс приватизации и по настоящее время.

Законодательство о приватизации имеет определенную специфику, которая заключается в императивности и приоритетном значении норм, регулирующих процесс приватизации, по отношению к нормам гражданского права (ст. 217 ГК РФ).

Наравне с вышеуказанным Законом подлежат применению и документы, которые были приняты значительно ранее и не утратили силу.

Нужно отметить, что во исполнение норм законодательства о приватизации ежегодно Правительством Российской Федерации утверждается прогнозный план приватизации федерального имущества, в котором содержатся приоритетные направления деятельности в отношении приватизации объектов государственной собственности.

Понятие приватизации претерпевало изменения на протяжении многих лет, однако до сих пор остается дискуссионным.

В широком смысле приватизация — это глобальный процесс государственного переустройства, который включает в себя не только передачу отдельных видов государственной собственности, но и увеличение роли рыночной экономики в системе государственного регулирования.

Существует также мнение, что «приватизация представляет собой возмездную, если иное не предусмотрено законом, организованную и целенаправленную деятельность по передаче объектов государственной и муниципальной собственности в собственность граждан и юридических лиц, осуществляемую по решению и при непосредственном участии специальных органов в определенное время, в установленном порядке и формах»¹⁸³. Действующее же законодательство определяет приватизацию государственного и муниципального имущества как возмездное отчуждение находящегося в собственности Российской Федерации, ее субъектов или муниципальных образований имущества (объектов приватизации) в собственность физических и (или) юридических лиц (ст. 1 Закона о приватизации).

7.2. Основные цели, признаки и принципы приватизации государственного и муниципального имущества

Приватизация — это особый вид деятельности государственных органов, направленных на передачу в частную собственность объектов государственного и муниципального имущества.

Приватизация осуществляется по решению специальных государственных органов и органов муниципальных образований. Порядок и формы проведения приватизации государственного и муниципального имущества установлены законодательством.

На разных этапах процесса приватизации цели ее были различны.

Основными целями (чекового) этапа приватизации были:

1) массовое разгосударствление экономики, перераспределение государственного имущества и усиление права частной собственности;

2) формирование частной собственности, содействие становлению рыночной экономики, ориентированной на социальные нужды;

3) создание условий для эффективного функционирования предприятий;

4) разработка, совершенствование законодательства и создание механизма для осуществления передачи государственной собственности в частную;

5) стабилизация финансовой системы Российской Федерации;

6) обеспечение благоприятных условий для свободной конкуренции между субъектами предпринимательской деятельности и проведение антимонопольной политики;

7) развитие российской экономики путем привлечения иностранных инвестиций.

Стратегическими задачами этапа денежной приватизации были:

1) предоставление инвесторам возможности владения крупными пакетами акций с целью создания благоприятных условий для долгосрочных инвестиционных вложений;

2) обеспечение наличными средствами предприятий, подлежащих приватизации, для их структурных преобразований;

3) регулирование фискальной политики для увеличения доходной части бюджетов всех уровней.

Цели и задачи приватизации государственного и муниципального имущества претерпевали изменения в процессе своего развития. Это связано с переменами в политической сфере и экономической ситуации в государстве, а также другими факторами.

В настоящее время основной целью приватизации государственного и муниципального имущества является преобразование экономики в целом для создания благоприятного экономического климата в государстве, повышения эффективности экономики в целом и отдельных предприятий в частности. На данном этапе приватизация государственного и муниципального имущества направлена на решение следующих задач:

1) укрепление института частной собственности для дальнейшего становления рыночных отношений;

2) развитие инвестиционной политики с целью привлечения иностранных и отечественных инвестиций в производственную сферу экономики;

3) совершенствование законодательной базы в области социальной защиты населения, в том числе защиту частной собственности.

Следует назвать следующие признаки приватизации государственного и муниципального имущества:

1) объект приватизации — имущество, находящееся исключительно в собственности государства или муниципальных образований;

2) возмездность отчуждения имущества;

3) покупатели — юридические и физические лица;

4) переход имущества из публичной собственности в частную.

Основные принципы приватизации государственного и муниципального имущества выделены в ст. 2 Закона о приватизации.

Принцип равенства покупателей государственного и муниципального имущества провозглашен основами гражданского законодательства. Статья 1 Гражданского кодекса РФ устанавливает равенство участников гражданских правоотношений. Это говорит о том, что покупатели государственного и муниципального имущества, подлежащего приватизации, имеют равные права.

Принцип открытости деятельности органов исполнительной власти и органов местного самоуправления при отчуждении государственного и муниципального имущества определяет доступность участия в процедуре приватизации всех желающих.

Принцип возмездности означает, что участниками отношений, возникающие в процессе приватизации государственного и муниципального являются две стороны: продавец — орган исполнительной власти или местного самоуправления, отчуждающий государственное или муниципальное имущество, и покупатель — это физическое или юридического лицо, которое это имущество приобретает. Данные отношения оформляются договором купли-продажи, в котором наряду с другими обязательным условием является цена имущества. Таким образом, покупатель обязан оплатить имущество, приобретаемое в собственность.

Принцип самостоятельности органов местного самоуправления при отчуждении муниципального имущества регламентируется ст. 130 Конституции РФ.

Органы местного самоуправления наделены правами самостоятельного распоряжения, владения и пользования муниципальной собственностью. Ими же определяется порядок принятия решений об условиях приватизации муниципального имущества. Таким образом, органы местного самоуправления имеют возможность пополнения местных бюджетов за счет продажи муниципального имущества.

Эти принципы являются базовыми в сфере правового регулирования приватизации, однако это не означает, что при этом не действуют иные, которые имеют общеправовой характер.

Таким образом, приватизация государственного и муниципального имущества направлена на создание условий для развития производства, укрепление института частной собственности, эффективное использование собственности государства с целью развития экономики страны.

7.3. Субъекты и объекты приватизации государственного и муниципального имущества

К субъектам приватизации государственного и муниципального имущества выступают:

— собственники государственного и муниципального имущества,

— уполномоченные собственниками государственного и муниципального имущества лица и органы,

— приобретатели (покупатели) государственного и муниципального имущества.

Собственниками приватизируемого имущества являются Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Указанные публичные образования создают уполномоченные органы, управляющие соответствующим имуществом. Таким органом в отношении федерального имущества является Правительство РФ.

Нужно отметить, что деятельность Правительства РФ в сфере приватизации направлена исключительно на реализацию единой государственной политики по эффективному управлению государственным и муниципальным имуществом¹⁸⁴.

В соответствии с Указом Президента РФ от 21 мая 2012 г. № 636 «О структуре федеральных органов исполнительной власти»¹⁸⁵ продажу государственного имущества осуществляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (далее по тексту — Росимущество). Постановлением Правительства РФ от 5 июня 2008 г. № 432 утверждены положения, на основании которых Агентство осуществляет свои полномочия.

Росимущество управляет федеральным имуществом, организует продажу федерального имущества, подлежащего приватизации, а также арестованного, конфискованного, движимого бесхозяйного, изъятого и иного имущества, являющегося собственностью государства.

Статья 5 Закона о приватизации определяет, что приобретатели (покупатели) объектов приватизации — это любые физические и юридические лица, которые приобретают государственное и муниципальное имущество в процессе приватизации. Исключение составляют государственные и муниципальные унитарные предприятия и учреждения и юридические лица, в уставном капитале которых доля Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований превышает 25%.

В целях защиты публичных интересов федеральными законами может быть установлено ограничение для отдельных категорий физических или юридических лиц на участие в приватизации государственного и муниципального имущества.

Объектом приватизации выступает государственное и муниципальное имущество, которое подлежит приватизации в соответствии с Законом о приватизации.

К объектам приватизации относятся:

1) имущественные комплексы государственных и муниципальных унитарных предприятий;

2) акции акционерных обществ, принадлежащие государственным и муниципальным образованиям;

3) отдельные виды имущества, к которым относятся здания, сооружения, земельные участки, на которых они расположены, объекты незавершенного строительства и др.

Закон о приватизации содержит перечень видов государственного имущества, которые не могут быть объектами приватизации. Например, не разрешена законом приватизация природных ресурсов, государственного и муниципального жилищного фонда, земли, имущество Российской Федерации, находящееся за рубежом и др. Полный перечень имущества, не подлежащего приватизации, содержит ст. 3 Закона о приватизации.

Нужно отметить, что некоторые объекты не подлежат приватизации на основании иных федеральных законов. Так, не подлежит приватизации имущество организаций федеральной почтовой связи.

Закон о приватизации также устанавливает запрет на приватизацию имущества, которое относится к объектам гражданских прав, объектов, изъятых из оборота или оборот которых не допускается, объектов энергетики и объектов инфраструктуры жилого фонда в некоторых случаях и др.

В зависимости от возможности и порядка осуществления приватизации объекты следует разделить на:

— приватизируемые в общем порядке;

— приватизируемые в особом порядке;

— приватизируемые после принятия отдельного решения об их продаже.

К приватизируемым в особом порядке объектам относятся стратегические предприятия, имущественные комплексы унитарных предприятий, объекты социально-культурного и коммунально-бытового назначения.

К объектам, приватизируемым после принятия отдельного решения, относится имущество, которое находится в государственной собственности до отмены таковой решением органа государственной власти.

Как правило, объекты приватизации государственного и муниципального имущества принято разделять по форме собственности на объекты государственной собственности и объекты муниципальной собственности.

7.4. Способы проведения приватизации государственного и муниципального имущества

В ст. 13 Закона о приватизации определен исчерпывающий перечень способов приватизации государственного и муниципального имущества¹⁸⁶.

В Законе о приватизации способы проведения приватизации государственного и муниципального имущества представлены в определенной последовательности. Как правило, способы приватизации применяются в соответствии с установленным порядком, возможность перехода от одного способа приватизации к другому предусмотрена, если предыдущий способ не может быть использован. Например, при приватизации унитарного предприятия используется способ преобразования его в акционерное общество. В этом случае, размер уставного капитала общества, создаваемого в процессе приватизации, должен быть равен или превышать минимальный размер уставного капитала, установленного законодательством Российской Федерации. Если размер уставного капитала ниже, то приватизация проводится путем преобразования в общество с ограниченной ответственностью.

Также путем преобразования в общество с ограниченной ответственностью допускается приватизация и в случаях, когда доход или средняя численность работников приватизируемого предприятия за последние три года или сумма остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов не превышает предельное значение, установленное для субъектов малого предпринимательства Федеральным законом от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

Преобразование государственных и муниципальных предприятий в акционерные общества всегда являлось одним из основных способов приватизации, который можно рассматривать, как сравнить с реорганизацией юридического лица, результат которой создание акционерного общества.

Состав имущества приватизируемого унитарного предприятия определяется в передаточном акте. В нем должны быть указаны все виды имущества, подлежащего приватизации, включая здания, сооружения, оборудование, сырье, продукцию, права требования и долги, права на обозначения и другие исключительные права. В передаточном акте также указываются сведения о земельных участках, которые подлежат приватизации в составе имущественного комплекса унитарного предприятия.

Составлению передаточного акта предшествует огромная работа по инвентаризации имущества и составлению промежуточного баланса. На основании данных баланса определяется стоимость активов унитарного предприятия, подлежащих приватизации, а в случае создания акционерного общества — формируются сведения о размере уставного капитала, номинальной стоимости акций и их количестве.

Деятельность акционерных обществ, которые были созданы в процессе приватизации, регулируется как законодательством об акционерных обществах, так и Законом о приватизации.

Порядок организации и проведения приватизации путем продажи государственного или муниципального имущества на аукционе регламентируется Положением об организации продажи государственного или муниципального имущества на аукционе.

Аукцион, как способ приватизации государственного или муниципального имущества, представляет собой открытые торги¹⁸⁷. Покупатель, предложивший за имущество наиболее высокую цену, получает право его приобретения.

На таких аукционах предложения о цене имущества участники подают в запечатанных конвертах. В случае равенства двух и более предложений о цене продаваемого имущества победителем будет признан тот участник, который подал заявку раньше других. В остальных случаях предложения о цене в ходе проведения торгов должны быть заявлены открыто. Форма подачи предложений о цене должна быть заранее определена и указана в решении об условиях приватизации государственного или муниципального имущества.

Для участия в аукционе претендентам необходимо представить документы, которые указаны в информационном сообщении, и внести задаток в размере 20% от начальной цены имущества. В день подведения итогов аукциона победителю торгов выдается уведомление о признании участника аукциона победителем. Договор купли-продажи должен быть заключен с победителем торгов в течение пяти рабочих дней. Далее после полной оплаты приватизируемого имущества происходит его передача и оформление права собственности. Срок этой процедуры не может превышать 30 дней.

Суммы задатков проигравшим участникам возвращаются в течение пяти дней после подведения итогов аукциона.

Следует особо отметить, что аукцион будет признан несостоявшимся, если в нем принял участие только один участник.

Специализированный аукцион — это способ продажи акций, находящихся в государственной или муниципальной собственности, на открытых торгах. В результате специализированного аукциона все победители получают акции по единой цене за одну акцию. Порядок проведения специализированного аукциона устанавливается ст. 19 Закона о приватизации и Положениями об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности акций акционерных обществ на специализированном аукционе».

Так же, как и аукцион, специализированный аукцион открыт по составу участников. Не состоявшимся будет признан специализированный аукцион, в котором принял участие только один участник. Претендентами заполняется заявка на участие в специализированном аукционе, которая является предложением претендента о заключении договора купли-продажи акций по итогам специализированного аукциона. После заполнения заявки претендент на участие в специализированном аукционе перечисляет денежные средства на указанный счет в размере не менее начальной цены акции акционерного общества.

На конкурсе осуществляется продажа акций акционерных обществ, долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью (объемом более 50% уставного капитала), объектов культурного наследия (с соблюдением определенных условий).

Торги проводятся открыто, покупателем становится лицо, предложившее наиболее высокую цену.

Для победы на торгах необходимо выполнение участником определенных условий, кроме обязательства по уплате задатка в размере 20% от начальной цены. Перечень условий конкурса определен в ст. 20 Закона о приватизации и является исчерпывающим. К таким условиям относят сохранение определенного числа рабочих мест, ограничение изменения профиля деятельности унитарного предприятия, проведение реставрационных работ в отношении объектов культурного наследия и др. Все условия конкурса носят социальный характер, но при этом для них характерны четкие сроки исполнения, экономическое обоснование, подтверждение исполнения.

Наличие условий отличительная черта способа приватизации продажи государственного и муниципального имущества на конкурсе.

Порядок проведения конкурса регламентирован Положениями о проведении конкурса по продаже государственного или муниципального имущества.

По составу участников конкурс является открытым. Для участия в конкурсе претендент предъявляет заявку, документ, подтверждающий оплату задатка, иные документы. Предложение о цене участники подают в запечатанных конвертах в день подведения итогов конкурса, либо в день подачи заявки. После подведения итогов конкурса в течение пяти дней с победителем заключается договор купли-продажи. В нем устанавливается порядок выполнения победителем условий конкурса и подтверждения выполнения обязательств. Передача имущества, подлежащего приватизации, и оформление права собственности на него осуществляется победителю конкурса в течение 30 дней после полной оплаты, а также выполнения условий конкурса. До момента перехода имущества в его собственность победитель конкурса имеет право владения и пользования в отношении объекта приватизации с некоторыми ограничениями, предусмотренными ст. 19, 20 Закона о приватизации.

Выполнение условий конкурса при этом контролируется продавцом. В случае неисполнения условий победителем конкурса или ненадлежащего их исполнения договор купли-продажи государственного или муниципального имущества может быть расторгнут, с покупателя могут быть взысканы неустойка и убытки, в размере, не покрытом неустойкой.

В отношении акций, находящихся в государственной собственности акционерных обществ, законом предусмотрены особые способы приватизации, направленные на их отчуждение.

Продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения — новый способ приватизации, который проводится в случае признания аукциона по продаже государственного имущества несостоявшимся. Этот способ приватизации государственного или муниципального имущества является публичной офертой.

Регулирует порядок продажи имущества посредством публичного предложения ст. 21 Закона о приватизации, а также Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения и без объявления цены. Указанное положение применяется в обязательном порядке только при продаже федерального имущества. В остальных случаях оно носит рекомендательный характер.

Цена государственного или муниципального имущества при продаже устанавливается ниже начальной цены несостоявшегося аукциона на 50%, задаток для участия в продаже, вносимый претендентом, составит 20% от этой суммы. В случае отсутствия покупателей цена на имущество постепенно снижается на «шаг понижения».

Участнику продажи посредством публичного предложения, подтвердившему цену предложения предоставляется право приобретения имущества.

Договор купли-продажи с победителем заключается в течение пяти рабочих дней после даты проведения продажи посредством публичного предложения. В течение 30 дней со дня полной оплаты имущества происходит передача и оформление права собственности на него.

Если в продаже посредством публичного предложения принял участие только один покупатель, продажа признается несостоявшейся.

Если продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения не состоялась, на основании ст. 24 Закона о приватизации его продажа осуществляется без объявления цены. В этом случае начальная цена имущества не определяется. Вместе с заявкой претенденты направляют и свои предложения о цене продаваемого без объявления имущества в запечатанном конверте. Заявки регистрируются с указанием номера и времени подачи документов. Претендент, ранее всех предложивший за государственное или муниципальное имущество наибольшую цену, становится победителем.

Сделка оформляется договором купли-продажи имущества в течение пяти дней с момента подведения итогов продаж. Если покупатель уклоняется от заключения договора, он утрачивает данное право.

Согласно ст. 25 Закона о приватизации еще одним способом приватизации является внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы акционерных обществ. Заключается оно в том, что платой за имущество, вносимое в уставный капитал акционерных обществ, являются акции этого общества, передаваемые в государственную или муниципальную собственность. В данном случае стороны заключают договор мены, а не договор купли-продажи, как во всех остальных случаях приватизации¹⁸⁸.

Продажа акций акционерного общества по результатам доверительного управления осуществляется в соответствие со ст. 26 Закона о приватизации. Покупатель заключает по результатам конкурса одновременно договор доверительного управления акциями акционерного и договор купли-продажи. По истечении срока и в случае исполнения условий договора доверительного управления победитель приобретает акции общества в собственность.

В настоящее время продажа государственного и муниципального имущества может осуществляться в электронной форме. Статья 32.1 Закона о приватизации устанавливает ряд обязанностей для организаторов электронных торгов, связанных с обеспечением свободного доступа к информации о проведении продажи в электронной форме, а также бесперебойного документооборота, хранения и защиты информации.

7.5. Порядок приватизации государственного и муниципального имущества

Под порядком приватизации понимается процесс принятия и реализации решения о приватизации государственного или муниципального имущества, предусмотренный законодательством.

Действующий Закон о приватизации регламентирует последовательность в проведении приватизации. Во-первых, разрабатывается прогнозный план (программа) приватизации федерального имущества, во-вторых, принимается решения об условиях приватизации, в-третьих, происходит приватизация государственного имущества предусмотренным законом способом.

Разработка и утверждение прогнозного плана (программы) приватизации

В соответствии со ст. 6 Закона о приватизации к компетенции Правительства РФ относится утверждение прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества.

Программа приватизации состоит из двух разделов. В первом разделе определяются основные задачи приватизации федерального имущества, указываются объекты приватизации и их описание и особенности, прогнозируется влияние приватизации на изменения экономических показателей и объемы поступлений в федеральный бюджет на плановый период. Во втором разделе прогнозного плана содержатся перечни федерального имущества, сгруппированного по отраслям экономики, приватизация которого планируется в планируемом периоде, с указанием характеристики соответствующего имущества.

Срок прогнозного плана составляет от одного до трех лет¹⁸⁹. Проект прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества на плановый период разрабатывается в соответствии с основными направлениями внутренней политики Российской Федерации.

Не позднее 15 февраля Министерство экономического развития Российской Федерации представляет в Правительство РФ доклад об итогах исполнения программы в отчетном году. Не позднее 1 апреля Минэкономразвития дает задание на разработку проекта программы на плановый период Росимуществу подготовленное с учетом итогов приватизации федерального имущества за отчетный год, а также основных направлений приватизации федерального имущества на плановый период.

В Росимущество не позднее 10 июня отраслевыми агентствами представляются перечни государственного имущества. В случае разногласий до 20 июня проводятся согласительные совещания с участием представителя Минэкономразвития.

Согласованный проект прогнозного плана предоставляется Росимуществом в Министерство экономического развития не позднее 30 июня.

Проект прогнозного плана подлежит согласованию с Федеральной антимонопольной службой и Министерством финансов Российской Федерации. Далее Министерством экономического развития Российской Федерации проект представляется для рассмотрения в Правительство Российской Федерации не позднее чем за 15 дней до даты заседания.

В течение 15 дней со дня утверждения Правительством РФ программа размещается на официальном сайте Правительства в сети Интернет.

Подготовка решений об условиях приватизации федерального имущества

В процессе подготовки решений об условиях приватизации федерального имущества предусматривается определение состава имущества, подлежащего приватизации, способа его приватизации, начальной цены, и иных необходимых для приватизации имущества сведений.

Задачи по подготовке решений об условиях приватизации федерального имущества осуществляется Росимуществом, либо его территориальными органами.

Для имущества унитарных предприятий порядок подготовки решений об условиях приватизации устанавливает Министерство экономического развития Российской Федерации.

В случае необходимости Росимущество подготавливает решения об установлении обременения в отношении приватизируемого имущества и о дальнейшем использовании федерального имущества, которое не подлежит приватизации.

В случае признания продажи федерального имущества несостоявшейся Федеральное агентство по управлению государственным имуществом должны в течение месяца принять решение о продаже имущества ранее установленным способом, об изменении способа приватизации или об отмене ранее принятого решения об условиях приватизации. Без принятия такого решения продажа имущества запрещена.

Решение об условиях приватизации, как и прогнозный план (программа) приватизации, не является нормативным правовым актом, это акт органа исполнительной власти, который детализирует и конкретизирует программу приватизации.

Исполнение решения о приватизации имущества предусмотренным законом способом

После принятия решения об условиях приватизации государственного имущества и в соответствии с ним должен быть составлен передаточный акт, в содержании которого представлен состав подлежащего приватизации имущества.

Для составления передаточного акта необходимо провести ряд мероприятий: инвентаризацию имущества унитарного предприятия, аудиторскую проверка, по окончании которой выдается аудиторское заключение, составление промежуточного баланса, на основании которого осуществляется расчет балансовой стоимости активов унитарного предприятия¹⁹⁰.

Следующий шаг в процессе исполнения решений о приватизации — это определение цены государственного или муниципального имущества, подлежащего приватизации.

Начальная цена государственного или муниципального имущества, которое должно быть приватизировано, устанавливается в соответствии с законодательством, регулирующим оценочную деятельность.

На стадии исполнения решений об условиях приватизации государственного и муниципального имущества реализуется избранный способ приватизации имущества.

Средством платежа при продаже государственного и муниципального имущества является российский рубль. Оплата производится единовременно или в рассрочку, срок которой не может превышать один год.

Как уже было сказано ранее, продажа государственного и муниципального имущества может быть проведена в электронной форме. В этом случае документом, подтверждающим результат торгов, будет являться протокол.

Отчет о выполнении программы по приватизации государственного и муниципального имущества

Заключительным этапом в процессе приватизации федерального имущества является предоставление Правительством РФ отчетов о выполнении пунктов программы за прошедший год в Государственную Думу РФ. Отчетность предоставляется ежегодно, не позднее 1 мая.

Одновременно с представлением в Государственную Думу отчет должен быть опубликован на официальном сайте в сети Интернет.

Отчет содержит перечень имущественных комплексов ФГУПов, приватизированных в прошедшем году, акций акционерных обществ и иного федерального имущества.

Описание каждый объекта в отчете содержит указание способа приватизации, срок приватизации и цена сделки приватизации.

Наряду с отчетом о приватизации федерального имущества Правительство РФ ежегодно предоставляет в Государственную Думу РФ также информацию о результатах приватизации имущества, находящегося в собственности субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, которые в свою очередь не позднее 1 марта должны представить соответствующую информацию в Правительство РФ.

7.6. Особенности приватизации отдельных видов имущества

Отчуждение земельных участков

Под приватизацией земельных участков понимается способ приобретения государственных или муниципальных земельных участков в частную собственность.

В случае приватизации зданий, строений и сооружений, а также объектов, строительство которых не завершено и которые признаны самостоятельными объектами недвижимости, одновременно покупателю отчуждаются земельные участки, на которых расположено указанное имущество.

Законодатель обязывает собственников объектов недвижимости, которые не являются самовольными постройками и находятся на земельных участках, относящихся к государственной или муниципальной собственности, брать в аренду, либо приобретать у государства или муниципальных образований такие земельные участки.

Максимальный срок аренды земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности по желанию собственника объекта недвижимость, составляет 49 лет¹⁹¹. Законодательством также предусмотрен выкуп земельного участка.

В случае приватизации зданий, строений и сооружений, признаваемых самостоятельными объектами недвижимости, а также их частей, расположенных на неделимом земельном участке договоры аренды с покупателями такого имущества должны быть заключены с множественностью лиц на стороне арендатора.

Выкуп такого земельного участка возможен при одновременном приобретении его в общую долевую собственность собственниками объектов недвижимости, расположенных на земельном участке, после приватизации всех объектов. Размер доли каждого собственника пропорционален отношению площади объекта, расположенного на неделимом земельном участке.

В соответствии с п. 1, 4 ст. 28 Закона о приватизации для отчуждения земельного участка покупателем предоставляется кадастровый паспорт земельного участка, в котором определены границы этого участка.

Кадастровый паспорт земельного участка является обязательным приложением к договору купли-продажи, а также к акту инвентаризации имущественного комплекса унитарного предприятия.

При необходимости вместе с принятием решения об отчуждении земельного участка органы государственной власти и муниципальных образований имеют полномочия о принятии решения об установлении публичных сервитутов.

Законодательство о приватизации устанавливает ограничение на отчуждение некоторых видов земельных участков¹⁹².

Особенности приватизации объектов культурного наследия, включенных в реестр объектов культурного наследия

Объекты культурного наследия — это исторические и культурные памятники народов Российской Федерации. Действующее правовое регулирование в сфере культурного наследия основано на том, что данные отношения регулируются различными отраслями законодательства¹⁹³. К объектам культурного наследия ст. 3 Федерального закона от 25 июня 2002 г. № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации»¹⁹⁴ относит объекты недвижимости и иные объекты с исторически связанными с ними территориями, произведениями живописи, скульптуры, декоративно-прикладного искусства, объектами науки и техники и иными предметами материальной культуры, возникшие в результате исторических событий, представляющие собой ценность с точки зрения истории, археологии, архитектуры, градостроительства, искусства, науки и техники, эстетики, этнологии или антропологии, социальной культуры и являющиеся свидетельством эпох и цивилизаций, подлинными источниками информации о зарождении и развитии культуры.

Гражданский кодекс РФ прямо регулирует отношения, возникающие по поводу реализации имущественных прав на объекты культурного наследия в ст. 222. Зона охраны объектов культурного наследия формально исключена из перечня «зон с особыми условиями использования территории», и орган местного самоуправления городского округа не имеет права принимать решение о сносе самовольной постройки в случае создания (возведения) ее на земельном участке, не предоставленном для этих целей.

С. В. Кузина пишет: «…действующим законодательством предусмотрена обязательность заключения охранного обязательства только для случаев приватизации объекта культурного наследия и для случаев передачи объекта культурного наследия в аренду или в безвозмездное пользование. В отношении других гражданско-правовых сделок такой обязанности не установлено, что значительно сужает обеспечение требований по сохранению объектов наследия»¹⁹⁵.

Статья 240 ГК РФ, во-первых, относит объекты культурного наследия к категории культурных ценностей, во-вторых, вводит две формы санкции за бесхозяйственное содержание объектов культурного наследия: 1) выкуп этих объектов и 2) продажа с публичных торгов.

Объекты культурного наследия представляют собой недвижимое имущество, с которым непосредственно связаны: произведения живописи, скульптуры, элементы декоративно-прикладного искусства, предметы материальной культуры, которые возникли в результате исторических событий, результаты археологических исследований, исторически значимые объекты; памятники архитектуры, и другие произведения искусства, науки и техники, имеющие культурное значение.

В нашей стране учет объектов культурного наследия ведется в специальном реестре.

Региональные и муниципальные органы, уполномоченные заниматься охраной, занимаются проведением работ по поиску и выявлению таких объектов для последующего включения в Реестр.

Приватизация объектов культурного наследия регламентируется ст. 29 Закона о приватизации.

Как правило, объекты культурного наследия включены в имущественный комплекс государственных унитарных предприятий.

Законодатель выделяет следующие способы приватизации объектов культурного наследия в рамках приватизации унитарного предприятия: преобразование в акционерное общество; преобразование в общество с ограниченной ответственностью, продажа на конкурсе; внесения объектов культурного наследия в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества.

Особенностью приватизации объектов культурного наследия является обязательное соблюдение условий их обременения.

К таким обременениям относят требования к содержанию, использованию, сохранению объектов культурного наследия и беспрепятственное обеспечение доступа к ним.

Условия обременения объектов культурного наследия в обязательном порядке включают в договор купли-продажи государственного и муниципального имущества, отсутствие такого условия влечет за собой ничтожность сделки.

Обязательными документами, предлагающимися к решению об условиях приватизации объекта культурного наследия, являются:

— копия охранного обязательства на объект культурного наследия,

— паспорт объекта культурного наследия.

Охранное обязательство — это документ, содержащий в себе права и обязанности собственника, условия по содержанию, эксплуатации и охраны объекта культурного наследия¹⁹⁶.

Паспорт объекта культурного наследия содержит в себе сведения об объекте культурного наследия, такие как название, местонахождение, категории историко-культурного значения, времени возникновения и др.

Продажа объектов культурного наследия на конкурсе имеет ряд особенностей.

Во-первых, условием конкурса обязательно предусматривается проведение работ, направленных на сохранение объекта культурного наследия. В случае признания состояния объекта культурного наследования, требующего проведения ремонтных или других восстановительных работ, государственными или муниципальными органами предоставляется в соответствующий орган по управлению государственным или муниципальным имуществом проектная документация (проект реставрации).

Во-вторых, особенностью продажи на конкурсе объекта культурного наследования является возможность заключения договора купли-продажи с единственным заявленным покупателем.

В-третьих, если объект культурного наследия находится в неудовлетворительном состоянии, то его начальная цена составляет один рубль. В этом случае выполнение условий конкурса осуществляется уже после передачи имущества в собственность покупателя.

В-четвертых, выполнение условий конкурса ограничено законодателем семилетним сроком.

Особенности приватизации объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения

К объектам социально-культурного и коммунально-бытового назначения относятся здания и помещения:

— учебно-воспитательного назначения (общеобразовательные учреждения, дошкольные образовательные учреждения, учреждения профессионального образования, внешкольные учреждения для школьников и молодежи, иные специализированные учреждения);

— здравоохранения (лечебные учреждения со стационаром, медицинские центры, амбулаторно-поликлинические и медико-оздоровительные учреждения, аптеки, молочные кухни, станции переливания крови, медико-реабилитационные и коррекционные учреждения);

— социального обслуживания населения (учреждения без стационара, учреждения со стационаром);

— здания сервисного обслуживания населения (предприятия розничной и мелкооптовой торговли, предприятия питания, непроизводственные предприятия бытового и коммунального обслуживания населения, учреждения и предприятия связи, учреждения транспорта, сооружения, здания и помещения санитарно-бытового назначения, ветеринарные учреждения);

— для культурно-досуговой деятельности населения и религиозных обрядов (физкультурные, спортивные и физкультурно-досуговые учреждения, культурно-просветительские учреждения и религиозные организации, зрелищные и досугово-развлекательные учреждения);

— здания для временного проживания (гостиницы, мотели, санатории, пансионаты, дома отдыха, учреждения туризма, круглогодичные лагеря для детей и юношества, общежития учебных заведений и спальные корпуса интернатов).

В соответствии со ст. 30 Закона о приватизации объекты социально-культурного и коммунально-бытового назначения, находящиеся в составе имущественного комплекса унитарных предприятий, могут быть объектами приватизации. Однако законодатель установил исключения. В состав государственного и муниципального имущества, подлежащего приватизации, не входят:

— объекты, обеспечивающие нужды органов социальной защиты населения;

— объекты здравоохранения;

— объекты образования и культуры, предназначенные для обслуживания жителей соответствующего поселения;

— детские оздоровительные комплексы;

— жилищный фонд и объекты его инфраструктуры;

— объекты транспорта и энергетики, предназначенные для обслуживания жителей соответствующего поселения.

Приватизация объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения имеет свои отличительные черты.

Так, при приватизации объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения обязательным условием является сохранение их назначения. Срок соблюдения такого условия устанавливается решением об условиях приватизации и не может превышать пяти лет с момента приватизации.

Еще одной особенностью процесса приватизации объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения является обременение имущества публичным сервитутом. Решение об установлении обременения принимается в момент принятия решения об условиях приватизации такого имущества и является существенным условием договора купли-продажи.

К таким ограничениям относятся:

— содержание имущества, не включенное в состав приватизационной массы, но связанное с приватизируемым объектом,

— использование имущества, приобретенного посредством приватизации, в соответствии с их прямым назначением, а именно в качестве объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения, и др.

Покупателей объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения заранее уведомляют об установлении обременения в информационном сообщении о приватизации государственного или муниципального имущества.

Наряду с условиями об обременении государственного и муниципального имущества, подлежащего приватизации, в договоре купли-продажи должны быть указаны следующие сведения:

— наименование государственного или муниципального имущества;

— место нахождения государственного или муниципального имущества;

— цена государственного или муниципального имущества;

— состав объектов приватизации;

— сроки внесения платежа за приобретенное имущество и передачи его в собственность покупателю;

— другие условия, которые могут быть установлены по взаимному соглашению сторон.

Передача имущества, подлежащего приватизации, в собственность оформляется также передаточным актом (акт приема-передачи).

В соответствии с законодательством право собственности на приобретаемое в процессе приватизации имущество подлежит государственной регистрации.

Особенности приватизации объектов электросетевого хозяйства, источников тепловой энергии, тепловых сетей, централизованных систем горячего водоснабжения

В рамках осуществления приватизации государственного и муниципального имущества ст. 30.1 Закона о приватизации разрешена приватизация объектов электросетевого хозяйства, источников тепловой энергии, тепловых сетей, централизованных систем горячего водоснабжения.

Процесс приватизации объектов электросетевого хозяйства, источников тепловой энергии, тепловых сетей, централизованных систем горячего водоснабжения предусматривает определенные условия, к которым относятся:

— инвестиционные обязательства,

— эксплуатационные обязательства.

Инвестиционные обязательства представляют собой обременения обязательствами по строительству, реконструкции и модернизации электро-, тепло- и водоснабжения.

Эксплуатационные обязательства — это обязательствами по эксплуатации указанных объектов.

Нужно отметить, что объекты электросетевого хозяйства, источников тепловой энергии, тепловых сетей, централизованных систем горячего водоснабжения относятся к категории сложных вещей. В связи с этим законодательством предусмотрено распространение инвестиционных и эксплуатационных обязательств на каждую составную часть такого объекта.

Условия эксплуатационных обязательств представляют собой обязательства:

— по поставке товаров потребителям;

— по предоставлению услуг по утвержденным государственными органами ценам, тарифам;

— по обеспечению возможности получения товаров и услуг потребителям.

Существенным условием эксплуатационного обязательства является максимальный период прекращения поставок, а также допустимый объем непредоставления соответствующих товаров и услуг.

Правовое регулирование инвестиционных обязательств в отношении каждого вида объектов осуществляется в соответствии с Федеральными законами «Об электроэнергетике», «О теплоснабжении», «О водоснабжении и водоотведении».

Условия инвестиционных обязательств объектов электросетевого хозяйства, источников тепловой энергии, тепловых сетей, открытых и закрытых систем горячего водоснабжения указываются в соответствующих инвестиционных программах.

Особенности приватизации объектов речных портов

Правовое регулирование приватизации объектов речных портов осуществляется в соответствии со ст. 30.3 Закона о приватизации.

К объектам речных портов относятся:

— причалы,

— рейдовые перегрузочные комплексы,

— оградительные сооружения,

— берегоукрепительные сооружения,

— судоподъемные сооружения,

— подходные каналы,

— акватории.

Обязательным условием приватизации портовых гидротехнических сооружений, перегрузочных комплексов и другого имущества, расположенного в речном порту, является обременение обязательством по эксплуатации и использованию. Объекты речных портов должны использоваться исключительно по своему назначению, т. е. для приема, отправления и ремонта судов, обслуживания пассажиров и грузов и других функций, непосредственно связанных с деятельностью портов.

Информация об обременении речных портов в обязательном порядке указывается в решении об условиях приватизации и договоре купли-продажи.

Решение об условиях приватизации и договор купли-продажи объекта речного порта должны содержать в качестве существенного условия обременение объекта речного порта обязательством по использованию его в соответствии с целями, указанными в абзаце первом настоящего пункта.

Цена объекта речного порта, соответствующая его рыночной стоимости, определяется в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»¹⁹⁷.

В процессе приватизации объекта речного порта для определенных лиц предусмотрено преимущественное право покупки. Реализация данного права возможна в следующих случаях:

— если лицо использует объекты речного порта на протяжении двух лет и более на основании договоров аренды или безвозмездного срочного пользования;

— если лицо, осуществляющее эксплуатацию объекта речного порта, не имеет задолженности по обязательным платежам, непосредственно связанным с объектом (арендная плата, штрафы, неустойки и др.);

— если лицо, в соответствии с Кодексом внутреннего водного транспорта Российской Федерации, представляет заключение о наличии неразрывной связи объектов порта и об обеспечении технологического процесса оказания услуг в порту.

Нужно отметить, что преимущественное право покупки объектов речных портов не подлежит уступке.

Процесс реализации данного права состоит из последовательных действий. Лицом, которому принадлежит преимущественное право покупки, подается заявление о намерении приобрести объект речного порта. Далее в течение двух месяцев проводится оценка рыночной стоимости объекта, на основании соответствующего договора. После получения отчета об оценке орган, уполномоченный на проведение приватизации, принимает решение об условиях приватизации объекта речного порта. Срок, установленный законом, на принятие решения об условиях составляет две недели. Принятое решение об условиях приватизации объекта речного порта, а также проект договора купли-продажи в течение 10 дней предоставляется государственным органом лицу, которое имеет преимущественное право покупки. Далее с лицом, которое имеет преимущественное право покупки объекта речного порта, заключается договор купли-продажи.

Если лицо, обладающее преимущественным правом покупки объекта речного порта, отказывается от заключения договора купли-продажи объекта речного порта, в таком случае подлежащий приватизации объект речного порта в соответствии со ст. 30.3 Закона о приватизации может быть реализован на конкурсе.

Особенности приватизации объектов концессионного соглашения

Одной из форм взаимодействия государственных органов и предпринимательского сообщества, так называемого государственно-частного партнерства, является концессионное соглашение.

В рамках концессионного соглашения государство осуществляет передачу права на эксплуатацию природных ресурсов, объектов инфраструктуры, предприятий и другого государственного и муниципального имущества. Лицо, принимающее такое имущество, называется концессионером, а государство — концендентом. Таким образом, происходит привлечение частного капитала, управление государственной собственностью происходит наиболее эффективно и на взаимовыгодных условиях.

Как правило, государственные органы предоставляет юридическим лицам или индивидуальным предпринимателя, объект недвижимости, принадлежащий государству, для реконструкции или создания нового объекта взамен объекта, осуществление эксплуатации которого не представляется возможным.

В рамках выполнения условий соглашения концессионер после проведения необходимых работ использует объект для осуществления предпринимательской деятельности, предусмотренной соглашением.

Истечение срока концессионного соглашения, рассчитанного из срока окупаемости проекта, влечет переход объекта недвижимости в государственную или муниципальную собственность.

Однако ст. 30.2 Закона о приватизации предусматривает преимущественное право покупки концессионером государственного и муниципального имущества, которое является объектом концессионного соглашения, в случае включения его в состав имущества, подлежащего приватизации, в период завершения действия концессионного соглашения.

По истечении срока концессионного соглашения преимущественное право покупки объектов государственной и муниципальной собственности не предусмотрено. В этом случае приватизация осуществляется в порядке и способами, предусмотренными законодательством.

Стоимость имущества принимается равной его рыночной стоимости, определенной в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности.

После принятия решения об условиях приватизации имущества в течение тридцати дней уполномоченный орган направляет концессионеру копию указанного решения и предложение о заключении договора купли-продажи государственного или муниципального имущества и проект договора купли-продажи имущества.

Вопросы

Дайте юридическое определение приватизации.

Какими гражданско-правовыми договорами опосредуется процедура приватизации?

Назовите способы приватизации имущества.

Каковы юридические особенности приватизации земельных участков?

Каковы юридические особенности приватизации объектов культурного наследия?

Литература

Алексеев С. С. Право собственности. Проблемы теории. 3-е изд. М., 2010.

Винницкий А. В. Административно-правовое регулирование перераспределения публичной собственности // Административное и муниципальное право. 2010. № 8. С. 33–40.

Кузина С. В. О некоторых приоритетных направлениях совершенствования законодательства об охране памятников // Вестник Саратовской государственной юридической академии. 2013. № 5 (94).

Права собственности, приватизация и национализация в России / под общ. ред. В. Л. Тамбовцева. М., 2009.

Федорова Л. В. Правовое регулирование приватизации недвижимых объектов культурного наследия. М., 2012.

Глава 8. Предпринимательский договор

8.1. Понятие и содержание предпринимательского договора

Договор между субъектами предпринимательского права является наиболее часто используемым инструментом регулирования отношений в области предпринимательской деятельности, что вкупе с принципом свободы договора, большим количеством диспозитивных норм и высоким уровнем «пробельности» законодательства обусловило его значимость. Общее легальное определение договора дается в п. 1 ст. 420 ГК РФ. Согласно указанной норме договор определен как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Нетрудно видеть, что понятие договора раскрывается через термин «соглашение». ГК РФ прямо не определяет содержание термина «соглашение», однако из п. 3 ст. 154 и п. 1 ст. 432 ГК РФ можно сделать вывод о том, что под соглашением понимается согласованное по всем существенным условиям договора волеизъявление двух или более сторон.

Помимо того значения понятия «договор», о котором идет речь в п. 1 ст. 420 ГК РФ, под договором понимается сделка, т. е. основание возникновения договорного обязательства. Указанное понятие используется еще в двух значениях — как само договорное обязательство и как письменный документ, в котором отражено совместное волеизъявление сторон договора. Предпринимательские договоры заключаются именно в письменной форме. Письменная форма договора считается по общему правилу соблюденной не только в случаях подписания сторонами единого документа, но и заключенного путем обмена письмами или путем передачи имущества.

Договоры относятся к двухсторонним или многосторонним сделкам (п. 1 ст. 154 ГК РФ). В этой связи согласно п. 2 ст. 420 ГК РФ к договорам по общему правилу применимы нормы о сделках, содержащиеся в гл. 9 ГК РФ. Кроме того, к договорным обязательствам применяются общие положения об обязательствах (ст. 307–419 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами общих положений о договоре и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ.

Общие положения ГК РФ о договоре прямо применимы лишь к двустороннему договору. Что касается договоров, заключаемых более чем двумя сторонами (многосторонних договоров), то к ним общие положения о договоре применяются лишь при условии, что это не противоречит их многостороннему характеру (п. 4 ст. 420 ГК РФ). К категории многосторонних договоров относится, например, перевод долга, поскольку он предполагает наличие волеизъявления трех сторон — первоначального должника, нового должника и кредитора. Другим примером многостороннего договора является договор простого товарищества. Очевидно, что не являются многосторонними договорами договоры, в которых на одной из сторон выступают несколько лиц (множественность лиц на одной из сторон договора).

Одним из основополагающих принципов гражданского права является принцип свободы договора, содержание которого раскрывается в ст. 421 ГК РФ. Весьма важные разъяснения по поводу применения принципа свободы договора в судебной практике, имеющие особенно важное значение для предпринимательской деятельности, даются в постановлении Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» (далее — Постановление № 16).

Свобода договора проявляется, в первую очередь, в возможности сторон по своему усмотрению принимать решение (осуществлять волеизъявление) о вступлении в договорные отношения — заключении договора. Этот элемент свободы договора обеспечивается установлением в п. 1 ст. 421 ГК РФ в качестве общего правила запрета на понуждение к заключению договора. Отступление от этого общего правила допускается лишь в случаях, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом (например, ст. 426 ГК РФ) или добровольно принятым обязательством. Небезынтересными являются случаи невольного заключения договора конклюдентными действиями — во-первых, п. 2 ст. 438 ГК РФ лишь по общему правилу не допускает акцепт оферты молчанием адресата оферты (акцептанта) — это правило может быть изменено как федеральным законом, так договором сторон. Также принимаются во внимание сложившаяся в отношениях сторон практика деловых отношений — если судом будет установлено, что до этого молчание адресата оферты рассматривалось сторонами (в том числе и адресатом) как акцепт оферты, то суд должен признать за молчанием адресата оферты качество акцепта оферты. Вместе с тем надо отметить, что юридическая возможность придания молчанию адресата оферты юридического качества акцепта пока не перешла в категорию действительности — сколько-нибудь значимая практика такого рода отсутствует.

Принципиально иная ситуация сложилась в отношении правила п. 3 той же статьи ГК РФ, практика применения которого получила обозначение «акцепт подкрался незаметно» — исполнение адресатом оферты в срок, в который предполагался ее акцепт, указанных в этой оферте условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. д.) без формального акцепта оферты, юридически рассматривается как акцепт. Пункт 3 ст. 438 ГК РФ предусматривает возможность ограничить действие этого правила путем принятия федерального закона (или иного правового акта). Кроме того, оференту тем же пунктом предоставлена возможность указать в оферте о неприменении принципа «молчаливого акцепта». Следует отметить, что правовые акты пока не предусматривают никаких исключений из общего правила п. 3 ст. 438 ГК РФ в отношении гражданско-правовых договоров, а оференты, как правило, игнорируют возможность оговорки о неприменении п. 3 ст. 438 ГК РФ. В качестве примера «молчаливого акцепта» можно привести фактическое пользование абонентом на услуги по энергоснабжению, что рассматривается судебной практикой как акцепт абонентом оферты, предложенной энергоснабжающей организацией.

Принцип свободы договора предполагает также возможность сторон правового отношения регулировать их договором, как предусмотренным, так и не предусмотренным правовыми актами, что часто наблюдается в практике предпринимательской деятельности. В соответствии с положениями п. 2 ст. 421 ГК РФ к такого рода договорам, «непоименованным договорам», применимы правила ГК РФ об обязательствах и общие нормы ГК РФ о договорах. Ввиду невозможности отнести непоименованный договор к какому-либо определенному виду договоров правила об отдельных видах договоров к ним неприменимы. Однако возможным представляется говорить о применении к ним правил об отдельных видах договоров по аналогии (п. 1 ст. 6 ГК РФ об аналогии закона).

Кроме того, субъекты вправе заключить смешанный договор, состоящий из элементов различных договоров, предусмотренных правовыми актами (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Распространены смешанные договоры подряда-поставки, подряда-оказания возмездных услуг и т. д. Например, условие договора подряда о передаче материалов и оборудования в собственность подрядчика делает этот договор подряда смешанным договором подряда-поставки. Другой пример — кредитный договор, предусматривающий обязанность заемщика не брать и не давать без согласия займодавца займы и кредиты, поручительства, информировать банк и обо всех значимых фактах своей хозяйственной деятельности, также является смешанным договором, поскольку данные обязанности выходят за рамки обычного кредитного договора.

К отношениям сторон смешанного договора применяются в соответствующих частях правила о предусмотренных правовыми актами договорах, элементы которых присутствуют в нем.

Еще одной ипостасью принципа свободы договора является гарантированная законодательством возможность сторон определять условия договора по своему усмотрению, что обеспечено большим количеством диспозитивных и альтернативных норм в гражданском законодательстве. Диспозитивной нормой является норма, применяющаяся только тогда, когда договором сторон правового отношения не установлено иное правило (п. 4 ст. 421 ГК РФ). Альтернативная норма предполагает наличие у субъекта выбора одного из нескольких вариантов поведения — например, п. 2 ст. 328 ГК РФ предлагает контрагенту стороны, не исполнившей обязательство, возможность а) приостановления исполнения своего встречного обязательства или б) отказа от исполнения обязательства в одностороннем порядке (прекращения договора в одностороннем порядке) с одновременным возмещением убытков.

В соответствии с общим правилом, сформулированным в ст. 431 ГК РФ, при толковании договора судом принимается во внимание именно буквальный смысл употребляемых в нем слов и выражений. Лишь при неочевидности содержания соответствующего термина или словосочетания суд обращается к иным условиям договора и смыслу договора в целом. В п. 1 постановления № 16 судам предложено учитывать, что норма договора толкуется судом исходя из ее существа и целей законодательного регулирования, — суд принимает во внимание не только буквальное значение содержащихся в ней слов и выражений, но и цели, которые преследовал законодатель, устанавливая данное правило. Это суждение не вызывает никаких возражений, причем не только применительно к названным статьям ГК, но и к любым другим нормам права. Однако, как представляется, какие бы цели законодатель ни преследовал, его следует предполагать вполне способным учесть их при формулировке устанавливаемых им правил поведения.

В п. 2 постановления № 16 отмечается, что норма договора рассматривается как императивная, если она содержит явно выраженный запрет на установление соглашением сторон условия договора, иного правила, нежели предусмотренное данной нормой закона (указание на ничтожность какого-либо соглашения, запрет на соглашения или на недопустимость). При этом указание на право сторон договора отступить от содержащегося в норме правила в определенную законом сторону п. 2 постановления № 16 также рассматривает как императивную норму. В любом случае запрет должен быть недвусмысленно выражен в тексте нормы.

Из целей законодательного регулирования может следовать, что содержащийся в императивной норме запрет на соглашение сторон об ином должен толковаться ограничительно. Например, суд может указать, что содержащийся в закон запрет не допускает установление сторонами лишь условий, ущемляющих охраняемые законом интересы той стороны, на защиту которой эта норма направлена¹⁹⁸.

Если норма, регулирующая права и обязанности сторон договорного обязательства, не содержит явно выраженного запрета для сторон установить иное правило, то она может быть юридически квалифицирована как императивная и, соответственно, запрещающая установить в договоре отличное от этой нормы правило исключительно при необходимости защиты особо значимых охраняемых законом интересов¹⁹⁹, недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон либо в случаях, когда императивная сущность данной нормы вытекает из существа законодательного регулирования данного вида договора²⁰⁰.

И наоборот, даже когда норма законодательства содержит прямое указание на возможность установить соглашением сторон иное правило, суд, основываясь на существе этой нормы и целях законодательного регулирования, может истолковать такое указание ограничительно, указав на пределы диспозитивности, в рамках которых стороны договора вправе устанавливать условие, отличное от содержащегося в ней правила.

Содержание договора составляет совокупность его условий, в отношении которых стороны достигли согласия при заключении договора. Договорные условия часто разделяют на необходимые и случайные условия. К категории необходимых условий относятся условия, указанные в законе в качестве существенных или необходимых для договоров данного вида. В отсутствие в договоре необходимого для него условия договор ни при каких обстоятельствах не может считаться заключенным²⁰¹. К случайным относится условие, наличие которого в договоре определяется исключительно самостоятельным усмотрением сторон²⁰².

В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати (п. 1 ст. 427 ГК). Законодатель намеренно не указал на документ, которым могут быть утверждены данные условия — они могут быть приняты как органом государственной власти, так и международной организацией. Хрестоматийным примером такого рода условий является ИНКОТЕРМС. В качестве другого примера можно указать Инструкции П-6 и П-7, утвержденные постановлениями Государственного арбитража СССР и регулирующие процедуру осуществления приемки товаров по количеству и качеству. Формально они «вызываются к жизни» только указанием на них сторон договора, однако ныне возможно и применение их в качестве правового обычая²⁰³.

Вместе с тем отсутствие соответствующей отсылки в договоре не означает неприменение к нему примерных условий — они могут определять поведение сторон соответствующего договора в качестве обычаев (ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ).

8.2. Виды предпринимательских договоров

Традиционно договоры разделены на возмездные и безвозмездные, консенсуальные и реальные, односторонне-обязывающие (односторонние) и двусторонне-обязывающие (взаимные). Гражданско-правовые договоры, как правило, относятся к категориям возмездных, консенсуальных и двусторонне-обязывающих. Юридическая значимость квалификации той или иной сделки в качестве возмездной или безвозмездной проявляется в следующем: 1) возмездный характер сделки, по которой то или иное имущество было приобретено у лица, не уполномоченного отчуждать это имущества, создает определенные препятствия для ее возврата законному владельцу (подробнее см. п. 1 ст. 302 ГК РФ)²⁰⁴; 2) возмездное приобретение заложенного имущества третьим лицом, неосведомленным о факте обременения данного имущества залогом, прекращает залог автоматически (подп. 2 п. 1 ст. 352 ГК РФ).

Возмездный характер договора (п. 1 ст. 423 ГК РФ) предполагает право одной из сторон на получение платы (иного возмещения) за исполнение своих обязанностей по нему. Безвозмездный характер договора, напротив, предполагает предоставление одной стороной в пользу другой объектов гражданских прав, выполнения работ, оказания услуг и т. д. без получения взамен платы или иного встречного предоставления. Любой договор согласно п. 3 ст. 423 ГК РФ априори рассматривается как возмездный, если из федерального закона, содержания или существа договора не вытекает иное. Невозможность определения цены договора на основе текста договора, предполагает, что его цена равняется той цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Таким образом, нельзя признать верным утверждение о том, что отсутствие указания на цену в возмездном договоре не делает этот договор ни безвозмездным, ни незаключенным.

Юридическим основанием разделения консенсуальных и реальных договоров является норма ст. 433 ГК РФ. В соответствии с этим критерием определяется момент, с наступлением которого договор является заключенным. Для заключения консенсуального договора это момент достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 433 ГК РФ)²⁰⁵, а для реального таковым будет считаться передача предмета договора (п. 2 ст. 433 ГК РФ). По общему правилу все гражданско-правовые договоры являются консенсуальными, поскольку реальными договоры являются лишь в предусмотренных федеральным законом случаях²⁰⁶.

Что касается разделения гражданско-правовых договоров на односторонне- и двусторонне-обязывающие, то эта классификация закреплена в п. 2 ст. 308 ГК РФ. В односторонне-обязывающем договоре одна из сторон договора является по отношению к другой только должником, а другая по отношению к первой — только кредитором. В двусторонне-обязывающем договоре каждая из сторон является должником (т. е. несет обязанность) по отношению к другой стороне. Например, в договоре купли-продажи продавец обязан передать товар покупателю, а покупатель — принять у продавца товар и уплатить его цену (п. 1 ст. 454 ГК РФ).

В общих положениях ГК РФ о договоре содержатся специальные правила, касающиеся отдельных типов договоров. В первую очередь следует обратить внимание на такой весьма распространенный в предпринимательских отношениях тип договора, как публичный договор (ст. 426 ГК РФ). Данный вид договора может заключаться исключительно лицом, осуществляющим приносящую доход деятельность. Продавец (исполнитель, подрядчик) по такому договору не имеет права отказывать в продаже товаров (оказании услуг, производстве работ) обратившемуся к нему лицу. К публичным договорам относится договор розничной купли-продажи товаров, договор перевозки транспортом общего пользования, договор энергоснабжения. Публичный характер договора запрещает по общему правилу оказывать предпочтение при заключении договора. Правовыми актами может быть предусмотрено иное правило — в качестве примера можно привести правила об обеспечении недискриминационного доступа к системам газоснабжения. Цена договора при этом также должна быть одинаковой. Остальные условия договора, признанного публичным, должны устанавливаться с соблюдением принципа равенства потребителей под угрозой ничтожности. Исключение составляют случаи установления льгот для отдельных категориям потребителей.

Отказ от заключения публичного договора при наличии объективной возможности предоставить потребителю соответствующие товары, оказать услугу влечет за собой понуждение к заключению договора через суд п. 4 ст. 445 ГК РФ.

Право на односторонний отказ от исполнения обязательства по публичному договору может быть предоставлено договором исключительно стороне, для которой заключение этого договора не было обязательным — покупателю или заказчику (п. 1 ст. 6, п. 2 ст. 310, ст. 426 ГК РФ), что не исключает действия правил Особенной части ГК РФ о возможности одностороннего отказа от договоров определенных видов²⁰⁷.

Квалификация договора в качестве публичного на практике встречается с определенными затруднениями. В соответствии с первым (позитивистским) подходом отсутствие прямого указания в тексте закона на публичность договора означает, что он и не является публичным²⁰⁸.

Второй подход основан на необходимости анализа применимых к тому или иному договору норм законодательства — и если применительно к нему закреплено требование равенства договорных условий для неопределенного круга лиц и одновременно не допускается отказ хозяйствующего субъекта в заключении договора, то такой договор является публичным. Данной позиции придерживается А. Е. Шерстобитов²⁰⁹. Третий подход основан на понимании норм ст. 426 ГК РФ о публичном договоре как о договоре, не предусмотренном действующим законодательством, и о возможности непосредственного (т. е. вне связи с договорами предусмотренными положениями Особенной части ГК РФ) применения ст. 426 ГК РФ²¹⁰. Не выглядит большим преувеличением утверждение о том, что принцип свободы договора для стороны, предоставляющей товары, работы и услуги фактически заблокирован²¹¹. Очевидно, что публичные договоры предполагают их заключение на обязательных типовых условиях, введенных Правительством РФ²¹². В качестве примера можно привести Правила поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан и для поставок между юридическими лицами через присоединенную сеть²¹³. От договоров, заключаемых на обязательных к применению условиях, необходимо отличать договоры, заключаемые с учетом примерных условий — их применение обязательно лишь в случае отсылки этих договоров к примерным условиям, а при отсутствии таковой они могут рассматриваться в качестве обычаев, которые применяются лишь при умолчании о тех или иных условиях договора.

В практике предпринимательской деятельности распространены договоры присоединения (ст. 428 ГК РФ), условия которых определены одной из сторон²¹⁴ в стандартных формах и принимаются контрагентом путем присоединения к предложенному договору именно в целом.

Это ограничение свободы договора для присоединившейся к договору стороны компенсируется ее правом требовать расторжения (изменения) договора в суде, если договор присоединения, соответствуя требованиям закона, лишает присоединившуюся сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида в соответствии с положениями Особенной части ГК РФ, исключает (ограничивает) ответственность противной стороны за нарушение обязательств, а равно устанавливает иные, явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, имея возможность участвовать в определении условий договора, не приняла бы. При этом момент изменения (прекращения) договора, являющегося договором присоединения, совпадает не с моментом подписания соответствующего дополнительного соглашения, но с момента заключения основного договора²¹⁵.

Нередки в практике предпринимательской деятельности и предварительные договоры (ст. 429 ГК РФ). Он должен содержать все существенные условия²¹⁶ договора, который стороны предварительного договора обязались заключить впоследствии. Неуказание срока заключения основного договора влечет за собой обязанность заключить его в течение одного календарного года с даты подписания предварительного договора.

Незаключение основного договора в обусловленный срок прекращает обязательства из предварительного договора, если до этого сторона не направит контрагенту оферту на заключение предварительного договора.

Относительным нововведением является рамочный договор (договор с открытыми условиями (ст. 429.1 ГК)). В таких договорах определены только общие условия, которые могут уточняться их сторонами а) дополнительными соглашениями, б) заявками одной из сторон (на приобретение товара, на оказание услуг или на выполнение работ и т. д.).

Ранее подобные договоры признавались судами незаключенными ввиду отсутствия предмета договора. Например, если каждая поставка оформлялась отдельным соглашением, в котором непосредственно оговаривались наименование и количество и цена товара, то арбитражные суды квалифицировали это как отсутствие предмета договора. Ситуация изменилась лишь в 2014 г., когда Президиум ВАС РФ указал, что характер каждого отдельного соглашения таков, что его стороны, заключив также собственно договор поставки, имели в виду распространить на него условия рамочного договора. Из чего следует, что отношения сторон по спорной поставке регулируются не только соглашениями о поставке конкретной партии товара, но также и нормами рамочного договора²¹⁷. Закон закрепляет определенную иерархию инструментов правового регулирования, основанную на принципе приоритета специальных норм перед общими. Как указывает В. В. Витрянский, «приоритет отдается условиям конкретных договоров, а общим условиям, предусмотренным в рамочном договоре, отведена роль субсидиарного источника правового регулирования: они подлежат применению к отношениям сторон, не регулированным отдельными договорами»²¹⁸.

Типичным примером соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) является такой распространенный инструмент регулирования отношений предпринимателей и публично-правовых образований различных уровней, как договор купли-продажи права аренды. Опционы заключались в отношении корпоративных ценных бумаг, использовались как механизм стимулирования и т. д.

До закрепления терминов «опцион» и «опционный договор» в качестве институтов действующего правопорядка, эти договоры заключались в силу принципа свободы договора как непоименованные в действующем законодательстве²¹⁹.

В соглашении о предоставлении опциона на заключение договора оферент предоставляет потенциальному акцептанту право заключить договор (договоры) на условиях, предусмотренных в этой оферте. Опцион на заключение договора является по умолчанию договора возмездной сделкой²²⁰. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в том виде, в котором она была выдана акцептанту. Аналогично правилу о заключении основного договора на основе предварительного договора, отсутствие условия о сроке в опционе означает необходимость акцептовать оферту в течение одного года с даты ее выставления. Уступка прав требований по опциону возможна, если в договоре не указано иное.

Опционный договор предполагает право и обязанность одной стороны требовать у другой на условиях, предусмотренных этим договором и в определенный им срок, совершения указанных в этом договоре действий. Невыполнение обязанности управомоченной стороны заявить такое требование прекращает опционный договор. Как соглашение об опционе, так и опционный договор могут обусловить акцепт оферты и возникновение права требования по опционному договору.

Конструкция абонентского договора (ст. 429.4 ГК РФ) предполагает право абонента требовать от исполнителя²²¹ предоставления товаров (услуг, работ) в любом объеме в обмен на внесение абонентом периодических платежей (иного предоставления), которое по общему правилу осуществляется абонентом независимо от факта требования им предоставления товаров (услуг, работ).

Принципом гражданского права является невозможность возложения исполнения обязательства на лицо, не являющееся его стороной (п. 3 ст. 308 ГК РФ²²². Обязательства из предпринимательского договора не являются исключением. Вместе с тем согласно второму абзацу того же пункта правовыми актами или договором сторон третьему лицу могут предоставляться права в отношении сторон обязательства.

Сам же Гражданский кодекс предусматривает конструкцию договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ), каковым признается договор, содержащий условие об исполнении договорного обязательства не кредитору, а иному, третьему лицу²²³. Таким образом, третье лицо является исключительно кредитором по договорному обязательству, из чего следует право должника по договорному обязательству выдвигать против третьего лица те же возражения, что и против кредитора. Отказ третьего лица от предоставленного ему права порождает в свою очередь возникновение аналогичного права на стороне кредитора (если иное не указано в правовом акте или договоре сторон). Типичным примером договора в пользу третьего лица являются код-шеринговые соглашения, согласно которым перевозчик передает другому перевозчику право заключения договора перевозки²²⁴.

Такой договор не может быть расторгнут (изменен) без согласия третьего лица (п. 2 той же статьи). Из этого правила может быть предусмотрено исключение, содержащееся в правовом акте или договоре сторон. Однако содержание собственно данного правила п. 2 ст. 430 ГК РФ вызывает определенные вопросы — в частности, вопрос о правомерности прекращения договора в пользу третьего лица в одностороннем порядке. М. Н. Ильюшина, прямо указывая на содержащийся в п. 2 ст. 430 ГК РФ запрет на изменение или расторжение договора по соглашению сторон без согласия третьего лица, косвенно исключает расторжение договора в одностороннем порядке из числа сделок, требующих согласия третьего лица, в пользу которого заключен договор²²⁵. Эта позиция нашла отражение в судебной практике²²⁶.

Отдельно следует отметить такую специфическую категорию договоров, как договоры, заключенные на торгах в форме аукциона, конкурса или в других формах (ст. 447 ГК РФ). Например, Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»²²⁷ (далее по тексту — Федеральный закон № 44-ФЗ «О контрактной системе») предусматривает такие формы торгов, как запрос котировок и запрос предложений. А Федеральный закон от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»²²⁸ вообще управомочивает лиц, осуществляющих закупки товаров в соответствии с данным законом, предусмотреть в положении о закупке любые другие (помимо конкурса или аукциона) способы закупки при условии обязательного закрепления в этом же положении порядка их проведения (п. 3 ст. 3 указанного Федерального закона).

Имущество, приобретенное добросовестным приобретателем на организованных торгах, не может быть истребовано у него законным собственником имущества (п. 7.3 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах»)²²⁹.

Очевидно, что указанные выше федеральные законы действуют тогда, когда проведение торгов на заключение договора является обязательным.

Несмотря на то что Особенная часть ГК РФ содержит достаточно широкий перечень договорных конструкций, их перечень не является закрытым в силу принципа свободы договора. Стороны могут заключить любой договор, как поименованный, так и не поименованный, как в ГК РФ, так и в любом ином правовом акте (непоименованные договоры), а также заключить договор, включающий в себя элементы поименованных договорных конструкций (смешанный договор)²³⁰. При этом наименование договора играет крайне незначительную роль²³¹.

Договор купли-продажи является системообразующим не только для договоров собственно купли-продажи и поставки, но и для договоров энергоснабжения — нормы ГК РФ о договорах купли-продажи товаров применяются к отношениям, регулируемым этими подвидами договора купли-продажи, если в специальных нормах ГК РФ об этих договорах не закреплено иное правило (п. 5 ст. 454 ГК РФ). Что касается ценных бумаг и валютных ценностей, то отношения по отчуждению права собственности на них специально регулируются не нормами ГК РФ, но положениями соответствующих федеральных законов²³². Что же касается отчуждения права собственности на остальные товары, то федеральные законы не имеют специального характера, лишь устанавливая особенности правового регулирования их купли-продажи.

Купля-продажа предполагает передачу товара продавцом в собственность другой стороне (покупателю), которая в свою очередь обязана принять товар и оплатить цену. Процедура приемки товара не определена законодателем, что на практике вызывает к жизни подчас совершенно нелепые в условиях современной экономики конструкции процедуры приемки товаров — наиболее характерным примером являются Инструкции Госарбитража СССР П-6 и П-7²³³. Так, правила приемки различаются в зависимости от того, являются ли отправитель продукции и ее получатель «одногородними» или не являются, т. е. располагаются на территории одного города или разных городов, что явно не учитывает современное состояние урбанизации и отсутствия юридически значимого понятия «город» в действующем законодательстве.

Товаром является любой оборотоспособный объект гражданских прав²³⁴. Отсутствие в договоре его цены или способа его определения не означает его незаключенности — в этом случае цена договора определяется исходя из обычной цены за аналогичные товары с учетом обстоятельств (п. 3 ст. 454 ГК РФ)²³⁵.

Отдельно регулируются отношения сторон договора розничной купли-продажи товаров (оптовая торговля товарами регулируется исключительно общими нормами о договоре купли-продажи товаров²³⁶). Продавцом по нему может быть исключительно лицо, осуществляющее специальный вид предпринимательской деятельности — продажу товаров в розницу. Такой договор является публичным в силу прямого указания закона. К отношениям сторон договора розничной купли-продажи применяется Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»²³⁷ (далее по тексту — Закон РФ «О защите прав потребителей»).

Специфика договора поставки состоит в том, что продавцом по нему может быть исключительно лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель), а покупателем — лицо, использующее передаваемые товары для предпринимательской или иной хозяйственной деятельности²³⁸. Кроме того, существенным условием договора поставки является его срок. Другим отличием договора поставки от договора купли-продажи является предмет договора — им могут быть только вещи, определенные родовыми признаками.

Договор поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд подчиняется помимо норм Особенной части ГК РФ о договорах поставки и о договорах поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд, но и субсидиарно нормам Федерального закона № 44-ФЗ «О контрактной системе». Для него характерны иные, по сравнению с общими, основания заключения — на основе размещения заказа на поставку товаров и особый порядок заключения договора — его проект в отсутствие соглашения между заказчиком (покупателем) и поставщиком об ином разрабатывается заказчиком (покупателем) и направляется поставщику²³⁹. При этом государственный (муниципальный) заказчик является поручителем по оплате товаров покупателем перед поставщиком товаров. Должником является соответствующее публично-правовое образование, которое в силу п. 1 ст. 363 ГК РФ отвечает перед поставщиком солидарно с заказчиком²⁴⁰.

Значимым для современной предпринимательской деятельности видом договора купли-продажи товаров является договор энергоснабжения. Жизненные циклы и содержание договора энергоснабжения регулированы в § 6 гл. 30 ГК РФ. Данная конструкция договора предполагает, что продавец, в качестве которого выступает энергоснабжающая организация²⁴¹, обязуется подавать абоненту (потребителю) энергию через присоединенную сеть, тогда как абонент (потребитель) — оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (в том числе приборов ее учета)²⁴². Вместе с тем конкретное содержание обязанности по соблюдению режима потребления энергии, исправности приборов и оборудования различается в зависимости от того, является ли абонент физическим лицом, использующим энергию для бытового потребления, — в этом случае обязанность обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность энергетических сетей и приборов учета потребления энергии лежит на энергоснабжающей организации, при умолчании правовых актов об ином.

Правовое регулирование отношений в сфере снабжения электрической энергией имеет несколько иную иерархию применимых норм законодательства, установленную п. 4 ст. 539 ГК РФ — приоритет в регулировании данных отношений имеет не только специальное законодательство — Федеральный закон от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», но также и подзаконные акты — постановления Правительства РФ²⁴³, указы Президента РФ.

В отношении договоров, предметом которых является иной вид энергии, нежели электрическая энергия, наоборот, приоритет имеют общие нормы ГК РФ о договорах энергоснабжения.

По общему правилу договор энергоснабжения носит консенсуальный характер, на что указывает формулировка п. 1 ст. 539 ГК РФ о том, что энергоснабжающая организация обязуется подавать энергию, а абонент обязуется ее оплачивать. Однако п. 1 ст. 540 ГК РФ сообщает ему качество реального договора для договора, стороной по которому является физическое лицо, использующее продаваемую ему энергию для бытового потребления — в этом случае договор энергоснабжения рассматривается как заключенный с момента первого фактического подключения такого рода абонента к сети.

Договор энергоснабжения при умолчании норм этого договора или любого иного соглашения его сторон об ином рассматривается как заключенный на неопределенный срок. Но если срок договора энергоснабжения все же ограничен сторонами, то он продлевается автоматически при условии, что до истечения срока действия договора энергоснабжения ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении в одностороннем порядке либо о заключении нового договора энергоснабжения. Поскольку срок такого заявления законодателем не установлен, постольку стороны свободы его определить самостоятельно. Количество принимаемой энергии гражданином-потребителем может изменяться по его желанию, тогда как количество энергии, принимаемое остальными абонентами, может изменяться по их желанию только в случае, если договором энергоснабжения такое право на стороне абонента предусмотрено, и при условии возмещения расходов энергоснабжающей организацией в связи с обеспечением подачи энергии в ином количестве, нежели количество, определенное договором (п. 2 и 3 ст. 541 ГК РФ).

Передача энергии, принятой от энергоснабжающей организации, третьему лицу (субабоненту) от абонента возможна исключительно с согласия энергоснабжающей организации. Закон не предъявляет никаких требований к форме такого согласия, однако с практической точки зрения необходимо письменное согласие, подписанное надлежаще уполномоченным представителем энергоснабжающей организации — таким способом будет обеспечена возможность доказывания наличия такого согласия в суде.

Гражданин-потребитель, использующий энергию, поступающую ему по договору энергоснабжения для бытовых целей, имеет возможность прекратить исполнение обязательств по договору энергоснабжения в одностороннем порядке при соблюдении двух условии: а) уведомления об этом энергоснабжающей организации; б) оплаты использованной им электроэнергии в полном объеме. Юридическое же лицо вправе отказаться от исполнения договора лишь по основаниям, установленным нормами Общей части ГК РФ, а также по основаниям, установленным нормами § 1 г. 30 ГК РФ. Участие на стороне абонента юридического лица дает право энергоснабжающей организации, как стороне договора энергоснабжения, отказаться от договора энергоснабжения в одностороннем порядке в случае существенного нарушения договора энергоснабжения абонентом — юридическим лицом²⁴⁴ так, как если бы энергоснабжающая организация и абонент являлись бы сторонами договора поставки.

Федеральный закон от 31 марта 1999 г. № 69-93 «О газоснабжении в Российской Федерации»²⁴⁵ (далее по тексту — Федеральный закон «О газоснабжении»). Передача прав собственности на газ возможна двумя способами — обычная купля-продажа газ в баллонах (цистернах) и продажа газа через присоединенную сеть (газоснабжение). Если первая регулируется общими нормами ГК РФ о договорах купли-продажи товаров (или о договорах розничной купли-продажи товаров), то снабжение газом через присоединенную сеть подчиняется несколько иным правилам.

Такой вид договоров, как договор энергоснабжения, неприменим напрямую к снабжению газом, так как российский законодатель закрепил в качестве предмета договора энергоснабжения лишь электрическую энергию (п. 1 ст. 539 ГК РФ)²⁴⁶.

Перечень документов, способных повлиять на применение норм в договоре энергоснабжения, довольно широк. Он включает в себя практически все акты государственной власти и местного самоуправления²⁴⁷. Например, Правила поставки газа в Российской Федерации²⁴⁸ серьезно изменили по сравнению с нормами ГК РФ правила отчуждения газа — согласно этим Правилам договор поставки газа должен соответствовать именно нормам ГК РФ о договорах поставки, а не общим нормам о договорах купли-продажи, договорах розничной купли-продажи или о договорах энергоснабжения. Таким образом, особенно принимая во внимание содержание п. 2 ст. 548 ГК РФ, применение к этим договорам норм ГК РФ о договоре энергоснабжения было практически исключено.

Договоры, регулирующие арендные отношения, также активно используются субъектами предпринимательской деятельности. Договор аренды предполагает предоставление арендатору за арендную плату определенного имущества на праве временного владения и пользования²⁴⁹ или просто временного пользования²⁵⁰. Предметом договора аренды (объектами аренды) могут быть исключительно непотребляемые вещи. Части вещи не могут быть предметом договора аренды²⁵¹. Кроме того, определенные вещи не могут являться объектом аренды, или их способность быть объектами аренды может быть ограничена в силу указания на то закона²⁵².

Специальные правила ГК РФ о договорах арендной природы (лизинга, аренды недвижимого имущества или транспортных средств) имеют приоритет над общими положениями ГК РФ об аренде, которые действуют лишь при умолчании специальных норм.

Юридическая модель лизинга предполагает, что арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести право собственности на определенное арендатором (лизингополучателем) имущество у продавца, определенного арендатором²⁵³, и предоставить арендатору данное имущество на возмездной основе во временное владение и пользование.

Как и любой договор аренды, лизинг может иметь своим предметом исключительно непотребляемые вещи. Закон содержит особое указание на запрет лизинга в отношении природных объектов.

Именно лизинг предполагает право третьего лица (продавца) на уведомление о цели приобретения имущества — для сдачи его в аренду и на уведомление о будущем арендаторе (лизингополучателе)²⁵⁴. Статья 670 управомочивает лизингополучателя предъявить претензии непосредственно продавцу предмета лизинга, и вообще лизингополучатель несет все права и обязанности покупателя предмета лизинга по договору купли-продажи, кроме обязанности по оплате цены договора и права расторгнуть договор купли-продажи в одностороннем порядке без согласия лизингодателя. Логично в этой связи указание абз. 2 п. 1 ст. 670 ГК РФ на солидарный характер требований лизингодателя и лизингополучателя

Часть 2 ст. 668 ГК РФ предусматривает право арендатора (лизингополучателя) на расторжение договора лизинга в одностороннем порядке в случае нарушения лизингодателем срока передачи предмета лизинга.

Федеральный закон от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»²⁵⁵ должен соответствовать нормам ГК РФ, и в этих границах им регулируются отношения сторон договора лизинга. Им определены стороны договора лизинга — физические и юридические лица, формы лизинга — внутренний и международный (в зависимости от факта участия или неучастия на стороне лизингодателя или лизингополучателя нерезидента Российской Федерации).

Стоит отметить, что понятие международного лизинга, установленное данным законом, не совпадает с понятием международного лизинга, установленным Оттавской Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге от 28 мая 1988 г.²⁵⁶ — в соответствии с ней договором международного лизинга является любой договор, коммерческие предприятия сторон которого находятся на территории разных государств²⁵⁷, а резидентство стороны договора лизинга не имеет никакого юридического значения.

Подрядные отношения, предполагающие в юридическом смысле выполнение подрядчиком по заданию заказчика определенной работы и сдачу ее результата заказчику, и встречное обязательство заказчика осуществить приемку результата работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК РФ) весьма распространены в практике предпринимательских отношений. Общие нормы ГК РФ о договорах подряда применимы к особым юридическим видам договоров подряда постольку, поскольку нормы Гражданского кодекса, относящиеся к нормам специального характера, не устанавливают иных правил. Таким образом, специальные нормы ГК РФ о подрядных договорах имеют приоритет перед общими нормами ГК РФ о договорах подряда.

По умолчанию договора подряда работа выполняется силами и средствами подрядчика и из предоставляемых им материалов.

Риск случайной гибели результата работы до осуществления ее приемки несет подрядчик, тогда как риск случайной гибели имущества, использовавшегося для исполнения обязательств по договору подряда возлагается на предоставившую это имущество сторону договора подряда. Впрочем, это правило сформулировано как диспозитивное и может быть изменено как ГК РФ и федеральными законами, так и сторонами договора подряда. Просрочка передачи (приемки) результата работ автоматически возлагает все риски случайной гибели (будь то риски случайной гибели результата работ или случайной гибели имущества, использовавшегося для исполнения обязательств по договору подряда) на сторону, допустившую просрочку.

Если субаренда возможна только с согласия арендодателя, то субподряд возможен и без согласия подрядчика, если в договоре (Федеральном законе) не содержится указание на обязанность подрядчика лично выполнить работу (п. 1 ст. 706 ГК РФ)²⁵⁸. Более того, в силу п. 4 ст. 706 ГК РФ заказчику необходимо согласие генерального подрядчика на заключение договоров на выполнение отдельных работ с третьими лицами²⁵⁹.

Закон требует, чтобы договор подряда содержал начальный и конечный сроки завершения работ. Вместе с тем, если договором установлены еще и промежуточные сроки, то подрядчик несет ответственность и за их нарушение тоже, что, правда, может быть изменено правовыми актами федерального уровня или самим договором. Цена не является существенным условием договора подряда.

Статья 717 Гражданского кодекса РФ предусматривает право заказчика до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора с одновременной оплатой подрядчику работы в части, выполненной им до даты получения извещения об отказе заказчика от исполнения обязательств по договору подряда. Кроме того, заказчик должен возместить подрядчику убытки, понесенные последним от прекращения договора подряда. Размер этих убытков не может быть больше разницы цены за полный объем работы и цены, подлежащей выплате подрядчику за выполненную работу.

Срок давности по искам о качестве выполненных работ снижен по сравнению с общим и составляет один год, тогда как в отношении зданий и сооружений он составляет три года. Если приемка работы осуществлялась по частям, то срок исковой давности отсчитывается с даты приемки объекта полностью.

Предметом договора строительного подряда является строительство определенного объекта или иные строительные работы. Кроме того, правила о договорах строительного подряда применимы и к договорам на капитальный ремонт при умолчании соответствующего договора об ином.

Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до его приемки по договору строительного подряда, в отличие от общего правового режима договора подряда, всегда несет подрядчик, независимо от того, что указано в договоре подряда. Пункт 2 ст. 743 ГК РФ обязывает стороны договора строительного подряда предусмотреть в нем состав и содержание технической документации и определить, на какой из сторон и в какой срок лежит обязанность ее предоставить.

Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ предполагает разработку технической документации или выполнение изыскательских работ (ст. 758 ГК РФ).

Отдельно следует отметить договорную конструкцию НИОКиТР — договора на выполнение научно-исследовательских работ (НИР), опытно-конструкторских и технологических работ (ст. 769–778 ГК РФ). Договор на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ предполагает обязанность подрядчика (исполнителя) разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию. Условия договоров на НИОКиТР должны соответствовать нормам законодательства Российской Федерации об интеллектуальной собственности (ч. 4 ГК РФ). Право подрядчика (исполнителя) по договорам на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ привлекать к работе третьих лиц презюмируется законодателем, тогда как привлечение третьих лиц по договорам на выполнение НИР возможно исключительно с согласия заказчика.

Во всех случаях отношения между исполнителем по договорам на НИОКиТР и привлекаемым им к работе третьим лицом регулируются ст. 706 Гражданского кодекса — общей нормой ГК РФ об отношениях между подрядчиком и субподрядчиком в договорах подряда. Это не единственное, что связывает договор на НИОКиТР с договорами подряда — 1) сроки выполнения работ, 2) их цена, а также 3) последствия неявки заказчика за получением результатов работ регулируются соответствующими статьями ГК РФ о договорах подряда²⁶⁰.

Хотя бытовой подряд редко встречается в практике предпринимательских отношений, это не снижает его юридической значимости — наряду с общими положениями ГК РФ о договорах подряда, положения ГК РФ о договорах бытового подряда применяются к договорам об оказании возмездных услуг (если иное не указано в нормах ГК РФ, специально регулирующих отношения между исполнителями возмездных услуг и их заказчиками — ст. 779–783 ГК РФ). Исполнитель по договору возмездного оказания услуг обязан оказать их лично. Это правило может быть изменено самим договором оказания возмездных услуг. Обе стороны договора возмездного оказания услуг имеют право отказаться от него в одностороннем порядке, однако последствия отличаются — заказчик обязуется оплатить расходы исполнителя, а исполнитель обязуется оплатить заказчику убытки, таким образом, положение исполнителя по договору оказания возмездных услуг в части возможностей одностороннего отказа менее выгодное, что на практике нивелируется крайне сложным порядком доказывания убытков, не являющихся расходами — упущенной выгоды.

8.3. Заключение предпринимательского договора

Для заключения любого гражданско-правового договора, в том числе предпринимательского договора, необходимо достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора²⁶¹ или передача предмета договора (т. е. подписание акта его приемки-передачи) в зависимости от того, является ли этот договор реальным или консенсуальным. При отсутствии в тексте договора существенных условий договора ни один договор не может считаться заключенным²⁶². Если договор подлежит государственной регистрации²⁶³, то для третьих лиц он, по общему правилу, считается заключенным с момента его регистрации.

В соответствии с п. 2 ст. 432 ГК РФ, договор заключается путем направления оферты одной из сторон и акцепта оферты ее контрагентом.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, — т. е. письменной или устной. Вместе с тем Федеральным законом может быть установлена определенная форма.

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору²⁶⁴. Федеральным законом или договором сторон может быть предусмотрено правило о заключении соглашения только путем подписания всеми сторонами одного документа — таковы требования ГК РФ к корпоративному договору, договору купли-продажи или аренды недвижимого имущества, к договору страхования. Другие федеральные законы требуют заключения в такой форме договора управления многоквартирным домом (ст. 162 ЖК РФ), акционерных соглашений (ст. 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах»), договора ипотеки (ст. 10 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)»).

Письменную форму договора следует считать соблюденной и в случае, когда оферта принята акцептантом путем совершения акцептантом в срок, установленный для акцепта оферты, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора²⁶⁵.

Дискуссионным является отнесение оферты и акцепта к категории односторонних сделок²⁶⁶.

Норма п. 1 ст. 435 ГК признает офертой адресованное конкретным лицам предложение, содержащее существенные условия предполагаемого к заключению договора, достаточно определенное и выражающее намерение лица считать себя связанным договорными отношениям с получателем оферты с того момента, как указанное предложение будет им принято.

По общему правилу оферта является безотзывной²⁶⁷.

Особым видом оферты является оферта, адресованная неопределенному кругу лиц (публичная оферта).

Согласно ст. 437 ГК РФ реклама является не офертой, но приглашением делать оферты, если в рекламе нет указания на иное. При этом наличие в рекламе указания на существенные условия договора и воли лица заключить публичный договор признается офертой (публичной офертой). Согласно ст. 11 Федерального закона «О рекламе» длительность срока оферты в случае признания рекламы товара, работы или услуги офертой устанавливается в два месяца. Таковая признается действующей в течение двух месяцев с даты ее распространения.

Акцептом признается ответ адресата оферты о ее принятии²⁶⁸. Когда в тексте оферты прямо указан (или определяется из текста оферты) срок для акцепта, договор юридически рассматривается как заключенный по получении акцепта оферентом в пределах данного срока. В противоположной ситуации — когда письменная оферта не определяет срок ее акцепта, договор рассматривается как заключенный при получении акцепта оферентом до окончания срока, определенного правовыми актами, или разумного срока.

Результатом реформы гражданского законодательства, начавшейся в 2008 г., стало обогащение ГК РФ положениями, направленными на защиту интересов добросовестной стороны гражданско-правовых отношений. В частности, изменилось содержание норм, защищающих сторону предпринимательского договора, правомерно полагавшуюся на юридически значимые обстоятельства и действующую (или напротив, воздержавшуюся от действий) на основе этих ожиданий.

Так, подп. 1 п. 2 ст. 434.1 ГК РФ содержит такое определение недобросовестного поведения стороны предпринимательского договора как предоставление контрагенту неполной (недостоверной) информации, в частности умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть сообщены контрагенту. Аналогично к категории недобросовестного поведения относится «внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора, если другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать» (следующий подпункт того же пункта). Это влечет за собой обязанность нарушителя возместить понесенные другой стороной расходы, связанные с ведением с нарушителем переговоров о заключении данного договора, и расходы, возникшие при утрате возможности заключить договор с третьим лицом. По мнению М. А. Егоровой, «…ссылка нарушителя на то, что он считал данную информацию несущественной, должна приравниваться к грубой неосторожности, что также должно квалифицироваться в качестве одной из разновидностей прямого умысла на причинение вреда»²⁶⁹.

Согласно п. 2 ст. 431.1 ГК РФ сторона, принявшая от другой стороны исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, но не исполнившая свое обязательство по этому договору (независимо от пропорции неисполненного по отношению к исполненному), автоматически утрачивают право требования признания договора недействительным. Следует, впрочем, отметить наличие ряда изъятий из этого правила²⁷⁰. М. Н. Ильюшина указывает на данное правило, как на «…один из немногих случаев, когда реализация субъективного права на защиту нарушенного права путем предъявления иска о признании сделки недействительной связывается с действиями другой стороны, которые носят оценочный характер»²⁷¹.

В настоящее время распространено предъявление исковых требований, предметом которых является признание договоров незаключенными. Истцам по таким искам являются недобросовестные должники, которые пытаются законно уклониться от исполнения договоров на том основании, что сторонами якобы «не было достигнуто соглашение по отдельным существенным условиям договора»²⁷².

Существенное значение для предпринимательских договоров имеет и ст. 406.1 ГК РФ, которая ввела в российский юридический лексикон обязательство о возмещении потерь стороны договора, которая отождествляется с английским правовым институтом «индемнити» (indemnity). В соответствии с положениями ст. 406.1 ГК РФ существует юридическая возможность заключения субъектами предпринимательской деятельности договора, обязывающего одну сторону компенсировать потери другой стороны в силу юридического факта, указанного в соглашении сторон. Важным условием применения данной статьи является то, что указанные в ней и подлежащие возмещению потери не должны быть связаны с нарушением обязательства должником по данному обязательству²⁷³. Российское соглашении об индемнити должно содержать условие о размере возмещения потерь или порядок их возмещения²⁷⁴. Недействительность (незаключенность) остальных условий договора не влияют на обязательство по возмещению потерь²⁷⁵. По выполнении данного обязательства должник автоматически приобретает право требования реципиента к лицу, в связи с неправомерными действиями которого возникли компенсированные им потери. Данные потери п. 4 ст. 406.1 ГК РФ характеризует как реальный