Финансовое право

Учебник

Под редакцией 
доктора юридических наук, профессора, заслуженного деятеля науки РФ 
В. Ф. Попондопуло,
доктора юридических наук, доцента 
Д. А. Петрова

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК [347.73+346.62](075.8)

ББК 67.402я73

Ф59

В учебнике рассмотрены вопросы правового регулирования финансовой деятельности как в части ее осуществления (частное финансовое право: правовое положение финансовых организаций, банкротство финансовых организаций, правовой режим финансовых ресурсов, различные финансовые операции и др.), так и в части публичной организации (публичное финансовое право: функции Центрального банка РФ, защита конкуренции на финансовых рынках, налоговое регулирование, бюджетное регулирование, валютное регулирование и др.).

Разобраны особенности правового регулирования отдельных видов финансовых рынков: инвестиционной деятельности, осуществляемой в денежной форме; деятельности по кредитованию и расчетам; деятельности на рынке ценных бумаг и страховой деятельности.

Во многих главах книги представлено не только национальное (внутригосударственное) правовое регулирование финансовой деятельности, но и основы ее международно-правового регулирования.

Законодательство приведено по состоянию на 1 июля 2020 г.

Учебник предназначен для студентов вузов юридического профиля уровня бакалавриата и магистратуры, аспирантов и преподавателей, а также юристов, практикующих в сфере финансовых рынков.

УДК [347.73+346.62](075.8)

ББК 67.402я73

© Коллектив авторов, 2020

© ООО «Проспект», 2020

АВТОРСКИЙ КОЛЛЕКТИВ

Баринов А. М. — ассистент кафедры коммерческого права СПбГУ — § 2 гл. 7;

Бушев А. Ю. — канд. юрид. наук, доцент, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ, и. о. зав. кафедрой гражданского права СПбГУ — § 1, § 3 и § 4 гл. 5, гл. 14;

Жмулина Д. А. — канд. юрид. наук, доцент, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ — гл. 12;

Ковалевская Н. С. — канд. юрид. наук, доцент, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ — гл. 15;

Ковалевская Ю. И. — канд. юрид. наук, преподаватель кафедры коммерческого права СПбГУ — гл. 16 и 17;

Лебедев К. К. — канд. юрид. наук, доцент, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ — гл. 6, § 1 гл. 7;

Макарова О. А. — докт. юрид. наук, доцент, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ — гл. 3, 9 и 10;

Петров Д. А. — докт. юрид. наук, доцент, доцент кафедры коммерческого права — предисловие, § 3, 4 гл. 7, гл. 8 и 13;

Попондопуло В. Ф. — докт. юрид. наук, профессор, зав. кафедрой коммерческого права СПбГУ — предисловие, гл. 1, 2, § 1 и § 2 гл. 4,
гл. 11;

Рубанова М. П. — канд. юрид. наук, преподаватель кафедры коммерческого права СПбГУ — § 5 гл. 7, гл. 18;

Силина Е. В. — докт. юрид. наук, доцент, зав. кафедрой предпринимательского права ЛГУ им. А. С. Пушкина — § 3–7 гл. 4.

СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

Конституция РФ — Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.

АПК РФ – Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012.

БК РФ – Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. № 145-ФЗ // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3823.

ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ. Часть первая // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ. Часть вторая // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.

ГПК РФ – Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.

КАС РФ – Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ // СЗ РФ. 2015. № 10. Ст. 1391.

НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3824.

ТК РФ – Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 1. Ст. 3.

КоАП – Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 1. Ст. 1.

УК РФ – Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954.

Закон об актуариях – Федеральный закон от 2 ноября 2013 г. № 293-ФЗ «Об актуарной деятельности в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2013. № 44. Ст. 5632.

Закон об аудите – Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» // СЗ РФ. 2009. № 1. Ст. 15.

Закон о банках – Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности» // Ведомости съезда народных депутатов РСФСР. 1990. № 27. Ст. 357.

Закон о банкротстве – Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.

Закон о валютном регулировании – Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» // СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4859.

Закон о драгоценных металлах и камнях – Федеральный закон от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» // СЗ РФ. 1998. № 13. Ст. 1463.

Закон о защите прав потребителей – Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 15. Ст. 766.

Закон о защите прав предпринимателей — Федеральный закон от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» // СЗ РФ. 2008. № 52. Ст. 6249.

Закон об инвестиционной деятельности – Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» // СЗ РФ. 1999. № 9. Ст. 1096.

Закон об инсайдерской информации – Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2010. № 31. Ст. 4193.

Закон об информации – Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // СЗ РФ. 2006. № 31. Ст. 3448.

Закон о клиринге – Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» // СЗ РФ. 2011. № 7. Ст. 904.

Закон о коммерческой тайне – Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» // СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3283.

Закон о конкуренции – Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» // СЗ РФ. 2006. № 31. Ст. 3434.

Закон о контрактной системе – Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» // СЗ РФ. 2013. № 14. Ст. 1652.

Закон о кредитной кооперации – Федеральный закон от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» // СЗ РФ. 2009. № 29. Ст. 3627.

Закон о кредитных историях – Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях» // СЗ РФ. 2005. № 1, Ст. 44.

Закон о лизинге – Федеральный закон от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» // СЗ РФ. 1998. № 44. Ст. 5394.

Закон о ломбардах – Федеральный закон от 19 июля 2007 г. № 196-ФЗ «О ломбардах» // СЗ РФ. 2007. № 31. Ст. 3992.

Закон о лицензировании – Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // СЗ РФ. 2011. № 19. Ст. 2716.

Закон о НПС – Федеральный закон от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» // СЗ РФ. 2011. № 27. Ст. 3872.

Закон о некоммерческих организациях – Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145.

Закон об ООО – Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

Закон об оценочной деятельности – Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3813.

Закон о ПЛДФТ – Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // СЗ РФ. 2001. № 33. Ст. 3418.

Закон о потребительском кредите – Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. № 353-ФЗ «О потребительском кредите (займе)» // СЗ РФ. 2013. № 51. Ст. 6673.

Закон о регистрации ЮЛ и ИП – Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2001. № 33. Ст. 3431.

Закон о рейтинговых агентствах – Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 222-ФЗ «О деятельности кредитных рейтинговых агентств в Российской Федерации, о внесении изменения в статью 76.1 Федерального закона “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)” и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // СЗ РФ. 2015. № 29. Ст. 4348.

Закон о рынке ценных бумаг – Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

Закон о СРОФР – Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 223-ФЗ «О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка» // СЗ РФ. 2015. № 29. Ст. 4349.

Закон о синдицированном кредите – Федеральный закон от 31 декабря 2017 г. № 486-ФЗ «О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2018. № 1. Ст. 70.

Закон о страховании – Закон РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 2. Ст. 56.

Закон о страховании вкладов – Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» // СЗ РФ. 2003. № 52. Ст. 5029.

Закон о торгах – Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах» // СЗ РФ. 2011. № 48. Ст. 6726.

Закон о ЦБ – Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» // СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2790.

Закон о центральном депозитарии – Федеральный закон от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии» // СЗ РФ. 2011. № 50. Ст. 7356.

Закон № 57-ФЗ – Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» // СЗ РФ. 2008. № 18. Ст. 1940.

СЗ РФ – Собрание законодательства Российской Федерации.

ЦБ РФ – Центральный банк Российской Федерации, Банк России.

Закон об АО — Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.

Закон о микрофинансировании – Федеральный закон от 2 июля 2010 г. № 151-ФЗ «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» // СЗ РФ. 2010. № 27. Ст. 3435.

Закон об уполномоченном – Федеральный закон от 4 июня 2018 г. № 123-ФЗ «Об уполномоченном по правам потребителей финансовых услуг» // СЗ РФ. 2018. № 24. Ст. 3390.

ПРЕДИСЛОВИЕ

Абсолютное большинство современных учебников по финансовому праву отражают лишь один аспект правового регулирования финансовой деятельности — публичное финансовое право, содержание которого составляют в основном вопросы налогового и бюджетного регулирования. Такой традиционный подход к изложению учебного материала по финансовому праву берет свое начало с конца XΙX в., когда наметилось усиление влияния государства (не только российского), нуждающегося в финансовых ресурсах для обеспечения публичных нужд, и существенно укрепилось в советский период, когда так называемая общенародная собственность, включая финансовые ресурсы страны, представляла собой единый государственный фонд.

С тех пор, собственно, финансовое право и сводится к правилам, регулирующим порядок формирования единого государственного фонда финансовых ресурсов (т. е. источникам формирования соответствующих бюджетов: раньше — нормативам отчислений, а в современной интерпретации — налоговому регулированию), разработки, утверждения и расходования соответствующих бюджетов (определение плана государственных доходов и расходов, а по существу перераспределение финансовых ресурсов, поступивших в распоряжение государства в результате налогообложения, т. е. принудительного их изъятия у физических и юридических лиц).

В современных учебниках финансового права не рассматриваются вопросы первоисточника формирования финансовых ресурсов (включая государственные финансовые ресурсы)¹, т. е. прибыли и иных доходов как результата человеческой деятельности и их производства и оборота сначала в частной сфере и лишь затем в результате налогообложения физических и юридических лиц и формирования централизованных финансовых фондов государства — в публичной сфере. Этот существенный изъян большинства существующих учебников по финансовому праву призван исправить настоящий учебник, подготовленный в основном авторским коллективом кафедры коммерческого права Санкт-Петербургского государственного университета, который имеет опыт разработки проблем правового регулирования финансовой деятельности. Прежде всего, речь идет о двухтомном коллективном учебнике по коммерческому (предпринимательскому) праву, учебниках по коммерческому праву зарубежных стран и международному коммерческому праву², в ряде глав которых раскрываются вопросы правового регулирования инвестиционной деятельности, банковской деятельности, страховой деятельности, деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Коллективом авторов издан также учебник по банковскому праву³, в котором рассматриваются прежде всего вопросы частного банковского права.

В настоящем учебнике рассматриваются особенности правового регулирования деятельности, осуществляемой финансовыми организациями (кредитными организациями, страховыми организациями, профессиональными участниками рынка ценных бумаг и др.) и опосредуемой отношениями, возникающими между такими организациями, а также между ними и их клиентами (финансовые отношения). Указанные отношения составляют предмет гражданского права. Это имущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Наряду с отношениями, складывающимися в процессе осуществления финансовой деятельности (отношениями, регулируемыми гражданским правом), финансовая деятельность опосредуется также отношениями по ее публичной организации, являющимися по своей природе публичными (административными) отношениями. Такие публичные отношения возникают между а) финансовыми организациями и другими лицами в части осуществления ими финансовой деятельности и б) органами публичной власти, реализующими свои функции в финансовой сфере (например, отношения между ЦБ РФ и финансовыми организациями, налоговые отношения, бюджетные отношения, отношения по защите конкуренции на финансовых рынках и др.). Эти отношения основаны на власти и подчинении и составляют предмет публичного права.

Совокупность норм гражданского права, регулирующих финансовые отношения, составляет, условно говоря, частное финансовое право, т. е. собственно финансовое право.

Совокупность норм публичного права, направленных на публичную организацию финансовой деятельности, составляет публичное финансовое право, т. е. административное право, регулирующее финансовую сферу.

Совокупность норм частного финансового права и норм публичного финансового права, содержащаяся в различных нормативных правовых актах, образует финансовое законодательство.

Положения, изложенные выше, составляют концептуальную основу учебника. Иные представления о природе финансового права (как самостоятельной отрасли права, комплексной отрасли права) в необходимых пределах также освещаются в учебнике, хотя и подвергаются научной критике.

Система учебной дисциплины финансового права предопределяется задачей изучения финансового законодательства, которое комплексно (с учетом взаимосвязи норм частного финансового права и публичного финансового права) регулирует финансовую деятельность, практики применения этого законодательства и теоретических положений по основным проблемам финансового права.

Концептуальная основа учебника определяет его структуру. Учебник состоит из четырех разделов.

В разделе 1 дается общая характеристика правового регулирования финансовой деятельности, в частности определяется природа отношений, регулируемых финансовым правом, методы регулирования указанных отношений, понятие финансового права и его место в системе права. Дается характеристика финансового права как науки и учебной дисциплины. Отдельная глава посвящена источникам финансового права.

В разделе 2 рассматриваются правовые формы осуществления финансовой деятельности, дается характеристика правового положения финансовых организаций. Отдельные главы посвящены вопросам банкротства финансовых организаций, правового режима финансовых средств и договоров в финансовой сфере.

В разделе 3 рассматриваются правовые формы публичной организации финансовой деятельности, включая правовые формы деятельности ЦБ РФ, саморегулирование в сфере финансового рынка, защиту конкуренции на финансовых рынках, налоговое регулирование, бюджетное регулирование и валютное регулирование.

В разделе 4 рассматриваются особенности правового регулирования отдельных видов финансовых рынков: инвестиционной финансовой деятельности, кредитования и расчетов, финансовой деятельности на рынке ценных бумаг, страховой деятельности, клиринговой деятельности, платежных систем. В учебнике представлено не только национальное правовое регулирование финансовой деятельности, но и основы международно-правового регулирования такой деятельности.

Раздел 1.
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ФИНАНСОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Глава 1.
ПОНЯТИЕ ФИНАНСОВОГО ПРАВА

§ 1. Финансовое право в системе права

Отношения, регулируемые финансовым правом. Для определения понятия финансового права и его места в системе права необходимо прежде всего установить предмет правового регулирования, т. е. отношения, регулируемые нормами финансового права, и методы правового регулирования соответствующих отношений. По этому вопросу существуют разные научные взгляды, которые будут подробно рассмотрены в ходе изложения материала о финансовом праве как науке и как учебной дисциплине.

Понятие предмета правового регулирования не следует смешивать с понятием сферы правового регулирования⁴. В первом случае речь идет об однородных общественных отношениях, природа которых определяет специфические методы их правового регулирования. Применительно же к понятию сферы правового регулирования выделяется множество различных по природе общественных отношений, каждое из которых регулируется присущими ему правовыми методами.

Предметом правового регулирования выступает не деятельность как таковая, выступающая определенной сферой правового регулирования, а те отношения, которые возникают в этой сфере и опосредуют определенный вид деятельности. Разная природа указанных отношений предопределяет разные методы их правового регулирования: частноправовые и публично-правовые. Это в полной мере относится и к финансовой сфере в целом, включающей наряду с банковским право, также страховое право, правовое регулирование рынка ценных бумаг, правовое регулирование иных финансовых рынков.

Сферой регулирования финансового права выступает деятельность, осуществляемая различными финансовыми организациями: кредитными организациями, страховыми организациями, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, инвестиционными компаниями, лизинговыми компаниями и т. п. В основном финансовая деятельность является предпринимательской, поскольку организации указанные выше являются коммерческими организациями (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Однако финансовая деятельность может осуществляться и лицами, не обладающие статусом предпринимателя, например, граждане и юридические лица, являющиеся участниками долевого строительства, акционерами, облигационерами, участниками паевых инвестиционных фондов и т. п.

Единое определение понятия финансовая деятельность в законодательстве не содержится, но оно логически выводится из тех положений законодательства, которые регулируют отдельные виды финансовой деятельности.

Например, из ст. 1 Закона о банках, определяющей понятие кредитной организации, следует, что кредитная организация — это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) ЦБ РФ имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Законом о банках. Таким образом, банковская деятельность — это финансовая деятельность кредитных организаций, выражающаяся в совершении банковских операций.

Из п. 1 и 2 ст. 2, 6 Закона о страховании следует, что страхование — это отношения по защите интересов частных лиц, а также публично-правовых образований при наступлении определенных страховых случаев за счет денежных фондов, формируемых страховыми организациями из уплаченных страховых премий (страховых взносов), а также за счет иных средств страховых организаций. Отсюда следует, что страховая деятельность — это финансовую деятельность, связанная с формированием специальных денежных фондов (страховых резервов), необходимых для страховых выплат при наступлении страховых случаев.

Содержание ст. 2–5, 7 и 8 Закона о рынке ценных бумаг дает основания определить деятельность на рынке ценных бумаг как финансовую деятельность, осуществляемую профессиональными участниками рынка ценных бумаг и связанную с обращением эмиссионных ценных бумаг: брокерская деятельность, дилерская деятельность, деятельность форекс-дилера, деятельность по управлению ценными бумагами, депозитарная деятельность, деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг.

Инвестиционная деятельность — это деятельность по вложению инвестиций и осуществлению практических действий в целях получения прибыли или достижения иного полезного эффекта (ст. 1 Закона об инвестиционной деятельности). Инвестиционная деятельность может осуществляться как в форме финансовых инвестиций, т. е. вложениях инвестора в ценные бумаги и иные финансовые активы (финансовая инвестиционная деятельность), так и в реальных инвестициях, т. е. вложениях в производственные активы.

Обобщая указанные выше определения понятий деятельности, осуществляемой различными видами финансовых организаций, можно заключить, что финансовая деятельность — это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность финансовых организаций, направленная на систематическое получение прибыли от оказания различного рода финансовых услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном порядке. Как уже отмечалось, финансовой деятельностью является также деятельность лиц, не являющихся предпринимателями и не преследующих цели систематического извлечения прибыли от оказания финансовых услуг, но использующих свои финансовые средства для целей их сбережения или получения иного полезного результата, например, кредитные кооперативы, общества взаимного страхования.

В связи с осуществлением финансовой деятельности возникает множество различных отношений, которые могут быть сведены к двум группам: собственно финансовым отношениям (частным отношениям, в том числе предпринимательским отношениям) и отношениям, связанным с публичной организацией финансовой деятельности (публичным отношениям)⁵.

Финансовые отношения — это предпринимательские и иные имущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, которые возникают в связи с осуществлением финансовой деятельности. Объектом таких отношений выступают деньги и иные финансовые ресурсы (например, ценные бумаги, воплощающие право на деньги, валютные ценности и пр.). Указанные отношения выступают предметом гражданского (предпринимательского) права. В Гражданском кодексе РФ закреплен принцип единства правового регулирования имущественных и личных неимущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, будь то физические или юридические лица, включая лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (абз. 1 и 3 п. 1 ст. 2) . Таким образом, финансовые отношения с точки зрения их содержания также представляют собой имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников и входят в структуру предмета гражданского права, регулируются гражданским законодательством.

Финансовые отношения могут быть подразделены на виды в соответствии с избранным критерием классификации.

Например, в зависимости от видов финансовой деятельности (финансовых рынков) можно выделить:

а) кредитно-расчетные отношения;

б) страховые отношения;

в) инвестиционные отношения;

г) отношения с участием профессиональных участников рынка ценных бумаг;

д) клиринговые отношения;

е) лизинговые отношения;

ж) другие финансовые отношения.

В зависимости от статуса сторон финансового отношения различаются:

а) финансовые отношения, обеими сторонами которых выступают финансовые организации (например, межбанковские отношения);

б) финансовые отношения, в которых финансовая организация является только одной стороной (например, отношения между страховой организацией и страхователем, не являющимся финансовой организацией).

Публичные отношения в финансовой сфере — это административные отношения по государственному регулированию и контролю (надзору) в финансовой сфере, основанные на власти и подчинении, которые возникают между а) лицами, осуществляющими финансовую деятельность, и органами публичной власти, либо б) между органами публичной власти, например, межбюджетные отношения. Такие отношения являются предметом публичного права (административного, в том числе налогового, бюджетного). Публичные отношения по своему содержанию не являются финансовыми отношениями, поскольку все деньги первоначально имеют частную природу, и в дальнейшем, попав посредством налогообложения в публичную сферу, превращаются в публичные финансовые ресурсы. Иначе говоря, объектами публичных отношений в финансовой сфере выступают публичные финансовые ресурсы (средства финансовых фондов: бюджетных и внебюджетных), формируемые и распределяемые на принудительных началах в целях обеспечения решения публичных задач. Примерами публичных отношений в финансовой сфере являются налоговые отношения, таможенные отношения и др. Публичными финансовыми отношениями следует признать и бюджетные отношения, которые связаны не с осуществлением финансовой деятельности как таковой, а с принудительным аккумулированием и последующим распределением финансовых ресурсов, поступивших в централизованный фонд финансовых ресурсов (бюджеты различных публично-правовых образований), для удовлетворения общих потребностей общества (соответствующего публично-правового образования). К отношениям, связанным с аккумулированием и использованием публичных финансов, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством (п. 3 ст. 2 ГК РФ).

Публичные (административные) отношения в финансовой сфере разнообразны. Среди них можно выделить, например:

- регистрационные отношения, возникающие между различными органами государственной регистрации (налоговыми, таможенными, валютными и т. д.) и финансовыми организациями;

- налоговые отношения, возникающие между налоговыми органами и финансовыми организациями;

- бюджетные отношения, возникающие в связи с формированием, утверждением и исполнением бюджетов соответствующего уровня;

- отношения, связанные с антимонопольным контролем, возникающие между антимонопольными органами и финансовыми организациями.

Особо следует выделить публичные отношения, возникающие между ЦБ РФ и финансовыми организациями, которые связаны с регулированием финансовых рынков и надзором на финансовых рынках, включая отношения по регистрации финансовых организаций, лицензированию их деятельности, контролю и надзору в сфере финансовой деятельности. Особенности правового статуса ЦБ РФ и его функции подробно рассматриваются в соответствующем разделе настоящего учебника.

Совокупность норм гражданского (предпринимательского) права, регулирующих финансовые отношения, составляет финансовое право в объективном смысле, которые условно можно обозначить также термином частное финансовое право. Финансовые отношения, урегулированные нормами частного финансового права, являются финансовыми правоотношениями.

Совокупность норм публичного права, регулирующих отношения, связанные с публичной организацией в финансовой сфере, условно составляет публичное финансовое право, т. е. административное право, регулирующее банковскую сферу⁶. Отношения, связанные с публичной организацией в финансовой сфере, регламентированные нормами публичного (административного) финансового права, являются публичными (административными) правоотношениями.

Совокупность норм частного финансового права и публичного финансового права, содержащихся в различных нормативных правовых актах, образуют финансовое законодательство, особенности которого будут подробно рассмотрены в следующей главе.

Нельзя согласиться с доминирующей в литературе по финансовому праву точкой зрения, сводящей финансовые отношения, как предмет финансового права, к отношениям, возникающим «в процессе финансовой деятельности государства и муниципальных образований», трактующей финансовое право в качестве самостоятельной отрасли публичного права, включающего такие институты, как налоговое право, бюджетное право, институт государственных внебюджетных фондов, институт финансов унитарных предприятий, институт государственного и муниципального кредита⁷. В данном случае финансовое право ограничивается только тем, что по нашему мнению составляет содержание публичного финансового права (кроме института финансов унитарных предприятий, непонятно почему оказавшемуся среди институтов публичного права). Основа финансового права — это частное финансовое право, которое специалистами финансового права почти не исследуется.

Выделение финансовых отношений в структуре предмета гражданского права (частного финансового права) вызвано потребностью их специального правового регулирования. Однако поскольку такие отношения — составная часть предмета гражданского права, на них распространяются не только специальные нормы гражданского права, но и общие нормы гражданского права. Например, нормы банковского законодательства, определяющие особенности правового положения кредитных организаций (в частности, дополнительные требования к уставу кредитных организаций), являются специальными, но это не исключает применения к ним общих норм ГК РФ о юридических лицах, включая нормы о коммерческих организациях, о корпоративных организациях, когда это не противоречит специальным нормам о кредитных организациях.

Исходя из выявленных признаков понятия финансового права (предмета правового регулирования, методов правового регулирования, совокупности норм, регулирующих финансовые отношения) можно сформулировать его определение. Финансовое право — это совокупность общих и специальных норм гражданского (предпринимательского) права, регулирующих финансовые отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

В представленном определении понятия финансового права содержатся все необходимые признаки рассматриваемого явления, включая обозначение предмета правового регулирования, методов правового регулирования и его отраслевой принадлежности:

- предметом регулирования финансового права являются финансовые отношения, т. е. имущественные и личные неимущественные отношения с участием лиц, осуществляющих финансовую деятельность;

- методами правового регулирования банковского права выступает равенство, автономия воли и имущественная самостоятельность участников финансовых отношений;

- в объективном смысле финансовое право представляет собой подразделение частного права: совокупность общих и специальных норм гражданского (предпринимательского) права, регулирующих финансовые отношения.

Финансовое право в системе частного права и его система. Из определения финансового права следует, что оно не является ни самостоятельной отраслью права, ни комплексной отраслью права. Финансовые отношения являются предметом гражданско-правового регулирования, т. е. имущественными и личными неимущественными отношениями, возникающими с участием лиц, осуществляющих финансовую деятельность, основанными на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников (абз. 1 и 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Из этого следует, что финансовое право является подразделением гражданского (предпринимательского) права и представлено совокупностью институтов гражданского (предпринимательского) права: банковским правом, страховым правом, инвестиционным правом, правовым регулированием рынка ценных бумаг, правовым регулированием лизинговых отношений и т. п.

Критерием выделения институтов финансового права в системе гражданского (предпринимательского) права является характер предмета гражданско-правового правового регулирования, т. е. финансовых отношений как частных отношений с финансовым содержанием: кредитно-расчетными отношениями, страховыми отношениями, инвестиционными отношениями денежного характера и др.

Финансовые отношения, возникающие между лицами, осуществляющими предпринимательскую финансовую деятельность, или с их участием, являясь предметом гражданского права, одновременно выступают предметом регулирования предпринимательского права, являющегося функциональной подотраслью гражданского права. Например, банковское право, страховое право, правовое регулирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг по определению являются институтами предпринимательского права как функциональной подотрасли гражданского права. Свидетельством тому является включение соответствующих норм в ГК РФ: о финансовой аренде (§ 6 гл. 34 ГК РФ), о финансировании под уступку денежного требования (гл. 43 ГК РФ), о кредитовании и расчетах (гл. 44–46 ГК РФ), о страховании (гл. 48 ГК РФ) и др.

Система финансового права — это система общих и специальных норм гражданского (предпринимательского) права.

К общим нормам гражданского (предпринимательского) права можно отнести нормы-принципы гражданского права (например, ст. 1 ГК РФ), нормы гражданского права о правовом положении финансовых организаций как юридических лиц, как корпоративных организаций (гл. 4 ГК РФ, а также федеральные законы о хозяйственных обществах), нормы гражданского права о правовом режиме различных финансовых средств: денег (ст. 140 ГК РФ и др., а также Закон о валютном регулировании), ценных бумаг (гл. 7 ГК, а также Закон о рынке ценных бумаг), нормы гражданского права о банкротстве финансовых организаций (Закон о банкротстве), нормы гражданского права о гражданско-правовых договорах и обязательствах в финансовой сфере (ст. 317, 317.1, 319, 395 ГК РФ и др.) и др.

Специальные нормы гражданского (предпринимательского) права содержатся как в ГК РФ (§ 6 гл. 34 — о финансовой аренде, гл. 43 — о финансировании под уступку денежного требования, гл. 44–46 — о кредитовании и расчетах, гл. 48 — о страховании), так и в федеральных законах, специально предназначенных для регулирования отдельных видов финансовой деятельности: законе о банках, законе о страховании, законе о рынке ценных бумаг и др.

Следует подчеркнуть, что в указанных случаях речь идет о системе частного финансового права, коим и является по существу финансовое право.

Так называемое публичное финансовое право с точки зрения его содержания не является финансовым правом. Его нормы представляют собой совокупность правил, регламентирующих деятельность органов публичной власти в финансовой сфере, которая основана на власти и подчинении и осуществляется посредством издания властных актов, выдаче обязательных для исполнения предписаний, контроле, надзоре. Такая деятельность не является финансовой деятельностью, связанной с совершением финансовых операций и иных сделок в финансовой сфере, направленных на возникновение различных финансовых отношений (кредитно-расчетных, страховых и т. п.). Нормы публичного финансового права — это нормы административного права. Они содержатся в Законе о банках, Закон о ЦБ, Законе о страховании, Законе о рынке ценных бумаг, НК РФ, БК РФ и иных законодательных актах и подзаконных нормативных актах регулирующего органа.

Принципы финансового права — это принципы частного права, проявляющие себя в финансовой сфере. Такой подход соответствует представлениям о единстве частноправового регулирования имущественных и личных неимущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, о финансовом праве как совокупности институтов гражданского (предпринимательского) права, несмотря на особенности правового регулирования финансовых отношений соответствующих видов.

Из ст. 1 ГК РФ «Основные начала гражданского законодательства» можно, в частности, вывести следующие принципы частного права: дозволительная направленность частноправового регулирования; юридическое равенство участников отношений, регулируемых гражданским правом; добросовестность осуществления гражданских прав; неприкосновенность собственности; свобода договора; недопустимость произвольного вмешательства в частные дела; беспрепятственное осуществление гражданских прав; восстановление нарушенных гражданских прав; судебная защита нарушенных гражданских прав. Каждый из названных принципов частного права так или иначе проявляет себя в финансовой сфере.

Например, принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела проявляет себя в финансовой сфере в том, что финансовым организациям как частным лицам гарантируется право на свободное использование своих возможностей и имущества для финансовой и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34 Конституции РФ). Акты незаконного вмешательства органов государственной власти и местного самоуправления в частные дела финансовых организаций могут быть признаны судом недействительными (ст. 13 ГК РФ). Однако следует иметь в виду, что федеральным законом могут быть предусмотрены ограничения и запреты в отношении определенных видов деятельности, включая финансовую деятельность. Например, кредитным организациям запрещено заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью; деятельностью, не основанной на лицензии ЦБ РФ; деятельностью, ведущей к ограничению конкуренции на финансовом рынке, и др. Необходимость таких ограничений и запретов не вызывает сомнений. Это соответствует интересам как общества в целом, так и самих кредитных организаций, создавая цивилизованные правила игры на рынке финансовых услуг. Благодаря взаимодействию норм частного финансового права и норм публичного финансового права, нашедших закрепление в актах финансового законодательства, устанавливается баланс частных и общих (публичных) интересов.

Принцип свободы договора означает, что финансовые организации, как и иные частные лица, вправе самостоятельно решать вопросы заключения договора, выбора партнеров по договору, определения вида и условий договора, поскольку это не противоречит закону. Однако и из этого принципа имеются исключения. Федеральным законом могут быть предусмотрены ограничения свободы договора в целях обеспечения и защиты прав граждан — клиентов финансовых организаций. Для этого, в частности, договор банковского вклада признается публичным договором, в соответствии с которым банк — коммерческая организация не праве отказаться от заключения публичного договора при наличии у него возможности предоставить гражданину соответствующую финансовую услугу (ст. 426 ГК РФ).

Все названные выше принципы частного права так или иначе проявляют себя в финансовой сфере. Пределы действия принципов определяются федеральными законами.

Нельзя не отметить также и то, что отдельные институты финансового права характеризуются и собственными институциональными принципами права. Например, принципами банковского права являются принципы расчетов, принципы кредитования и некоторые другие, природа которых остается частноправовой.

К основным принципам расчетов ГК РФ относит:

- принцип свободы выбора клиентами банков форм расчетов. Если в договоре между плательщиком и получателем средств не предусмотрена форма расчетов, расчеты осуществляются платежными поручениями (ст. 862 ГК РФ);

- принцип осуществления платежей перечислениями по счетам, т. е. в безналичном порядке. Исключением являются предусмотренные законом случаи осуществления отдельных платежей наличными деньгами (ст. 861 ГК РФ, ст. 34, 35 Закона о ЦБ);

- принцип списания средств со счета плательщика только с его согласия. Без распоряжения клиента списание денежных средств со счета допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом (ст. 854 ГК РФ);

- принцип осуществления платежей за счет собственных средств плательщика. Исключением являются случаи, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета, несмотря на отсутствие денежных средств (кредитование счета ст. 850 ГК РФ);

- принцип списания денежных средств со счета клиента в порядке поступления распоряжений клиента и других документов на списание (календарная очередность). Исключение предусмотрено для случая, связанного с недостаточностью денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований. В этом случае списание средств осуществляется в очередности, предусмотренной ст. 855 ГК РФ.

К принципам банковского кредитования ГК РФ относит: принцип возвратности кредита (ст. 807, 810, 819 ГК РФ); принцип срочности кредитования (п. 1 ст. 810 ГК РФ); принцип возмездности кредитования (п. 3 ст. 809, п. 1 ст. 819 ГК РФ); принцип целевого использования кредита (ст. 814, п. 3 ст. 821 ГК РФ); принцип обеспеченности своевременного возврата кредита (ст. 813 ГК РФ).

Принципы финансового права не следует смешивать с принципами осуществления финансовой деятельности и принципами организации финансовой системы, как это сделано, например, в одном из учебников по банковскому праву применительно к принципам банковского права⁸. Соответствующий параграф называется «Принципы банковского права», а рассматриваются в нем принципы организации банковской системы (двухуровневое построение банковской системы; единое (централизованное) начало; монопольное право эмиссии денежных знаков) и принципы осуществления банковской деятельности (регулирование банковской деятельности только федеральными нормативными актами; исключительность банковской деятельности; обеспечение банковской тайны; обязательность идентификации клиентов и выгодоприобретателей), которые порой не имеют отношения не только к принципам банковского права, но и к принципам права вообще.

§ 2. Финансовое право как наука

Финансовое право как наука изучает особенности правового регулирования общественных отношений, возникающих в финансовой сфере (как финансовых, так и публичных); законодательство и иные источники правового регулирования в финансовой сфере; юридическую практику, складывающуюся в финансовой сфере, в особенности практику арбитражных судов; различные научные концепции, конструкции и дефиниции в сфере правового регулирования финансовой деятельности.

В отношении понятия и правовой природы финансового права, его места в системе права сложилось несколько принципиально разных научных взглядов. Большинство авторов придают вопросу понятия и правовой природы финансового права существенное значение, поскольку ответ на него позволяет определить объем понятия финансового права (предмет и методы правового регулирования), отграничить его от смежных понятий, правильно толковать и применять нормы финансового законодательства.

Абстрагируясь от множества нюансов, связанных с определением разными авторами понятия и правовой природы финансового права, его места в системе права, можно выделить три основных концептуальных подхода к этим вопросам.

Частноправовая (цивилистическая) концепция финансового права, которая отражена в предыдущем параграфе данного учебника.

В соответствии с этой концепцией финансовое право является совокупностью институтов гражданского (предпринимательского) права, имеющих своим предметом имущественные и личные неимущественные отношения, которые основаны на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Нормы права, регламентирующие государственное вмешательство (в частности, вмешательство ЦБ РФ) в сферу частных финансовых отношений, являются по своей природе нормами публичного (административного) финансового права.

Разные по отраслевой природе нормы частного финансового права и нормы публичного финансового права, регулирующие финансовую деятельность, объединены в соответствующих законодательных актах, являющихся комплексными по своему характеру и специальными по отношению к Гражданскому кодексу РФ: Законе о банках, Законе о страховании, Законе о рынке ценных бумаг и др.

Возможность субсидиарного применения общих норм гражданского (предпринимательского) права в процессе регулирования финансовых отношений, свидетельствующая о единстве частноправового регулирования, — одно из главных отличий указанного концептуального подхода.

Авторы абсолютного большинства учебников по финансовому праву традиционно не разделяют частноправовую концепцию финансового права и, к сожалению, даже не освещают ее. Исключение, как уже отмечалось, составляет учебное пособие по финансовому праву⁹, в котором проводится деление финансового права на частное финансовое право и публичное финансовое право. Отмечая в целом правильный подход к авторов указанной работы, нельзя не отметить противоречивость некоторых теоретических положений, главным из которых является противоречие в определении предмета финансового права Финансовое право определяется почему-то через понятие законодательства, как «комплексная отрасль законодательства, состоящая из публично-правовых частноправовых норм»; «предметом регулирования такой отрасли выступают деньги в широком их понимании». А далее, деньги определяются как «особый объект правовых отношений в финансовой сфере» и критерий выделения норм финансового права в системе законодательства.

Правовая природа отдельных институтов финансового права (банковского права, страхового права, инвестиционного права и т. д.) также не часто в литературе по финансовому праву характеризуется как частноправовая, хотя есть и исключения¹⁰.

Концепция финансового права как самостоятельной отрасли права, по существу, основана на том, что предметом финансового права выступает банковская деятельность в целом¹¹.

Несмотря на то, что такой подход к определению природы финансового права доминирует в науке финансового права с ним нельзя согласиться, поскольку критерием выделения отраслей права является не деятельность как таковая, а общественные отношения, которые возникают в связи с осуществлением деятельности и ее публичной организацией. Финансовая деятельность опосредуется разными по природе отношениями (частными финансовыми отношениями и публичными финансовыми отношениями), поэтому и регулируется она нормами разных отраслей права. Одни отношения, в которые вступает финансовая организация, с учетом их природы регулируются нормами частного права (институтами частного финансового права), а другие — нормами публичного (административного) права.

Взаимосвязь в реальной жизни частных отношений, складывающихся в определенной сфере жизни общества, и публичных отношений, связанных с государственным регулированием соответствующей сферы жизни общества, ведет к взаимодействию норм частного и публичного права в регулировании этой сферы жизни общества. Однако, ни природное различие этих отношений, ни различие норм, их регламентирующих, тем самым не нивелируется. То, что характеризуется сторонниками представленной точки зрения как финансовое право, есть на самом деле есть не право, а законодательство, нормативные акты которого, будучи комплексными, включают в себя нормы частного и публичного права, регулирующие связанные в реальной жизни, но разные по своей природе отношения: финансовые (частные) отношения и публичные (административные) отношения.

В качестве самостоятельных отраслей права рассматриваются также институты финансового права — банковское право, страховое право, инвестиционное право¹² и др.

Концепция финансового права как комплексного правового образования также является распространенной в науке финансового права. Представители этой концепции включают в предмет регулирования финансового права отношения, связанные не только с осуществлением финансовой деятельности, но и отношения, связанные с публичной организацией финансовой деятельности ЦБ РФ¹³.

Нетрудно заметить, что представленная группировка отношений, якобы составляющая структуру предмета финансового права как комплексного образования, произвольна (не основана на принципах научной классификации явлений) и не может характеризоваться содержательным единством. Выделенные отношения на самом деле являются составными частями предметов регулирования разных отраслей права: частного финансового права (финансовые отношения) и публичного финансового права (публичные отношения). Соответственно, и методы правового регулирования указанных отношений будут разными: метод равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности участников финансовых отношений и метод власти и подчинения в публичных отношениях, чего не могут отрицать и сами представители данной концепции.

В качестве комплексных отраслей права трактуются также его институты: банковское право, страховое право, инвестиционное право¹⁴ и др.

В науке финансового права ведутся дискуссии и по другим научным проблемам, например, о характере тех или иных источников финансового права, о правовом положении финансовых организаций, о финансовых операциях и сделках, правовом положении ЦБ РФ, его функциях и т. д. Научные споры по указанным проблемам носят частный характер и рассматриваются в соответствующих разделах настоящего учебника.

§ 3. Финансовое право как учебная дисциплина

Финансовое право как учебная дисциплина является комплексной, межотраслевой учебной дисциплиной, поскольку в ней изучается материал, связанный не только с особенностями правового регулирования частных финансовых отношений, но и с особенностями публичной организации финансовой деятельности в целом и отдельных ее видов.

Система курса финансового права сходна с системой курса гражданского (предпринимательского) права, что объясняется концептуальным подходом к пониманию финансового права как совокупности институтов частного права. Последовательность изложения учебного материала подчинена логике Гражданского кодекса РФ: имущественные и личные неимущественные отношения, включающие финансовые отношения (предмет гражданско-правового регулирования); частные лица, включая финансовые организации (субъекты гражданского права), гражданско-правовые договоры, включая договоры в финансовой сфере, и т. д. Такое изложение учебного материала объясняется также методическими соображениями; необходимостью с самого начала показать первичность частноправовой материи, отражающей сущность финансовой деятельности как сферы частной жизни общества.

Включение в курс финансового права публично-правового материала позволяет показать взаимодействие норм частного права (включая нормы финансового права) и норм публичного права в регулировании финансовой деятельности как в части ее осуществления, так и в части публичной организации; изучить публичные требования ЦБ РФ и других органов публичной власти (регистрационных, антимонопольных и др.), предъявляемые к финансовой деятельности.

Таким образом, учебный курс финансового права — это второй эшелон в изучении права, базирующийся на знаниях, которые получены студентами из основных отраслевых правовых дисциплин: гражданского права, административного права и др. Учебник состоит из четырех разделов.

В первом разделе дается общая характеристика правового регулирования финансовой деятельности, в частности выявляется природа отношений, регулируемых финансовым правом, методы регулирования указанных отношений, определяется понятие финансового права и его место в системе права. Рассматриваются принципы финансового права. Дается характеристика финансового права как науки и как учебной дисциплины. Отдельная глава посвящена источникам финансового права.

Во втором разделе рассматриваются правовые формы осуществления финансовой деятельности, дается характеристика финансовой системы России и правового положения финансовых организаций. Отдельная глава посвящена вопросам банкротства финансовых организаций. Одна из глав учебника посвящена различным финансовым операциям и сделкам.

В третьем разделе рассматриваются правовые формы публичной организации финансовой деятельности, включая вопросы правового статуса ЦБ РФ и других органов публичной власти, осуществляющих функции регулирования, надзора и контроля в финансовой сфере, их структуры и функций.

Вчетвертом разделе рассматриваются особенности правового регулирования отдельных видов финансовых рынков: финансовой инвестиционной деятельности, кредитования и расчетов, деятельности на рынке ценных бумаг, страховой деятельности и др. В учебнике представлено не только национальное (внутригосударственное) правовое регулирование, но и основы международно-правового регулирования.

Глава 2.
ИСТОЧНИКИ ФИНАНСОВОГО ПРАВА

§ 1. Нормативные правовые акты

Источниками финансового права являются любые внешние формы его выражения, регулирующие финансовую деятельность как в части ее осуществления, так и в части публичной организации: нормативные правовые акты; общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры РФ; обычаи; судебная практика и доктрина.

К нормативным правовым актам, являющимся источниками финансового права, относятся Конституция РФ, а также иные законодательные акты, нормативные акты ЦБ РФ и иных органов публичной власти, в которых содержатся общие и специальные правовые нормы, предназначенные для регулирования финансовой деятельности. Например, Закон о банках содержит специальные нормы, отражающие особенности правового положения кредитных организаций, а в Гражданском кодексе РФ содержатся общие нормы о юридических лицах, о хозяйственных обществах как организационно-правовых формах кредитных организаций.

Нормативные правовые акты финансового законодательства являются комплексными по своему содержанию, поскольку содержат нормы как частного, так и публичного права. Например, Закон о банках содержит: а) нормы частного банковского права, регулирующие банковские отношения, возникающие между кредитными организациями, а также этими организациями и их клиентами, и б) нормы публичного права, регламентирующие отношения между ЦБ РФ и кредитными организациями. Этот вывод относится и к так называемым отраслевым (общим) актам: Гражданскому кодексу РФ, Налоговому кодексу РФ, Бюджетному кодексу РФ, КоАП РФ, УК РФ и др., которые содержат нормы преимущественно одной отрасли права, поскольку в каждом из них можно обнаружить нормы иной отраслевой принадлежности. Так, в ГК РФ содержатся нормы публичного права, например положения об осуществлении определенных видов предпринимательской деятельности (включая финансовую) только на основании лицензии (п. 1 ст. 49) .

В отличие от отраслей права (частного и публичного), включающих однородные нормы права, отраслей законодательства может быть бесконечное множество, поскольку оно компонуется законодателем произвольно, исходя из потребностей регулирования определенной сферы жизни общества. Финансовая сфера регулируется финансовым законодательством, ее сегменты (банковское, страховое, валютное и т. д.) — соответствующими подотраслями финансового законодательства: банковским, страховым, валютным и т. д.

То, что в российском правоведении приобрело устойчивое название отраслей права (государственное, гражданское, трудовое, налоговое, административное, уголовное, процессуальное право и т. д.), по существу, не является отраслями права, а представляет собой отрасли (подотрасли, институты) законодательства. Каждая из этих отраслей (подотраслей, институтов) законодательства представляет собой законодательный массив, представленный системой комплексных нормативных правовых актов, содержащих нормы частного и публичного права и направленных на регулирование разнородных общественных отношений в той или иной сфере общества: экономике, социальной сфере, обороне и т. д. Законодательство, регулирующее финансовую деятельность, также представляет собой систему комплексных нормативных правовых актов, содержащих нормы частного финансового права и нормы публичного финансового права, направленные на регулирование разнородных общественных отношений, возникающих в финансовой сфере.

Таким образом, финансовое законодательство — это совокупность нормативных правовых актов, регулирующих финансовую деятельность как в части ее осуществления (частные отношения), так и в части публичной организации (публичные отношения). Специализация финансового законодательства заключается в правовом регулировании как частных, так и публичных отношений, возникающих в финансовой сфере. Рассмотрим кратко основные акты финансового законодательства.

Конституция РФ содержит нормы, закрепляющие конституционные основы как частного финансового права, так и публичного финансового права.

Например, в ст. 8 Конституции РФ закреплена важнейшая гарантия прав частных лиц, из которой следует, что в Российской Федерации обеспечивается единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности, включая финансовую экономическую деятельность.

Конституционные основы публичного финансового права закреплены, в частности, в следующих положениях Конституции РФ: каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57) ; к ведению Российской Федерации отнесены финансовое, валютное, кредитное регулирование, денежная эмиссия, федеральные банки (п. «ж» ст. 71) , а также гражданское законодательство (п. «о» ст. 71) ; денежная эмиссия осуществляется исключительно ЦБ РФ; защита и обеспечение устойчивости рубля — основная функция ЦБ РФ, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти (ст. 75) .

Гражданский кодекс РФ содержит множество положений, регулирующих финансовые отношения: о банковской гарантии (§ 6 гл. 23) , о финансовой аренде (§ 6 гл. 34) , о финансировании под уступку денежного требования (гл. 43) , о кредитовании и расчетах (гл. 44–46 ГК РФ), о страховании (гл. 48 ГК РФ) и многие др.

ГК РФ является стержнем частного права, фиксирует стабильные правовые нормы, включая нормы, регулирующие финансовые отношения. Динамика финансовой сферы учитывается в частноправовых нормах текущих законов, в частности Закона о банках, Закона о страховании, Закона о рынке ценных бумаг, Закона о валютном регулировании и др. Специальные законодательные акты, отражая динамику общественной жизни, подвержены частым изменениям. В качестве примера можно привести изменения, внесенные в Закон о валютном регулировании в части определения перечня валютных операций, их участников (пп. 6–9 ч. 1 ст. 1) . В целях обеспечения стабильности частноправового регулирования законодательно установлено, что нормы гражданского права, содержащиеся в других законодательных актах, должны соответствовать ГК РФ (п. 2 ст. 3 ГК РФ).

Так, Конституционный Суд РФ признал не соответствующими Конституции РФ положения ч. 2 ст. 29 Закона о банках об изменении банком в одностороннем порядке процентной ставки по срочным вкладам граждан как позволяющие банку произвольно снижать ее исключительно на основе договора без определения в федеральном законе оснований, обусловливающих такую возможность. При этом Конституционный Суд РФ отметил, что в соответствии с ГК РФ одностороннее изменение условий обязательства (если это не связано с осуществлением предпринимательской деятельности) не допускается, кроме случаев, когда это предусмотрено законом (ст. 310) ; размер процентных ставок по договорам срочного банковского вклада с гражданами не может быть досрочно уменьшен банком, если иное не предусмотрено законом (ст. 838) ¹⁵.

Особенности публично-правового регулирования финансовой деятельности воплощены в нормативных правовых актах, устанавливающих требования, стимулы, ограничения и запреты, связанные с государственным регулированием и контролем финансовой деятельности. Рассмотрим основные законодательные акты такого рода.

Закон о ЦБ занимает особое место в системе правового регулирования финансовых рынков. Этот Закон регламентирует правовой статус, цели деятельности, функции и полномочия ЦБ РФ как мегарегулятора всех финансовых рынков. Как следует из Закона о ЦБ, целями деятельности ЦБ РФ являются не только защита и обеспечение устойчивости рубля, развитие и укрепление банковской системы России, обеспечение и развитие национальной платежной системы, но и обеспечение стабильности и развития финансовых рынков России. Функции и полномочия ЦБ РФ по обеспечению стабильности и развития финансовых рынков России в данном учебнике раскрываются в соответствующих главах учебника, в которых рассматриваются особенности правового регулирования отдельных видов финансовых рынков (рынка ценных бумаг, рынка страховых услуг и др.).

Структура Закона о ЦБ выглядит следующим образом:

глава І «Общие положения»;

глава ІІ «Капитал Банка России»;

глава ІІІ «Национальный финансовый совет и органы управления Банком России»;

глава ІV «Взаимоотношения Банка России с органами государственной власти и органами местного самоуправления»;

глава V «Отчетность Банка России»;

глава VІ «Организация наличного денежного обращения»;

глава VІІ «Денежно-кредитная политика»;

глава VІІ.І «Развитие финансового рынка Российской Федерации и обеспечение стабильности его функционирования»;

глава VІІІ «Банковские операции и сделки Банка России»;

глава ІХ «Международная и внешнеэкономическая деятельность Банка России»;

глава Х «Банковское регулирование и банковский надзор»;

глава Х.І «Регулирование, контроль и надзор в сфере финансовых рынков»;

глава ХІ «Взаимоотношения Банка России с кредитными организациями, некредитными финансовыми организациями, их ассоциациями и союзами, а также с саморегулируемыми организациями некредитных финансовых организаций»;

глава ХІІ «Организация безналичных расчетов»;

глава ХІІ.І «Обеспечение стабильности и развития национальной платежной системы»;

глава ХІІІ «Принципы организации Банка России»;

глава ХІV «Служащие Банка России»;

глава ХV «Аудит Банка России»;

глава ХVІ «Заключительные положения».

Налоговый кодекс РФ определяет принципы налогообложения, виды налогов и сборов, права и обязанности участников отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах (налогоплательщиков, налоговых органов и др.), ответственность за совершение налоговых правонарушений, формы и методы налогового контроля и другие правила, регулирующие налоговые отношения.

НК РФ состоит из двух частей, включающих двенадцать разделов.

Часть первая:

раздел Ι «Общие положения»;

раздел ΙΙ «Налогоплательщики и плательщики сборов, налоговые агенты, представительство в налоговых правоотношениях»;

раздел ΙΙΙ «Налоговые органы, таможенные органы, финансовые органы, органы внутренних дел, следственные органы, ответственность налоговых органов, таможенных органов, органов внутренних дел, следственных органов, их должностных лиц»;

раздел ΙV «Общие правила исполнения обязанности по уплате налогов и сборов»;

раздел V «Налоговая декларация и налоговый контроль»;

раздел V.1 «Взаимозависимые лица, общие положения о ценах и налогообложении, налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами, соглашение о ценообразовании»;

раздел VΙ «Налоговые правонарушения и ответственность за их совершение»;

раздел VΙΙ «Обжалование актов налоговых органов и действий или бездействия их должностных лиц».

Часть вторая:

раздел VΙΙΙ «Федеральные налоги»;

раздел VΙΙΙ.1 «Специальные налоговые режимы»;

раздел ΙX «Региональные налоги и сборы»;

раздел X «Местные налоги».

Бюджетный кодекс РФ определяет принципы организации и функционирования бюджетной системы, правовое положение участников бюджетных отношений, правила бюджетного процесса, ответственность за нарушения бюджетного законодательства и другие правила, регулирующие бюджетные отношения.

БК РФ состоит из пяти частей, разделенных на разделы и главы.

Часть первая «Общие положения» определяет систему бюджетного законодательства и бюджетные полномочия РФ, субъектов РФ и муниципальных образований;

Часть вторая «Бюджетная система Российской Федерации» определяет бюджетное устройство РФ, источники доходов бюджетов разных уровней и направления их расходования;

Часть третья «Бюджетный процесс в Российской Федерации» содержит правила о порядке составления, рассмотрения и утверждения проектов бюджетов и исполнения бюджетов;

Часть четвертая «Ответственность за нарушение бюджетного законодательства Российской Федерации»;

Часть пятая «Заключительные положения».

Кодекс РФ об административных правонарушениях содержит составы административных правонарушений в области финансовой деятельности. Среди них, в частности, указаны такие административные правонарушения, как нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, а также нарушение требований об использовании специальных банковских счетов (ст. 15.1) ; нарушение законодательства о банках и банковской деятельности (ст. 15.26) ; неисполнение предписания Банка России, направленного им при осуществлении надзора в национальной платежной системе (ст. 15.36) и ряд других.

Уголовным кодексом РФ предусмотрены, в частности, составы следующих преступлений в сфере финансовой деятельности: незаконная банковская деятельность (ст. 172) ; легализация (отмывание) денежных средств, приобретенных другими лицами преступным путем (ст. 174) ; незаконное получение кредита (ст. 176) .

Правовое регулирование отдельных аспектов финансовой деятельности осуществляется многими другими федеральными законами: Законом о банкротстве (содержит положения о банкротстве финансовых организаций), Законом о кредитных историях, Законом о банке развития, Законом о страховании вкладов, Законом о негосударственных пенсионных фондах и т. д., содержание которых будет раскрыто в соответствующих главах данного учебника.

О кодификации финансового законодательства. Еще до передачи ЦБ РФ полномочий по обеспечению стабильности и развития финансовых рынков России, в юридической науке активно обсуждался вопрос о кодификации финансового законодательства. В частности, предлагалось принять федеральный закон «Основы финансового законодательства в Российской Федерации»¹⁶. Не возражая против унификации финансового законодательства, представляется, что правильнее было назвать такой консолидированный законодательный акт — «Об основах государственного регулирования деятельности на финансовых рынках», поскольку частное финансовое право уже нашло достаточно адекватное отражение в Гражданском кодексе РФ. Принятие законодательного акта об основах государственного регулирования деятельности на финансовых рынках способствовало бы выстраиванию разрозненного в настоящее время публичного финансово-правого массива в единую систему финансового законодательства, что не исключало бы принятия отдельных федеральных законов, регулирующих отношения на отдельных финансовых рынках.

Существуют также предложения о кодификации отдельных структурных подразделений финансового законодательства, например, Банковского кодекса, в котором будет урегулировано правовое положение кредитных организаций, правила их деятельности и взаимоотношения с ЦБ РФ, статус и функции ЦБ РФ¹⁷. В принципе предложение о принятии консолидированного федерального закона, в котором содержались бы нормы частного и публичного права, регулирующие отношения в банковской сфере, может быть реализовано, нормы Закона о банках и Закона о ЦБ могут быть объединены в одном федеральном законе¹⁸. Однако такой консолидированный федеральный закон не следует именовать кодексом, поскольку в нем будут содержаться правовые нормы разной отраслевой принадлежности и их невозможно подразделить на Общую и Особенную части, что является основным отличительным признаком кодифицированного законодательного акта (кодекса).

Подзаконные нормативные акты ЦБ РФ и иных органов публичной власти занимают значительное место в системе регулирования финансовой деятельности. В особенности это касается нормативных правовых актов ЦБ РФ, который принимает положения, инструкции, указания (ст. 7 Закона о ЦБ)¹⁹. Нормативные акты ЦБ РФ должны соответствовать федеральным законам, обеспечивать их исполнение. Указанные акты вступают в силу по истечении десяти дней после дня их официального опубликования в официальном издании ЦБ РФ — «Вестнике Банка России».

§ 2. Нормы международного права

Источниками финансового права являются общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры РФ, регулирующие финансовые отношения. Общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры РФ являются составной частью российской правовой системы (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ). Общепризнанные принципы и нормы международного права применяются к предпринимательским отношениям, включая финансовые отношения, непосредственно, а международные договоры РФ — в результате их трансформации, т. е. преобразования в нормы внутригосударственного права. Такая трансформация осуществляется путем ратификации международных актов, издания актов о применении международного договора РФ или издания иного внутригосударственного акта (ст. 2, 5, 6 Федерального закона от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации»)²⁰.

Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные федеральным законом, применяются правила международного договора. Данное положение представляет собой правило, с помощью которого разрешается коллизия между двумя внутригосударственными нормами. Одна из них — какое-либо правило, содержащееся в федеральном законе, а вторая — исключение из него, вытекающее из международного договора РФ. Именно этой второй норме отдается предпочтение, за ней признается более высокая юридическая сила. В то же время не соответствующие Конституции РФ международные договоры РФ не подлежат введению в действие и применению (п. 6 ст. 125 Конституции РФ). Из этого следует, что Конституция РФ обладает большей юридической силой, чем международный договор РФ.

Удельный вес норм международного права в финансовой сфере постоянно возрастает, что объясняется вхождением России в мировую экономику, участием ее во многих международных договорах. С учетом общепризнанных принципов и норм международного права, международных договоров РФ разрабатывается и применяется современное российское финансовое законодательство, включая инвестиционное, банковское, страховое, о рынке ценных бумаг и т. д.

Сделки в сфере международных финансовых отношений совершаются с учетом международных актов: Женевской конвенции о единообразном законе о простом и переводном векселе (1930), Женевской конвенции о единообразном законе о чеках (1931) ; Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге (1988) , Страсбургской конвенции об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности (1990), ряда других международных актов.

§ 3. Обычаи

Источниками финансового права могут выступать обычаи, т. е. сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренные законодательством правила поведения, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе (ст. 5 ГК РФ). Среди обычаев выделяются обычаи делового оборота, в том числе применяемые в финансовой, особенно, банковской практике. Признаки обычая сводятся к следующему:

а) это правило поведения, не предусмотренное законодательством. Оно применяется, если не противоречит обязательным для участников соответствующего отношения (включая участников финансовых отношений) положениям законодательства или договору;

б) это правило поведения, сложившееся и широко применяемое на практике, включая практику деятельности финансовых организаций, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Так, в международных контрактах нередки ссылки на Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (1993 г., публикация МТП № 500), Унифицированные правила по инкассированию торговых документов (1995 г., публикация МТП № 522) , Международные правила толкования коммерческих терминов (2010 г., ИНКОТЕРМС), Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА), иные подобные акты²¹, делающие правила, содержащиеся в них, частью договора, что служит в данном случае основанием для того, чтобы руководствоваться ими. Также из ГК РФ следует, что при толковании договора принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая обычаи делового оборота (ст. 431) ;

в) это правило поведения, применяемое в какой-либо области предпринимательской, в частности финансовой, или иной деятельности. Например, в ст. 309 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями. В АПК РФ установлено, что арбитражные суды в случаях, предусмотренных федеральным законом, применяют обычаи делового оборота (ч. 1 ст. 13) . В Законе РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» также предусмотрено, что третейский суд принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев (п. 3 ст. 28) .

В качестве нормативных оснований использования обычаев в финансовой деятельности, в частности в банковской практике, можно указать следующие положения Гражданского кодекса РФ:

- письменная форма договора банковского вклада считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом либо иным выданным банком вкладчику документом, отвечающим требованиям, предусмотренным для таких документов законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота (ст. 836) ;

- банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное (ст. 848) ;

- при осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота (ст. 862) .

Упоминания об обычаях содержатся также в ст. 863, 867, 874 и других статьях Гражданского кодекса РФ.

Практика зарубежных стран, а также развивающаяся российская финансовая практика, показывают, что обычаи могут содержаться в кодексах финансовой, в частности банковской, практики, стандартах корпоративного поведения и других актах финансового саморегулирования.

§ 4. Судебная практика и доктрина

Вопрос о роли и значении судебной практики как источника права является дискуссионным²². В континентальной системе права, включая российскую систему права, превалирует точка зрения о том, что судебная практика не является источником права, поскольку суд не создает правовых норм (это прерогатива законодательной ветви власти), а лишь применяет их. Однако постановления высших судебных инстанций — Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, являясь актами судебного толкования норм права, также имеют известное регулирующее значение, поскольку направлены на обеспечение единообразия в толковании и применении судами норм права. В последнее время роль таких актов повышается.

Так, постановления Конституционного Суда РФ, по существу, имеют правообразующее значение, поскольку нормативные положения, признанные не соответствующими Конституции РФ, утрачивают силу немедленно после провозглашения постановления Конституционного Суда РФ или подлежат применению в том конституционно-правовом смысле, который выявлен в ходе конституционного судопроизводства и закреплен в постановлении Конституционного Суда РФ. Например, в постановлении Конституционного Суда РФ от 23 февраля 1999 г. № 4-П были признаны не соответствующими Конституции РФ положения ч. 2 ст. 29 Закона о банках, позволяющие банку произвольно в одностороннем порядке снижать процентную ставку по срочным вкладам граждан²³.

Объединение Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ и создание на их основе единого Верховного Суда РФ также способствует обеспечению единообразия в толковании и применении судами норм права. Соответствующие правовые позиции выражаются в постановлениях Пленума и Президиума Верховного Суда РФ. До недавнего времени они имели место также в постановлениях Пленума и Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, которые будут действовать вплоть до их отмены Пленумом единого Верховного Суда РФ²⁴.

В случаях применения российскими судами норм международного финансового права, норм финансового права зарубежных стран суды должны руководствоваться принципом толкования и применения норм международного права и норм иностранного права в соответствии с их толкованием и применением в международной практике и соответствующем иностранном государстве. Так, в АПК РФ установлено, что при применении норм иностранного права суд устанавливает содержание этих норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве (ч. 1 ст. 14) .

Из приведенных законодательных положений следует также то, что источником права может быть доктрина, т. е. общепризнанный научный взгляд по поводу решения какого-либо правового вопроса.

Раздел 2.
ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ФИНАНСОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Глава 3.
ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ УЧАСТНИКОВ ФИНАНСОВОГО РЫНКА

§ 1. Понятие и виды финансовых организаций

Понятие финансовых организаций. Под финансовой организацией понимается организация, оказывающая финансовые услуги. К таким услугам относятся, в частности, банковские услуги, страховые услуги, услуги на рынке ценных бумаг, услуги по договору лизинга и другие. Поскольку деятельность финансовых организаций связана главным образом с привлечением и (или) размещением денежных средств физических и юридических лиц, то сопряжена с большими рисками, законодатель предъявляет к их деятельности повышенные требования. ЦБ РФ осуществляет функции по регулированию, контролю и надзору в сфере деятельности финансовых организаций способами и в порядке, предусмотренными законодательством о финансовых организациях.

Финансовые организации создаются, как правило, в организационно-правовой форме хозяйственного общества (акционерного или общества с ограниченной ответственностью). Положения Закона об АО и Закона об ООО распространяются на такие хозяйственные общества с учетом особенностей, установленных специальными федеральными законами о финансовых организациях.

Вместе с тем, в ряде случаев законы о финансовых организациях допускают, что финансовой организацией может быть любое юридическое лицо, которое создано в соответствии с законодательством Российской Федерации. Кроме того, некоторые финансовые услуги при определенных условиях может осуществлять индивидуальный предприниматель.

Финансовые организации обладают специальной правоспособностью: они могут осуществлять только те виды деятельности, которые прямо предусмотрены законами, определяющими их правовое положение. Возможные сочетания (совмещения) видов деятельности, осуществляемых финансовыми организациями, а также допустимые сочетания операций на рынке финансовых услуг определяются федеральными законами и нормативными актами ЦБ РФ²⁵.

Финансовые организации могут осуществлять свою деятельность только с момента получения лицензии, порядок выдачи которой определен федеральными законами о финансовых организациях и нормативными актами ЦБ РФ, и для части некредитных финансовых организаций — с момента приобретения членства в соответствующей саморегулируемой организации.

ЦБ РФ ведет реестр финансовых организаций, а также реестр выданных лицензий²⁶.

Виды финансовых организаций. Некоторые федеральные законы перечисляют виды финансовых организаций. Причем их перечень может различаться в зависимости от целей законодательного регулирования.

Часть 1 ст. 76.1 Закона о ЦБ к числу некредитных финансовых организаций относит лиц, осуществляющих следующие виды деятельности: профессиональных участников рынка ценных бумаг; управляющих компаний инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда; специализированных депозитариев инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда; акционерных инвестиционных фондов; клиринговую деятельность; деятельность по осуществлению функций центрального контрагента; деятельность организатора торговли; деятельность центрального депозитария; репозитарную деятельность; деятельность субъектов страхового дела; негосударственных пенсионных фондов; микрофинансовых организаций; кредитных потребительских кооперативов; жилищных накопительных кооперативов; бюро кредитных историй; актуарную деятельность; кредитных рейтинговых агентств; сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов; деятельность оператора инвестиционной платформы; ломбардов.

Закон о конкуренции относит к финансовым организациям: кредитную организацию, профессиональных участников рынка ценных бумаг, организатора торговли, клиринговую организацию, микрофинансовую организацию, кредитный потребительский кооператив, страховую организацию, страхового брокера, общество взаимного страхования, негосударственный пенсионный фонд, управляющую компанию инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, ломбард, лизинговую компанию.

В соответствии с Законом о МСП к финансовым организациям относятся: профессиональный участник рынка ценных бумаг, клиринговая организация, управляющая компания инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, акционерный инвестиционный фонд, кредитная организация, страховая организация, негосударственный пенсионный фонд, организатор торговли, кредитный потребительский кооператив, микрофинансовая организация.

Для целей Закона о банкротстве под финансовыми организациями понимаются: кредитные организации; страховые организации; профессиональные участники рынка ценных бумаг; негосударственные пенсионные фонды; управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов; клиринговые организации; организаторы торговли; кредитные потребительские кооперативы; микрофинансовые организации.

В целях, предусмотренных Законом о СРОФР, к финансовым организациям относятся: брокеры; дилеры; управляющие; депозитарии; регистраторы; акционерные инвестиционные фонды и управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов; специализированные депозитарии; негосударственные пенсионные фонды; страховые организации; страховые брокеры; общества взаимного страхования; микрофинансовые организации; кредитные потребительские кооперативы; жилищные накопительные кооперативы; сельскохозяйственные кредитные потребительские кооперативы; форекс-дилеры; инвестиционные советники.

Для целей Закона о клиринге, под финансовой организацией понимаются: «профессиональный участник рынка ценных бумаг, клиринговая организация, управляющая компания инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, акционерный инвестиционный фонд, кредитная организация, страховая организация, негосударственный пенсионный фонд, валютная биржа, товарная биржа».

В соответствии с Законом о торгах под финансовой организацией понимается «профессиональный участник рынка ценных бумаг, клиринговая организация, управляющая компания инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, акционерный инвестиционный фонд, кредитная организация, страховая организация, негосударственный пенсионный фонд, организатор торговли».

Таким образом, можно выделить следующие виды финансовых организаций:

- кредитные организации, которые делятся на банки (банки с универсальной лицензией и банки с базовой лицензией) и небанковские кредитные организации;

- субъекты страхового дела, к которым относятся страховые организации, общества взаимного страхования и страховые брокеры;

- профессиональные участники рынка ценных бумаг;

- акционерные инвестиционные фонды;

- негосударственные пенсионные фонды;

- управляющие компании и специализированный депозитарий инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда, акционерного инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда;

- потребительские кредитные кооперативы, к которым относятся сельскохозяйственные кредитные кооперативы и жилищные накопительные кооперативы;

- микрофинансовые организации, которые могут осуществлять свою деятельность в виде микрофинансовой компании или микрокредитной компании;

- организатор торговли, имеющий лицензию биржи или торговой системы;

- клиринговая организация, центральный контрагент, клиринговый брокер и оператор товарных поставок;

- центральный депозитарий;

- ломбард;

- лизинговая компания;

- оператор инвестиционной платформы;

- кредитные потребительские кооперативы;

- сельскохозяйственные кредитные потребительские кооперативы;

- жилищные накопительные кооперативы;

- бюро кредитных историй;

- актуарии;

- кредитные рейтинговые агентства.

Законодательство о финансовых организациях. Особенности правового положения финансовых организаций определяются специальными федеральными законами (п. 7 ст. 66 ГК РФ), которые будут названы при описании правового статуса соответствующей финансовой организации либо осуществляемой ею деятельности.

Кроме федеральных законов, деятельность финансовых организаций регулируется нормативными правовыми актами ЦБ РФ.

Требования к учредителям (участникам) финансовой организации. Федеральными законами о финансовых организациях установлены требования к учредителям (участникам) финансовой организации, обладающим определенным количеством акций (долей) в уставном капитале финансовой организации. Кроме того, в определенных законами случаях ЦБ РФ вправе установить порядок и критерии оценки соответствия учредителей (участников) финансовой организации требованиям к финансовому положению и деловой репутации²⁷.

Учредительным документом финансовой организации является устав, содержащий сведения, предусмотренные законами о финансовых организациях. Кроме устава, федеральные законы о финансовых организациях предусматривают документы, определяющие деятельность данной финансовой организации: правила страхования, правила негосударственного пенсионного фонда, правила клиринга и пр. Эти документы финансовая организация обязана принять и зарегистрировать в ЦБ РФ. Например, клиринговая организация обязана зарегистрировать в ЦБ РФ следующие документы и вносимые в них изменения: правила клиринга; документ, определяющий порядок организации и осуществления внутреннего контроля; документ, определяющий порядок организации и осуществления внутреннего аудита; документ, определяющий правила организации системы управления рисками²⁸.

Акционерный инвестиционный фонд обязан иметь инвестиционную декларацию, которая утверждается общим собранием акционеров акционерного инвестиционного фонда, если ее утверждение не отнесено его уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) этого фонда, и представляется в ЦБ РФ.

Требования по обеспечению финансовой устойчивости. Федеральными законами установлены требования к минимальному размеру собственных средств (капитала) финансовой организации, а также к минимальному размеру уставного капитала и порядку его оплаты. Как правило, минимальные размеры уставного капитала определены законами, а особенности порядка его оплаты определяются ЦБ РФ.

Финансовые организации обязаны соблюдать финансовые нормативы, установленные как федеральными законами о финансовых организациях, так и нормативными актами ЦБ РФ. В целях обеспечения финансовой надежности финансовая организация обязана создавать резервы (фонды), порядок формирования и использования которых устанавливается ЦБ РФ. Минимальные размеры резервов (фондов) устанавливаются ЦБ РФ.

Законами о финансовых организациях установлены особые правила к совершению сделок, связанных с отчуждением или возможностью отчуждения имущества, находящегося в собственности финансовой организации, а также сделки, влекущие за собой уменьшение балансовой стоимости имущества организации.

Федеральные законы о финансовых организациях устанавливают особые правила по совершению сделок с акциями (долями) таких организаций. В определенных случаях на совершение сделок с акциями (долями) требуется согласие ЦБ РФ либо его последующее уведомление²⁹.

В целях снижения рисков, обеспечения финансовой устойчивости финансовая организация вправе страховать свои имущественные интересы в страховых организациях и (или) обществах взаимного страхования.

Финансовая организация вправе страховать риск утраты (гибели), недостачи или повреждения имущества, а также риск ответственности организации за нарушение договоров, на основании которых привлекаются денежные средства физических и (или) юридических лиц.

Требования к органам управления финансовых организаций. В финансовых организациях, являющихся хозяйственными обществами, создаются органы, предусмотренные законами о хозяйственных обществах, с учетом особенностей, установленных законами о финансовых организациях.

Финансовые организации обязаны иметь совет директоров (наблюдательный совет), к компетенции которого относятся вопросы, перечисленные как в законах о хозяйственных обществах, так и в законах о финансовых организациях.

Финансовые организации обязаны иметь наряду с единоличным исполнительным органом коллегиальный исполнительный орган (правление).

Органами кредитного кооператива и его видов являются общее собрание членов кредитного кооператива (пайщиков), правление кредитного кооператива, единоличный исполнительный орган кредитного кооператива, контрольно-ревизионный орган кредитного кооператива. Структура, порядок создания и деятельности органов кредитного кооператива, их полномочия устанавливаются Федеральными законами о кредитных кооперативах, уставом кредитного кооператива и внутренними документами кредитного кооператива.

Федеральные законы о финансовых организациях устанавливают требованиям к лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, членам совета директоров (наблюдательного совета) и членам коллегиального исполнительного органа финансовой организации. Такие лица должны соответствовать установленным законами требованиям к деловой репутации и определенным ЦБ РФ профессиональному опыту и квалификационным требованиям.

В состав правления кредитного кооператива, контрольно-ревизионного органа кредитного кооператива, на должность единоличного исполнительного органа кредитного кооператива не может избираться или назначаться лицо, имеющее неснятую или непогашенную судимость за преступления в сфере экономики.

Требовани к работникам финансовой организации. Законы о финансовых организациях предусматривают требования, которым должны соответствовать работники данной финансовой организации: руководитель ее филиала, главный бухгалтер, иное должностное лицо, на которое возлагается ведение бухгалтерского учета, должностное лицо или руководитель отдельного структурного подразделения, ответственного за организацию системы управления рисками, руководитель службы внутреннего аудита, контролер (руководитель службы внутреннего контроля). Такие лица должны соответствовать установленным ЦБ РФ требованиям к профессиональному опыту и квалификационным требованиям, в том числе требованиям о наличии квалификационного аттестата, если это предусмотрено законом о финансовой организации³⁰.

Избрание (назначение) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа (временного единоличного исполнительного органа), члена коллегиального исполнительного органа, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля (контролера), руководителя службы управления рисками (лица, осуществляющего управление рисками) финансовой организации допускается с предварительного согласия ЦБ РФ.

Порядок направления в ЦБ РФ заявления о согласовании кандидата, форма указанного заявления и перечень прилагаемых к нему документов и сведений устанавливаются нормативным актом ЦБ РФ³¹.

Система управления рисками, внутренний контроль и внутренний аудит. Финансовая организация обязана создать системы управления рисками и капиталом, соответствующие характеру и масштабу осуществляемых операций, уровню и сочетанию принимаемых рисков, с учетом установленных ЦБ РФ требований к системам управления рисками и капиталом.

Финансовая организация обязана организовать и осуществлять внутренний контроль и внутренний аудит в порядке, предусмотренном законами о финансовых организациях.

Порядок осуществления внутреннего контроля и внутреннего аудита устанавливается документами финансовой организации в соответствии с требованиями нормативных актов ЦБ РФ.

Финансовые организации должны иметь собственный сайт в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», на котором размещается информация, предусмотренная федеральными законами о финансовых организациях и нормативными актами ЦБ РФ.

Кроме того, финансовые организации обязаны обеспечить возможность предоставления в ЦБ РФ электронных документов, а также возможность получения от ЦБ РФ электронных документов в порядке, установленном ЦБ РФ³².

Финансовые организации являются членами саморегулируемых организаций, созданных в порядке, определенном Законом о СРОФР.

§ 2. Понятие и виды организаций, структурно обеспечивающих деятельность финансовых организаций

Актуарий. В соответствии с Законом об актуариях, актуарий — физическое лицо, осуществляющее на профессиональной основе в соответствии с трудовым договором или гражданско-правовым договором актуарную деятельность и являющееся членом саморегулируемой организации актуариев. Под актуарной деятельностью понимается деятельность по анализу и количественной, финансовой оценке рисков и (или) обусловленных наличием рисков финансовых обязательств, а также разработке и оценке эффективности методов управления финансовыми рисками.

Объектом обязательного актуарного оценивания является деятельность:

1) уполномоченного органа при разработке страховых тарифов по обязательному страхованию;

2) негосударственных пенсионных фондов;

3 )страховых организаций, за исключением страховых медицинских организаций, осуществляющих исключительно обязательное медицинское страхование;

4) обществ взаимного страхования.

Обязательное актуарное оценивание деятельности негосударственных пенсионных фондов, страховых организаций, обществ взаимного страхования проводится ответственным актуарием не реже чем один раз в год. При этом обязанность обеспечения проведения такого актуарного оценивания возлагается на указанные организации.

Актуарий должен соответствовать следующим требованиям:

1) иметь высшее математическое (техническое) или экономическое образование, подтвержденное документом о соответствующем высшем образовании, признаваемым в Российской Федерации;

2) не иметь неснятую или непогашенную судимость за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления;

3) быть членом саморегулируемой организации актуариев.

Актуарий имеет право осуществлять актуарную деятельность со дня вступления в члены саморегулируемой организации актуариев.

Ответственный актуарий должен соответствовать всем предъявляемым к актуариям требованиям, а также:

1) иметь подтвержденный саморегулируемой организацией актуариев стаж работы в области проведения актуарного оценивания и (или) актуарных расчетов не менее чем три года из последних пяти календарных лет;

2) быть аттестованным саморегулируемой организацией актуариев;

3) соответствовать дополнительным требованиям к квалификации ответственных актуариев, установленным ЦБ РФ.

Ответственный актуарий не может являться учредителем (участником) организации, в отношении деятельности которой он проводит актуарное оценивание, а также руководителем такой организации, ее главным бухгалтером или состоять с ними в браке либо состоять с указанными лицами в близком родстве или свойстве (родители, супруги, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, а также полнородные и неполнородные братья и сестры, родители, дети супругов).

Актуарное оценивание проводится на основании гражданско-правового договора об осуществлении актуарной деятельности, содержание которого определено Законом об актуариях. Ответственный актуарий, который проводит обязательное актуарное оценивание на основании гражданско-правового договора, должен заключить договор страхования своей гражданской ответственности, страховая сумма по которому равна не менее чем десятикратному размеру денежного вознаграждения за проведение такого оценивания, но не менее чем три миллиона рублей.

Содержание актуарного заключения определено Законом об актуариях. Дополнительные требования к актуарному заключению могут быть установлены Федеральными законами, нормативными актами ЦБ РФ³³, федеральными стандартами актуарной деятельности.

ЦБ РФ осуществляет формирование политики в области актуарной деятельности, нормативное регулирование актуарной деятельности и деятельности саморегулируемых организаций актуариев, надзор за деятельностью саморегулируемых организаций актуариев и субъектов актуарной деятельности.

Бюро кредитных историй. В соответствии с Законом о кредитных историях, бюро кредитных историй — юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательством Российской Федерации, являющееся коммерческой организацией и оказывающее в соответствии с законом услуги по формированию, обработке и хранению кредитных историй, а также по предоставлению кредитных отчетов и сопутствующих услуг.

Бюро кредитных историй оказывает на договорной основе услуги по предоставлению кредитных отчетов в порядке, предусмотренном ст. 6 Закона о кредитных историях, а также услуги, которые связаны с разработкой на основе информации, содержащейся в кредитных историях, находящихся в данном бюро кредитных историй, оценочных (скоринговых) методик вычисления индивидуальных рейтингов и (или) их использованием;

Бюро кредитных историй обязано представлять информацию, содержащуюся в титульных частях хранящихся в нем кредитных историй, в Центральный каталог кредитных историй в виде электронного сообщения в течение двух рабочих дней со дня начала формирования соответствующей кредитной истории или со дня внесения изменений в титульную часть кредитной истории. Одновременно с указанной информацией бюро кредитных историй представляет в Центральный каталог кредитных историй код субъекта кредитной истории, полученный от источника формирования кредитной истории.

ЦБ РФ вправе устанавливать формы и порядок представления в Центральный каталог кредитных историй информации из бюро кредитных историй³⁴.

Бюро кредитных историй в целях обеспечения безопасности хранения кредитных историй обязано иметь лицензию на осуществление деятельности по технической защите конфиденциальной информации.

Бюро кредитных историй обязано предоставить кредитный отчет любому пользователю кредитной истории на основании заключенного договора об оказании информационных услуг и запроса, соответствующего требованиям, установленным ст. 6 Закона о кредитных историях.

Кредитное рейтинговое агентство. В соответствии с Законом о рейтинговых агентствах, рейтинговая деятельность — профессиональная деятельность, осуществляемая на постоянной основе, состоящая в совокупности из подготовки, присвоения, подтверждения, пересмотра, отзыва кредитных рейтингов и прогнозов по кредитным рейтингам на основе анализа информации в соответствии с методологией и сопровождающаяся распространением информации о присвоенных кредитных рейтингах и прогнозах по кредитным рейтингам любым способом, обеспечивающим доступ к ней неограниченного круга лиц.

Рейтинговую деятельность на территории РФ вправе осуществлять кредитные рейтинговые агентства — юридические лица, созданные в организационно-правовой форме хозяйственного общества, после внесения сведений о таких лицах ЦБ РФ в реестр кредитных рейтинговых агентств в порядке, определенном Законом о рейтинговых агентствах и нормативными актами ЦБ РФ³⁵.

Кредитное рейтинговое агентство может осуществлять только рейтинговую деятельность. Кредитное рейтинговое агентство вправе оказывать дополнительные услуги по составлению прогнозов конъюнктуры рынка, оценке деятельности организаций, в том числе присвоению рейтингов, отличных от кредитных рейтингов, оценке экономических тенденций, анализу ценообразования и иному анализу, а также соответствующие услуги по распространению данных, если это не создает потенциального конфликта интересов в процессе рейтинговой деятельности. Перечень оказываемых дополнительных услуг кредитное рейтинговое агентство обязано согласовать с ЦБ РФ³⁶.

Федеральный закон устанавливает требования к учредителям (акционерам, участникам) кредитного рейтингового агентства, имеющим право распоряжения 10 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) уставного капитала рейтингового агентства.

В кредитном рейтинговом агентстве должны быть созданы совет директоров (наблюдательный совет) и (или) коллегиальный исполнительный орган.

В кредитном рейтинговом агентстве, количество работников которого превышает двадцать человек, как минимум одна треть, но не менее двух членов совета директоров (наблюдательного совета), а при отсутствии в рейтинговом агентстве совета директоров (наблюдательного совета) — как минимум одна треть, но не менее двух членов коллегиального исполнительного органа кредитного рейтингового агентства должны быть независимыми членами, не осуществляющими рейтинговых действий, рекламы услуг кредитного рейтингового агентства и иных действий по привлечению клиентов.

В целях осуществления контроля за соблюдением кредитным рейтинговым агентством и его работниками требований законодательства РФ, а также внутренних документов кредитного рейтингового агентства кредитное рейтинговое агентство организует и обеспечивает функционирование органов внутреннего контроля в порядке, определенном внутренними документами кредитного рейтингового агентства в соответствии с требованиями, установленными ЦБ РФ³⁷.

Закон определяет компетенцию совета директоров рейтингового агентства, а при его отсутствии — коллегиального исполнительного органа, а также устанавливает требования к деловой репутации и квалификационные требования, которым должны соответствовать лицо, осуществляющее, в том числе временно, функции члена совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, его заместителя, члена коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера, контролера (руководителя службы внутреннего контроля).

Минимальный размер собственных средств (капитала) для кредитного рейтингового агентства устанавливается в сумме 50 миллионов рублей. Методика определения размера собственных средств (капитала) кредитного рейтингового агентства устанавливается ЦБ РФ³⁸.

Кредитные рейтинговые агентства должны обеспечивать:

1) независимость рейтинговой деятельности, в том числе от любого политического и (или) экономического влияния;

2) предотвращение, выявление конфликтов интересов, управление ими и раскрытие информации о них;

3) соблюдение требований закона.

Кредитное рейтинговое агентство осуществляет рейтинговую деятельность в соответствии с применяемой методологией на основе анализа всей имеющейся в распоряжении кредитного рейтингового агентства информации.

Кредитное рейтинговое агентство обеспечивает получение информации из достоверных источников и несет ответственность за выбор источника информации, за исключением случаев, если такая информация была предоставлена кредитному рейтинговому агентству рейтингуемым лицом.

Кредитное рейтинговое агентство направляет применяемые методологии, а также все изменения, вносимые в методологии, в ЦБ РФ в соответствии с порядком представления кредитными рейтинговыми агентствами в ЦБ РФ документов, информации и данных, установленным ЦБ РФ.

Кредитное рейтинговое агентство на постоянной основе осуществляет мониторинг присвоенных кредитных рейтингов, а также пересмотр кредитных рейтингов и применяемой методологии в срок не позднее календарного года с даты присвоения или последнего пересмотра кредитного рейтинга или даты последнего пересмотра применяемой методологии. Суверенные рейтинги подлежат пересмотру не позднее ста восьмидесяти двух дней с даты их присвоения или последнего пересмотра.

Кредитное рейтинговое агентство на постоянной основе обеспечивает раскрытие информации, предусмотренной Законом о кредитных рейтинговых агентствах.

Раскрытие информации, предусмотренной Федеральным законом, кредитным рейтинговым агентством осуществляется на официальном сайте кредитного рейтингового агентства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в открытом доступе.

Кредитные рейтинговые агентства представляют в ЦБ РФ документы, информацию и данные, связанные с их рейтинговой деятельностью, в том числе исторические данные, в порядке, составе и сроки, которые установлены ЦБ РФ.

Документы, информация и данные представляются кредитными рейтинговыми агентствами в ЦБ РФ на русском языке.

ЦБ РФ вправе разместить документы, информацию и данные, полученные от кредитных рейтинговых агентств, на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в порядке, составе и сроки, которые установлены ЦБ РФ. Состав указанных документов, информации и данных не должен превышать состав информации, раскрытой кредитным рейтинговым агентством на официальном сайте кредитного рейтингового агентства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в открытом доступе.

Электронный адрес официального сайта кредитного рейтингового агентства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» должен включать в себя доменное имя, право собственности на которое принадлежит этому кредитному рейтинговому агентству.

ЦБ РФ вправе устанавливать специальные требования к обозначению и раскрытию информации в отношении кредитных рейтингов по отдельным видам объектов рейтингов.

Агентство по страхованию вкладов является государственной корпорацией, не имеет учредительных документов. Его статус, цели деятельности и полномочия определены Законом о страховании вкладов.

Целью деятельности Агентства является обеспечение функционирования системы обязательного страхования вкладов. Осуществление Агентством функций по обязательному страхованию вкладов не требует получения лицензии на осуществление страховой деятельности.

При осуществлении функций по обязательному страхованию вкладов Агентство организует учет банков (ведет реестр банков), осуществляет сбор страховых взносов и контроль за их поступлением в фонд обязательного страхования вкладов; осуществляет мероприятия по учету требований вкладчиков к банку и выплате им возмещения по вкладам;

Агентство имеет право обращаться в ЦБ РФ с предложением о применении к банкам за нарушение требований Закона о страховании вкладов мер ответственности, предусмотренных статьей 74 Закона о ЦБ и нормативными актами ЦБ РФ.

Агентство вправе инвестировать временно свободные средства фонда обязательного страхования вкладов в депозиты ЦБ РФ и (или) в иные активы (объекты инвестирования) в соответствии со статьей 7.1 Закона о некоммерческих организациях, а также совершать с ЦБ РФ сделки РЕПО.

При банкротстве кредитных организаций Агентство в соответствии с Законом о банках и Законом о банкротстве осуществляет функции конкурсного управляющего (ликвидатора).

Агентство вправе осуществлять операции по реализации имущества (предмета залога), являющегося обеспечением исполнения обязательств кредитных организаций — контрагентов ЦБ РФ по кредитам.

Для обеспечения финансовой устойчивости системы страхования вкладов Агентство на основании актов Правительства РФ вправе приобретать акции (доли) банков — участников системы страхования вкладов в порядке, предусмотренном Законом о страховании вкладов.

Органами управления Агентства являются совет директоров Агентства, правление Агентства и генеральный директор Агентства, полномочия которых определены Законом о страховании вкладов.

Глава 4.
БАНКРОТСТВО ФИНАНСОВЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

§ 1. Общая характеристика правового регулирования банкротства финансовых организаций

Законодательство о банкротстве финансовых организаций. Специальные нормы, регулирующие отношения банкротства финансовых организаций, содержатся в § 4 «Банкротство финансовых организаций», § 4.1 «Банкротство кредитных организаций» и § 8 «Особенности банкротства участника клиринга и клиента участника клиринга» главы ІХ Закона о банкротстве.

Таким образом, можно констатировать, что законодатель отказался от изначальной идеи, зафиксированной в ст. 180 Закона о банкротстве (в ред. от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ), об урегулировании особенностей банкротства финансовых организаций в отдельном законе о банкротстве финансовых организаций. Такой подход, направленный на сосредоточение всего законодательства о банкротстве в едином Законе о банкротстве, следует признать правильным.

Однако, пока законодателю не удалось выстроить стройную систему регулирования банкротства финансовых организаций, поскольку:

- положения § 4 главы ІХ «Банкротство финансовых организаций» в части общих положений о банкротстве финансовых организаций не распространяются на отношения банкротства кредитных организаций;

- в отличие от положений о банкротстве кредитных организаций, которым посвящен отдельный § 4.1 главы ІХ Закона о банкротстве, правила о банкротстве остальных финансовых организаций не выделены в отдельные параграфы;

- правила о банкротстве участников клиринга, являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг или кредитными организациями, и клиентов таких участников клиринга размещены в Законе о банкротстве в отрыве от правил о банкротстве финансовых организаций (§ 8 главы ІХ Закона о банкротстве).

Представляется, что отмеченные недостатки необходимо устранить. На наш взгляд, система регулирования банкротства финансовых организаций должна быть выстроена таким образом, чтобы был выделен параграф, посвященный общим положениям о банкротстве финансовых организаций, действие которых распространялось на все финансовые организации, включая кредитные организации, а затем положения об особенностях банкротства отдельных категорий должников — финансовых организаций, включая кредитные организации, а также участников клиринга, являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг или кредитными организациями, и клиентов таких участников клиринга.

Понятие финансовой организации. Для целей Закона о банкротстве под финансовыми организациями понимаются:

- кредитные организации;

- страховые организации;

- профессиональные участники рынка ценных бумаг;

- негосударственные пенсионные фонды;

- управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;

- клиринговые организации;

- организаторы торговли;

- кредитные потребительские кооперативы;

- микрофинансовые организации.

Банкротство указанных финансовых организаций осуществляется по правилам Закона о банкротстве с учетом особенностей, предусмотренных § 4, § 4.1 и § 8 главы ІХ Закона о банкротстве.

К иным организациям, оказывающим финансовые услуги, например, лизинговым компаниям, применяются общие правила Закона о банкротстве, без учета особенностей, предусмотренных § 4, § 4.1 и § 8 главы ІХ Закона о банкротстве.

Общие нормы о банкротстве финансовых организаций регламентируют:

- порядок и условия осуществления мер по предупреждению банкротства финансовых организаций;

- порядок введения и реализации процедур, применяемых в деле о банкротстве финансовых организаций;

- особенности судопроизводства по делам о банкротстве финансовых организаций.

Применение мер по предупреждению банкротства финансовых организаций осуществляется в административном (досудебном) порядке. Контрольные функции в данном случае осуществляются ЦБ РФ (далее также — контрольный орган).

Определенную роль в процессе предупреждения банкротства финансовых организаций играет Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» (далее также — Агентство), которая в случаях и в порядке, предусмотренных федеральным законом, исполняет полномочия временной администрации финансовых организаций, а также конкурсного управляющего при банкротстве финансовых организаций.

В отношении банков, наряду с Агентством, функции по предупреждению банкротства банков выполняет также ООО «Управляющая компания Фонда консолидации банковского сектора» (далее — Управляющая компания Фонда, гл. Х.2 Закона о ЦБ).

Таким образом, цель законодательства о банкротстве финансовых организаций — это, прежде всего, сохранение целостности финансовой системы и защита интересов клиентуры финансовых организаций (вкладчиков, страхователей, владельцев ценных бумаг). Эта цель достигается не только урегулированием собственно особенностей банкротства финансовых организаций, но прежде всего предупреждением их банкротства. Применение мер по предупреждению банкротства финансовых организаций направлено на восстановление платежеспособности и сохранение финансовых организаций вне производства по делу об их банкротстве; на то, чтобы не создавать панических настроений среди клиентуры финансовой организации и в размеренном режиме разобраться в ее истинном финансовом положении.

Применение судебных процедур банкротства (наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, мирового соглашения), как правило, не допускается, так как стечение многочисленных кредиторов финансовой организации, например, вкладчиков кредитной организации, в судебном процессе по делу о банкротстве кредитной организации неминуемо повлекло бы ее банкротство.

Предупреждение банкротства финансовых организаций. В целях предупреждения банкротства финансовых организаций ЦБ РФ могут быть применены:

- меры финансового оздоровления финансовой организации;

- назначена временная администрация финансовой организации;

- проведена принудительная реорганизация финансовой организации.

К мерам финансового оздоровления финансовой организации, в частности, относятся: а) оказание финансовой помощи финансовой организации ее учредителями (участниками) и иными лицами (санация); б) изменение структуры активов и пассивов финансовой организации, например продажа неэффективных активов (ст. 183.3 Закона о банкротстве); в) увеличение размера уставного капитала финансовой организации и величины ее средств (капитала); г) реорганизация финансовой организации, как правило, посредством слияния или присоединения; д) иные не запрещенные законодательством меры, например, изменение ее организационной структуры (сокращение численности работников, прекращение деятельности структурных подразделений и т. п. — ст. 183.4 Закона о банкротстве).

Основаниями для применения мер финансового оздоровления финансовой организации являются:

1) неоднократный отказ в течение месяца в удовлетворении требований кредиторов по денежным обязательствам. При этом под таким отказом понимается неисполнение требований кредиторов в течение 10 рабочих дней со дня возникновения обязанности удовлетворения таких требований, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве;

2) неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей в срок свыше 10 рабочих дней со дня наступления даты ее исполнения;

3) недостаточность денежных средств для своевременного исполнения денежных обязательств или обязанности по уплате обязательных платежей, если срок исполнения таких обязательств или обязанностей наступил.

В случае возникновения указанных оснований для применения мер по предупреждению банкротства финансовой организации, она в течение 15 дней с даты возникновения оснований обязана направить в контрольный орган уведомление об этом с приложением плана восстановления ее платежеспособности, если при этом отсутствуют признаки банкротства финансовой организации.

В течение 30 рабочих дней с даты получения плана восстановления платежеспособности финансовой организации контрольный орган проводит анализ указанного плана (может провести выездную проверку) и по его результатам принимает решение о назначении временной администрации финансовой организации или о нецелесообразности ее назначения.

В случае выявления признаков банкротства финансовой организации по результатам анализа плана восстановления ее платежеспособности контрольный орган подает в суд заявление о признании финансовой организации банкротом в порядке, установленном Законом о банкротстве.

Временная администрация назначается в целях обеспечения сохранности имущества финансовой организации и восстановления ее платежеспособности. Задачами временной администрации являются применение мер по предупреждению банкротства финансовой организации и контроль за применение таких мер; устранение оснований приостановления или ограничения действия лицензии финансовой организации.

Состав временной администрации утверждается контрольным органом в порядке, установленном регулирующим органом. Руководителем временной администрации утверждается арбитражный управляющий, отвечающий требованиям ст. 183.25 Закона о банкротстве, в частности сдавший дополнительный экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих в делах о банкротстве финансовых организаций. В состав временной администрации вправе входить представители саморегулируемой организации, членом которых является финансовая организация.

На период деятельности временной администрации полномочия исполнительных органов финансовой организации ограничиваются или приостанавливаются решением контрольного органа в порядке и на условиях, установленных Законом о банкротстве (ст. 183.9–183.11 Закона о банкротстве).

Временная администрация проводит анализ финансового состояния финансовой организации и не позднее чем через 45 дней с даты ее назначения представляет в контрольный орган заключение о финансовом состоянии финансовой организации. Заключение должно содержать указание на причины возникновения оснований для принятия мер по предупреждению банкротства финансовой организации, выводы о возможности или невозможности восстановления ее платежеспособности, а также планируемые финансовой организацией меры по предупреждению ее банкротства. В случае вывода о возможности восстановления платежеспособности в контрольный орган представляется план восстановления платежеспособности. В случае вывода о невозможности восстановления платежеспособности, контрольный орган принимает решение об обращении в суд с заявлением о признании финансовой организации банкротом.

Реорганизация финансовой организации — это еще одна мера по предупреждению банкротства неплатежеспособной финансовой организации. В ст. 189.45 Закона о банкротстве содержатся достаточно развернутые правила реорганизации кредитных организаций, предусматривающие основания применения такой меры и ее формы (только в форме присоединения неплатежеспособной кредитной организации к другой кредитной организации или слияния такой кредитной организации с другой кредитной организацией)³⁹.

Реорганизация как мера по предупреждению банкротства может применяться и к иным финансовым организациям. Однако, кроме упоминания об этом в п. 1 ст. 183.1 Закона о банкротстве, порядок их реорганизации Законом о банкротстве не регламентирован. На наш взгляд, общие положения о реорганизации финансовых организаций в части реорганизации финансовых организаций должны быть более развернутыми, а применительно к отдельным категориям должников — финансовых организаций оставлены только положения, отражающие особенности их реорганизации.

Критерии и признаки банкротства финансовых организаций. Анализ признаков, при которых финансовая организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, требований работников по выплате выходных пособий и оплате труда и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (внешних признаков банкротства), показывает, что в основании банкротства финансовых организаций положен как критерий их неплатежеспособности (пп. 1, 2 и 4 п. 1 ст. 183.16 Закона о банкротстве), так и критерий их неоплатности (пп. 3 п. 1 ст. 183.16 Закона о банкротстве).

Финансовая организация считается неспособной удовлетворить указанные требования при наличии хотя бы одного из следующих признаков:

1) сумма требований к финансовой организации в совокупности составляет не менее чем 100 тыс. рублей и эти требования не исполнены в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения (критерий неплатежеспособности);

2) не исполненное в течение 14 дней с даты вступления в законную силу решение суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с финансовой организации денежных средств независимо от размера суммы требований кредиторов;

3) стоимость имущества (активов) финансовой организации недостаточна для исполнения обязательств финансовой организации (критерий неоплатности);

4) платежеспособность финансовой организации не была восстановлена в период деятельности временной администрации.

Процедуры, применяемые в деле о банкротстве финансовых организаций. В отношении должника — финансовой организации (кроме кредитной организации) могут быть применены в случаях и порядке, предусмотренных Законом о банкротстве, процедуры наблюдения, конкурсного производства и мирового соглашения. Однако, если производство по делу о банкротстве финансовой организации возбуждено по заявлению временной администрации в связи с невозможностью восстановления платежеспособности финансовой организации, процедура наблюдения не применяется (ст. 183.17 Закона о банкротстве). На наш взгляд, введение процедуры наблюдения в отношении должников — финансовых организаций в любом случае излишне, так как цели этой процедуры (обеспечение сохранности имущества должника, анализ его финансового состояния, ведение реестра кредиторов, проведение первого собрания кредиторов) вполне достижимы в рамках конкурсного производства.

Процедуры финансового оздоровления и внешнего управления в отношении должников — финансовых организаций не применяются, так как цели указанных процедур в значительной степени совпадают с целями мер по предупреждению банкротства финансовых организаций, которые уже были применены контрольным органом и не дали положительного результата.

Особенности судопроизводства по делам о банкротстве финансовых организаций проявляются, в частности, в следующем:

- правом на обращение в суд с заявлением о признании финансовой организации банкротом обладают наряду с должником, конкурсными кредиторами и уполномоченным органом (ст. 7 Закона о банкротстве), также временная администрация и контрольный орган (ст. 183.19 Закона о банкротстве). При этом положения п. 3 ст. 6 и п. 2 ст. 7 Закона о банкротстве о подтверждении требования конкурсного кредитора или уполномоченного органа вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда или третейского суда при обращении в суд с заявлением о признании банкротом финансовой организации не применяются;

- требования к заявлениям контрольного органа и временной администрации о признании банкротом финансовой организации и перечню прилагаемых к заявлениям документов определяются ст. 183.20–183.22 Закона о банкротстве. В частности, при подаче заявления о признании финансовой организации банкротом в нем не указывается кандидатура арбитражного управляющего и саморегулируемая организация, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий. При принятии заявления суд обращается в контрольный орган, который представляет в суд кандидатуру арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий, в течение 7 рабочих дней с даты получения обращения суда. Порядок выбора контрольным органом кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации устанавливается регулирующим органом⁴⁰;

- требования к арбитражному управляющему в деле о банкротстве финансовой организации определены ст. 183.25 Закона о банкротстве. В частности, такой арбитражный управляющий должен сдать дополнительный экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих в делах о банкротстве соответствующих финансовых организаций (кредитных, страховых и т. д.), утвержденной ЦБ РФ;

- дело о банкротстве финансовой организации (кроме кредитной организации) подлежит рассмотрению судом в срок, не превышающий 7 месяцев со дня принятия судом заявления. В случае возбуждения дела о банкротстве финансовой организации по заявлению временной администрации, дело о банкротстве финансовой организации должно быть рассмотрено судом в срок, не превышающий 4 месяцев со дня принятия судом заявления, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по делу (ст. 183.24 Закона о банкротстве);

- при рассмотрении дела о банкротстве финансовой организации лицами, участвующими в арбитражном процессе по делу о банкротстве наряду с лицами, указанными в п. 1 и 2 ст. 35 Закона о банкротстве, признаются контрольный орган и саморегулируемая организация, членом которой является финансовая организация. В случае введения в отношении финансовой организации наблюдения или признания финансовой организации банкротом и открытия конкурсного производства, арбитражный управляющий обязан уведомить об этом лиц, участвующих в процессе по делу о банкротстве финансовой организации, в течение 10 дней с даты введения соответствующей процедуры (ст. 183.18 Закона о банкротстве).

§ 2. Банкротство кредитных организаций

Особенности правового регулирования банкротства кредитных организаций определены § 4.1 главы ІХ Закона о банкротстве. При этом, отношения, связанные с осуществлением мер по предупреждению банкротства и процедурами, применяемыми в деле о банкротстве кредитных организаций, не урегулированные § 4.1 главы ІХ, регулируются не общими положениями о банкротстве финансовых организаций (§ 4 главы ІХ), а общими положениями Закона о банкротстве, иными федеральными законами (ГК РФ, АПК РФ, Законом о банках, Законом о ЦБ), и в случаях, предусмотренных Законом о банкротстве, нормативными актами ЦБ РФ⁴¹.

Как уже отмечалось, логично было бы распространить на отношения банкротства кредитных организаций нормы § 4 главы ІХ Закона о банкротстве в части общих положений о банкротстве финансовых организаций, вписав особенности банкротства кредитных организаций, как разновидности финансовых организаций, в общую систему регулирования банкротства финансовых организаций. Отсутствие необходимой увязки положений о банкротстве кредитных организаций с общими положениями о банкротстве финансовых организаций ведет к дублированию многих общих положений о банкротстве кредитных организаций и создает проблемы в толковании и применении указанных положений. Таким образом, существующая структура законодательства о банкротстве кредитных организаций, как в части норм материального права, так и в части норм процессуального права, является несовершенной и сложной, что подлежит учету при его толковании и применении.

Структурно § 4.1 главы ІХ Закона о банкротстве распадается на два блока:

а) нормы о предупреждении банкротства кредитных организаций, включая нормы, определяющие меры по предупреждению банкротства кредитных организаций, условия и порядок назначения временной администрации, формы, условия и порядок реорганизации кредитной организации. Эти нормы регулируют досудебные процедуры, применяемые ЦБ РФ к неплатежеспособным кредитным организациям в административном порядке;

б) нормы об особенностях банкротства кредитных организаций, включая нормы об особенностях судопроизводства по делам о банкротстве кредитных организаций, особенностях конкурсного производства в отношении кредитной организации, в том числе ликвидируемой кредитной организации и отсутствующей кредитной организации. Конкурсное производство — единственная судебная процедура, применяемая к должнику — кредитной организации. Применение иных судебных процедур (наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, мирового соглашения) в отношении кредитных организаций не допускается, так как цели указанных процедур в значительной степени совпадают с целями мер по предупреждению банкротства кредитных организаций, которые уже были применены ЦБ РФ и не дали положительного результата.

В целом правила о банкротстве кредитных организаций направлены на предупреждение банкротства кредитных организаций и их финансовое оздоровление, а если это сделать не удается, то на упрощение и ускорение процедуры банкротства кредитных организаций по сравнению с общими правилами банкротства, предусмотренными Законом о банкротстве. Например, проверка обоснованности требований заявителя производится в том же заседании, что и рассмотрение дела о банкротстве; установление требований кредиторов осуществляется непосредственно конкурсным управляющим; существенно сокращен срок рассмотрения дела о банкротстве; некоторые другие правила.

Предупреждение банкротства кредитных организаций. Закон о банкротстве предусматривает следующие меры по предупреждению банкротства кредитных организаций, которые могут быть реализованы до дня отзыва ЦБ РФ лицензии на осуществление банковских операций:

- финансовое оздоровление кредитной организации;

- назначение временной администрации по управлению кредитной организацией;

- реорганизация кредитной организации.

Финансовое оздоровление кредитной организации осуществляется во внесудебном порядке и сводится к осуществлению мер по оказанию финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами; изменению структуры активов и пассивов кредитной организации; изменению организационной структуры кредитной организации; применению иных мер, направленных на восстановление платежеспособности кредитной организации (ст. 189.14 Закона о банкротстве). Указанные меры применяются в случаях, когда кредитная организация:

1) не удовлетворяет неоднократно на протяжении последних 6 месяцев требования кредиторов по денежным обязательствам или не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в срок до 3 дней со дня наступления даты их исполнения в связи с недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

2) не удовлетворяет требования кредиторов по денежным обязательствам или не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие 3 дня со дня наступления даты их исполнения в связи с недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

3) допускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных ЦБ РФ;

4) нарушает норматив достаточности собственных средств (капитала), установленный ЦБ РФ;

5) нарушает норматив текущей ликвидности кредитной организации, установленный ЦБ РФ, в течение последнего месяца более чем на 10%;

6) допускает уменьшение величины собственных средств (капитала) по итогам отчетного месяца ниже размера уставного капитала, определенного учредительными документами кредитной организации.

Среди указанных обстоятельств: два первых — отражают неплатежеспособность кредитной организации и относятся к ее взаимоотношениям с клиентами, остальные обстоятельства относятся к оценке финансового состояния кредитной организации.

При возникновении указанных обстоятельств руководитель кредитной организации обязан уведомить о них ЦБ РФ и учредителей (участников) кредитной организации, а также направить учредителям (участникам) кредитной организации ходатайство об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитной организации. Учредители (участники) кредитной организации должны в течение 10 дней с момента направления им ходатайства принять по нему решение и проинформировать о принятом решении ЦБ РФ.

ЦБ РФ вправе потребовать от кредитной организации разработки и осуществления плана финансового оздоровления. Финансовое оздоровление осуществляется под контролем ЦБ РФ. Неисполнение кредитной организацией требований по финансовому оздоровлению, предусмотренных нормами Закона о банкротстве, является основанием для применения ЦБ РФ мер в порядке надзора, а также для привлечения к ответственности учредителей (участников), членов совета директоров и руководителей кредитной организации.

Существенными особенностями отличаются условия и порядок осуществления мер финансового оздоровления:

а) банков, привлекающих во вклады денежные средства физических лиц;

б) универсальных банков, уставный капитал которых составляет не менее 1 млрд рублей.

Применительно к банкам, привлекающим во вклады денежные средства физических лиц, полномочия временной администрации и конкурсного управляющего выполняет Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов». Агентство по страхованию вкладов принимает участие в предупреждении банкротства банков, привлекающих во вклады денежные средства физических лиц, при наличии оснований, предусмотренных ст. 189.47 Закона о банкротстве, создающих дополнительные гарантии прав вкладчиков и устойчивости банковской системы. К таким основаниям относится наличие признаков неустойчивого финансового положения банка, создающего угрозу интересам его кредиторов (вкладчиков) или стабильности банковской системы, как то:

- нарушение банков обязательных нормативов;

- нарушение банком сроков исполнения обязательств;

- нарушение банком условий участия в системе обязательного страхования вкладов;

- возникновение оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства банка;

- наличие иных доказательств угрозы интересам кредиторов (вкладчиков).

Указанные признаки неустойчивого финансового положения банка, создающего угрозу интересам его кредиторов (вкладчиков) или стабильности банковской системы устанавливаются в результате анализа финансового состояния банка, проводимым Агентством по страхованию вкладов.

В период деятельности Агентства по страхованию вкладов в целях поддержки банка, привлекающего во вклады денежные средства физических лиц, ЦБ РФ вправе не применять к нему санкции, предусмотренные ст. 74 Закона о ЦБ, не вводить запрет на привлечение денежных средств физических лиц, предусмотренный Законом о страховании вкладов, не отзывать лицензию на осуществление банковских операций в случаях, предусмотренных ст. 20 Закона о банках, предоставить банку отсрочку по внесению сумм недовнесенных средств в обязательные резервы.

В отношении универсальных банков, наряду с Агентством, функции по предупреждению банкротства таких банков выполняет ООО «Управляющая компания Фонда консолидации банковского сектора» (глава Х.2 Закона о ЦБ).

Управляющая компания Фонд консолидации банковского сектора принимает участие в предупреждении банкротства крупных кредитных организаций, фактически формирующих весь рынок банковских услуг⁴². Речь идет о предупреждении банкротства универсальных банков, уставный капитал которых составляет не менее 1 млрд рублей, при наличии оснований, предусмотренных главой Х.2 Закона о ЦБ.

Универсальные банки (в отличие от базовых банков) вправе совершать любые сделки, предусмотренные Законом о банках. Базовые же банки не вправе совершать сделки с драгоценными металлами, выдавать кредиты и банковские гарантии, совершать сделки с иностранными клиентами, создавать дочерние общества за рубежом и пр., получают дополнительные гарантии от банкротства.

Финансовая помощь проблемному универсальному банку оказывается из Фонда консолидации финансового сектора, созданного за счет средств ЦБ РФ и управляемого ООО «Управляющая компания Фонда консолидации финансового сектора». Меры финансовой помощи могут выражаться в приобретении имущества универсального банка, увеличении его уставного капитала, приобретения его акций или долей в уставном капитале и пр. Имущество универсального банка, акции, доли в уставном капитале, приобретенные ЦБ РФ, могут быть выставлены на открытые торги в форме аукциона.

ЦБ РФ в период деятельности Управляющей компании Фонда вправе не отзывать лицензию универсального банка на осуществление банковских операций, предоставить универсальному банку отсрочку (рассрочку) по внесению средств в обязательные резервы, депонируемые в ЦБ РФ, на срок реализации плана участия ЦБ РФ в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка.

Временная администрация по управлению кредитной организацией назначается в случаях, предусмотренных Законом о банкротстве, и осуществляет свою деятельность в соответствии с Законом о банкротстве, Законом о банках, нормативными правовыми актами ЦБ РФ⁴³.

Временная администрация является специальным органом управления кредитной организации, поэтому в период ее деятельности полномочия исполнительных органов кредитной организации ограничиваются либо приостанавливаются.

Характер оснований для назначения временной администрации свидетельствует о более глубоком финансовом кризисе кредитной организации, чем для применения мер финансового оздоровления кредитных организаций. ЦБ РФ вправе назначить временную администрацию, если кредитная организация:

1) не удовлетворяет требования кредиторов в сроки, превышающие 7 дней с момента наступления даты их исполнения в связи с недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

2) допускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 30%, при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных ЦБ РФ;

3) нарушает норматив текущей ликвидности, установленный ЦБ РФ, в течение последнего месяца более чем на 20%;

4) не исполняет требования ЦБ РФ о замене руководителя кредитной организации либо об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитной организации в установленный срок;

5) а также в случаях, если имеются основания для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

Временная администрация назначается ЦБ РФ на срок не более 6 месяцев. Руководителем временной администрации назначается служащий ЦБ РФ. В случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации руководитель временной администрации осуществляет деятельность от имени кредитной организации без доверенности.

Функции временной администрации предусмотрены Законом о банкротстве и зависят от следующих обстоятельств: а) ограничиваются полномочия исполнительных органов кредитной организации; б) приостанавливаются полномочия исполнительных органов кредитной организации или в) у кредитной организации отзывается лицензия на осуществление банковских операций.

В случае ограничения полномочий исполнительных органов кредитной организации временная администрация осуществляет, в частности, следующие функции:

- проводит обследование кредитной организации;

- устанавливает наличие оснований для отзыва лицензии на осуществление банковских операций;

- участвует в разработке мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации и контролирует их реализацию;

- контролирует распоряжение имуществом кредитной организации.

В этом случае органы управления кредитной организации вправе только с согласия временной администрации совершать сделки с недвижимым имуществом; сделки с иным имуществом, балансовая стоимость которого составляет более 1% балансовой стоимости активов кредитной организации; сделки с заинтересованными или аффилированными в отношении кредитной организации лицами; некоторые другие сделки.

В случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации временная администрация реализует полномочия исполнительных органов кредитной организации и осуществляет следующие функции:

- проводит обследование кредитной организации;

- устанавливает наличие оснований для отзыва лицензии на осуществление банковских операций;

- разрабатывает мероприятия по финансовому оздоровлению кредитной организации, организует и контролирует их исполнение;

- принимает меры по обеспечению сохранности имущества и документации кредитной организации;

- устанавливает кредиторов кредитной организации и размеры их требований по денежным обязательствам;

- принимает меры по взысканию задолженности перед кредитной организацией;

- обращается в ЦБ РФ с ходатайством о введении моратория на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации.

Полномочия временной администрации по распоряжению имуществом кредитной организации ограничены. Она вправе только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации или общего собрания ее участников совершать сделки по распоряжению недвижимым имуществом; сделки с иным имуществом, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов кредитной организации; некоторые иные сделки.

Если к окончанию срока действия временной администрации по-прежнему имеются основания для ее назначения (т. е. платежеспособность кредитной организации не восстановлена), временная администрация направляет в ЦБ РФ ходатайство об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций. Отзыв лицензии у кредитной организации является основанием для ликвидации кредитной организации, в том числе по снованиям ее банкротства.

В случае назначения временной администрации после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, временная администрация осуществляет те же функции, которые предоставляются временной администрации в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной, за исключением функций, связанных с финансовым оздоровлением кредитной организации. Если временная администрация установит наличие у кредитной организации признаки банкротства, она должна направить в ЦБ РФ ходатайство о направлении ЦБ РФи в суд заявления о признании кредитной организации банкротом. Временная администрация при рассмотрении судом заявления ЦБ РФ о признании кредитной организации банкротом представляет заключение о финансовом состоянии должника и составе кредиторов. В период своей деятельности временная администрация ведет реестр требований кредиторов и в случае признания кредитной организации банкротом передает этот реестр и иную документацию кредитной организации конкурсному управляющему.

Временная администрация осуществляет свои полномочия в кредитной организации до дня вынесения судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего).

Временная администрация, реализуя административную процедуру, отчитывается перед ЦБ РФ. Сообщение о назначении временной администрации и о прекращении ее деятельности публикуется ЦБ РФ в «Вестнике Банка России».

Реорганизация кредитной организации — еще одна возможная мера по предупреждению банкротства кредитной организации. Решение о реорганизации кредитной организации, в том числе как мере по предупреждению банкротства, может быть принято самостоятельно органом управления кредитной организации. ЦБ РФ вправе требовать реорганизации кредитной организации при наличии оснований, предусмотренных Законом о банкротстве, в частности, если она:

1) не удовлетворяет требования кредиторов в сроки, превышающие 7 дней с момента наступления даты их исполнения в связи с недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

2) допускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 30%, при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных ЦБ РФ;

3) нарушает норматив текущей ликвидности, установленный ЦБ РФ, в течение последнего месяца более чем на 20%.

Закон о банкротстве ограничивает перечень форм реорганизации кредитных организаций как мер по предупреждению банкротства, только такими формами, как слияние или присоединение, что позволяет обеспечить интересы кредиторов неплатежеспособной кредитной организации.

В случае получения требования ЦБ РФ о реорганизации кредитной организации ее руководитель обязан в течение 5 дней с момента его получения обратиться в органы управления кредитной организации с ходатайством о необходимости реорганизации кредитной организации. Органы управления кредитной организации обязаны в срок не позднее 10 дней с момента получения требования ЦБ РФ о реорганизации известить ЦБ РФ о принятом решении.

Особенности конкурсного производства при банкротстве кредитных организаций. Конкурсное производство — единственная судебная процедура, применяемая к должнику — кредитной организации (ст. 189.73–189.105 Закона о банкротстве). Процедуры наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, мирового соглашения в отношении кредитных организаций не применяются⁴⁴, так как цели указанных процедур (восстановление платежеспособности и сохранение кредитной организации) в значительной степени совпадают с целями мер по предупреждению банкротства кредитных организаций, которые уже были применены ЦБ РФ и не дали положительного результата.

Конкурсное производство вводится сроком на один год. По ходатайству лица, участвующего в деле этот срок может быть продлен не более чем на шесть месяцев. Указанный срок может быть продлен не более чем на шесть месяцев по ходатайству лица, участвующего в деле. В исключительных случаях возможно неоднократное продление срока конкурсного производства, в частности, если это необходимо для реализации имущества должника, завершения расчетов с кредиторами или для рассмотрения заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности⁴⁵.

Сведения о признании кредитной организации банкротом и о ходе конкурсного производства подлежат опубликованию конкурсным управляющим в официальном издании, определенном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, «Вестнике Банка России»⁴⁶, в периодическом печатном издании по месту нахождения кредитной организации и в сети «Интернет».

Как уже отмечалось, цели конкурсного производства в отношении кредитной организации реализует конкурсный управляющий, правовое положение которого отличается рядом особенностей. В зависимости от того, имела или не имела кредитная организация лицензию ЦБ РФ на привлечение денежных средств физических лиц во вклады, конкурсным управляющим утверждается соответственно Агентство по страхованию вкладов или арбитражный управляющий, соответствующий требованиям Закона о банкротстве и аккредитованный при ЦБ РФ в качестве конкурсного управляющего.

Если Агентство по страхованию вкладов в результате выплаты возмещения по вкладам приобрело права требования к кредитной организации — должнику (ст. 13 Закона о страховании вкладов), оно не вправе совмещать права кредитора и полномочия конкурсного управляющего при банкротстве кредитной организации. В таком случае права Агентства по страхованию вкладов как кредитора представляет ФНС России, которая уведомляется об этом Агентством по страхованию вкладов. При получении от Агентства по страхованию вкладов уведомления о наличии у него требований к кредитной организации, а также подтверждающих документов, ФНС России в течение 10 рабочих дней со дня поступления уведомления предъявляет указанные требования Агентству по страхованию вкладов как конкурсному управляющему для включения их в реестр требований кредиторов кредитной организации в порядке, установленном законодательством⁴⁷.

Условия и порядок аккредитации арбитражных управляющих при ЦБ РФ в качестве конкурсных управляющих определены Законом о банкротстве⁴⁸. В частности, для аккредитации арбитражного управляющего при ЦБ РФ необходимо прохождение им обучения по утвержденной ЦБ РФ программе⁴⁹.

Полномочия конкурсного управляющего определены Законом о банкротстве и могут быть подразделены на:

а) полномочия по формированию конкурсной массы и продаже имущества кредитной организации и

б) полномочия по удовлетворению требований кредиторов из вырученных от продажи имущества кредитной организации средств, а также иных средств кредитной организации.

При формировании конкурсной массы кредитной организации следует учитывать, что конкурсную массу составляет все имущество кредитной организации, имеющееся на день открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, на которое может быть обращено взыскание. Иначе говоря, конкурсная масса — это не только вещи и вещные права кредитной организации — должника, но и другие ее имущественные права (например, права требования).

С юридической точки зрения конкурсная масса выступает объектом удовлетворения требований кредиторов должника, но не непосредственно в виде вещей и прав, а посредством соразмерного удовлетворения этих требований из стоимости реализованных вещей и прав, составляющих конкурсную массу, в очередности, предусмотренной законом. Среди кредиторов распределяется не имущество должника как таковое, а денежные средства, вырученные от реализации этого имущества. Поэтому конкурсный управляющий должен провести инвентаризацию и оценку имущества кредитной организации и осуществить его продажу.

В ходе формирования конкурсной массы из имущества кредитной организации исключается имущество, составляющее ипотечное покрытие, ценные бумаги и иное имущество клиентов кредитной организации, принятые или приобретенные кредитной организацией за их счет по договорам хранения, договорам доверительного управления, депозитарным договорам и договорам о брокерском обслуживании, а также иное имущество, предусмотренное законодательством РФ.

Продажа имущества кредитной организации осуществляется на открытых торгах в порядке и на условиях, которые определены Законом о банкротстве. В частности, при продаже имущества кредитной организации права требования по договорам займа, кредита и факторинга могут быть выставлены на торги единым лотом (продажа кредитного портфеля кредитной организации). Единым лотом также может быть выставлено на торги имущество, переданное кредитной организацией по договорам лизинга с одновременной уступкой прав требований по таким договорам. В ходе конкурсного производства не может производиться замещение активов кредитной организации.

Закон о банкротстве предусматривает возможность передачи имущества (активов) и обязательств кредитной организации другой кредитной организации, имеющей соответствующую лицензию и отобранной на конкурсной основе. Такая передача возможна в случае, когда конкурсным управляющим выступает Агентство по страхованию вкладов и при условии согласования такой передачи с Комитетом банковского надзора ЦБ РФ. Имущество и обязательства кредитной организации, переданные приобретателю, исключаются из конкурсной массы и реестра требований кредиторов кредитной организации. Следует, однако, подчеркнуть, что в целях защиты прав кредиторов кредитной организации они должны быть уведомлены конкурсным управляющим о предстоящей передаче приобретателю имущества и обязательств кредитной организации путем опубликования соответствующих сведений в официальном издании. Кредиторы вправе заявить о несогласии с передачей прав и обязательств другой кредитной организации. В таком случае пропорциональная доля имущества, подлежащего передаче, исключается конкурсным управляющим из имущества кредитной организации, подлежащего передаче приобретателю (т. е. остается в конкурсной массе). Требования таких кредиторов удовлетворяются в соответствии с очередностью, предусмотренной Законом о банкротстве.

Конкурсный управляющий обязан использовать в ходе конкурсного производства только один корреспондентский счет кредитной организации, признанной банкротом, для денежных средств в валюте РФ — основной счет кредитной организации, открываемый в ЦБ РФ. Используется также необходимое количество счетов кредитной организации для денежных средств в иностранной валюте, открываемых в других кредитных организациях в установленном ЦБ РФ порядке. При осуществлении Агентством полномочий конкурсного управляющего счета кредитной организации в ходе конкурсного производства открываются в Агентстве.

Иные счета кредитной организации подлежат закрытию по мере их обнаружения. Остатки денежных средств с этих счетов должны быть перечислены на счета кредитной организации, используемые в ходе конкурсного производства. На счета кредитной организации, используемые в ходе конкурсного производства, перечисляются также средства обязательных резервов, депонированных кредитной организацией в ЦБ РФ, и денежные средства, поступающие в ходе конкурсного производства.

С основного счета кредитной организации осуществляются выплаты кредиторам, а также текущие коммунальные и эксплуатационные платежи кредитной организации, оплачиваются иные расходы, связанные с осуществлением конкурсного производства.

Удовлетворение требований кредиторов кредитной организации осуществляется в соответствии с реестром требований кредиторов, который отражает размер и очередность удовлетворения требований кредиторов. Обязанность по формированию реестра кредиторов лежит на конкурсном управляющем.

Закон о банкротстве предусматривает упрощенный порядок предъявления требований кредиторов к кредитной организации. Указанные требования предъявляются непосредственно конкурсному управляющему, который рассматривает их и в случае обоснованности предъявленного требования включает его в реестр требований кредиторов и уведомляет кредитора о размере, составе и очередности удовлетворения его требования. Кредитор, имеющий возражения по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования кредитора, вправе заявить их в суд. В таких случаях требования кредиторов устанавливаются судом в порядке, предусмотренном ст. 60 Закона о банкротстве.

Существенными особенности отличаются правила об очередности удовлетворения требований кредиторов кредитной организации:

Вне очереди за счет конкурсной массы исполняются текущие обязательства кредитной организации. Речь идет а) об обязанностях по уплате задолженности, образовавшейся до дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций и б) обязанностях, возникших в период со дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций до дня завершения конкурсного производства, связанных с продолжением функционирования кредитной организации, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему, судебными расходами по делу о банкротстве, уплатой обязательных платежей, заработной платы и т. п. Требования по текущим обязательствам кредитной организации не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим обязательствам кредитной организации в ходе конкурсного производства не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

В первую очередь удовлетворяются требования:

а) физических лиц, перед которыми кредитная организация несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также осуществляется компенсация морального вреда;

б) физических лиц, являющихся кредиторами кредитной организации по заключенным с ними договорам банковского вклада и банковского счета;

в) Агентства по страхованию вкладов по договорам банковского вклада и банковского счета, перешедшие к нему в связи с выплатой страхового возмещения по вкладам в соответствии с Законом о страховании вкладов;

г) ЦБ РФ, перешедшие к нему в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 2004 г. № 96-ФЗ «О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации».

Удовлетворение требований кредиторов первой очереди осуществляется в два этапа: в порядке предварительных выплат и в порядке окончательных выплат.

В порядке предварительных выплат удовлетворяются требования кредиторов той кредитной организации, которая не была участницей системы обязательного страхования вкладов⁵⁰. На осуществление предварительных выплат направляется 70% денежных средств, находящихся на счетах кредитной организации на день истечения срока предъявления требований кредиторов первой очереди (два месяца). При недостаточности денежных средств для удовлетворения в порядке предварительных выплат требований кредиторов первой очереди в полном объеме эти денежные средства распределяются пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.

В порядке окончательных выплат удовлетворяются требования кредиторов первой очереди, оставшиеся не удовлетворенными в порядке предварительных выплат с соблюдение общих правил удовлетворения требований кредиторов.

Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности.

В третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами. В этой же очереди удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества кредитной организации, за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди. В третью очередь удовлетворяются также требования физических лиц, являющихся кредиторами кредитной организации по заключенным с ними договорам банковского вклада или банковского счета, по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, а также по уплате сумм финансовых санкций.

После удовлетворения требований всех вышеуказанных кредиторов удовлетворяются требования кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам), а также по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по субординированным кредитам. Под субординированным кредитом понимается кредит, одновременно удовлетворяющий требованиям, предусмотренным Законом о банкротстве: срок кредита — не менее пяти лет, выдан под условием невозможности его досрочного погашения при сохранении стабильных рыночных условий и требования по нему в случае банкротства кредитной организации подлежат удовлетворению после удовлетворения требований всех иных кредиторов.

Учитывая представленную выше очередность удовлетворения требований кредиторов, Закон о банкротстве предусматривает, что требования кредиторов каждой последующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди. При недостаточности денежных средств кредитной организации для удовлетворения требований кредиторов одной очереди денежные средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, включенных в реестр кредиторов. Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества кредитной организации, считаются погашенными.

После завершения расчетов с кредиторами, согласования ликвидационного баланса с ЦБ РФ конкурсный управляющий представляет в суд отчет о результатах проведения конкурсного производства. К отчету конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства прилагаются: а) ликвидационный баланс; б) документы, подтверждающие реализацию имущества кредитной организации; в) реестр требований кредиторов с указанием размера погашенных требований кредиторов.

Суд, рассмотрев отчет конкурсного управляющего, выносит определение о завершении конкурсного производства либо определение о прекращении производства по делу о банкротстве в случае исполнения обязательств кредитной организации иными лицами.

Определение о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о государственной регистрации ликвидации кредитной организации.

Законом о банкротстве предусмотрены упрощенные процедуры признания банкротом ликвидируемой кредитной организации и отсутствующей кредитной организации.

Особенности банкротства ликвидируемой кредитной организации. Если стоимость имущества кредитной организации, в отношении которой принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов кредитной организации, такая кредитная организация ликвидируется в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве, а не по общим правилам ликвидации кредитных организаций, предусмотренным Законом о банках. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана в 10-дневный срок обратиться в суд с заявлением о признании ликвидируемой кредитной организации банкротом. Суд не позднее чем через месяц после вынесения определения о принятии указанного заявления назначает должен рассмотреть дело о признании ликвидируемой кредитной организации банкротом и вынести решение о признании ее банкротом и ввести конкурсное производство. Конкурсный управляющий осуществляет деятельность по дальнейшей ликвидации кредитной организации с учетом требований Закона о банкротстве.

Особенности банкротства отсутствующей кредитной организации. Если кредитная организация фактически прекратила свою деятельность, отсутствует или если установить ее местонахождения и место нахождения ее руководителей не представляется возможным, заявление о признании такой кредитной организации банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом, а также ЦБ РФ независимо от размера кредиторской задолженности. Суд в 30-дневный срок со дня принятия заявления о признании отсутствующей кредитной организации банкротом принимает решение о признании ее банкротом и открытии конкурсного производства. Конкурсным управляющим отсутствующей кредитной организации утверждается Агентство, которое осуществляет ликвидацию кредитной организации с учетом требований Закона о банкротстве. Следует отметить, что по ходатайству конкурсного управляющего при обнаружении им имущества отсутствующей кредитной организации суд может вынести определение о прекращении упрощенной процедуры банкротства и переходе к общей процедуре банкротства, предусмотренной Законом о банкротстве.

Особенности судопроизводства по делам о банкротстве кредитных организаций. Под банкротством кредитной организации понимается признанная арбитражным судом ее неспособности удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, требований работников по выплате выходных пособий и оплате труда или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Под обязанностью кредитной организации по уплате обязательных платежей понимается не только ее обязанность как налогоплательщика по уплате обязательных платежей в соответствующие бюджеты, но и ее обязанность как налогового агента по исполнению поручений (распоряжений) о перечислении со счетов клиентов обязательных платежей в соответствующие бюджеты. Налоговая обязанность налогоплательщика — клиента банка считается исполненной с момента предъявления им в банк поручения на уплату соответствующего налога при наличии достаточного денежного остатка на счете налогоплательщика; несвоевременное поступление в бюджет уплаченных налогоплательщиком налоговых сумм связывается с деятельностью банков и влечет их ответственность (п. 3 ст. 45, ст. 60, 133 НК РФ)⁵¹.

Наряду с сущностным признаком банкротства кредитных организаций — ее неспособности удовлетворить требования кредиторов, Закон о банкротстве устанавливает дополнительные признаки банкротства кредитных организаций, связанные с установлением ее а) определением минимального срока просрочки исполнения требований кредиторов сопряженного с минимальным совокупным размером требований кредиторов к кредитной организации (критерий неплатежеспособности) или б) установлением факта недостаточности имущества кредитной организации для исполнения ее обязательств перед кредиторами (критерий неоплатности)⁵². Следовательно, кредитная организация, у которой отозвана лицензия на осуществление банковских операций, считается неспособной удовлетворить требования кредиторов и, следовательно, может быть признана судом банкротом, при наличии хотя бы одного из следующих признаков банкротства:

1) сумма требований кредиторов к кредитной организации в совокупности составляет не менее 100 тыс. рублей и эти требования не исполнены в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения (критерий неплатежеспособности);

2) стоимость имущества (активов) кредитной организации недостаточна для исполнения требований кредиторов (критерий неоплатности). В данном случае стоимость имущества (активов) и обязательств кредитной организации определяются на основании методик, установленных нормативными актами ЦБ РФ.

Применительно к банкротству кредитных организаций (в исключение из общих правил о банкротстве юридических лиц) предлагается оставить только один критерий банкротства — неоплатность, а критерий неплатежеспособности использовать только для применения ЦБ РФ мер реагирования в целях недопущения несостоятельности⁵³. Представляется, что реализация такого предложения сузит возможности защиты прав кредиторов кредитных организаций и усложнит производство по делам о банкротстве кредитных организаций, поскольку каждый раз при принятии арбитражным судом заявления о банкротстве кредитной организации необходимо будет назначать временную администрацию для анализа финансового состояния кредитной организации и установления факта превышения задолженности кредитной организации над стоимостью ее имущества.

Особенности судопроизводства по делам о банкротстве кредитных организаций проявляются в порядке возбуждения судопроизводства по делам о банкротстве кредитных организаций, порядке подготовки дел к рассмотрению, порядке их судебного разбирательства и других стадиях судопроизводства по этой категории гражданских дел.

Дела о банкротстве кредитных организаций рассматриваются судом по правилам АПК РФ, с особенностями, предусмотренными Законом о банкротстве.

Правом на обращение в суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом обладают:

а) должник — кредитная организация — в случае предвидения банкротства при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить свои обязательства в установленный срок (ст. 8 Закона о банкротстве). В случаях, предусмотренных ст. 9 Закона о банкротстве, на должника возлагается обязанность подать в суд заявление о признании должника банкротом;

б) конкурсные кредиторы, включая физических лиц, имеющих право требования к кредитной организации по договорам банковского вклада или банковского счета, а также работников кредитной организации по выплате выходных пособий и оплате труда. Право на обращение в суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом возникает у указанных лиц после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, если соответствующие требования подтверждены вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, определением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда;

в) уполномоченный орган (ФНС России). Право на обращение в суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом возникает у уполномоченного органа после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций и зависит от характера требования. По денежным обязательствам такое право возникает, если требования по денежным обязательствам подтверждены вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, определением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда. По обязательным платежам такое право возникает, если требование об уплате обязательных платежей подтверждено решением налогового органа или таможенного органа о взыскании задолженности за счет имущества кредитной организации;

г) ЦБ РФ, в том числе в случаях, когда он не является кредитором кредитной организации. При обнаружении ЦБ РФ признаков банкротства кредитной организации, ЦБ РФ направляет в суд заявление о признании кредитной организации банкротом. При этом не применяются правила, предусмотренные п. 3 ст. 6 и п. 2 ст. 7 Закона о банкротстве (подтверждение требований вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда либо решением налогового или таможенного органа).

Если лицензия на осуществление банковских операций не отозвана у кредитной организации, имеющей признаки банкротства, кредитная организация, конкурсные кредиторы и уполномоченные органы до направления заявления о признании должника банкротом в суд обязаны направить в ЦБ РФ ходатайство об отзыве указанной лицензии. В случае неполучения ответа ЦБ РФ по истечении 2 месяцев со дня направления указанного заявления или получения отказа в отзыве у кредитной организации указанной лицензии они вправе обратиться в суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом.

Требования к заявлению о признании кредитной организации банкротом и перечень документов, прилагаемых к указанному заявлению, определены Законом о банкротстве. Заявление о признании кредитной организации банкротом принимается судом после отзыва лицензии на осуществление банковских операций и при наличии хотя бы одного из указанных выше признаков банкротства кредитной организации. О принятии заявления о признании кредитной организации банкротом суд выносит определение, которым возбуждается производство по делу о банкротстве. Основания для вынесения указанного определения, а также для вынесения определений об оставлении заявления о признании кредитной организации банкротом без движения и определения о возвращении заявления о признании кредитной организации банкротом определены Законом о банкротстве.

Дела о банкротстве кредитных организаций рассматриваются судом в срок, не превышающий 2 месяцев со дня принятия судом заявления о признании кредитной организации банкротом, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по делу.

Лицами, участвующими в деле о банкротстве кредитной организации, являются кредитная организация — должник, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы, уполномоченные органы, а также ЦБ РФ как орган банковского регулирования и надзора.

По результатам рассмотрения заявления о признании кредитной организации банкротом суд принимает один из следующих судебных актов:

а) решение о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства;

б) решение об отказе в признании кредитной организации банкротом;

в) определение о прекращении производства по делу в отношении кредитной организации.

Решение о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства принимается судом при наличии признаков банкротства кредитной организации. В этом решении должно содержаться указание на открытие конкурсного производства; признание требования заявителя обоснованным и включении этого требования в реестр требований кредиторов; утверждение конкурсного управляющего. При этом следует учитывать, что проверка обоснованности требований лица, обратившегося с заявлением о признании кредитной организации банкротом, проводится в том же судебном заседании, что и рассмотрение вопроса о признании кредитной организации банкротом. Конкурсным управляющим при банкротстве кредитных организаций, имевших лицензию ЦБ РФ на привлечение денежных средств физических лиц во вклады, в силу закона является государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов». Конкурсным управляющим при банкротстве кредитных организаций, не имевших лицензии ЦБ РФ на привлечение денежных средств физических лиц во вклады, утверждаются арбитражные управляющие, соответствующие требованиям, установленным Законом о банкротстве, и аккредитованные при ЦБ РФ⁵⁴.

Решение об отказе в признании кредитной организации банкротом принимается в случае отсутствия признаков банкротства кредитной организации, в том числе в случае установления фиктивного банкротства, если заявление о признании банкротом подано самой кредитной организацией.

Определение о прекращении производства по делу в отношении кредитной организации принимается в случаях: а) признания требований заявителя, послуживших основанием для возбуждения дела о банкротстве, необоснованными; б) удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве (исполнение обязательств кредитной организации ее участниками или третьими лицами в конкурсном производстве); в) завершения конкурсного производства.

В ходе судопроизводства по делам о банкротстве могут возникать локальные споры, например, по оспариванию сделок должника, по привлечению к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, по оспариванию должником требований кредиторов, по обжалованию кредиторами действий арбитражного управляющего и т. п. Такие споры разрешаются с учетом специальных правил Закона о банкротстве (ст. 60, 61 Закона о банкротстве, главы ΙΙΙ.1, ΙΙΙ.2, Закона о банкротстве), которые направлены на усиление защиты интересов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, недопущение неправомерного уменьшения конкурсной массы⁵⁵.

§ 3. Банкротство страховых организаций

Регулирование отношений банкротства страховых организаций осуществляется общими нормами Закона о банкротстве, включая нормы § 4 главы ІХ Закона о банкротстве о банкротстве финансовых организаций, которые применяются к указанным отношениям с особенностями, установленными специальными нормами ст. 184.1–184.11 Закона о банкротстве о банкротстве страховых организаций.

Страховая организация — это коммерческая организация любой организационно-правовой формы, имеющая лицензию на осуществление страховой деятельности, выдаваемую ЦБ РФ (ст. 6 Закона о страховании).

В юридической литературе по банкротству страховых организаций отмечается, что, несмотря на сходное положение страховых и кредитных организаций как профессиональных участников финансового рынка, законодатель неоправданно по-разному урегулировал аспекты отношений их банкротства. В отношении кредитных организаций производство о банкротстве может быть возбуждено лишь после отзыва лицензии, а в отношении страховых организаций — без этого; требования физических лиц по договорам банковского вклада и банковского счета удовлетворяются в первую очередь, а по делам о банкротстве страховых организаций требования страхователей удовлетворяются в третью очередь. По существу, автор предлагает в необходимой мере унифицировать правовое регулирование сходных отношений банкротства кредитных и страховых организаций⁵⁶.

Следует согласиться с тем, что такая унификация должна быть произведена. Для целей банкротства страховых организаций это особенно актуально, так как страховые обязательства имеют потенциальный характер. Наиболее удобным методом распределения средств при банкротстве страховой организации может стать, например, процедура мирового соглашения, которая позволяет в соответствии с соглашением страховой организации и кредиторов производить выплаты по страховым требованиям по мере наступления сроков их исполнения, исходя из принципа равенства процента погашения всех имеющихся и потенциальных требований⁵⁷.

Особенности банкротства страховых организаций проявляются в основаниях применения мер предупреждения их банкротства, рассмотрении дел о банкротстве, процедурах, применяемых в деле о банкротстве страховых организаций. Указанные особенности объясняются необходимостью специальной защиты прав и законных интересов страхователей.

Предупреждение банкротства страховых организаций. В дополнение к основаниям применения мер по предупреждению банкротства финансовых организаций (ст. 83.2 Закона о банкротстве) в ст. 184.1 предусмотрены дополнительные основания для применения мер предупреждения банкротства страховых организаций:

- неоднократное нарушение в течение 12 месяцев со дня выявления первого нарушения нормативного соотношения собственных средств страховой организации и принятых обязательств;

- неоднократное нарушение в течение 12 месяцев со дня выявления первого нарушения требований к составу и структуре активов, принимаемых для покрытия страховых резервов и собственных средств страховой организации;

- отзыв лицензии на осуществление страховой деятельности;

- приостановление действия лицензии на осуществление страховой деятельности;

- ограничение действия лицензии на осуществление страховой деятельности по обязательным видам страхования.

В случае возникновения указанных оснований для применения мер по предупреждению банкротства страховой организации, страховая организация в течение 15 дней со дня их возникновения обязана направить в ЦБ РФ уведомление об этом, приложением плана восстановления платежеспособности страховой организации, если при этом отсутствуют признаки банкротства страховой организации⁵⁸.

Страховая организация также обязана направить уведомление в профессиональное объединение страховщиков в течение 7 рабочих дней со дня возникновения оснований для применения мер по предупреждению банкротства страховой организации. В таком случае профессиональное объединение имеет права и несет обязанности, предусмотренные Законом о банкротстве для саморегулируемых организаций финансовых организаций.

При наличии оснований для применения мер предупреждения банкротства ЦБ РФ осуществляет контроль за исполнением плана восстановления платежеспособности страховой организации, в необходимых случаях назначает временную администрацию страховой организации⁵⁹.

Особенности процедур, применяемых в деле о банкротстве страховых организаций, проявляются, в частности, в порядке формирования конкурсной массы и удовлетворения требований кредиторов страховой организации.

Так, в случае признания страховой организации банкротом страхователи вправе отказаться от договора страхования в течение месяца со дня получения уведомления конкурсного управляющего о признании страховой организации банкротом. При этом страхователь имеет право на часть уплаченной страховой организации страховой премии пропорционально разнице между сроком, на который был заключен договор страхования, и сроком, в течение которого он действовал, или выплату выкупной суммы. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов в очередности, предусмотренной ст. 184.10 Закона о банкротстве, независимо от даты возникновения обязательства (ст. 184.5 Закона о банкротстве).

Требования профессиональных объединений страховщиков к страховой организации (в пределах сумм вступительных взносов, членских взносов, целевых взносов и иных платежей, уплачиваемых профессиональному объединению, а также произведенных компенсационных выплат и иных расходов, связанных с компенсационными выплатами) подлежат включению в реестр требований кредиторов в третью очередь независимо от даты их возникновения и времени их предъявления (ст. 184.6 Закона о банкротстве).

В ходе конкурсного производства может быть осуществлена продажа имущественного комплекса страховой организации, который включает в себя все имущество страховой организации, в том числе страховой портфель страховой организации (договоры страхования, срок действия которых не истек и по которым страховой случай не наступил на дату признания страховой организации банкротом, а также активы, принимаемые для покрытия страховых резервов, сформированных страховщиком в порядке, установленном законодательством о страховании). Покупателем имущественного комплекса страховой организации может выступать только страховая организация, имеющая лицензию на осуществление соответствующего вида страхования и обладающая активами, достаточными для исполнения обязательств по принимаемым на себя договорам страхования.

При применении мер по предупреждению банкротства страховой организации, а также в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, страховой портфель страховой организации может быть передан другой страховой организацией⁶⁰. Страхователи и выгодоприобретатели подлежат уведомлению страховой организацией, временной администрацией (в случае приостановления полномочий ее органов управления) или конкурсным управляющим о предстоящей передаче страхового портфеля страховой организации управляющей страховой организации путем опубликования сведений об этом в порядке, предусмотренном ст. 28 Закона о банкротстве. Указанное уведомление подлежит опубликованию не менее чем за месяц до даты передачи страхового портфеля страховой организации.

В течение месяца с даты опубликования уведомления страхователи и выгодоприобретатели вправе направить в страховую организацию требование о расторжении договора страхования, права и обязанности по которому подлежат передаче. В случае расторжения договора страхования такой договор и пропорциональная доля страховых резервов исключается из подлежащего передаче страхового портфеля страховой организации. Страхователи и выгодоприобретатели по таким договорам имеют право требовать от страховой организации возврата им части уплаченной страховой премии пропорционально разнице между сроком, на который был заключен договор страхования, и сроком, в течении которого он действовал, или выплаты выкупных сумм. Указанные требования подлежат включению в реестр требований кредиторов в порядке очередности, установленном ст. 184.10 Закона о банкротстве.

В случае признания страховой организации банкротом требования кредиторов подлежат удовлетворению в особом порядке.

В составе требований кредиторов первой очереди удовлетворяются требования застрахованных лиц, в отношении которых наступила обязанность страховой организации по выплате страхового возмещения по договорам страхования жизни, предусматривающим дожитие застрахованных лиц до определенного возраста или срока.

Требования кредиторов третьей очереди подлежат удовлетворению в следующем порядке:

- в первую очередь — требования страхователей, застрахованных лиц или выгодоприобретателей по договорам обязательного страхования, а также требования, связанные с возмещением сумм компенсационных выплат;

- во вторую очередь — требования застрахованных лиц или выгодоприобретателей, страхователей по договорам страхования жизни и иным видам личного страхования. Имеются в виду требования по договорам добровольного личного страхования;

- в третью очередь — требования страхователей и выгодоприобретателей по договорам страхования гражданской ответственности за причинение вреда жизни или здоровью;

- в четвертую очередь — требования страхователей и выгодоприобретателей по договорам страхования гражданской ответственности за причинение вреда имуществу третьих лиц и по договорам страхования имущества;

- в пятую очередь — требования иных кредиторов, в том числе требования, связанные с возмещением расходов в связи с осуществлением компенсационных выплат по договорам обязательного страхования. В этой очереди удовлетворяются требования конкурсных кредиторов, которые не являются страхователями, застрахованными лицами или выгодоприобретателями, например, требования подрядчиков об оплате выполненных работ, а также уполномоченных органов.

Мировое соглашение между страховой организацией и кредиторами может быть утверждено судом только после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди, а также первой субочереди третьей очереди — по требованиям застрахованных лиц, выгодоприобретателей, страхователей по договорам обязательного страхования, и требованиям, связанным с возмещением сумм компенсационных выплат и расходов в связи с осуществлением компенсационных выплат по договорам обязательного страхования. К заявлению об утверждении мирового соглашения должны быть приложены документы, подтверждающие погашение указанной задолженности.

Особенности судопроизводства по делам о банкротстве страховых организаций проявляются в определении признаков их банкротства, в требованиях, предъявляемых к заявлению о признании страховой организации банкротом, некоторых других особенностях.

Признаками банкротства страховой организации являются задолженность перед кредиторами в сумме не менее чем 100 тыс. рублей и просрочка исполнения не менее 14 дней со дня наступления даты платежа. При определении признаков банкротства страховой организации в отношении обязанности страховой организации, связанной с осуществлением страховой выплаты, принимается во внимание установленная федеральным законом или договором страхования либо вступившим в законную силу судебным актом обязанность по осуществлению страховой выплаты, а также выплаты части страховой премии в связи с досрочным прекращением договора страхования.

Правом на обращение в суд с заявлением о признании страховой организации банкротом наряду с лицами, указанными ст. 7 и 183.19 Закона о банкротстве, обладают профессиональные объединения страховщиков.

Лицом, участвующим в процессе по делу о банкротстве, наряду с другими лицами, указанными в ст. 35 Закона о банкротстве, признается ЦБ РФ.

В случае введения в отношении страховой организации процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан уведомить об этом в течение 10 дней со дня введения соответствующей процедуры профессиональное объединение страховщиков и ЦБ РФ.

§ 4. Банкротство профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, клиринговых организаций

Регулирование отношений банкротства профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний фондов и клиринговых организаций осуществляется общими нормами Закона о банкротстве, включая общие нормы о банкротстве финансовых организаций (§ 4 гл. ІХ Закона о банкротстве), с особенностями, установленными ст. 185.1–185.7 Закона о банкротстве. Определения указанных финансовых организаций содержатся в соответствующих законодательных актах, соответственно в Законе о рынке ценных бумаг, Законе об инвестиционных фондах и Законе о клиринге и клиринговой деятельности.

Профессиональными участниками рынка ценных бумаг являются юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, предусмотренную Законом рынке ценных бумаг, на основании лицензии, выданной ЦБ РФ, а именно: брокеры, дилеры, доверительные управляющие, депозитарии, регистраторы владельцев ценных бумаг (реестродержатели), организаторы торговли, включая биржи (ст. 2 указанного Закона).

Инвестиционный фонд — это находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляется управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления (ст. 1, 2, 10 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»)⁶¹. Управляющей компанией могут быть только хозяйственные общества, имеющие соответствующую лицензию.

Клиринговая организация — это юридическое лицо, имеющее право осуществлять деятельность по определению подлежащих исполнению финансовых обязательств и их исполнению (клиринговая деятельность) на основании лицензии на осуществление клиринговой деятельности ст. 2 Закона о клиринге.

Особенности правового регулирования банкротства профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний фондов и клиринговых организаций проявляются в основаниях применения мер предупреждения их банкротства, рассмотрении дел о банкротстве и процедурах, применяемых к ним в деле о банкротстве. Рассматриваемые особенности объясняются необходимостью специальной защиты прав и законных интересов клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний фондов и клиринговых организаций. При этом под клиентами указанных организаций понимаются физические и юридические лица, с имуществом которых совершаются операции на финансовом рынке на основании федерального закона или договора.

В ходе процедур, применяемых в делах о банкротстве профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний фондов и клиринговых организаций, ведется реестр их клиентов. Указанный реестр ведется арбитражным управляющим или реестродержателем, если количество клиентов превышает сто клиентов.

Процедуры, применяемые к должникам — профессиональным участникам рынка ценных бумаг, управляющим компаниям фондов и клиринговым организациям. В отношении указанных должников, как и в отношении большинства других финансовых организаций, могут быть применены только процедуры наблюдения и конкурсного производства.

В случае введения процедуры наблюдения или конкурсного производства ограничиваются права профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний фондов и клиринговых организаций по совершению сделок, распоряжению денежными средствами и имуществом клиентов. Передача денежных средств и совершение операций с ценными бумагами клиента осуществляются в специальном порядке.

В случае, если имущества клиентов, находящегося на счетах профессионального участника рынка ценных бумаг, управляющей компании фонда или клиринговой организации, достаточно для удовлетворения требований клиентов, такие требования удовлетворяются в полном объеме. Неудовлетворенные требования клиентов подлежат включению в реестр требований кредиторов и удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди.

В случае признания должника банкротом и введения конкурсного производства имущество клиентов не включается в конкурсную массу. Указанное имущество должно быть возвращено конкурсным управляющим клиентам (соответственно договоры с клиентами прекращены) или передано другой финансовой организации (профессиональному участнику рынка ценных бумаг, управляющей компании фонда или клиринговой организации), имеющей соответствующую лицензию, в порядке, установленном ЦБ РФ.

В случае если требования клиентов в отношении возврата принадлежащих им ценных бумаг одного вида (одного эмитента, одной категории, одного типа, одной серии) превышают количество указанных ценных бумаг, имеющихся в распоряжении должника, возврат таких ценных бумаг осуществляется пропорционально требованиям клиентов. Соответственно требования клиентов в неудовлетворенной их части признаются денежными обязательствами и удовлетворяются (погашаются) в порядке, предусмотренном общими правилами конкурсного производства, т. е. в числе требований кредиторов третьей очереди.

Судопроизводство по делам о банкротстве профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний фондов и клиринговых организаций сводятся к тому, что лицами, участвующими в процессе по указанным делам, наряду с лицами, указанными в ст. 35 Закона о банкротстве, признаются также контрольный орган и соответствующая саморегулируемая организация финансовых организаций.

В случае введения в отношении должника наблюдения или признания его банкротом и открытия конкурсного производства арбитражный управляющий обязан уведомить в течение 10 дней со дня введения соответствующей процедуры контрольный орган и соответствующую саморегулируемую организацию финансовых организаций.

§ 5. Банкротство негосударственных пенсионных фондов

Регулирование отношений банкротства негосударственных пенсионных фондов осуществляется общими нормами Закона о банкротстве, включая общие нормы о банкротстве финансовых организаций (§ 4 главы ІХ Закона о банкротстве), с особенностями, установленными ст. 186.2–186.11, 187.2–187.12 Закона о банкротстве.

Определение понятия негосударственного пенсионного фонда содержится в ст. 2 Федерального закона от 7 мая 1998 г. № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»)⁶². Негосударственный пенсионный фонд — некоммерческая организация, исключительными видами деятельности которой являются:

- деятельность по негосударственному пенсионному обеспечению участников фонда в соответствии с договорами негосударственного пенсионного обеспечения;

- деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию в соответствии с Федеральным законом от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации»⁶³ и договорами об обязательном пенсионном страховании;

- деятельность в качестве страховщика по профессиональному пенсионному страхованию в соответствии с федеральным законом и договорами о создании профессиональных пенсионных систем.

Если негосударственный пенсионный фонд осуществляет одновременно деятельность по негосударственному пенсионному обеспечению участников фонда и по обязательному пенсионному страхованию, то регулирование его банкротства осуществляется в порядке, установленном ст. 187.1–187.12 Закона о банкротстве, а положения ст. 186.4–186.10 Закона о банкротстве применяются к банкротству указанных фондов, если ст. 187.2–187.12 Закона о банкротстве не установлены иные правила.

Основной целью особого правового регулирования банкротства негосударственных пенсионных фондов является защиты прав и законных интересов их участников и кредиторов негосударственных пенсионных фондов. Закон о банкротстве предусматривает: а) специальные основания применения мер предупреждения банкротства негосударственных пенсионных фондов; б) особенности процедур, применяемых к ним в деле о банкротстве, и в) особенности судопроизводства по делам о банкротстве негосударственных пенсионных фондов.

Как уже отмечалось, Закон о банкротстве дифференцирует правила о банкротстве негосударственных пенсионных фондов в зависимости от вида деятельности, осуществляемого негосударственным пенсионным фондом: деятельность по негосударственному пенсионному обеспечению; деятельность по пенсионному страхованию; совмещение деятельности по негосударственному пенсионному обеспечению и деятельности по пенсионному страхованию.

Правила банкротства негосударственных пенсионных фондов, осуществляющих деятельность по негосударственному пенсионному обеспечению, сводятся к следующему.

В случае введения в отношении негосударственного пенсионного фонда процедуры наблюдения временный управляющий выявляет обязательства по негосударственному пенсионному обеспечению и учитывает их в реестре требований кредиторов.

Если негосударственный пенсионный фонд признан банкротом и в отношении него введено конкурсное производство, конкурсный управляющий должен:

- уведомить об этом вкладчиков и участников фонда о введении в отношении негосударственного пенсионного фонда конкурсного производства;

- определить обязательства по пенсионным договорам;

- определить состав кредиторов, требования которых подлежат удовлетворению за счет средств пенсионных резервов, а также сумму кредиторской задолженности;

- определить рыночную стоимость активов, составляющих пенсионные резервы, а также иных активов негосударственного пенсионного фонда.

Конкурсный управляющий в течении 6 месяцев со дня введения конкурсного производства обеспечивает:

1) выплату или перевод в другие фонды выкупных сумм либо передачу их в счет уплаты страховых премий по договорам страхования пенсий, заключенным со страховыми организациями;

2) передачу обязанности по выплате пожизненных негосударственных пенсий и средств пенсионных резервов другому негосударственному пенсионному фонду в соответствии со ст. 186.9 Закона о банкротстве.

В обязанности конкурсного управляющего входит формирование конкурсной массы и продажа имущества негосударственного пенсионного фонда, которые осуществляются по общим правилам конкурсного производства с учетом правил ст. 186.10–186.11 Закона о банкротстве.

В частности, в изъятие из общих правил конкурсного производства, предусмотренных главой VΙΙ Закона о банкротстве «Конкурсное производство», не допускается продажа предприятия и замещение активов негосударственного пенсионного фонда. Что касается продажи имущества негосударственного пенсионного фонда, в котором размещены средства пенсионных резервов, то все операции с ним подлежат учету специализированным депозитарием в порядке, установленном ЦБ РФ. Ценные бумаги, принадлежащие негосударственному пенсионному фонду и допущенные к организованным торгам, подлежат продаже на организованных торгах.

Конкурсный управляющий обязан использовать разные специальные банковские счета негосударственного пенсионного фонда:

а) для зачисления средств пенсионных резервов, которые не подлежат включению в конкурсную массу;

б) для зачисления средств, составляющих конкурсную массу негосударственного пенсионного фонда.

Средства пенсионных резервов, находящиеся на соответствующем специальном банковском счете и не входящие в конкурсную массу, направляются на выплаты выкупных сумм вкладчикам, участникам негосударственного пенсионного фонда в соответствии с пенсионным договором. Требования вкладчиков негосударственного пенсионного фонда удовлетворяются за счет средств пенсионных резервов в следующем порядке:

в первую очередь — удовлетворяются требования участников негосударственного пенсионного фонда, в отношении которых наступила обязанность негосударственного пенсионного фонда по выплате пожизненной негосударственной пенсии путем выделения из состава пенсионных резервов активов для формирования выплатного фонда, достаточного для выполнения указанных обязательств;

во вторую очередь — удовлетворяются требования по выплате выкупной суммы участников негосударственного пенсионного фонда, в отношении которых наступила обязанность такого фонда по выплате негосударственной пенсии на определенный пенсионным договором срок;

в третью очередь — удовлетворяются требования вкладчиков и участников негосударственного пенсионного фонда — физических лиц;

в четвертую очередь — удовлетворяются требования вкладчиков негосударственного пенсионного фонда — юридических лиц;

в пятую очередь — удовлетворяются требования иных кредиторов, подлежащие удовлетворению за счет пенсионных резервов в соответствии с Федеральным законом «О негосударственных пенсионных фондах».

Средства, составляющие конкурсную массу, находящиеся на основном счете негосударственного пенсионного фонда, направляются на выплаты кредиторам негосударственного пенсионного фонда в следующей очередности (ст. 186.8 Закона о банкротстве):

в первую очередь — удовлетворяются: а) требования участников негосударственного пенсионного фонда, в отношении которых наступила обязанность негосударственного пенсионного фонда по выплате пожизненной негосударственной пенсии и которые не удовлетворены за счет средств пенсионных резервов в порядке, установленном пп. 1 п. 1 ст. 186.7 Закона о банкротстве, и б) требования по выплате выкупной суммы участников негосударственного пенсионного фонда, в отношении которых наступила обязанность негосударственного пенсионного фонда по выплате негосударственной пенсии на определенный пенсионным договором срок и которые не удовлетворены за счет средств пенсионных резервов;

во вторую очередь — удовлетворяются требования по оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, требования о выплате выходных пособий (п. 2 ст. 134, ст. 136 Закона о банкротстве);

в третью очередь — удовлетворяются: а) требования, не удовлетворенные за счет средств пенсионных резервов требования по выплате выкупной суммы вкладчиков, участников негосударственного пенсионного фонда — физических лиц; б) требования, не удовлетворенные за счет средств пенсионных резервов требования по выплате выкупной суммы вкладчиков негосударственного пенсионного фонда — юридических лиц; в) требования иных кредиторов.

Правила банкротства негосударственных пенсионных фондов, осуществляющих деятельность по обязательному пенсионному страхованию, в основном, сводятся к следующему (ст. 187.2–187.12 Закона о банкротстве):

- в отношении банкротства рассматриваемых негосударственных пенсионных фондов наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление и мировое соглашение не применяются; При наличии оснований для банкротства негосударственного пенсионного фонда вводится конкурсное производство сроком на три года, которое может быть продлено по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве;

- конкурсным управляющим в деле о банкротстве негосударственного пенсионного фонда назначается Агентство по страхованию вкладов. Агентство осуществляет продажу имущества, составляющего средства пенсионных накоплений, для обеспечения расчетов по обязательствам перед застрахованными лицами и их правопреемниками, а также кредиторами негосударственного пенсионного фонда, требования которых подлежат удовлетворению в соответствии со ст. 187.11 Закона о банкротстве;

- для осуществления расчетов с застрахованными лицами и их правопреемниками, а также другими кредиторами негосударственного пенсионного фонда в Агентстве по страхованию открываются счета специальные должника;

- средства пенсионных накоплений, находящиеся на соответствующем специальном банковском счете и не входящие в конкурсную массу, направляются на удовлетворение требований кредиторов негосударственного пенсионного фонда в следующей очередности:

в первую очередь — удовлетворяются требования Агентства по страхованию вкладов, приобретенные в результате выплаты гарантийного возмещения;

во вторую очередь — удовлетворяются требования застрахованных лиц и их правопреемников в части, превышающей размер гарантируемых средств, путем передачи в Пенсионный фонд РФ средств пенсионных накоплений;

в третью очередь — удовлетворяются требования кредиторов негосударственного пенсионного фонда, подлежащие удовлетворению за счет средств пенсионных накоплений в соответствии с Федеральным законом «О негосударственных пенсионных фондах»;

- если средств пенсионных накоплений недостаточно для удовлетворения указанных выше требований кредиторов, такие требования в неудовлетворенной части подлежат удовлетворению за счет конкурсной массы в следующем порядке:

в первую очередь (в составе требований кредиторов первой очереди, предусмотренных Законом о банкротстве) — удовлетворяются требования Агентства по страхованию вкладов, приобретенные в результате выплаты гарантийного возмещения, требования застрахованных лиц и их правопреемников в части, превышающей размер гарантируемых средств;

во вторую очередь (в составе требований кредиторов третьей очереди, предусмотренных Законом о банкротстве) — удовлетворяются требования кредиторов негосударственного пенсионного фонда, подлежащие удовлетворению за счет средств пенсионных накоплений в соответствии с Федеральным законом «О негосударственных пенсионных фондах».

§ 6. Банкротство кредитных кооперативов

Регулирование отношений банкротства кредитных кооперативов осуществляется общими нормами Закона о банкротстве, включая общие нормы о банкротстве финансовых организаций (§ 4 главы ІХ Закона о банкротстве), с особенностями, установленными ст. 189.1–189.6 Закона о банкротстве.

Определение понятия кредитного кооператива содержится в ст. 1 Закона о кредитной кооперации». Кредитный кооператив — это добровольное объединение физических и юридических лиц на основе членства и по территориальному, профессиональному или иному принципу в целях удовлетворения финансовых потребностей членов кредитного кооператива (пайщиков).

Нормы Закона о банкротстве кредитных кооперативов направлены на защиту прав членов кредитных кооперативов и их кредиторов. Закон о банкротстве предусматривает основания для применения мер предупреждения банкротства кредитных кооперативов, особенности судопроизводства по делам о банкротстве кредитных кооперативов, особенности процедур, применяемых в деле о банкротстве кредитных кооперативов.

Основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитных кооперативов предусмотрены ст. 183.2 Закона о банкротстве (общие основания для применения мер по предупреждению банкротства финансовых организаций) и ст. 189.2 Закона о банкротстве (дополнительные основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитных кооперативов). К дополнительным основаниям для применения мер по предупреждению банкротства кредитных кооперативов относятся:

- неоднократное нарушение финансовых нормативов, установленных законодательством в сфере кредитной кооперации, в течение 12 месяцев со дня выявления первого такого нарушения;

- вынесение контрольным органом предписания о запрете кредитному кооперативу осуществлять привлечение денежных средств, прием новых членов и выдачу займов.

При наличии указанных оснований для применения мер по предупреждению банкротства кредитного кооператива, кредитный кооператив должен направить план восстановления своей платежеспособности в контрольный орган в случае, если контроль за деятельностью кредитного кооператива осуществляется непосредственно контрольным органом, или в других случаях — в саморегулируемую организацию кредитных кооперативов, членом которой является такой кредитный кооператив.

Если выявлено хотя бы одно из оснований для применения мер предупреждения банкротства кредитного кооператива, контрольный орган назначает временную администрацию по управлению кредитным кооперативом. В состав временной администрации по управлению кредитным кооперативом входят представители саморегулируемой организации кредитных кооперативов, членом которой является такой кредитный кооператив. После назначения временной администрации отчуждение имущества кредитного кооператива допускается только по решению временной администрации.

Процедуры, применяемые в деле о банкротстве кредитных кооперативов, отличаются следующими особенностями.

При проведении собрания кредиторов кредитного кооператива, члены кредитного кооператива (пайщики), включенные в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов кредитного кооператива, вправе принять участие в таком собрании.

Если кредитный кооператив признан банкротом, требования его кредиторов подлежат удовлетворению в очередности, предусмотренной ст. 134 Закона о банкротстве с особенностями, предусмотренными его ст. 189.5 Закона о банкротстве:

в первую очередь (в составе требований кредиторов первой очереди, предусмотренной Законом о банкротстве) — удовлетворяются требования членов кредитного кооператива (пайщиков) — физических лиц, являющихся кредиторами кредитного кооператива на основании заключенных с ними договоров передачи личных сбережений, в сумме, не превышающей 700 тыс. рублей в отношении каждого пайщика, но не более чем основная сумма долга в отношении каждого кредитора;

в третью очередь (в составе требований кредиторов третьей очереди, предусмотренной Законом о банкротстве) — удовлетворяются а) требования, оставшиеся неудовлетворенными требования членов кредитного кооператива (пайщиков) — физических лиц, являющихся кредиторами кредитного кооператива на основании заключенных с ними договоров передачи личных сбережений; б) требования членов кредитного кооператива (пайщиков) — юридических лиц, являющихся кредиторами кредитного кооператива на основании заключенных с ними договоров займа; в) требования лиц, не являющихся членами кредитного кооператива (пайщиками).

Судопроизводство по делам о банкротстве кредитных кооперативов отличается следующими особенностями:

- правом на обращение в суд с заявлением о признании потребительского кооператива банкротом обладают лица, указанные в ст. 7 и 183.19 Закона о банкротстве, включая временную администрацию и контрольный орган. Если контроль за деятельностью кредитного кооператива не осуществляется непосредственно контрольным органом, его право на обращение в суд с заявлением о признании кредитного кооператива банкротом возникает со дня обнаружения им признаков банкротства кредитного кооператива или, если временная администрация кредитного кооператива не назначена, со дня получения ходатайства саморегулируемой организации кредитных кооперативов о необходимости подачи указанного заявления;

- со дня принятия судом заявления о признании кредитного кооператива банкротом не допускается удовлетворение требований членов кредитного кооператива (пайщиков) о возврате паенакоплений (паев), в том числе требований, связанных с прекращением членства в кредитном кооперативе.

§ 7. Банкротство микрофинансовых организаций

Особенности банкротства микрофинансовых компаний проявляются в порядке удовлетворения требований их кредиторов микрофинансовых компаний и направлены на их защиту. Удовлетворение требований кредиторов микрофинансовой компании осуществляется в соответствии со ст. 134 Закона о банкротстве с учетом правил ст. 189.6-1 Закона о банкротстве:

в первую очередь — после удовлетворения требований граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, подлежат удовлетворению требования кредиторов микрофинансовой компании — физических лиц, не являющихся ее учредителями (участниками), на основании заключенных с ней договоров займа в сумме, не превышающей 3 млн руб., но не более чем основная сумма долга в отношении каждого кредитора;

в третью очередь — удовлетворяются а) оставшиеся неудовлетворенными требования кредиторов — физических лиц, не являющихся учредителями (участниками) компании, на основании заключенных с ней договоров займа, в том числе сумм финансовых санкций; б) требования кредиторов компании — индивидуальных предпринимателей, не являющихся ее учредителями (участниками), на основании договоров займа; в) требования иных лиц.

Требования работников микрофинансовой компании о выплатах, определенных трудовым договором, в случае его прекращения в части, превышающей минимальный размер соответствующих выплат, установленных трудовым законодательством, не относятся к числу требований кредиторов второй очереди и удовлетворяются после удовлетворения требований кредиторов третьей очереди.

Глава 5.
ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ФИНАНСОВЫХ СРЕДСТВ

§ 1. Понятие финансовых средств и общая характеристика их правового режима

Под финансовыми средствами в частном финансовом праве следует понимать такие объекты гражданского права как наличные и безналичные деньги.

Кроме того, к финансовым средствам могут быть также отнесены институты, замещающие денежные средства в обороте, и которые, будучи самостоятельным предметом гражданско-правовых сделок, способствуют перемещению денег для их последующего использования в качестве средства платежа. Речь идет о различных финансовых инструментах, таких как:

- ценные бумаги;

- производные финансовые инструменты (деривативы);

- криптовалюта, токены и некоторые иные цифровые права;

- электронные денежные средства.

К финансовым средствам могут быть также отнесены иностранная валюта и золото.

В соответствии со ст. 27 Закона о ЦБ рубль является официальной денежной единицей (валютой) РФ. Введение на территории России других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов запрещаются.

Эмиссия наличных денег (банкнот и монеты), организация их обращения и изъятия из обращения на территории РФ осуществляются исключительно ЦБ РФ (ст. 29 Закона о ЦБ).

Указанные нормы отражают положения ст. 75 Конституции РФ: «Денежной единицей в Российской Федерации является рубль. Денежная эмиссия осуществляется исключительно Центральным банком Российской Федерации. Введение и эмиссия других денег в Российской Федерации не допускаются».

Понятие и значение денег, иных финансовых средств, а также особенности их правового режима будут рассмотрены далее.

§ 2. Правовой режим денежных средств

Происхождение денег и их функция. Существует две теории происхождения денег: экономическая (каталлактическая⁶⁴) теория и государственная (хартальная) теория⁶⁵.

В соответствии с экономической теорией происхождения денег деньги появляются как стихийное решение проблемы несовпадения ценностей при обмене. Иначе говоря, никто не изобретал деньги, они возникли стихийно, как и многие другие, важные для нашего существования институты, включая язык, мораль, право и многие другие общественные явления. История появления и развития денег показывает, что рынок может выбрать на роль денег какой-либо товар, выступающий стандартом денег (соль, скот, золото, серебро пр.) либо несколько стандартных товаров, которые будут признаваться деньгами, курсы обмена которых также определяются рынком (параллельные стандарты). Изначально в качестве денег использовались ракушки, мех, слоновая кость, скот, золото, серебро и многое другое. Впоследствии появились металлические монеты и бумажные деньги, обеспеченные золотом (золотой стандарт), серебром (серебряный стандарт) или иным общепринятым стандартом.

Таким образом, в соответствии с экономической теорией деньги возникают только в ходе свободного рыночного обмена результатами производства. В этом отношении деньги выступают косвенным результатом производства и одним из факторов производства, наряду с другими его факторами: природными ресурсами, трудом работников и другими средствами, используемыми для развития производства. Деньги, как рыночный фактор производства, используются их владельцами свободно по своему усмотрению в пределах, допускаемых законодательством: на потребление или на инвестиционные цели, интересующие владельца денег.

В соответствии с государственной теорий происхождения денег, деньги возникли в результате государственной воли, принятия соответствующего закона. Другими словами, если на бумаге, выпущенной государством написано «законное платежное средство», то это и есть деньги, а то, что государство деньгами не считает, то ими и не является. Эта точка зрения не выдерживает критики, так как жизнь преподносит много примеров, когда «законное платежное средство» не выполняло роль средства обмена, например, в случаях гиперинфляции. В таких случаях для расчетов используются не государственные деньги, а иностранная валюта, драгоценности либо иные ходовые товары. Параллельное хождение ходовых товаров, в качестве средства обращения, и государственных денег происходит и в нормальных экономических условиях. Например, в России постепенно развивается рынок криптовалюты, которая когда-нибудь станет законным средством обращения, хотя пока она не признана законным платежным средством.

Таким образом, следует сделать вывод о том, что государство не создает деньги, а только узаконивает их и пользуется ими, аккумулируя посредством налогообложения и других способов в централизованные бюджетные и внебюджетные фонды и используя их в качестве денежных ресурсов в последующем для решения публичных задач, методами, присущими государству (т. е. методами власти и подчинения). Государство использует денежные ресурсы, изъятые у рынка, не по своему усмотрению, а в строгом соответствии с целями, определяемыми законодательством. Государство же, как правило, в лице Центрального банка, осуществляет правовое регулирование финансовых операций, контроль и надзор в сфере финансовых рынков.

Если денежный стандарт определяется государственным актом, это означает государственное регулирование цен на деньги как товар, проведение определенной государственной политики в этой сфере. Отказ от денежных стандартов, устанавливаемых рынком (например, от золотого стандарта, который действовал с 1815 г. до 1914 г.), введение государственной монополии на изготовление денег (эмиссию денег) и законодательного регулирования платежных средств, форм расчетов и кредитования, позволили государствам поставить под контроль денежную систему страны, а в конечном счете и всю ее экономическую систему.

В пределах территории государства разрешено использовать только национальную валюту, использование денежных знаков других государств ограничено законом. Такая политика не может не сказываться на развитии мировой экономической системы, а, следовательно, и на экономике каждого государства, поскольку ее результатом является разрыв связей между отдельными частями мирового рыночного хозяйства, мирового разделения труда. Пока национальные валюты были привязаны к рыночному стандарту, в частности, к золоту, они оставались твердыми, возможности государств по регулированию денежного рынка (инфляция, девальвация, национальная курсовая политика и пр.) были весьма ограничены. Отказ от рыночных стандартов открыл, по существу, неограниченные возможности государства для манипулирования денежным рынком посредством эмиссии денег, установления принудительных обменных курсов, валютных интервенций и пр.

Описанные выше экономические теории происхождения денег учитываются и в юридической литературе. Следует согласиться с утверждением о том, что именно гражданский оборот, т. е. рынок, создает орудие обращения (деньги), а государство — законное средство платежа. Закон не может создать всеобщее орудие обмена, так как не может указать, что должно быть предметом сделок, по определению совершаемых добровольно. Закон не может также предписать определенную покупательную силу денег, так как их покупательная сила есть результат сложного взаимодействия индивидуальных оценок всех участников гражданского оборота⁶⁶.

В экономической науке деньги определяются как товар, определенного рода, т. е. продукт рынка, отличающийся высокой ликвидностью, т. е. быстротой реализации. Люди приобретают деньги для того, чтобы иметь возможность немедленно предложить его в последующих актах обмена. Таким образом, единственной функцией денег является функция средства обмена (средства обращения). Остальные функции денег, которые обычно приписываются деньгам (мера стоимости, средство сбережения, средство платежа и некоторые другие)⁶⁷, отражают лишь отдельные аспекты их первичной и единственной функции — функции средства обмена.

Так, экономическая характеристика денег как меры стоимости (ценности) товаров и услуг является не вполне точной, поскольку ценность товаров и услуг всегда субъективна и зависит от предпочтений человека. Поэтому измерение полезности в деньгах весьма относительно. Разумеется, если сделка обмена денег на товары и услуги состоялась и не оспорена сторонами, с юридической точки зрения это означает, что обмен был равноценным (эквивалентным).

Функция денег как средства сбережения также характерна не только для денег, но и для других товаров, например, вложения в недвижимость — это эффективный способ сбережения, хотя и уступающий деньгам в таком качестве как ликвидность (быстрота реализации).

Функция денег как средства платежа также является проявлением функции средства обмена является, содержание которой составляет не только возможности платежа, но и кредитования.

Деньги, как и все товары, характеризуются наличием спроса и предложения. Люди предъявляют спрос на покупку денег и на обладание ими (сбережения, накопления) для целей последующего использования в потреблении или производстве в качестве инвестиций. Стоимость денег, как и других товаров, определяется соотношением их совокупного предложения (накопленных сбережений) и совокупного спроса на их покупку. Люди «покупают» деньги путем продажи за них своих товаров и услуг, в том числе труда, а покупая товары и услуги, они «продают» деньги⁶⁸.

Понятие денежных средств. Для уяснения содержания понятия денежных средств необходимо соотнести это понятие со смежными понятиями, такими как финансовые средства, финансовые ресурсы, финансовый рынок, финансовые операции, финансовые отношения, отношения по государственному регулированию, контролю и надзору в финансовой сфере и некоторыми другими.

Во-первых, денежные средства — это одна из основных разновидностей финансовых средств. При этом понятие финансовых средств можно определить следующим образом: это деньги (банкноты и металлические монеты) в валюте любой страны, а также их заменители: кредитные деньги, ценные бумаги (облигации, в том числе государственные, акции, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, приватизационные ценные бумаги, банковские карты и др.) и иные документы (финансовые инструменты), удостоверяющие право на владение или передачу денежных средств, реализация которого возможна только при предъявлении таких документов.

Во-вторых, денежные средства, как часть финансовых средств, может выступать в качестве финансовых ресурсов их владельца. Под финансовыми ресурсами следует понимать ту часть денежных средств (собственных, заемных и привлеченных, например, посредством выпуска акций), имеющихся в распоряжении их владельца — предпринимателя или государства, которая накапливается и используется не для потребления, а соответственно для целей расширения производства или выполнения государственных функций. Например, в коммерческой организации за счет чистой прибыли могут создаваться фонды потребления (фонд социального развития, фонд оплаты труда и материальной помощи) и в качестве финансовых ресурсов — фонды накопления (фонд развития производства, фонд развития науки и техники). Физическое лицо также может использовать часть своего дохода на потребление, а часть инвестировать с целью получения дополнительного дохода или получения иного полезного результата, например, купить акции.

В-третьих, денежные средства — это один из основных инструментов финансового рынка. Под финансовым рынком следует понимать совокупность финансовых отношений (экономических, частных отношений), объектом которых выступают денежные средства и иные финансовые средства (ценные бумаги, кредитные ресурсы и т. д.). Основная функция финансового рынка — трансформация бездействующих финансовых активов (финансовых средств) в ссудный и инвестиционный капитал. Финансовый рынок состоит из сегментов, различаемых в зависимости от вида финансовых операций и финансовых инструментов, обращающихся в соответствующем сегменте финансового рынка: денежного рынка, рынка капитала, валютного рынка, фондового рынка (рынка ценных бумаг), страхового рынка, рынка драгоценных металлов и камней, рынка производных финансовых инструментов (срочный рынок, рынок деривативов).

В-четвертых, денежные средства — это один из предметов финансовых операций, т. е. гражданско-правовых финансовых сделок, а также иных действий участников финансовых отношений, названных законом в качестве финансовых операций, например, межбюджетные операции. Предметом финансовых сделок и иных действий может быть валюта РФ, иностранная валюта, внутренние и внешние ценные бумаги, удостоверяющие право на получение денежных средств и другие финансовые средства. Требования к порядку совершения финансовых операций (банковских операций, фондовых операций, страховых операций, валютных операций и т. д.) определяются актами финансового законодательства: Гражданским кодексом РФ, Законом о банках, Законом о рынке ценных бумаг, Законом о страховании, Законом о валютном регулировании и др.

В-пятых, по поводу денежных средств возникают финансовые отношения. Финансовые отношения — это отношения, возникающие в связи с осуществлением участниками финансового рынка финансовых операций, т. е. сделок по приобретению, владению и отчуждению финансовых средств. Финансовые отношения, как определено в первой главе настоящего учебника, составляют предмет гражданского права, т. е. являются по своему содержанию имущественными отношениями, основанными на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Правовой формой финансовых отношений выступают финансовые гражданско-правовые обязательства.

В-шестых, наряду с финансовыми отношениями финансовый рынок опосредуется также отношениями по государственному регулированию, контролю и надзору в финансовой сфере (административными отношениями). Такие отношения направлены на публичную организацию деятельности по приобретению, владению и отчуждению финансовых средств. Они являются предметом публично-правового регулирования и основаны на методе власти и подчинения.

Денежные средства как объект гражданских прав. В соответствии с ч. 1 ст. 75 Конституции РФ денежной единицей в Российской Федерации является рубль. Денежная эмиссия осуществляется исключительно ЦБ РФ. Введение и эмиссия других денег в Российской Федерации не допускается. Подделка и незаконное изготовление наличных денег преследуются по закону.

Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории РФ по обязательствам допускается в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке (п. 3 ст. 317 ГК РФ).

С юридической точки зрения следует различать наличные деньги и безналичные деньги (денежные средства). В ст. 128 ГК РФ, определяющей объекты гражданских прав, указывается на наличные деньги и безналичные денежные средства как объекты гражданских прав (ст. 128 ГК РФ), что не может не сказываться на различиях их правового режима.

С экономической точки зрения между наличными деньгами и безналичными денежными средствами нет принципиальных различий, поскольку в стране существует единый денежный оборот, а деньги, выполняя одинаковую функцию, постоянно переходят из одной сферы обращения в другую: из наличной в безналичную и наоборот. В странах с развитой финансовой системой доля безналичных денег в денежном обороте составляет до 95%, а в России — только 65%, что объясняется общей экономической и политической нестабильностью, недоверием к банковской системе и пр.⁶⁹

Наличные деньги — это бумажные банковские билеты (банкноты) и казначейские билеты, а также металлические монеты.

Банковские билеты — это бумажные наличные деньги, выпускаемые в обращение (эмитируемые) ЦБ РФ. Банковские билеты выпускаются строго определенного достоинства. В настоящее время в России обращаются банкноты в 50, 100, 500, 1000, 2000 и 5000 рублей.

Казначейские билеты также представляют собой бумажные наличные деньги, выпускаемые государственным казначейством (министерством финансов). В настоящее время в России казначейские билеты не выпускаются⁷⁰.

Монеты представляют собой слитки металла установленной формы с обозначенным на них номиналом.

Наличные деньги являются движимыми вещами, определяемыми, как правило, родовыми признаками, и потребляемыми (ст. 128, п. 2 ст. 130 ГК РФ). В случаях, предусмотренных законом или договором, наличные деньги могут быть индивидуализированы, например, купюры, используемые в качестве доказательства в ходе следственных действий, редкие монеты, коллекционируемые нумизматами и пр.

В соответствии со ст. 30 Закона о ЦБ банкноты и монета ЦБ РФ являются его безусловными обязательствами и обеспечиваются всеми его активами. В отсутствие обеспечения наличных денег каким-либо стабильным денежным стандартом (например, бытовавшим в прошлом золотым стандартом) делает обеспечительную функцию ЦБ РФ достаточно условной, поскольку он может эмитировать наличные деньги в необходимом государству количестве, понижая их реальную покупательную способность (создавая инфляцию). По этим же причинам исключается возможность признания наличных денег ценными бумагами; они не выражают какого-либо имущественного права в отношении эмитента⁷¹.

Банкноты и монета ЦБ РФ обязательны к приему по нарицательной стоимости (т. е. без учета постоянно происходящих в рыночной экономике инфляционных процессов) при осуществлении всех видов платежей, для зачисления на счета, во вклады и для перевода на всей территории РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 302 ГК РФ деньги не могут быть истребованы от их добросовестного приобретателя.

Законодательство содержит и иные правила, определяющих правовой режим наличных денег: правила хранения наличных денег, правила ведения кассовых операций, правила инкассации наличных денег, правила проведения расчетов и др. В частности, законодательством установлен предельный размер расчетов наличными деньгами и расходования наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя, который в настоящее время составляет 100 тыс. рублей⁷². Юридические лица и индивидуальные предприниматели при продаже товаров, выполнении работ или оказании услуг за наличные деньги или с использование платежных карт обязаны применять контрольно-кассовую технику⁷³.

Безналичные денежные средства определяются в ст. 128 Гражданского кодекса РФ как имущественные права. Иначе говоря, безналичные денежные средства являются не вещами (подобно наличным деньгам), а обязательственными правами требования. Этим определяется из правовой режим, который является не вещно-правовым, а обязательственно-правовым⁷⁴.

Безналичные денежные средства, являясь объектами обязательственного права (права требования), находятся на банковских счетах и означают право владельца счета на получение наличных денег или на перечисление безналичных денег на другие счета (как свои счета, так и счета контрагентов по договорам или по государственным требованиям, например, об уплате налога). Праву требования владельца счета, обращенному к банку, в котором открыт счет, корреспондирует соответствующая обязанность банка.

Как отмечалось выше, в рыночной экономике абсолютное большинство расчетов осуществляется посредством безналичных денежных средств (безналичной форме), находящихся на банковских счетах и во вкладах (депозитах). Такой порядок расчетов имеет свои достоинства и, условно говоря, недостатки, определяемые ограничениями, установленными банковским законодательством. К достоинствам безналичных форм расчетов следует отнести их удобство, выражающееся в быстроте и гарантированности перечислений по банковским счетам (отсутствуют ограничения и риски, связанные с использованием наличных денег, достаточно дать соответствующее поручение банку, в котором открыт счет). К недостаткам безналичных форм расчетов следует отнести риски, связанные с возможностью банкротства банков, регламентацию безналичных расчетов банковским законодательством, устанавливающим формы безналичных расчетов, очередность платежей и некоторые другие требования.

Денежные средства как объект финансовых правоотношений (обязательств). Денежные средства выступают объектом любых возмездных обязательственных правоотношений: купли-продажи, аренды, подряда, возмездного оказания услуг и т. д.⁷⁵, однако, не во всех обязательствах денежные средства составляют основной их объект, определяемый предметом договора.

Например, предметом договора купли-продажи и объектом соответствующего обязательства является любая оборотоспособная вещь, которую продавец (должник) обязуется передать в собственность покупателю (кредитору), но и покупатель (должник), обязуясь принять эту вещь, должен уплатить за нее определенную денежную сумму (п. ст. 454 ГК РФ). Однако, не денежная сумма определяет целевое назначение обязательства купли-продажи, а вещь, интересующая покупателя. Именно этот имущественный интерес и определяет объект обязательства купли-продажи.

Финансовые обязательства, в отличие от товарных обязательств, предполагают определенную денежную сумму в качестве имущественного интереса кредитора. Их основным объектом, определяемым предметом договора, лежащим в основании возникновения финансового обязательства, являются исключительно денежные средства, которые должник обязан передать кредитору, а кредитор вправе их требовать от должника.

Финансовые обязательства, возникающие на основании финансовых сделок (банковские сделки, включая валютные операции, договоры страхования, сделки на рынке ценных бумаг, сделки с драгоценными металлами и камнями, сделки с производными финансовыми инструментами и т. д.), в зависимости от предмета указанных сделок, подразделяются на виды, как-то: собственно денежные обязательства (кредитные, расчетные, заемные и др.); обязательства, связанные с обращением ценных бумаг и иные денежные инвестиционные обязательства; страховые обязательства и т. д. Правовое регулирование различных финансовых обязательств отличается особенностями, определяемыми законодательством.

Так, правовое регулирование денежных обязательств, объектом которых выступают собственно денежные средства, находит отражение непосредственно в Гражданском кодексе РФ (ст. 317 «Валюта денежных обязательств», ст. 317.1 «Проценты по денежному обязательству», ст. 319 «Очередность погашения требований по денежному обязательству», ст. 395 «Ответственность за неисполнение денежного обязательства и др.), а также в ряде других законодательных актов (Закон о банках, Закон о платежной системе, Закон о валютной системе и др.). Объектом денежных обязательств выступают денежные средства в рублях или иностранной валюте, находящиеся на банковских счетах или во вкладах клиентов банка. Правовой режим тех или иных денежных средств зависит от вида денежных операций (операции по банковскому вкладу, расчетные операции банка, доверительное управление денежными средствами клиента, операции посредством банковских карт, выдача независимой гарантии, валютные операции и пр.)

Правовое регулирование инвестиционных финансовых обязательств, в том числе обязательств, возникающих на рынке ценных бумаг, связано с особенностями правового режима их объектов, т. е. различных видов ценных бумаг (денежные средства, акции, облигации и др.), и правил совершения операций с ними (брокерские операции, дилерские операции, операции по управлению ценными бумагами, депозитарные операции и др.). Имущественный интерес инвестора в таких финансовых обязательствах заключается в получении прибыли или достижении иного полезного эффекта (например, ст. 1 Закона об инвестиционной деятельности.

Правовое регулирование страховых обязательств также тесно связано с особенностями их объектов, т. е. различных страховых интересов, и правилами совершения тех или иных видов страхования (имущественного страхования, личного страхования и т. д.). Страховой интерес — это, безусловно, финансовый интерес, поскольку страхователь либо застрахованное лицо (кредитор), заключая договор страхования, рассчитывает получить от страховщика (должника) при наступлении страхового случая определенной договором страховой выплаты (страховой суммы, возмещения убытков). Именно в этом заключается целевое назначение страхового обязательства. Деятельность страховщика направлена на обслуживание страхователя (застрахованного лица), т. е. на удовлетворение страхового интереса⁷⁶.

§ 3. Правовой режим ценных бумаг

Понятие ценной бумаги. Ценные бумаги, являясь объектами гражданских прав, одновременно с этим выступают объектами, отражающими специфику коммерческого оборота (его более рисковый характер, особую цель и др.) Институт ценной бумаги формировался в рамках торгового права, развивавшегося на протяжении многих веков в качестве отдельной правовой отрасли. В период кодификации европейского права (18 век — начало 20-го), нормы торгового права о многочисленных видах ценных бумаг были включены в систему гражданского права. Следуя цивилистическим традициям, были предприняты попытки сведения многочисленных видов ценных бумаг в единое родовое понятие. Ценные бумаги удостоверяют по большей мере имущественные права требования, и поэтому тяготеют к сфере обязательственного права. Однако наличие осязаемого материального носителя — бумаги, позволило применить к ценным бумагам фикцию и причислить их к разряду вещей, т. е. распространить на них и действие вещно-правовых норм (ст. 128 ГК РФ). Именно такое расположение ценных бумаг на пересечении обязательственного и вещного права и породило в последующем многочисленные дискуссии об их природе⁷⁷. Еще одной причиной неоднозначности понимания рассматриваемого института явилась потребность коммерческого оборота в дематериализации (отказ от бумажного носителя) и иммобилизации (обездвижение — отказ от физического перемещения бланков для передачи прав на них) ценных бумаг, приведшие в результате использования новых бизнес моделей и средств коммуникации к ускорению оборота соответствующих прав требования Теперь уже «классическое» (по-прежнему, небесспорное понимание) стало необходимо соотносить с нововведениями⁷⁸.

Во все времена ценные бумаги решали три основные задачи:

- удостоверяли принадлежность определенных прав требования, т. е. устанавливали стороны соответствующего обязательства;

- определяли содержание имущественного обязательства;

- подтверждали факт выполнения определенных обязанностей (по отгрузке товара перевозчику (коносамент), по внесению средств в акционерный капитал (акция), по передаче товара на хранение (складские свидетельства) и др.).

Введение ценных бумаг в обращение содействовало снижению расходов предпринимателя, связанных с 1) доказыванием кредитором своей управомоченности и, с другой стороны, проявлением должной осмотрительности должником для проверки обоснованности притязаний кредитора, а также новым кредитором, имеющим интерес в приобретении права требования у первоначального кредитора; 2) необходимостью физического перемещения товаров и денежных средств для передачи на них титула от одних субъектов к другим (последующее развитие компьютерных технологий позволило решать те же задачи без физического перемещения уже самих бланков ценных бумаг).

Кроме того, ценная бумага позволила перераспределить между его участниками не только бремя доказывания достоверности соответствующего права, но и определенные, связанные с реализацией права, юридические риски, лежащие как на первоначальном и последующем кредиторе, так и на должнике. Так, в отличие от правила п. 3 ст. 382 ГК РФ, новый кредитор (приобретатель ценной бумаги) не несет риск исполнения обязательства первоначальному кредитору после перехода права, но до получения об этом уведомления должником. С другой стороны, у должника по ценной бумаге, в отличие от общегражданских норм (ст. 312, п. 1 ст. 385 ГК РФ), отсутствует риск исполнения обязательства ненадлежащему лицу.

Презентация ценной бумаги (легитимация кредитора), во-первых, заменяет собой уведомление должнику о переходе права, и, во-вторых, при наличии прочих условий, служит достаточным доказательством управомоченности ее предъявителя, она исчерпывает исполнение первоначальным кредитором обязанности перед новым кредитором сообщить о всех условиях отчуждаемого права требования и обязанности по передаче соответствующих удостоверяющих документов. Кроме того, если по правилам о цессии (ст. 390 ГК РФ) новый кредитор несет риск неисполнения обязательства должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя соответствующее поручительство, то для права из ценной бумаги этот риск распределяется иным образом. Во-первых, по ордерной ценной бумаге индоссант несет ответственность не только за существование права, но и за его осуществление (п. 3 ст. 146 ГК РФ). Во-вторых, независимо от вида ценной бумаги, владелец последней, обнаруживший ее подлог или подделку, т. е. установивший ущербность соответствующего права, тем не менее, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бумагой, и о возмещении убытков (п. 2 ст. 147 ГК РФ).

При этом, для укрепления доверия к осуществимости и, как следствие, для повышения оборотоспособности прав, воплощенных в ценной бумаге, этот документ был наделен определенными признаками и свойствами. Решение этой задачи достигалось двумя способами. Во-первых, ценная бумага должна была быть легко распознаваема среди иных схожих с ней документов (долговая расписка, квитанция в получении товара и т. п.). В связи с этим особому документу была придана повышенная формальность, выразившаяся в необходимости его исполнения в строго определенной форме, потенциально известной всем участникам торгового оборота, в исчерпывающем изложении в тексте документа всех условий обязательства. Закономерным продолжением такой формализованности стало требование о необходимости презентации подлинника документа для осуществления или передачи удостоверяемого ею права, а, следовательно, и установление неразрывной связи между наличием документа (права на бумагу) и удостоверяемого ею права (права из бумаги). Во-вторых, для укрепления коммерческой привлекательности ценных бумаг как особого вида доказательства нужно было не только отличить ее от схожих документов, но и наделить ее особыми свойствами. Возражения должника новому кредитору ограничивались, поскольку последний мог и не знать о всех правоотношениях, существовавших между должником, с одной стороны, первоначальным и последующими кредиторами, с другой. В связи с этим ценная бумага была наделена свойством публичной достоверности, а удостоверяемое ею обязательство рассматривалось абстрактным (самостоятельным) от обязательства, во исполнение которого ценная бумага выдавалась.

Последующее развитие предпринимательства, привлечение в него капиталов не только от профессионалов — торговцев, купцов и т. п., но и от населения востребовало более активное участие публичной власти в отношении таких ценных бумаг как акции, облигации, иные эмиссионные и инвестиционные ценные бумаги. Наряду с отмеченными выше свойствами, государственное регулирование и контроль на рынке инвестиционных ценных бумаг стали еще одним инструментом для повышения ликвидности последних, а, следовательно, в конечном итоге и для оптимизации инвестиционной деятельности.

Развитие правового института ценной бумаги можно условно разделить на три этапа.

На первоначальном этапе, в период кодификации частного права, поиска общих признаков и свойств среди многочисленных документов, использовавшихся в торговом обороте, в основу родового понятия были положены многие признаки векселя⁷⁹. При этом основным признаком стало требование о презентации документа для передачи или осуществления права, им удостоверяемого. Основное свойство векселя виделось в особом ограничении возражений должника, в абстрактности удостоверяемого обязательства. Однако не все документы, объединенные кодификаторами в единую группу, обладали такими родовыми характеристикам. Например, именные ценные бумаги передавались в порядке цессии, предоставляя должнику по ней заявлять в отношении кредитора (владельца бумаги) возражения, традиционные для цессии, но не для вексельного обязательства. Нарушалась логика родового понятия — не все родовые признаки распространялись на входившие в род виды. Выявлению и попытке примирения этого логического противоречия были посвящены многочисленные исследования.

Следующий этап характеризуется постепенным отказом от материального бумажного носителя для многих видов ценной бумаги и переводом особого документа в форму обобщенных списков (реестров) его владельцев (взамен выпуска бланка на каждую ценную бумагу), а затем перевод единых реестров из бумажной формы в электронную. Лишение ценной бумаги традиционной телесной оболочки (бумаги), дематериализация многих видов ценной бумаги усилили дискуссии о логической чистоте родового понятия этого института. Ключевым стал вопрос о допустимости применения к, так называемым, бездокументарным ценным бумагам вещно-правовых институтов. Возможно ли владение электронным документом, да еще и находящимся в «держании» не у кредитора по ценной бумаге, а у лица, не являющегося стороной обязательства, у лица, осуществляющего учетные функции? Возможно ли применение в отношении электронных документов, очевидно, не являющихся вещами, вещно-правовых способов защиты? И доктрина, и судебная практика однозначного ответа не выработали.

Третий этап развития родового понятия рассматриваемого института был во многом связан с необходимостью обеспечения трансграничной торговли ценными бумагами, использованием электронных коммуникационных технологий, а также новых моделей организации бизнеса на рынке ценных бумаг. Легитимация кредитора по ценной бумаге приобрела иную юридическую форму. Все большее применение стал получать институт номинального держания, между должником и кредитором могл. находиться несколько посредников, поддерживающих «цепочку» учетных записей (многоуровневое держание). Должник, исполняя обязанность по ценной бумаге, вопреки классическому подходу, может и не знать, кто является кредитором в соответствующем обязательстве. Кроме того, новые информационные возможности позволили повысить доступность информации о содержании и динамике обязательства, удостоверенного ценной бумагой. О содержании права, удостоверенного, например, акцией, можно узнать, обратившись не к тексту бланка этой ценной бумаги, а воспользовавшись сетью Интернет. Особая система раскрытия информации, придает информации о праве, «вынесенной за скобки», публичную достоверность. Находящийся во владении кредитора документ утрачивает свое значение носителя публично достоверной информации о праве. Вновь возник вопрос о природе ценной бумаги, о целесообразности ее родового понятия. Акцент стал смещаться от формы — документа, к содержанию — особенностям права.

Тем временем, экономические преимущества, предоставленные правовым институтом ценной бумаги (экономия расходов в результате придания ценной бумаге повышенной доказательственной силы), в сравнении с уступкой права требования в порядке цессии, способствовали его распространению на некоторые иные случаи оборота права требования («секьюритизация», финансовые инструменты срочных сделок и др.), смещение акцента от формы к содержанию (праву) позволило активнее использовать модели электронной торговли, клиринга обязанностей и т. п.

В действующем законодательстве общим родовым признаком рассматриваемого института избрано особое право. Еще совсем недавно таким объединяющим признаком выступал документ. Специфика формы фиксации (удостоверения) права — документарная и бездокументарная, положены в основание деления ценной бумаги на виды.

В соответствии с п. 1 ст. 142 ГК РФ ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).

Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со п. 2 ст. 149 ГК РФ.

Как видно из формулировки понятия бездокументарной ценной бумаги, содержащиеся в ней сведения о праве помещены не в один, а в несколько документов. Существо права закрепляется в решении о выпуске или ином акте (документе) эмитента. Принадлежность права документируется (фиксируется) согласно требованиям ст. 149 ГК РФ.

Следует отметить, что Россия относится к тем весьма немногочисленным государствам, в которых родовое понятие ценной бумаги вбирает в себя группы документов, выделяемых в большинстве других стран в качестве относительно самостоятельных правовых институтов⁸⁰.

Сохранение приверженности российского законодателя родовому понятию проявляется, в частности, в норме п. 6 ст. 143 ГК РФ, согласно которой если иное не установлено ГК РФ, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями. Правила о бездокументарных ценных бумагах, в свою очередь, могут быть применимы к документарным ценным бумагам (см., например, ст. 148.1 ГК РФ).

Основные признаки ценной бумаги. Документарность. Как следует из п. 2 ст. 142 ГК РФ, документ может считаться ценной бумагой лишь только в том случае, когда он назван в качестве таковой в законе (ст. 142, 843, 844, 877, 912 ГК РФ и др.) или признанный таковой в установленном законом порядке.

ГК РФ относит к ценным бумагам следующие документы: акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и др. Следует подчеркнуть, что с точки зрения ГК РФ, квалифицировать документ в качестве ценной бумаги или устанавливать порядок такой квалификации может не всякий нормативный акт, а только федеральный закон (п. 2 ст. 3 ГК РФ).

Формальность. Документ может быть признан ценной бумагой лишь в случае соответствия его формы и реквизитов, определенным в законе или в установленном им порядке. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме и другим требованиям влечет ее ничтожность как ценной бумаги (ст. 143.1 ГК РФ), однако такой документ сохраняет значение письменного доказательства. Ничтожность самой ценной бумаги не означает ничтожность той сделки, в результате которой такая ценная бумага была выдана первоначально или отчуждена в последующем. Например, ничтожность товарораспорядительной бумаги не влечет отказ от признания за лицом, добросовестно приобретшим товар у продавца, права требовать передачи этого товара в собственность.

По бездокументарным ценным бумагам учет прав на них осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию.

Обратим внимание на то, что выбор лица, ведущего указанный учет, может осуществлять не только должник, но и кредитор (правообладатель). Введение в ГК РФ такой модели учета формализует отношения, складывающиеся с участием номинального держателя и используемой для ускорения электронной торговли ценными бумагами.

Конститутивность. Только в институте ценных бумаг существует столь тесная взаимосвязь между бумагой и удостоверенным ею правом, т. е. между правом на бумагу и правом из бумаги. В самом деле, во-первых, как следует из приведенной выше дефиниции, ценная бумага не только удостоверяет воплощенные в ней права, но и является необходимым и единственным средством их осуществления и передачи (п. 1 ст. 142 ГК РФ), без обращения к учетной записи осуществление и оборот прав по бездокументарной ценной бумаге также невозможен (ст. 149 ГК РФ). Во-вторых, с переходом права на документарную ценную бумагу переходят все удостоверяемые ею права в совокупности (п. 1 ст. 146 ГК РФ). Таким образом, ценная бумага является своеобразной формой существования права. Нет бумаги — нет и права, или возможности его осуществления и передачи. В соответствии со ст. 148 ГК РФ при утрате некоторых видов ценных бумаг возникает необходимость восстановления не только утраченного документа, но и самого права.

Оборотоспособность права. Ценная бумага может удостоверять (закреплять) только такие обязательственные и иные права, которые являются гражданско-правовыми, и только такие права, которые не ограничены в гражданском обороте. Ценные бумаги не могут иметь своим содержанием нравственные, моральные права и обязанности, а также административные обязанности, устанавливаемые в порядке подчиненности.

В случаях, установленных законом, выпуск и выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации.

Выражение «ценная бумага удостоверяет право» не следует понимать буквально, поскольку каждому праву владельца ценной бумаги корреспондирует соответствующая обязанность должника. В этом смысле ценная бумага удостоверяет не просто какое-либо право или группу взаимосвязанных прав, но и условия правоотношения в целом. Варианты отражения наличия указанного правоотношения в самом тексте ценной бумаги могут быть совершено различны. Например, именно через понятие прав определяется содержание акции и облигации (право на получение дивиденда, процента, право избирать и быть избранным в органы управления акционерного общества и т. д.). Наоборот, содержание простого векселя определяется путем указания на обязанность лица, выдавшего вексель, уплатить определенную сумму.

Кроме того, ответственным за исполнение обязанности по ценной бумаге (должником) может быть не только лицо ее выпустившее (эмитент), но и лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства (п. 1 ст. 149 ГК РФ и др.). Такие отношения возникают, например, при выпуске переводного векселя, при использовании системы номинального держания и в других случаях.

Презентационность следует рассматривать в качестве непременного условия осуществления прав по бумаге и их отчуждения. Лишь в том случае владелец ценной бумаги вправе требовать исполнения (уплаты денег, совершения каких-либо действий, передачи имущества), когда сама ценная бумага фактически предъявляется должнику в натуре. По общему правилу, сформулированному в ст. 408 ГК РФ, кредитор, принимая исполнение, обязан возвратить должнику всякий долговой документ, а не только ценную бумагу. Однако данная общая норма допускает ситуацию, когда долговой документ может и не возвращаться, например, вследствие его утраты. Для обязательств из ценных бумаг предъявление документа всегда обязательно. Точно так же обстоит дело и с передачей прав по ценной бумаге: она должна сопровождаться фактической передачей приобретателю самой ценной бумаги.

Следует при этом иметь в виду, что предъявление ценной бумаги всегда необходимо для осуществления выраженного в ней права, однако не всегда достаточно одного лишь предъявления. В случаях ценных бумаг иных, чем бумаги на предъявителя, для обоснования претензий держателя, а также для признания исполнения со стороны должника, совершенным по надлежащему адресу, необходима еще дополнительная легитимация, различная для отдельных видов бумаг. Так, например, для ордерной бумаги необходимо осуществить проверку непрерывности индоссирующих надписей между первым владельцем бумаги и ее предъявителем. Для эмиссионной именной бумаги требуется проверка регистрации предъявителя бумаги в специальном реестре, установление личности посредством сверки с удостоверяющими документами и т. д.

Рассмотрим далее свойства ценной бумаги.

Публичная достоверность. В соответствии с нормами ГК РФ при уступке права требования должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору (ст. 386) ; не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п. 2 ст. 388) .

В ситуации с ценными бумагами личность кредитора не может иметь значение для должника, так как исполнение должно быть учинено любому ее предъявителю, надлежаще легитимированному в соответствии с правилами об отдельных видах ценных бумаг. После передачи ценной бумаги ее приобретателю, и, следовательно, перехода к последнему всех прав, ею удостоверяемых в совокупности, отношения должника по ценной бумаге с ее первоначальным владельцем (кредитором) значения уже не имеют.

Поэтому, в отличие от ст. 386 ГК РФ, должник, по общему правилу, не вправе выдвигать новому кредитору возражения, основанные на его отношениях с первоначальным кредитором (п. 1 ст. 145 ГК РФ). Лицо, составившее документарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли.

В самом деле, предъявление ценной бумаги кредитором, надлежаще по ней легитимированным, само по себе уже является достаточным основанием для исполнения должником своей обязанности (п. 1 ст. 144 ГК РФ), за исключением случаев, когда должник действовал недобросовестно. Лишение должника по ценной бумаге права на определенные возражения в отношении кредитора и придает ценной бумаге, так называемую, публичную достоверность.

Иным проявлением свойства публичной достоверности является то, что, как правило, все условия удостоверяемого ценной бумагой обязательства, должны быть отражены в ее тексте. Поэтому, любому лицу, приобретающему ценную бумагу, известны все элементы его правоотношения с должником.

Следует, при этом, учитывать, что доказательственные преимущества, предоставляемые владельцу ценной бумаги, действуют только при условии его добросовестности. Так, приведенные правила об ограничении возражений должника не применяются, когда владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания, либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения, а также в случае, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем (абз. 3 п. 1 ст. 145 ГК РФ).

Абстрактность как правовое свойство обязательства, удостоверенного ценной бумагой, тесно связано со свойством публичной достоверности. Как уже отмечалось, возражения должника вытекают по документарной ценной бумаге, т. е. основаны на ее тексте или на отношениях между должником и кредитором (владельцем бумаги). Поэтому, по общему правилу, отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается. Вместе с тем, должник может выдвинуть возражения, связанные с подделкой ценной бумаги или с оспариванием факта подписания им ценной бумаги (подлог). В то же время владелец ценной бумаги, обнаруживший ее подлог или подделку, вправе потребовать от лица, передавшего ему ценную бумагу, исполнения обязательств по такой ценной бумаге и возмещения убытков (п. 2 ст. 147 ГК РФ).

Свойство абстрактности обязательства из ценной бумаги не означает, что должник по ней не может быть защищен от неосновательных притязаний кредитора и всегда обязан исполнять соответствующее обязательство. Например, в случае если к оплате предъявляется вексель, выписанный ранее должником под влиянием насилия и угроз. Для ценных бумаг абстрактность имеет значение не материальное, а процессуально-доказательственное (относительное), и выражается, в сравнении с общегражданскими правилами, в особом распределении презумпций добросовестности и бремени их опровержения между сторонами обязательства. Кредитору — предъявителю ценной бумаги, в отличие от предъявителя обычной долговой расписки, не нужно дополнительного подтверждения обоснованности своих притязаний. Роль достаточного и необходимого доказательства в таком случае отведена ценной бумаге. Предъявитель ценной бумаги презюмируется добросовестным, а вот бремя опровержения этой презумпции возложено на должника, в том числе, в случае спора — в суде. По иным документам, не являющимся ценными бумагами, но подтверждающими какое-либо притязание, например, долговая расписка, бремя доказывания обоснованности требования по такому документу возложено на кредитора. Расписка сама по себе не является необходимым и достаточным доказательством долга. Поэтому должник вправе будет не исполнять обязательство по ценной бумаге, но только если докажет его правовую ущербность.

С развитием коммуникационных возможностей получения информации о праве (доступ к разного рода реестрам, непосредственный контакт с должником возможен даже если кредитор находится по другую сторону океана и т. п.) значение указанных свойств постепенно снижается. Кроме того на проявление этих свойств оказывает влияние более активное обращение к принципам гражданского права (например, порицание недобросовестного поведения, в том числе при злоупотреблении правом — п. 3 ст. 1, п. 5 ст. 10 абз. 3 п. 1 ст. 145 ГК РФ), необходимость защиты интересов лиц, не являющихся сторонами обязательства по ценной бумаге, но косвенно с ним связанных. Наконец, как уже отмечалось, понятие ценной бумаги все более тяготеет к праву, отступая от первоначального — это документ, т. е. то, что может служить средством доказывания. В результате, в ряде случаев для подтверждения своей управомоченности кредитору необходимо обеспечить не только предоставление ценной бумаги (ее «презентацию», возможность ознакомления с текстом документа), но и доказать наличие законного основания его получения. При соотнесении института ценной бумаги с институтами банкротства и корпоративного законодательства, право на заявление возражений и, следовательно, на отказ от исполнения признается не только за самим должником, но и а) за кредиторами должника (например, при решении вопроса о включении векселедателя в реестр кредиторов — ст. 71, 100 Закона о банкротстве); б) за участниками корпоративной организации, наделенных правом по обжалованию совершенных должником сделок (например, если по выданному векселю возникает обязательство компании, возникающему из сделки с заинтересованностью или крупной сделки) и т. п. Порочность основания возникновения обязательства по ценной бумаги и недобросовестность кредитора, таким образом, могут быть достаточными для отказа от исполнения соответствующей обязанности должником⁸¹.

От ценных бумаг следует отличать, так называемые, легитимационные знаки или легитимационные бумаги (билеты, гардеробные номерки, выигравшие лотерейные билеты, ломбардные квитанции и т. п.), а также деньги, предъявление которых, как и ценные бумаги, облегчает их владельцу доказательство определенного права и, следовательно, его реализации. Основным признаком, отличающим бумаги ценные от легитимационных, является то, что последние не названы в качестве ценных ни в законе, ни в установленном им порядке. Легитимационные знаки не предназначены для обращения, не служат инструментом для передачи подтверждаемых ими прав. Поэтому, отсутствует необходимость в наделении легитимационных знаков свойствами публичной достоверности и абстрактности, установлении для них тесной связи между правом на бумагу и правом из бумаги.

Классификация ценных бумаг. Традиционной является классификация ценных бумаг на именные, ордерные и на предъявителя (ст. 143 ГК РФ). ГК РФ проводит эту классификацию в зависимости от того, кому принадлежат права по ценной бумаге. Соответственно, они могут принадлежать, во-первых, лицу, названному в ценной бумаге (именные), во-вторых, названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществлять эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо (ордерные), в-третьих, предъявителю ценной бумаги (на предъявителя).

Особо следует остановиться на характеристике именных ценных бумаг. Выделяются две группы именных ценных бумаг.

В первом случае владелец определяется на основании учетных записей, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом. Законом может быть предусмотрена обязанность передачи такого учета лицу, имеющему соответствующую лицензию;

Ко второй группе относятся бумаги, по которой они были выданы владельцу на его имя или перешли к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).

Такие передаваемые в порядке цессии ценные бумаги принято называть в науке — «обыкновенные именные ценные бумаги» или «ректа-бумаги».

Зарубежному законодательству известны так же именные бумаги, которые не только передаются в порядке индоссамента, но и переход прав на которые, кроме того, учитывается в реестре должника.

Классифицируются ценные бумаги и в зависимости от права, в них выраженного, на обязательственно-правовые и вещно-правовые. К первым относят те, которые заключают в себе обязательство какого-либо лица в отношении обладателя бумаги — вексель, облигация, чек и другие. Вещно-правовыми бумагами, считаются те, которые удостоверяют наличие у ее владельца вещного права, на определенное имущество (коносамент, варрант, складские свидетельства.). Рассматриваемые бумаги удостоверяют наряду с вещными и некоторые обязательственные права требования, например, на передачу имущества, однако именно наличие в содержании таких бумаг вещных прав, и позволяет выделить их в отдельную группу. Ценные бумаги, которыми помимо имущественного права, удостоверяется еще и, так называемые, права участия в корпорации, принято называть корпоративными. К таковым относится акция.

В зависимости от вида ценности, являющейся предметом отношений по поводу реализации владельцем бумаги удостоверенных ею прав, ценные бумаги подразделяют на денежные и товарные. В первую группу нетрудно включить, например, чек и вексель, сберегательные книжки и др. Вторая же группа объединяет такие ценные бумаги как коносамент, складские свидетельства.

В российской юридической литературе иногда объединяют обязательственные бумаги с денежными, а вещно-правовые с товарными. Последние еще называют товарораспорядительными. Значение данной классификации отражено в п. 3 ст. 224 ГК РФ, в силу которой передача товарораспорядительного документа (ценной бумаги) приравнивается к передаче вещи, а, следовательно, влечет и переход соответствующего вещного права (ст. 223 ГК Р).

В законодательстве и в литературе употребляется понятие фондовых (биржевых) ценных бумаг, под которыми понимают бумаги, имеющие обращение на фондовой бирже (акции, облигации и т. п.) или бумаги, обращающиеся на иных организованных торгах.

Возможно избрать и такой критерий классификации, как наличие или отсутствие у владельца бумаги права на получение определенной процентной компенсации за средства, переданные должнику («интереса»), как правило, денежного, величина которого определяется в зависимости от срока владения бумагой, времени ее выпуска и иных условий. Бумаги, являющиеся носителем такого интереса, называются процентными или дивидендными. В тех случаях, когда процент является фиксированным, а выплата его — безусловная обязанность должника, то такие бумаги относятся к доходным (некоторые облигации, векселя и др.). Группу, противоположную доходным, образуют ценные бумаги, выплата процента по которым не гарантируется, и зависит от выполнения дополнительных условий. Так, например, для начисления дивиденда по акциям необходимо решение общего собрания акционеров.

Бумаги могут быть классифицированы применительно к тому, кто является по ним обязанным лицом, т. е. по личности должника — соответственно, на государственные (муниципальные) и частные, а также на иностранные и отечественные.

По лицу, приобретающему ценную бумагу, они могут быть сгруппированы на бумаги, приобретаемые резидентами и нерезидентами.

По наличию цели привлечения инвестиций (капиталов) различают инвестиционные и эмиссионные ценные бумаги⁸². Все эмиссионные ценные бумаги являются инвестиционными, но не все инвестиционные отнесены к эмиссионным (инвестиционный пай, ипотечный сертификат участия). Особенность эмиссионных ценных бумаг состоит в том, что они 1) размещаются выпусками, 2) имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги, а 3) удостоверение, уступка и безусловное осуществление воплощенных в них прав подчиняются требованиям специального закона . К эмиссионным ценным бумагам относятся прежде всего акции, облигации, опцион эмитента, российская депозитарная расписка .

Возможны и иные классификации (внешние и внутренние, ипотечные, обеспеченные и т. д.).

Рассмотрим вещно-правовые ценные бумаги. Коносамент. В соответствие со ст. 785 ГК РФ коносамент — это документ на имущество (груз), подтверждающий, в частности, заключение договора перевозки, по которому груз вверен (передан) перевозчику отправителем. Коносамент удостоверяет право его владельца распоряжаться соответствующим грузом, а также требовать от перевозчика его передачи. В настоящее время условия выдачи и обращения коносамента регламентируются лишь применительно к морским перевозкам груза и устанавливаются в КТМ РФ.

Должником по данной ценной бумаге является перевозчик, а кредитором, в зависимости от того является ли коносамент ордерным, на предъявителя или именным, отправитель, получатель либо иное лицо, к которому он может поступить (ст. 146 КТМ РФ). Примечательно то, что, различая именной и ордерный коносаменты, КТМ РФ устанавливает в ст. 148, что каждый из них может передаваться, в частности, по именным передаточным надписям.

Складские свидетельства. В ст. 907, 914 ГК РФ предусмотрен еще один случай, когда ценная бумага признается документом, не только подтверждающим передачу товара (груза) по договору другому лицу, но и право распоряжаться таким товаром даже в случае его физического отсутствия у владельца. В силу названной нормы считается соблюденной письменная форма договора складского хранения, если его заключение и принятие товара на склад удостоверены складским документом. К таковым, в частности, отнесены простое складское свидетельство и двойное складское свидетельство, которое в свою очередь состоит из двух частей — складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта). Каждый из названных документов является ценной бумагой.

Простое складское свидетельство — это ценная бумага на предъявителя (п. 1 ст. 917 ГК РФ), в то время как складское свидетельство и залоговое свидетельство могут передаваться вместе или порознь по передаточным надписям (ст. 915 ГК РФ) и должны содержать в качестве реквизита, в частности, наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, а также место нахождения (место жительства) товаровладельца (пп. 3 п. 1 ст. 913 ГК РФ)⁸³.

Отнесение залогового свидетельства, а также рассматриваемой далее закладной к вещно-правовым (товарораспорядительным) документам является условным. Ведь они удостоверяют право залога, а распоряжение этими документами само по себе не влечет перехода вещного права на товар, недвижимость.

Закладная. Закладная удостоверяет права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору ипотеки: 1) на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства; 2) право залога на указанное в договоре об ипотеке имущество. Закладная выдается первоначальному залогодержателю органом, осуществляющим государственную регистрацию ипотеки, после ее государственной регистрации (п. 2 ст. 13 Закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)»).

Для целей настоящего учебника особое значение имеют обязательственно-правовые (денежные) ценные бумаги . Вексель. В соответствии со ст. 815 ГК РФ вексель — это ценная бумага, которая удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы.

С принятием Закона «О переводном и простом векселе» подтверждены международные обязательствами РФ, вытекающие из ее участия в Конвенции от 7 июня 1930 года, устанавливающей Единообразный закон о переводном и простом векселях, а также применение на территории РФ постановления ЦИК и СНК СССР «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе» от 7 августа 1937 года № 104/1341⁸⁴.

Важно отметить, что по векселю вправе обязываться граждане и юридические лица РФ. Что же касается самой Федерации, ее субъектов и муниципальных образований, то они вправе выступать должником по векселю только в случаях, специально предусмотренных федеральным законом.

Чек. Чеком, в силу ст. 877 ГК РФ, признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. В качестве плательщика по чеку может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Порядок и условия использования чеков в платежном обороте регламентируются ГК РФ, а в части им не урегулированной, другими законами и устанавливаемыми в соответствии с ними банковскими правилами (п. 5 ст. 877 ГК РФ). Одной из особенностей чека является то, что именной чек, в отличие от других именных ценных бумаг, передаче не подлежит, а плательщик по чеку не вправе его индоссировать (п. 2 ст. 880 ГК РФ).

Сберегательная книжка на предъявителя. Заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение денежных средств на его счет по вкладу могут удостоверяться сберегательной книжкой на предъявителя — ценной бумагой (п. 1 ст. 843 ГК РФ).

Сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате% в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка (п. 1 ст. 844 ГК РФ). Сберегательные (депозитные) сертификаты могут быть предъявительскими или именными⁸⁵.

Эмиссионные и инвестиционные ценные бумаги. Акция удостоверяет права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг), а также иные права, предусмотренные законом и уставом акционерного общества. Акция воплощает в себе имущественные и неимущественные (корпоративные) права.

Наделение акционера неимущественными (корпоративными) правами — правами участия, призвано способствовать организации имущественных отношений, складывающихся между акционерами и обществом.

Имущественным правом из акции акционер наделяется с приобретением на нее вещного права. Осуществление же права из акции возможно не ранее его оформления и окончательного уточнения условий имущественного обязательства между акционером и обществом, что, в частности, достигается в связи с наступлением необходимых юридических фактов — принятие решения о выплате дивиденда, о ликвидации общества и т. д.

Специфика обязательственных имущественных отношений акционера заключается и в том, что они зависят в своей динамике от воли акционера, выступающего не только в качестве кредитора по ценной бумаге, но опосредованно и должника — общества, участником (членом) которого он является. Акционер, являясь членом корпорации и в связи с этим, будучи наделенный правами участия, имеет возможность влиять как на определение условий обязательства между ним и обществом, так и на «поведение» общества — должника, по исполнению его обязанности в отношении акционера. При этом, чем больший имущественный интерес имеет акционер, тем больше степень указанного влияния.

Акции могут быть только именными и должны выпускаться в бездокументарной форме. Во многих странах допускается выпуск акций на предъявителя. Кроме того, наблюдается тенденция по отказу от номинальной стоимости акции.

Особенности объема и характера прав, которые акции предоставляют ее владельцу, традиционно классифицируются в Законе об АО по признаку преимущественности на две группы: на а) обыкновенные (обычные) права и б) привилегии (преимущества). По этому признаку, соответственно, и акции подразделяются на две категории — акции обыкновенные и привилегированные.

Следует отметить, что не все акционерные общества вправе выпускать и обыкновенные, и привилегированные акции. Так, только обыкновенные акции могут выпускать народные предприятия (п. 1 ст. 4 Федерального закона от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)») и инвестиционные фонды, создаваемые в форме открытого акционерного общества (п. 1 ст. 4 Закона об инвестиционных фондах).

Закон различает также объявленные, дополнительные и размещенные акции. Объявленными называются такие акции, которые в соответствии с решением общего собрания акционеров (пп. 5 п. 1 ст. 48 Закона об АО), могут время от времени размещаться среди акционеров или третьих лиц. Объявленные акции не являются акциями, выпущенными обществом, не удостоверяют прав, и, следовательно, не могут быть отнесены к ценным бумагам. Задача объявленных акций, являющихся, по сути, номинальной категорией, очертить объем и иные условия акций, которые могут быть в дальнейшем выпущены Обществом в обращение. Дополнительные — это те вновь эмиссированные акции общества, которые предлагаются для приобретения, а размещенные — это акции, конкретный приобретатель которых уже известен (абз. 3 п. 5 ст. 28 Закона об АО и др.).

Наконец, законодательству известно понятие «дробной акции» и «золотой акции». Золотая акция, несмотря на использованный термин, к ценным бумагам не относится и представляет собой особое право при управлении акционерным обществом, созданным в процессе приватизации. Природа дробной акции является спорной⁸⁶.

Облигация удостоверяет право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (ст. 816 ГК РФ, ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем применяются правила ГК РФ о займе постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке. Договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций только в случаях, установленных законом или иными правовыми актами (п. 1 ст. 816 ГК РФ, п. 3 ст. 5 Закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»). Такие случаи предусмотрены, в частности, для заемных отношений с участием акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, с применением жилищных сертификатов, а также облигаций ЦБ РФ. В законодательстве предусмотрены многочисленные виды облигаций в зависимости от способа обеспечения исполнения обязанности по ним, особенностей эмитента, вида удостоверяемого имущественного права, возникновения обязанности при наступлении определенных обстоятельств (структурные облигации), с разной очередностью исполнения обязательств, облигации, по которым определяется представитель владельцев облигаций в обязательном или в добровольном порядке и других.

Владельцы облигаций вправе проводить общее собрание, решения которого по некоторым вопросам могут быть обязательными для эмитента (например, одобрение\избрание представителя владельцев облигаций).

Опцион эмитента — именная эмиссионная ценная бумага, которая удостоверяет право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента.

Российская депозитарная расписка — именная эмиссионная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента (представляемых ценных бумаг) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. В случае, если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцами российских депозитарных расписок, указанная ценная бумага удостоверяет также право ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей.

Инвестиционный пай — именная неэмиссионная бездокументарная ценная бумага, удостоверяющая долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда) — ст. 14 Закона об инвестиционных фондах.

Ипотечный сертификат участия — именная неэмиссионная ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие, право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права, предусмотренные Федеральным законом от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах».

Цифровое свидетельство — неэмиссионная бездокументарная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая принадлежность ее владельцу утилитарного цифрового права, распоряжаться которым имеет возможность депозитарий, и закрепляющая право ее владельца требовать от этого депозитария оказания услуг по осуществлению утилитарного цифрового права и (или) распоряжения им определенным образом. Депозитарий выдает цифровое свидетельство обладателю утилитарного цифрового права, осуществляет это право в инвестиционной платформе, обособив его от иных прав, принадлежащих депозитарию и его депонентам (ст. 9 Закона «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ»).

Государственные и муниципальные ценные бумаги. По величине задействованных капиталов и широте охвата территории РФ наиболее крупным сектором рынка ценных бумаг является рынок государственных и муниципальных ценных бумаг, опосредующих заемные операции государства (ст. 817 ГК РФ). Особенности выпуска и обращения таких ценных бумаг устанавливаются в главе 14.1 БК РФ, заменившей положения ранее действовавшего Федерального закона от 29 июля 1998 г. «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг». Государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены в виде облигаций, однако в настоящее время сохраняется оборот иных ранее выпущенных ценных бумаг, относящихся к эмиссионным ценным бумагам в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг.

Заемные операции государства, оформляемые ценными бумагами, могут осуществляться на внешнем и внутреннем рынках капиталов, а совокупность их является основной составляющей, соответственно, внешнего и внутреннего долга РФ, ее субъектов, муниципальных органов (ст. 114 БК РФ). Государственные ценные бумаги, удостоверяющие долг публичной власти перед их владельцами, могут использоваться и для поддержки частных лиц⁸⁷. Получили распространение следующие виды рассматриваемых ценных бумаг: государственные краткосрочные бескупонные облигации, государственные казначейские обязательства, государственные облигации внутреннего валютного займа, государственные облигации сберегательного займа, золотые сертификаты Минфина РФ, облигации федерального займа с переменным и с постоянным купонным доходом, государственные федеральные облигации, государственные облигации, погашаемые золотом, государственные долговые товарные обязательства, казначейские векселя, облигации государственных нерыночных займов, облигации внешнего облигационного займа, государственные ценные бумаги СССР⁸⁸, государственные или муниципальные ценные бумаги, удостоверяющие право на приобретение акций в процессе приватизации и др.

§ 4. Правовой режим иных финансовых инструментов

Производный финансовый инструмент (срочная сделка) — это. специфический объект оборота, являющийся, как представляется, самостоятельным видом договорного обязательства. Данный институт, причисляемый наряду с ценными бумагами, к финансовым инструментам, является еще одной формой оптимизации оборота различных обязательственных прав требования имущественного характера, включая финансовые требования. Определение понятия производного финансового инструмента, часто называемого деривативом, представление о его родовых и видовых признаках, месте в системе гражданско-правовых обязательств находятся в начальной стадии формирования и в законодательстве, и в доктрине⁸⁹.

К родовым признакам этого института следует отнести следующие.

Признак хеджирования или мотива сделки — управление предпринимательскими рисками, позволяет отграничить деривативные обязательства от обязательств из игр и пари.

Следующий признак — базисного актива (обстоятельство, от изменения которого устанавливаются условия исполнения обязанности в будущем), различает деривативы от сделок, совершенных под условием (условных сделок — ст. 157 ГК РФ), а также от института обусловленного исполнения обязательств (ст. 327.1 ГК РФ). Степень объективности (независимости от поведения сторон договора) возникновения или не возникновения условий, с которыми стороны договора связывают изменение своих обязательств по деривативам, существенно выше, чем по другим схожим институтам. Этот же признак, в силу неизвестности в момент заключения договора характеристик состояния базисного актива в будущем позволяет отличать дериватив от обязательств с отсроченным исполнением. Закон о рынке ценных бумаг устанавливает открытый перечень обстоятельств, в отношении которых неизвестно наступят они или нет, и которые могут служить в качестве базисного актива (в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных показателей). Иное обстоятельство, относимое к базисному активу, может быть предусмотрено федеральным законом или нормативными актами ЦБ РФ⁹⁰. Поэтому при заключении договора стороны вправе выбирать базисный актив только из тех обстоятельств, которые установлены нормативно.

Третий родовой признак рассматриваемого института — срочность, наряду с признаком базисного актива говорит о том, что на момент заключения договора сторонам неизвестны все условия обязательства, эти условия будут определены в будущем. Действие данного признака приближает деривативы к группе алеаторных обязательств. Стороны вправе подчинить свой договор (например, договор купли-продажи) режиму производного финансового инструмента, если по такому договору устанавливается обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество.

В зависимости от влияния условий рассматриваемого института на динамику договорного обязательства деривативы можно классифицировать на следующие группы. Деривативы, определяющие в обязательстве динамику: а) права (опцион на покупку, опцион на продажу); б) обязанности (форварды); в) прав и обязанностей, а также их принадлежности (фьючерсы); г) условия прекращения обязательства (свопы); д) обеспечительных мер (репо⁹¹). В зависимости от особенностей исполнения обязательства деривативы делят на поставочные (передача товара, действия по заключению другого договора и т. п.) и «кассовые» («платежные» — оплата денежных средств), «спекулятивные» (расчетные, «на разницу», уплата денежной суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом) и «не спекулятивные» (исполнение основного обязательства с учетом положительной или отрицательной разницы между характеристикой базисного актива в определенные дни) и др.

Заметим, что предложенное понимание производных финансовых инструментов и их классификация являются весьма спорными. Нормативное определение родового понятия производного финансового инструмента дается в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг, однако указанные в ней признаки должны пониматься в совокупности с учетом иных нормативных положений, определяющих особенности сторон рассматриваемого договора, порядка его заключения, содержания соответствующего обязательства, участия в динамике договорного обязательства различных посредников и др. (например, п. 2 ст. 1062 ГК РФ, ст. 51.4 Закона о рынке ценных бумаг и т. д.). Например, в соответствии с положениями ст. 18 Закона об организованных торгах рассматриваемый договор может заключаться путем акцепта клиринговой организацией (или иным лицом, осуществляющим функции центрального контрагента) двух зарегистрированных разнонаправленных заявок (оферт) в порядке, определенном правилами организованных торгов. При этом такой договор считается заключенным в простой письменной форме, что подтверждается выпиской из реестра срочных договоров (контрактов), заключенных на организованных торгах. Договоры — производные финансовые инструменты, заключаемые на бирже являются стандартными, их условия (кроме цены) утверждаются биржей, регистрируются в ЦБ РФ (п. 11 ст. 4 Закона об организованных торгах), и являются доступными для ознакомления заинтересованными лицами, факт заключения договора и сведения о его сторонах регистрируются в реестре договоров, заключенных на организованных торгах, о регистрации выдается выписка из реестра (ч. 5 и ч. 6 ст. 18 Закона об организованных торгах). Данные требования сближают подобные договоры с эмиссионными ценными бумагами, по которым осуществляется государственная регистрация их выпуска, ведется реестр кредиторов (владельцев ценных бумаг) наделяя соответствующие условия договора свойством публичной достоверности. Цена, при этом, определяется по результатам торгов. Оборот деривативов на бирже укрепляет свойство абстрактности обязательства, возникающего на основе заключения дериватива, поскольку, в сравнение с общими требованиями об уступке права требования и о переводе долга (в том числе, при замене стороны договора — передаче всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) согласно правилу ст. 392.3 ГК РФ), существенно снижаются возражения, которые должник, первоначальный и новый кредитор, могут заявить по отношению друг к другу.

Согласно п. 2 ст. 1063 ГК РФ в отношениях по спекулятивным деривативам с некоторыми видами базисного актива, и приближающимся к обязательствам из игр и пари, хотя бы одной из сторон сделки, в частности, должно быть юридическое лицо, получившее лицензию на осуществление банковских операций или лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, либо хотя бы одной из сторон сделки, заключенной на бирже, должно быть юридическое лицо, получившее лицензию, на основании которой возможно заключение сделок на бирже. Требования, основанные на указанных сделках с участием граждан, подлежат судебной защите только при условии их совершения на бирже, а также в иных случаях предусмотренных законом (например, при заключении договора на не организованных торгах с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, с участием форекс-дилера — ст. 4.1 Закона о рынке ценных бумаг).

Криптовалюта. Токен. Появление новых способов (алгоритмов) сбора, обработки и фиксации информации, развитие электронных средств коммуникации подчас приводят к созданию нового объекта рынка финансовых услуг. Так в свое время появились бездокументарные ценные бумаги в электронном виде, была разработана технология секъюритизации активов и т. д. Одним из таких относительно недавних нововведений является криптовалюта и токены, возникшие в результате использования технологии «блокчейн» — автономной единой телекоммуникационной сети (системы) системы, поддерживающей определенный алгоритм взаимодействия обмена информацией между многочисленными (неограниченными в количестве) пользователями компьютеров.

Интенсивность использования системы и количество таких систем во многом зависят от доступного в данное время ресурса энергии, необходимой для обеспечения работы компьютерной техники. Порядок электронного обмена информацией позволяет сформировать в каждой системе единый информационный реестр, доступ к которому имеют все участники соответствующей системы. На каждый момент времени реестр, по сути, находится в компьютерах (на иных электронных носителях) у всех участников системы, любые изменения в реестре могут контролироваться каждым участником, используемые в системе алгоритмы обеспечивают тождественность содержащихся в реестре сведений для каждого участника («распределенный реестр»).

Кроме того, система предусматривает определенную последовательность действий для подтверждения действительности информации в виде цифровой записи, сообщаемой участником и подлежащей внесению в реестр («валидация»). Интересом участника системы является накопление определенных блоков информации в цифровом (математическом, криптографическом) виде (активов) на своем счете («цифровом кошельке»), с возможностью списания такого блока со своего счета и зачисления (записи) на счет (цифровой кошелек) другого участника. Стремление всех участников к получению дополнительных информационных блоков, создает стоимость последних, позволяет обменивать их на другие ценности, т. е. фактически использовать в качестве средства платежа. Система обеспечивает анонимность персональных данных участников для всех других участников, которые могут находиться в разных странах, и в то же время публичность сведений реестра, а также их последующих изменений.

Реестр в виде цифровых записей фиксирует, в частности, сведения о видах и количестве информационных блоков (записей) цепочке (последовательности) обмена блоками информации между участниками системы («цифровые транзакции»). Перевод цифровой записи в язык, необходимый для понимания участником системы содержащейся в реестре информации, для получения доступа к реестру, совершения цифровой транзакции, иной разрешенной деятельности в системе, обеспечивается набором цифровых ключей, обладающих высокой криптографической защитой. Утрата индивидуального ключа (криптографической записи, «шифра») лишает участника доступа к своему цифровому кошельку (лицевому счету) и учтенным на счете активам.

Вовлечение в данную систему множества лиц, использование унифицированных информационных блоков в качестве средства расчета, анонимность движения таких средств между участниками и многие иные обстоятельства определяют необходимость защиты публичной властью не только частных интересов участников, но и связанных с работой системы интересов публичных (например, исключить возможность использования системы для коррупционной деятельности, для отмывания средств, полученных преступным путем, финансирования иного противоправного поведения, поддержание платежеспособности национальной валюты, ее обменного курса, защита интересов лиц, не являющихся участниками системы — кредиторов несостоятельного участника, его несовершеннолетних детей и т. п.).

Информационный блок, используемый в системе блокчейн, может включать сведения различного рода, при этом, учитывая тематику настоящего учебника, мы ограничимся характеристикой финансового цифрового права.

Техническая невозможность полного контроля государства за деятельностью участников в такой системе определила различное отношение национальных властей к допустимости ее использования для оборота различных ценностей (объектов) — от полного запрета, до нормативного признания в качестве самостоятельного объекта оборота, а в некоторых случаях и распространение на такие объекты правил выпуска и обращения финансовых инструментов на рынке ценных бумаг. Как бы там ни было наличие особой системы, интерес к ее работе множества лиц для накопления и обмена определенных ценностей на деньги является реальностью.

В настоящее время отечественная юриспруденция формирует свое отношение к данной реальности, традиционно сравнивая ее с уже признанными законодателем объектами гражданского права (особые результаты интеллектуальной деятельности, самостоятельный способ фиксации и оборота вида бездокументарных ценных бумаг, имущественное право требования в цифровой форме, вид иного имущества и т. д.)⁹².

В 2019 году в ГК РФ закреплен в качестве родового новый объект права — цифровые права, под которыми признаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.

Если иное не предусмотрено законом, обладателем цифрового права признается лицо, которое в соответствии с правилами информационной системы имеет возможность распоряжаться этим правом. В случаях и по основаниям, которые предусмотрены законом, обладателем цифрового права признается иное лицо.

Переход цифрового права на основании сделки не требует согласия лица, обязанного по такому цифровому праву. (ст. 141.1 ГК РФ).

Кроме того, цифровое право упомянуто в ст. 128 ГК РФ, определяющей перечень объектов гражданского права, в качестве вида имущественного права наряду с безналичными деньгами и бездокументарными ценными бумагами.

На отношения по возмездной передаче титула на имущественные цифровые права распространено действие норм о купле-продаже, с оговоркой о том, что иное может вытекать из содержания или характера таких прав (п. 4 ст. 454 ГК РФ).

Как видно из указанного определения, цифровое право отвечает нескольким родовым признакам. Уяснению содержания этих признаков могут дополнительно способствовать относящиеся к цифровому праву специальные нормы, помещенные в иные законы, а также тенденции развития этого института, отражаемые в проекте нормативных правовых актов.

Во-первых, цифровое право является имущественным правом и может быть как обязательственным, так и иным.

Во-вторых, вид цифрового права, его содержание и условия осуществления определяются в законе, а также в правилах информационной системы.

Поэтому, как и для квалификации того или иного права в качестве ценной бумаги, имущественное право для может быть отнесено к цифровому только если об этом прямо сказано в законе. Кроме того, цифровое право может возникать только в рамках определенной телекоммуникационной системы.

Например, в Законе «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ» (ст. 8) вводится понятие утилитарного цифрового права (право требовать передачи вещи (вещей); право требовать передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) прав использования результатов интеллектуальной деятельности; право требовать выполнения работ и (или) оказания услуг).

Наполнение содержания цифрового права традиционными правами требования, сводит утилитарное цифровое право к особой форме фиксации и способу осуществления правомочий обладателя («собственника») указанных прав — через информационную систему. Очевидно, что содержание права требовать выполнения определенных работ не изменится от того подкреплено оно дополнительным доказательством (цифровым правом) или нет. Новая сущность не возникнет, хотя оборотоспособность такого права может возрасти. Для сравнения, не всякое имущественное право требования достойно того, чтобы быть облеченным в форму ценной бумаги. И в то же время заемные отношения, удостоверенные ценной бумагой, в среднем более оборотоспособны, чем заем с теми же условиями, но основанный лишь только на соответствующем договоре. Поэтому, законодателю необходимо проявить последовательность в процессе цифровизации прав требования.

Как бы там ни было, отнесение цифрового права (в том числе, утилитарного т. е. особой формы фиксации и способа осуществления права) к объектам гражданского оборота свидетельствует о коммерческой ценности такой формы и способа самих по себе. В соответствии с п. 3 ст. 8 названного Закона «традиционные» права требования признаются утилитарными цифровыми правами, если они изначально возникли в качестве цифрового права (т. е. соответствующее право требования изначально приобрело особую форму фиксации и способ осуществления) на основании договора о приобретении утилитарного цифрового права, заключенного с использованием инвестиционной платформы.

Однородные утилитарные цифровые права могут вводится в оборот («выпускаться») в разном количестве (пп. 3 п. 4 ст. 8 Закона). Кроме того, содержание и условия осуществления утилитарных цифровых прав определяются в информационной системе (инвестиционной платформе) способом, обеспечивающим их доступность для последующего использования, в том числе для воспроизведения в неизменном виде (п. 5 ст. 8 Закона). Изменение содержания и (или) условий осуществления утилитарных цифровых прав после начала срока действия инвестиционного предложения о приобретении этих утилитарных цифровых прав не допускается (п. 6 ст. 8 Закона). Утилитарные цифровые права могут учитываться депозитарием в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг (п. 11 ст. 8 Закона).

Доступность для последующего использования наряду с воспроизведением информации о праве в неизменном виде наделяет цифровое право свойством публичной достоверности.

Данные обстоятельства сближают (хотя и не делают идентичным) цифровое право с технологией фиксации права, удостоверяемого бездокументарной ценной бумагой. Отличие видится прежде всего в особенностях прав требования зафиксированных (удостоверяемых) бездокументарной ценной бумагой и утилитарным цифровым правом, предопределяющих разные подходы в правовом регулировании. Отмеченное сходство оставляет законодателю возможность распространить на цифровое право многие элементы режима выпуска и обращения эмиссионных ценных бумаг (как это, например, сделано в отношении производных финансовых инструментов).

Что же касается возможных тенденций дальнейшего наполнения понятия цифрового права, то они могут быть выявлены ознакомлением с текстом обсуждаемого уже длительное время проекта федерального закона № 419059-7 «О цифровых финансовых активах» («Проект»)⁹³. В дополнение к утилитарному Проект предполагает регламентацию иных видов цифрового права. «Цифровой финансовый актив — имущество в электронной форме, созданное с использованием криптографических средств. Право собственности на данное имущество удостоверяется путем внесения цифровых записей в реестр цифровых транзакций. К цифровым финансовым активам относятся криптовалюта, токен. Цифровые финансовые активы не являются законным средством платежа на территории Российской Федерации» (ст. 2 Проекта). Как видно из приведенного определения, криптовалюта и токены, в отличие от утилитарного цифрового права, рассматриваются в качестве самостоятельного вида имущества, а не формы фиксации и способа осуществления права требования.

Проектом предлагается определение криптовалюты и токена, которое во многом соответствует складывающейся практике их выпуска и обращения в существующих информационных системах.

«Криптовалюта — вид цифрового финансового актива, создаваемый и учитываемый в распределенном реестре цифровых транзакций участниками этого реестра в соответствии с правилами ведения реестра цифровых транзакций».

Токен — вид цифрового финансового актива, который выпускается юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (далее — эмитент) с целью привлечения финансирования и учитывается в реестре цифровых транзакций.

Криптовалюта, называемая порой «цифровыми деньгами», таким образом, создается и учитывается участниками системы (потенциально любым), используется ими в отношениях между собой. Токен выпускается конкретным юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (эмитентом) с целью привлечения инвестиций посредством отчуждения участникам системы (лицам, открывшим «цифровые кошельки» — по сути, лицевые счета, имеющих доступ к реестру цифровых трансакций) на основании сделок по продаже токенов, совершаемых через оператора системы. Эмитент вправе вести учет прав обладателей (владельцев) токенов самостоятельно. Проект не устанавливает, какие права закрепляет токен в отношении эмитента и в чем может быть интерес приобретателя токена, кроме как формы вложения финансовых средств в расчете на последующую продажу токена с премией. Условия выпуска и обращения токенов приближают их к бездокументарным ценным бумагам.

Третьим признаком цифрового права является то, что обладание им, извлечение его полезных свойств (осуществление) и распоряжение возможны только в информационной системе особого вида, в соответствии с правилами действия работы, утверждаемыми для каждой системы.

Согласно положениям ст. 2 Закона об информации, под информационной системой понимается совокупность содержащейся в базах данных информации и обеспечивающих ее обработку информационных технологий и технических средств. При этом, информационные технологии — это процессы, методы поиска, сбора, хранения, обработки, предоставления, распространения информации и способы осуществления таких процессов и методов.

В-четвертых, рассматриваемая информационная система в силу ее технологической организации обеспечивает автоматическую реализацию воли обладателя («собственника») права. При формировании права его эмитент осознает тесную связь права с электронной системой. Как и для других объектов коммерческого оборота, для перехода прав на объект от одного лица к другому, и для цифрового права необходимо основание. Однако с учетом указанных особенностей, в отличие от общих положений об уступке права требования не требуется согласие должника (лица, обязанного по цифровому праву). Заметим, что такое согласие, по общему правилу, не требуется и для передачи прав по эмиссионным бездокументарным ценным бумагам (исключение из этого правила может возникать, например, при осуществлении преимущественного права акционерами акционерного общества). В то же время если особенности права предполагают согласие третьего лица для защиты интересов последнего (ст. 157.1 ГК РФ), то от цифровизации такого права, возможно следует отказаться (например, при для защиты интересов гаранта при передаче бенефициаром прав по независимой гарантии — п. 2 ст. 372 ГК РФ).

Электронные денежные средства — денежные средства, которые предварительно предоставлены одним лицом (лицом, предоставившим денежные средства) другому лицу, учитывающему информацию о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета (обязанному лицу), для исполнения денежных обязательств лица, предоставившего денежные средства, перед третьими лицами и в отношении которых лицо, предоставившее денежные средства, имеет право передавать распоряжения исключительно с использованием электронных средств платежа. При этом не являются электронными денежными средствами денежные средства, полученные организациями, осуществляющими профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, клиринговую деятельность, деятельность по организации привлечения инвестиций и (или) деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами и осуществляющими учет информации о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета в соответствии с законодательством, регулирующим деятельность указанных организаций (п. 18 ст. 3 Закона о НПС). По сути, электронные денежные средства обозначают обязанность по хранению и учету денежных средств в интересах иного лица и право требования последнего об электронном переводе денежных средств в пользу третьего лица без необходимости использования банковского счета. В этом смысле электронные денежные средства представляют из себя и определенный финансовый продукт⁹⁴.

Глава 6.
ДОГОВОРЫ В ФИНАНСОВОЙ СФЕРЕ

§ 1. Понятие и значение финансовой сделки и финансового договора

Правовые отношения в финансовой сфере возникают и развиваются из самых различных оснований, которые принято называть юридическими фактами в силу того, что с наступлением таких фактов — обстоятельств реальной действительности — связаны определенные правовые последствия, в том числе — возникновение, изменение и прекращение правовых отношений, которые складываются по поводу денег, платежей и расчетов, налогов, цен и тарифов, деривативов и других финансовых инструментов.

Особенность юридических фактов финансового права состоит в том, что их состав существенно различается в отдельных сегментах финансовой деятельности. Так, в сфере налоговых и бюджетных правоотношений преобладают такие юридические факты как волевые акты участвующих в правоотношениях лиц. В сфере страхования обязательства страховых организаций по выплате страхового возмещения могут возникать, например, из событий — страховых случаев при имущественном страховании, из юридических поступков в сфере личного страхования.

Среди волевых актов, совершаемых специально для того, чтобы возникли определенные правовые последствия, выделяются два вида волевых юридических актов — акты органов и должностных лиц, обязательные для их адресатов, и акты лиц, которые в силу совершаемых ими действий сами становятся участниками соответствующих правоотношений. Такие волевые целенаправленные действия различных субъектов — участников или будущих участников правоотношений называются юридическими актами, разновидностью которых в сфере финансового оборота являются сделки.

Теория сделок основательно проработана в науке гражданского права и выдержала испытание многовековой правоприменительной практикой. Среди юридических фактов финансового права сделки также занимают свое место, позволяя использовать разнообразный понятийный аппарат сделок и в области финансовых правоотношений. В российской правовой системе действует общепризнанный правоприменительный принцип — термины и понятия, разработанные в одной отрасли права и законодательства, применяются в других отраслях в тех же самых смысловых значениях. Такой подход избавляет от недопонимания, коллизий и от различного толкования легальной юридической лексики.

В п. 1 ст. 11 НК РФ специально оговорено, что институты, понятия и термины гражданского семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации и используемые в налоговом законодательстве, применяются в том же значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом РФ.

В Бюджетном кодексе РФ отсутствует аналогичная норма. Это, скорее всего, пробел в бюджетном законодательстве, но тем не менее, и в бюджетном праве действует тот же принцип: термины и понятия, разработанные в гражданском праве, применяются в бюджетном регулировании в том же самом смысловом значении, в каком они традиционно используются в гражданском и других отраслях права. Встречающиеся в Бюджетном кодексе РФ такие понятия как кредит, долг, заимствование, обязательства, денежные обязательства, доходы, инвестиции и т. д., должны пониматься и использоваться в том же значении, которое уже сложилось в гражданском праве и других отраслях. В полной мере это относится и к понятию сделки. В одном из абзацев ст. 6 Бюджетного кодекса РФ («Понятия и термины, применяемые в настоящем Кодексе») содержится словосочетание «гражданско-правовая сделка», но прилагательное «гражданско-правовая» ничего не добавляет к обозначению этого юридического факта. Сделка — всегда и везде сделка, если волевой акт участника правоотношения устремлен на определенные правовые имущественные последствия. Указание на то, что сделка — гражданско-правовая, лишь поясняет или подчеркивает то, что хотя сделки применяются в основном в частном праве, сфера их применения частным правом не ограничивается, — сделки входят в число юридических фактов и публичного права.

Общепризнанно, что гражданско-правовые сделки могут влечь за собой не только частноправовые, но и публично-правовые последствия, например, сделки по реализации арестованного имущества в порядке исполнительного производства⁹⁵; приватизационные сделки, совершаемые по передаче каких-либо объектов из публичной в частную собственность, сделки по сдаче в аренду объектов недвижимости, находящихся в публичной собственности, и т. п.

В зависимости от количества участвующих в сделке и выражающих свою волю лиц сделки могут быть односторонними, двусторонними и многосторонними. В финансовой сфере односторонние сделки широко распространены. Все платежи, совершаемые во исполнение денежных обязательств, являются односторонними сделками. Передача в банк платежного поручения на перечисление какой-либо денежной суммы контрагенту или поручения на открытие аккредитива, выставление счета на инкассо, вручение чека чекодержателю — все это односторонние сделки. В тех случаях, когда на списание денег с банковского счета по предъявленному требованию или инкассовому поручению необходимо согласие владельца счета, выражение его согласия — акцепт — или отказ от акцепта являются односторонними сделками. Разнообразные переводы денежных средств через банки с одного счета на другой в международных расчетах либо даже без открытия банковских счетов с использованием услуг систем Western Union, Money Gramma, Migom и т. п., которые в банковской и экономической литературе называют обычно транзакциями, с правовой точки зрения являются односторонними сделками, так как для совершения таких операций и наступления тех последствий, ради которых они совершаются, достаточно волеизъявления одного лица, имеющего право распоряжаться соответствующими денежными средствами⁹⁶.

При совершении сделок по продаже — приобретении акций акционер, отчуждающий свои акции, выдает приобретателю документ, который в практике и литературе называют передаточным распоряжением. На основании передаточного распоряжения регистраторская фирма — реестродержатель совершает соответствующие записи в реестре акционеров, и происходит трансфер, то есть переход права на бездокументарную ценную бумагу от отчуждателя к приобретателю. Выдача передаточного распоряжения является односторонней сделкой, совершаемой во исполнение заключенного между отчуждателем и приобретателем акций договора⁹⁷. Аналогичная правовая конструкция имеет место при выдаче независимой гарантии. Гарантия выдается на основании и во исполнение договора, заключенного между должником-принципалом и организацией, как правило, банком — гарантом. Получив от гаранта гарантию, должник-принципал передает ее кредитору — бенефициару. Правовые последствия — ответственность гаранта перед бенефициаром — возникают из односторонней сделки: выдачи гарантии с последующим вручением ее бенефициару.

Типичной односторонней сделкой является вексель переводный и простой; конечно, не сам вексель как документ, как ценная бумага в документарной форме, а вручение векселя векселедателем векселедержателю. Совершение на лицевой стороне векселя или на дополнительном листе (аллонже) передаточной надписи (индоссамента) об уступке права по векселю и передача векселя индоссантом индоссату, надпись на обратной стороне векселя вексельного поручительства (аваля) — тоже односторонние сделки. Аналогичные сделки могут совершаться по поводу используемого в безналичных расчетах ордерного чека, который, как и вексель, признается ордерной ценной бумагой⁹⁸. При этом надо иметь в виду, что передача векселя или чека обладателем — держателем ценной бумаги приобретателю осуществляется с согласия последнего. Одновременно с передачей векселя или чека на приобретателя (индоссата, ремитента) переходит право собственности на переданную ценную бумагу в документарной форме. В отношениях между юридическими лицами передача ценной бумаги оформляется соглашением; составляется двухсторонний акт приема-передачи, на основании которого совершаются записи в системе бухгалтерского учета передающей и принимающей организации. Бухгалтерский учет совершаемых операций необходим в целях налогообложения.

Односторонними сделками являются и такие биржевые сделки, которые совершаются путем акцепта выносимых на торги предложений. В сфере морских перевозок грузов используется такой товарно-распорядительный документ как коносамент, выдача которого является односторонней сделкой, влекущей за собой признание владельца коносамента собственником перевозимого груза.

Являясь основанием возникновения правоотношений, односторонние сделки создают обязанности только для лиц, совершающих сделку. Обязанности для других лиц могут возникать из односторонней сделки только в случаях, установленных законом либо предусмотренных соглашением с этими лицами, — ст. 155 ГК РФ «Обязанности по односторонней сделке».

Финансовые сделки могут совершаться с участием двух и более лиц. Двусторонние и многосторонние сделки именуются договорами. Для обозначения договоров используются также термины «соглашение» (agreement), «контракт» (contract), которые, как правило, совпадают по смыслу. В психологическом аспекте договор — это совпадение волеизъявления двух или более лиц. В юридическом аспекте договор — это закрепление в правовой форме достигнутого баланса их интересов, это правовая основа для осуществления конкретных согласованных действий; это основа возникновения обязательств, возникновения правомочий, прав требований у одной стороны договора и корреспондирующих им обязанностей — у другой стороны, либо — взаимных встречных прав требований и корреспондирующих им обязанностей у обеих сторон. Договоры всегда и везде имеют большое значение, опосредуя конкретные отношения субъектов предпринимательской и иной экономической деятельности, придавая им правовую форму и определенность.

В финансовой сфере распространены как договоры, заключаемые двумя субъектами, так и договоры, заключаемые тремя и более субъектами, то есть многосторонние договоры. Так, например, в целях аккумулирования финансовых ресурсов для участия в большом инвестиционном проекте банки заключают между собой многосторонний договор о создании банковского консорциума — объединения нескольких банков на договорной основе без учреждения юридического лица. В Федеральном законе от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»⁹⁹ предусмотрены условия образования и деятельности группы инвесторов на основе договора об инвестиционном товариществе без учреждения юридического лица. В литературе такие объединения субъектов для осуществления совместной инвестиционной деятельности без учреждения юридического лица принято называть квазисубъектными образованиями¹⁰⁰.

В публичной сфере заключаются многосторонние соглашения в целях создания правовых основ долгосрочного сотрудничества и взаимодействия между публично-правовыми образованиями. Многосторонними договорами являются и международные конвенции, в которых принимают участие три и более государства. Существуют и другие виды многосторонних финансовых договоров: договоры о создании коммерческой организации корпоративного типа, собственно корпоративные договоры, заключаемые между участниками (членами) корпорации, и другие. На многосторонние договоры распространяются правила о договорах, заключаемых между двумя субъектами. Это относится к порядку изменения и расторжения договоров. Но относительно многосторонних договоров, исполнение которых связано с осуществлением всеми его сторонами — участниками предпринимательской деятельности, в абз. 2 п. 1 ст. 450 ГК РФ предусмотрено специальное правило: в таком многостороннем договоре «может быть предусмотрена возможность изменения или расторжения такого договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в указанном договоре, если иное не установлено законом». Причем, в самом договоре может быть предусмотрен порядок определения необходимого большинства.

Без односторонних сделок и договоров осуществление финансовой деятельности и нормальное функционирование финансовых рынков невозможно. Поэтому договоры, как и односторонние сделки, являются неотъемлемым составным элементом правовой инфраструктуры финансовых отношений. Услуги банков, операции страховых компаний, межбюджетные трансферты, инвестирование средств, биржевые и внебиржевые операции по поводу ценных бумаг, валютных ценностей и т. п. и многие другие акты в финансовой сфере совершаются на основе и в рамках заключенных договоров.

В учебной литературе можно встретить иное определение сделок. Например, в учебнике «Частное банковское право», во-первых, разграничиваются понятия банковских операций и сделок, указывается, что сделки совершаются наряду с банковскими операциями; во-вторых, и операции, и сделки определяются как виды или направления деятельности кредитных организаций¹⁰¹; тогда как банковские операции — это экономическое понятие, характеризующее деятельность банков; только совокупность операций можно трактовать как вид или направление банковской деятельности. Операции совершаются во исполнение заключенных договоров, но сделки, в данном случае односторонние — это те же операции, то есть — совершаемые банками платежные и иные акты, которые можно называть сделками, подчеркивая тем самым их правовую природу.

Договоры в финансовой сфере отличаются определенным своеобразием: объектом договорного правоотношения (обязательства) и, следовательно, предметом договора в этой сфере являются денежные средства, то есть финансовые ресурсы, а также иные активы, являющиеся объектами финансового регулирования, по поводу которых субъекты финансового права вступают в правоотношения друг с другом на договорной основе.

В литературе и на практике часто применяются термины «финансовая сделка» и «финансовые сделки», под которыми могут пониматься и односторонние финансовые сделки, и двусторонние, многосторонние — договоры. В таком смысле словосочетание «финансовые сделки» употребляется в Концепции развития гражданского законодательства РФ 2009 года; так назван подраздел 2 «Финансовые сделки» раздела VI «Законодательство о ценных бумагах и финансовых сделках»¹⁰². Если словосочетания «финансовая сделка» и «финансовый договор» употребляются в одном контексте, то в этом случае под выражением «финансовая сделка» имеются в виду только односторонние финансовые сделки. В тех случаях, когда правоотношения в финансовой сфере возникают на основе договора, можно говорить о договорных финансовых правоотношениях. При этом возникает вопрос о возможности применения к таким отношениям общих положений обязательственного и договорного права, содержащихся в разделе III. «Общая часть обязательственного права» части первой ГК РФ. Но следует иметь в виду, что, по общему правилу, нормы гражданского права не могут применяться к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, если иное не предусмотрено законодательством (п. 3 ст. 2 ГК РФ).

Некоторые исключения из этого правила имеют место в самом ГК РФ: в ст. 16 ГК РФ содержится общее правило о возмещении убытков, причиненных незаконными действиями (бездействием) государственных органов и органов местного самоуправления. Это положение конкретизировано в ст. 1069 ГК РФ, где указано, что «вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования». В ст. 16.1 ГК РФ содержится отсылочная норма о компенсации ущерба, причиненного правомерными действиями государственных органов и органов местного самоуправления, которая отсылает к случаям и порядку, специально предусмотренным законом.

В литературе существует мнение о возможности более широкого применения гражданско-правовых норм к отношениям, основанным на административном подчинении одной стороны другой¹⁰³. По крайней мере, в случае возникновения споров при заключении договора или при исполнении договора, из которого возникает денежное обязательство даже между соподчиненными субъектами, могл. бы применяться положения раздела III части первой ГК РФ, направленные на предотвращение конфликтов (споров) и урегулирование разногласий между сторонами правоотношения, например, нормы о соотношении договора и закона (ст. 422 ГК РФ), о переговорах о заключении договора (ст. 434.1 ГК РФ), об основаниях и порядке изменения и расторжения договора (ст. 450, 450.1, 451 и 452 ГК РФ), о соотношении убытков и неустойки (ст. 394 ГК РФ) и т. д.

При возникновении вопросов о правомерности финансовых сделок и договоров могл. бы применяться некоторые положения ГК РФ о недействительности сделок. В частности, важное значение для сферы финансового права имеет положение о том, что хотя по общему правилу сделки, нарушающие требования закона, являются оспоримыми сделками (п. 1 ст. 168 ГК РФ), незаконные сделки, посягающие на публичные интересы, являются ничтожными (п. 2 ст. 168 ГК РФ). Под действие этой нормы подпадают, например, финансовые договоры, заключаемые между публично-правовыми образованиями, с одной стороны, и юридическими или физическими лицами, с другой стороны, при условии, конечно, если договор нарушает императивное требование действующего законодательства. При рассмотрении спора в суде следует исходить из презумпции оспоримости договора, заключенного с какими-либо нарушениями. Следовательно, сторона, требующая признать договор недействительным и ничтожным в полном объеме или в части, должна представить доказательства нарушения конкретных публичных интересов¹⁰⁴.

Вообще, публично-правовые образования могут выступать как участники отношений, регулируемых гражданским законодательством; при этом к ним, согласно п. 2 ст. 124 ГК РФ, «применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов». Эта норма не противоречит положениям п. 3 ст. 2 ГК РФ, но и не дает оснований для их расширительного толкования. Но надо четко разграничивать гражданско-правовые и административно-правовые отношения. Основной критерий разграничения закреплен в п. 1 ст. 2 ГК РФ: предметом гражданского права являются «имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников». Когда физические и юридические лица вступают в правоотношения с органами государственной власти, выполняющими свои регулятивные, контрольные, надзорные и другие властные функции, нет равенства между участниками правоотношения, поэтому для применения институтов гражданского права к административным отношениям нужны совершенно четкие установленные законом основания.

Итак, из вышеизложенного вытекает, что финансовые сделки — это операции физических и юридических лиц, опосредующие оборот наличных и безналичных денег, документарных и бездокументарных ценных бумаг, иностранной валюты. Финансовые сделки являются одним из оснований возникновения финансовых правоотношений. Финансовые сделки могут быть односторонними и двусторонними/многосторонними — договорами. При решении вопросов, связанных с совершением и исполнением односторонних финансовых сделок, следует иметь в виду, что, согласно ст. 156 ГК РФ, к односторонним сделкам применяются соответственно «общие положения об обязательствах и о договорах, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки». Придавая этой норме большое конструктивное значение, В. И. Смирнов на многочисленных примерах показывает, как «формируется обширная судебная практика, в которой односторонние действия участников гражданского оборота правильно квалифицируются судами как односторонние сделки»¹⁰⁵.

Договор в финансовой сфере — это двусторонняя или многосторонняя финансовая сделка, соглашение участников финансовой деятельности, направленное на установление их взаимных обязанностей и прав при совершении операций по поводу денег или иных объектов, обращающихся на финансовых рынках.

Противоречивую позицию относительно роли договора как межотраслевого правового института занимает проф. В. В. Лазарев. С одной стороны, он утверждает, что «независимо от политических воззрений ключевым моментом в понимании договора и договорного отношения является признание частного интереса в качестве первичного, самостоятельного и автономного ценностного фактора. Без него не будет договора», а с другой — отмечает: «Публичный интерес есть, его нельзя игнорировать, более того — в идеале он обеспечивает реализацию договора, но договор зиждется на согласии сторон, преследующих свои разного рода выгоды»¹⁰⁶. Проф. В. В. Лазарев не учитывает, что мотивы заключения договоров могут быть совершенно разными; их нельзя сводить только к частным интересам, к стремлению получить «разного рода выгоды». Договоры могут заключаться в целях обеспечения взаимодействия, сотрудничества сторон по каким-либо направлениям, программам, проектам.

Из договоров не всегда возникают правоотношения имущественного характера — гражданско-правовые обязательства по передаче имущества, выполнению работ, оказанию услуг. Речь идет о договорах организационного или, другими словами, — координационного характера; в них закрепляются согласованные сторонами условия осуществления совместной деятельности. Если наряду с организационными условиями в содержание договора включены и условия об имущественных обязательствах сторон, такой договор можно было бы признать смешанным договором; но такой организационный, в принципе, договор как договор простого товарищества, например, занимает самостоятельное место в системе гражданско-правовых договоров (ст. 1041– 1054) . Поэтому не исключено, что координационные договоры могут занять свое место в системе гражданско-правовых договоров.

В некоторых видах договоров организационные условия играют важную роль, что отражается в правовом регулировании. Например, положения ст. 750 ГК РФ «Сотрудничество сторон в договоре строительного подряда» исходят из необходимости обеспечения сотрудничества заказчика и подрядчика/генподрядчика в договоре строительного подряда. Организационные условия присущи таким договорам как договор комиссии, агентский договор, договор доверительного управления имуществом, договор коммерческой концессии и некоторым другим. Преобладают организационные или координационные условия в договорах, заключаемых двумя или более лицами об условиях учреждения корпоративного юридического лица; то же самое можно сказать о корпоративном договоре, предусмотренном ст. 67.2 ГК РФ. Все это свидетельствует о разнообразии функций, выполняемых договором, что и позволяет рассматривать договор как универсальное правовое средство, которое может быть использовано в самых разнообразных сферах деятельности, в том числе в сфере финансовых рынков.

Во многих сферах деятельности договоры в своем подавляющем большинстве являются возмездными. Работодатель выплачивает нанятым им работникам заработную плату в размере и в порядке, предусмотренных трудовым договором. Выплата заработной платы производится в денежной форме, деньгами. Для трудоспособного населения заработная плата — основной источник существования. Но заработная плата обеспечивает и государственные интересы: она — основной элемент налоговой базы по налогу на доходы физических лиц (НДФЛ); с начисленной заработной платы работодатель исчисляет и уплачивает обязательные платежи в пенсионный фонд, фонд социального страхования и фонды обязательного медицинского страхования. Поэтому государство регулирует отношения по заработной плате, устанавливает минимальный размер оплаты труда в месяц (МРОТ), который обязателен не только для государственных учреждений, но и для негосударственных организаций и индивидуальных наймодателей. Так же устанавливаются тарифы на обязательные платежи, начисляемые на фонд оплаты труда. Благодаря налоговому и тарифному регулированию осуществляется взаимосвязь между финансовой составляющей трудовых правоотношений с налоговыми и бюджетными правоотношениями. А первичным звеном в цепочке этих взаимосвязей является условие трудового договора о размере заработной платы работника и порядке ее выплаты. Как видно, от размера заработной платы зависят в конечном счете в определенной степени финансовые ресурсы государства.

Гражданско-правовые договоры, будучи отдельными звеньями всей финансовой системы на микроуровне, так же опосредованно, но тем не менее, связаны со всей финансовой системой государства. Характер экономических отношений при капитализме предопределяет денежную форму и денежное содержание гражданско-правовых отношений. Законодатель посчитал необходимым подчеркнуть эту объективную закономерность и установил в п. 3 ст. 423 ГК РФ презумпцию возмездности гражданско-правового договора. Это, естественно, не исключает возможности совершения безвозмездных сделок, предоставление одним лицом другому лицу или лицам каких-либо благ без встречного удовлетворения: пожертвования, прощение долга, безвозмездное пользование имуществом (ссуда), дарение и т. д. Но эти исключения не меняют общей картины взаимосвязи гражданско-правовых возмездных отношений с финансовой системой в целом. Все объекты, которые находятся или могут находиться в обороте, обладают стоимостью; стоимость выражается в цене. Цена согласовывается участниками сделки, но зависит, главным образом, от рынка, от рыночных цен на такие же товары, работы, услуги.

На цену сделки начисляется налог на добавленную стоимость (НДС). Чем больше цена, тем больше сумма налога, тем больше денег поступает в бюджет. Так, с 1 января 2019 г. общая ставка НДС повышена с 18% до 20%. Эта мера мотивирована наличием трудностей в формировании бюджета Пенсионного фонда. Проблема очень серьезная, — в демографическом составе населения России происходят определенные изменения: количество людей пенсионного возраста увеличивается, а численность трудоспособного населения уменьшается. В связи с этим повышен и возраст мужчин и женщин, имеющих право на получение пенсии по возрасту.

Далее, если физические лица уплачивают налог на свои доходы, то на организации возлагается налог на прибыль. Это логично, так как осуществляя предпринимательскую или иную экономическую деятельность, организации стремятся не только покрыть свои расходы полученной выручкой (доходами), но и получить прибыль с тем, чтобы либо капитализировать ее, либо инвестировать в свою деятельность. Для организаций прибыль — это источник капитала, для государства прибыль организаций — это объект налогообложения и источник пополнения бюджета: чем больше размер прибыли, тем большие суммы поступают в бюджет. Та же закономерность при налогообложении имущества юридических и физических лиц. Граждане и организации посредством сделок приобретают в собственность различные объекты. Если в экономике страны все нормально, имущество граждан произрастает, благосостояние растет. Чем больше стоимость имущества, составляющего налоговую базу, тем лучше для государства: прирастает имущество граждан и организаций, увеличиваются бюджеты субъектов Российской Федерации и муниципальных образований. Если в бюджете заложен профицит, то есть превышение доходной части над расходной частью, государство может больше средств из бюджета направлять на социальные цели.

Такова закономерность между доходами граждан и организаций, с одной стороны, и доходами государства, с другой стороны. Из этой закономерности вытекает, что экономическая политика государства не должна сводиться к увеличению налоговых ставок. Задача заключается в другом: первое — ставки налогов и других обязательных платежей, поступающих в бюджет, должны быть стабильными и оставаться неизменными в течение длительного времени; второе — государственное регулирование должно быть таким, чтобы увеличивались доходы граждан и организаций и росли их капиталы¹⁰⁷. Этим целям служат многие экономические и правовые инструменты, в том числе финансовые сделки и договоры.

§ 2. Виды сделок и договоров в финансовой сфере

Многообразие сделок и договоров вызывает необходимость их классификации, но не только в научных и учебных целях. Общепринятые, апробированные временем классификации учитываются законодателем для упорядочения правового регулирования экономических отношений. Традиционно, в гражданском праве сделки и договоры классифицируются в зависимости от особенностей правоотношений, которые возникают на их основе. Парная (двучленная) классификация сделок и договоров выглядит так: сделки и договоры: 1) односторонние и двусторонние, взаимные; 2) консенсуальные и реальные; 3) возмездные и безвозмездные; 4) каузальные и абстрактные; 5) срочные и бессрочные.

Так, если в возникшем правоотношении права закрепляются за одной стороной (управомоченным лицом, кредитором), а на вторую сторону возлагаются только встречные обязанности, такие сделки и договоры называются односторонними; если же обе стороны по договору наделяются и правами, и обязанностями, такие сделки называются двусторонними или взаимными. Если в порядке исполнения договорного обязательства обе стороны должны совершить какие-либо встречные действия, связанные с материальными объектами, такие договоры принято называть синаллагматическими. Если правоотношение возникает с момента достижения соглашения (консенсуса), такие сделки и договоры называются консенсуальными; если же для возникновения правоотношения достижения соглашения недостаточно, а требуется еще совершение одной или обеими сторонами определенных действий, в том числе по передаче вещи — предмета сделки, такие сделки и договоры называются реальными. Наиболее ярким примером реальной сделки является договор перевозки грузов (ст. 785 ГК РФ), поскольку, по общему правилу, только с момента принятия конкретного груза к перевозке у перевозчика возникает обязанность перевезти этот груз и на перевозчика переходит риск несохранности груза.

Некоторые виды договоров как это вытекает из легальных дефиниций, могут быть и консенсуальными, и реальными в зависимости от того, как договорятся стороны. Это относится к договору дарения (ст. 572 ГК РФ), договору займа (ст. 807 ГК РФ), договору хранения, если хранителем является организация, занимающаяся хранением как профессиональной деятельностью (ст. 886 ГК РФ). Такие альтернативные договорные конструкции позволяют хозяйствующим субъектам по своей инициативе выбирать тот вариант договора, который наиболее адекватен их интересам.

Если согласно возникшему обязательству одна сторона передает другой стороне товар либо выполняет для нее работу или оказывает услугу без оплаты или предоставления встречного удовлетворения в иной форме, такие сделки и договоры признаются безвозмездными; напротив, при наличии обязанности предоставить контрагенту встречное удовлетворение в денежной или иной форме сделки и договоры являются возмездными. Как уже указывалось выше, в ст. 423 ГК РФ закреплена презумпция возмездности договора, в силу которой, если в законе или договоре нет оговорки о его безвозмездности, он должен признаваться возмездным даже в тех случаях, когда в договоре не указана цена договора или цена его предмета. В возмездных договорах необходимо согласовывать цену товара (работы, услуги), вид и форму расчетов (наличными деньгами или безналичным путем), сроки и порядок платежа, предусматривать санкции за нарушение сроков оплаты. Эти условия являются особенно важными для финансовых договоров.

Также в зависимости от придаваемой формы выделяются устные сделки и договоры, сделки и договоры, совершаемые в простой письменной форме, и сделки, и договоры, требующие нотариального удостоверения и даже государственной регистрации. В отдельные группы выделяются также сделки и договоры, совершаемые под условием (отлагательным или отменительным), сделки, совершаемые на биржевых торгах (биржевые сделки), сделки, совершаемые с учетом доверия, оказываемого одной стороной другой стороне, представляющей ее интересы в отношениях с третьими лицами (фидуциарные сделки).

С точки зрения порядка совершения сделок хозяйственными обществами выделяются крупные сделки (договоры) и сделки (договоры) с заинтересованностью¹⁰⁸.

С точки зрения обязательности заключения можно выделить три группы договоров: а) обязательность заключения которых установлена для одной стороны; б) обязательность заключения которых установлена для обеих сторон; в) договоры, заключение которых не является обязательным ни для одной, ни для другой стороны, то есть договоры, заключаемые свободно по усмотрению обеих сторон.

Существуют и другие классификации сделок и договоров, которые подробно рассматриваются при изучении гражданского права¹⁰⁹.

Следует также иметь в виду,