Предпринимательское право

Учебник для бакалавриата и специалитета

Издание второе, переработанное и дополненное

Ответственный редактор
доктор юридических наук, профессор
заслуженный юрист РФ И. В. Ершова

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК [346+347.7](075.8)

ББК 67.404я73

П71

Авторы:

Ершова И. В., д-р юрид. наук, проф. — гл. 1, § 4 гл. 6, гл. 7 (совм. с Е. В. Трофимовой), гл. 15, 17, 18, 21, гл. 24 (совм. с Е. Е. Еньковой), гл. 35 (совм. с Е. К. Фроловой);

Аганина Р. Н., канд. юрид. наук, доц. — гл. 29;

Андреева Л. В., д-р юрид. наук, проф. — § 1 гл. 32, § 2 гл. 32 (совм. с М. М. Дарькиной), гл. 34;

Андронова Т. А., канд. юрид. наук, доц. — гл. 33;

Апресова Н. Г., канд. юрид. наук, доц. — гл. 23;

Ахрем Т. П., канд. юрид. наук, ст. преп. — § 5.2—5.5 гл. 30;

Беседин А. Н., канд. юрид. наук, доц. — § 3.1, 3.4 гл. 6;

Галкин С. С., канд. юрид. наук, преп. — § 1 гл. 13, § 1—3 гл. 25;

Дарькина М. М., канд. юрид. наук, доц. — § 2 гл. 13, § 2 гл. 32 (совм. с Л. В. Андреевой);

Егорова М. А., д-р юрид. наук, проф. — гл. 20 (совм. с Д. И. Серегиным);

Ельникова Е. В., канд. юрид. наук, доц. — § 3.2, 3.5 гл. 6;

Енькова Е. Е., канд. юрид. наук, доц. — § 1—4 гл. 9, гл. 24 (совм. с И. В. Ершовой);

Короткова О. В., канд. юрид. наук, доц. — гл. 22;

Кузнецова Н. В., канд. юрид. наук, доц. — гл. 11;

Лаптев В. А., д-р юрид. наук, проф. — гл. 2, § 5 гл. 6, § 3 гл. 13, § 4 гл. 25;

Левушкин А. Н., д-р юрид. наук, проф. — гл. 4;

Олейник Е. В., канд. юрид. наук, доц. — § 3.3 гл. 6;

Отнюкова Г. Д., канд. юрид. наук, проф. — гл. 3, 10, 12, 14, § 1—3, 5.1 гл. 30;

Петраков А. Ю., канд. юрид. наук, преп. — § 4, 6 гл. 30;

Свит Ю. П., канд. юрид. наук, доц. — гл. 28 (совм. с М. А. Щербаковой);

Серегин Д. И., канд. юрид. наук, доц. — гл. 20 (совм. с М. А. Егоровой);

Сушкова О. В., канд. юрид. наук, доц. — гл. 31;

Тарасенко О. А., д-р юрид. наук, проф. — гл. 26;

Трофимова Е. В., канд. юрид. наук, доц. — гл. 5, § 1, 2 гл. 6, гл. 7 (совм. с И. В. Ершовой), гл. 16;

Фролкина Е. Н., канд. юрид. наук, доц. — § 3, 4 гл. 32;

Фролова Е. К., канд. юрид. наук — гл. 35 (совм. с И. В. Ершовой);

Шевченко О. М., канд. юрид. наук, доц. — гл. 27;

Шишмарева Т. П., канд. юрид. наук, доц. — гл. 8, § 5 гл. 9;

Шнигер Д. О., канд. юрид. наук, ст. преп. — гл. 19;

Щербакова М. А., ст. преп. — гл. 28 (совм. с Ю. П. Свит).

Рецензенты:

Илюшина М. Н., д-р юрид. наук, проф., заслуженный юрист РФ, зав. кафедрой гражданского и предпринимательского права Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России);

Курбанов Р. А., д-р юрид. наук, проф., заслуженный юрист РФ, директор Института правовых исследований и региональной интеграции, зав. кафедрой гражданско-правовых дисциплин Российского экономического университета имени Г. В. Плеханова, зав. кафедрой правовых основ экономической деятельности Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ.

Ответственный редактор д-р юрид. наук, проф., заслуженный юрист РФ, зав. кафедрой предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) И. В. Ершова.

В предлагаемом учебнике излагается курс предпринимательского права. В работе проанализированы такие концептуальные категории, как понятия предпринимательского права и предпринимательской деятельности, система источников предпринимательского права, общие положения о субъектах предпринимательства, государственное регулирование и саморегулирование предпринимательской деятельности, правовое регулирование отдельных видов и сфер предпринимательства.

Законодательство приведено по состоянию на 1 мая 2019 г.

Учебник в первую очередь адресован обучающимся в бакалавриате и специалитете. Может быть интересен широкому кругу читателей: магистрам, аспирантам, докторантам, преподавателям юридических и экономических вузов и факультетов, а также практикующим юристам и предпринимателям.

УДК [346+347.7](075.8)

ББК 67.404я73

© Коллектив авторов, 2014

© Коллектив авторов, 2019, с изменениями

© ООО «Проспект», 2020

АВТОРЫ

Ершова И. В., д-р юрид. наук, проф. – гл. 1, § 4 гл. 6, гл. 7 (совм. с Трофимовой Е. В.), 15, 17, 18, 21, 24 (совм. с Еньковой Е.Е.), 35 (совм. с Фроловой Е. К.).

Аганина Р. Н., канд. юрид. наук, доц. – гл. 29.

Андреева Л. В., д-р юрид. наук, проф. – § 1 гл. 32, § 2 гл. 32 (совм. с Дарькиной М. М.), гл. 34.

Андронова Т. А., канд. юрид. наук, доц. – гл. 33.

Апресова Н. Г., канд. юрид. наук, доц. – гл. 23.

Ахрем Т. П., канд. юрид. наук, ст. преп. – § 5.2–5.5 гл. 30.

Беседин А. Н., канд. юрид. наук, доц. – § 3.1, 3.4 гл. 6.

Галкин С. С., канд. юрид. наук, преп. – § 1 гл. 13, § 1–3 гл. 25.

Дарькина М. М., канд. юрид. наук, доц. – § 2 гл. 13, § 2 гл. 32 (совм. с Андреевой Л. В.).

Егорова М. А., д-р юрид. наук, проф. – гл. 20 (совм. с Серегиным Д. И.).

Ельникова Е. В., канд. юрид. наук, доц. – § 3.2, 3.5 гл. 6.

Енькова Е. Е., канд. юрид. наук, доц. – § 1–4 гл. 9, гл. 24 (совм. с Ершовой И. В.).

Короткова О. В., канд. юрид. наук, доц. – гл. 22.

Кузнецова Н. В., канд. юрид. наук, доц. – гл. 11.

Лаптев В. А., д-р юрид. наук, проф. – гл. 2, § 5 гл. 6, § 3 гл. 13, § 4 гл. 25.

Левушкин А. Н., д-р юрид. наук, проф. – гл. 4.

Олейник Е. В., канд. юрид. наук, доц. – § 3.3 гл. 6.

Отнюкова Г. Д., канд. юрид. наук, проф. – гл. 3, 10, 12, 14, § 1–3, § 5.1 гл. 30.

Петраков А. Ю., канд. юрид. наук, преп. – § 4, 6 гл. 30.

Свит Ю. П., канд. юрид. наук, доц. – гл. 28 (совм. с Щербаковой М. А.).

Серегин Д. И., канд. юрид. наук, доц. – гл. 20 (совм. с Егоровой М. А.).

Сушкова О. В., канд. юрид. наук, доц. – гл. 31.

Тарасенко О. А., д-р юрид. наук, проф. – гл. 26.

Трофимова Е. В., канд. юрид. наук, доц. – гл. 5, § 1, 2 гл. 6, гл. 7 (совм. с Ершовой И.В.), гл. 16.

Фролкина Е. Н., канд. юрид. наук, доц. – § 3, 4 гл. 32.

Фролова Е. К. канд. юрид. наук – гл. 35 (совм. с Ершовой И. В.).

Шевченко О. М. канд. юрид. наук, доц. – гл. 27.

Шишмарева Т. П., канд. юрид. наук, доц. – гл. 8, § 5 гл. 9.

Шнигер Д. О., канд. юрид. наук, ст. преп. – гл. 19.

Щербакова М. А., ст. преп. – гл. 28 (совм. со Свит Ю. П.).

СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

1. Государственные органы, международные организации

КС РФ – Конституционный Суд Российской Федерации

ВС РФ – Верховный Суд Российской Федерации

ВАС РФ – Высший Арбитражный Суд Российской Федерации

ЕСПЧ – Европейский Суд по правам человека

ВТО – Всемирная торговая организация

ЕАЭС – Евразийский экономический союз

ТС – Таможенный союз

2. Законодательные акты

Конституция РФ – Конституция Российской Федерации

АПК РФ – Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации

БК РФ – Бюджетный кодекс Российской Федерации

ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации

ГПК РФ – Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации

ГрК РФ – Градостроительный кодекс Российской Федерации

ЖК РФ – Жилищный кодекс Российской Федерации

ЗК РФ – Земельный кодекс Российской Федерации

КАС РФ – Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации

КоАП РФ – Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях

НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации

УК РФ – Уголовный кодекс Российской Федерации

Закон об адвокатуре – Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

Закон об аккредитации – Федеральный закон от 28 декабря 2013 г. № 412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации»

Закон об алкогольной продукции – Федеральный закон от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции»

Закон об АО – Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

Закон об арбитражных судах – Федеральный конституционный закон от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации»

Закон об арбитраже (третейском разбирательстве) – Федеральный закон от 29 декабря 2015 г. № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации»

Закон об аудите – Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»

Закон о банках – Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»

Закон о Банке России – Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»

Закон о банкротстве – Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

Закон о бухгалтерском учете – Федеральный закон от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»

Закон о валютном регулировании – Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»

Закон о внешнеторговой деятельности – Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»

Закон о военно-техническом сотрудничестве – Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве РФ с иностранными государствами»

Закон о газоснабжении – Федеральный закон от 31 марта 1999 г. № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации»

Закон о государственно-частном партнерстве – Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации…»

Закон о государственной кадастровой оценке – Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 237-ФЗ «О государственной кадастровой оценке»

Закон о государственном контроле – Федеральный закон от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»

Закон о государственной регистрации – Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

Закон о государственной регистрации недвижимости – Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости»

Закон о государственной регистрации прав – Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»

Закон о государственной тайне – Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне»

Закон о государственной гражданской службе – Федеральный закон от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе в РФ»

Закон о драгоценных металлах – Федеральный закон от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»

Закон о естественных монополиях – Федеральный закон от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях»

Закон о железнодорожном транспорте – Федеральный закон от 10 января 2003 г. № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации»

Закон о закупках – Федеральный закон от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»

Закон о защите конкуренции – Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»

Закон о защите прав потребителей – Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»

Закон о зонах территориального развития – Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. № 392-ФЗ «О зонах территориального развития в Российской Федерации…»

Закон о ЗПЗИИ – Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»

Закон об инвестиционной деятельности – Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»

Закон об инвестиционном товариществе – Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»

Закон об иностранных инвестициях – Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»

Закон об инвестиционных фондах – Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»

Закон об инсайдерской информации – Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком…»

Закон об информации – Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149- ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации»

Закон об ипотеке – Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»

Закон об ипотечных ценных бумагах – Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. «Об ипотечных ценных бумагах»

Закон о капитальных вложениях – Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»

Закон о клиринге – Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»

Закон о коммерческой тайне – Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

Закон о контрольно-кассовой технике – Федеральный закон от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт»

Закон о консолидированной отчетности – Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 208-ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности»

Закон о Конституционном суде – Федеральный конституционный закон от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»

Закон о контрактной системе – Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»

Закон о концессионных соглашениях – Федеральный закон от 21 июля 2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях»

Закон о кооперативах – Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»

Закон о кредитной кооперации – Федеральный закон от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации»

Закон о лекарственных средствах – Федеральный закон от 12 апреля 2010 г. № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств»

Закон о лицензировании – Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»

Закон о медиации – Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»

Закон о медицинском кластере – Федеральный закон от 29 июня 2015 г. № 160-ФЗ «О международном медицинском кластере…»

Закон о международных договорах – Федеральный закон от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации»

Закон о международном коммерческом арбитраже – Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже»

Закон о местном самоуправлении – Федеральный закон от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»

Закон о морских портах – Федеральный закон от 8 ноября 2007 г. № 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации…»

Закон о МСП – Федеральный закон от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»

Закон о науке – Федеральный закон от 23 августа 1996 г. № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике»

Закон о наукоградах – Федеральный закон от 07 апреля 1999 г. № 70- ФЗ «О статусе наукограда Российской Федерации»

Закон о научных центрах – Федеральный закон от 29 июля 2017 г. № 216-ФЗ «Об инновационных научно-технологических центрах и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Закон о некоммерческих организациях – Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»

Закон о НПС – Федеральный закон от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»

Закон об обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов – Федеральный закон от 9 февраля 2009 г. № 8-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления»

Закон об обороте земель сельскохозяйственного назначения – Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»

Закон об ООО – Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Закон об организованных торгах – Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах»

Закон об особенностях эмиссии и обращения ГМЦБ – Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»

Закон об особо охраняемых природных территориях – Федеральный закон от 14 марта 1995 г. № 33-ФЗ «Об особо охраняемых природных территориях»

Закон об отходах производства и потребления – Федеральный закон от 24 июня 1998 г. № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления»

Закон об организации страхового дела – Закон РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»

Закон об отчуждении имущества – Федеральный закон от 22 июля 2008 г. № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства…»

Закон об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма – Федеральный закон от 23 февраля 2013 г. № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака»

Закон об охране окружающей среды – Федеральный закон от 10 января 2002 г. №7-ФЗ «Об охране окружающей среды»

Закон об оценочной деятельности – Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности»

Закон об ОЭЗ – Федеральный закон от 22 июля 2005 г. № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в РФ»

Закон о партнерствах – Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»

Закон о персональных данных – Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных»

Закон о пожарной безопасности – Федеральный закон от 21 декабря 1994 г. № 69-ФЗ «О пожарной безопасности»

Закон о полиции – Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ «О полиции»

Закон о порядке осуществления иностранных инвестиций – Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»

Закон о приватизации – Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»

Закон о промышленной политике – Федеральный закон от 31 декабря 2014 г. № 488-ФЗ «О промышленной политике в Российской Федерации»

Закон о рекламе – Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе»

Закон о РЦБ – Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Закон о связи – Федеральный закон от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи»

Закон о сельхозкооперации – Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»

Закон о Сколково – Федеральный закон от 28 сентября 2010 г. № 244-ФЗ «Об инновационном центре “Сколково”»

Закон о специальных экономических мерах – Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 281-ФЗ «О специальных экономических мерах»

Закон о специальных мерах при импорте товаров – Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 165-ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров»

Закон о СРО – Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях»

Закон о СРО на финансовом рынке – Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 223-ФЗ «О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка…»

Закон о СРП – Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»

Закон о стратегическом планировании – Федеральный закон от 28 июня 2014 г. № 172-ФЗ «О стратегическом планировании в Российской Федерации»

Закон о стандартизации – Федеральный закон от 29 июня 2015 г. № 162-ФЗ «О стандартизации в Российской Федерации»

Закон о статистическом учете – Федеральный закон от 29 ноября 2007 г. № 282-ФЗ «Об официальном статистическом учете и системе государственной статистики в РФ»

Закон о судебной системе – Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»

Закон о прокуратуре – Федеральный закон от 17 января 1992 г. № 2202-I «О прокуратуре Российской Федерации»

Закон о тарифах – Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса»

Закон о таможенном регулировании – Федеральный закон от 27 ноября 2010 г. № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации»

Закон о теплоснабжении – Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 190-ФЗ «О теплоснабжении»

Закон о территориях опережающего развития – Федеральный закон от 29 декабря 2014 г. № 473-ФЗ «О территориях опережающего социально-экономического развития в Российской Федерации»

Закон о техническом регулировании – Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании»

Закон о торговле – Федеральный закон от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»

Закон об унитарных предприятиях – Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»

Закон об уполномоченных по защите прав предпринимателей – Федеральный закон от 7 мая 2013 г. № 78-ФЗ «Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации»

Закон о фермерском хозяйстве – Федеральный закон от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»

Закон о ЦД – Федеральный закон от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии»

Закон о целевом капитале – Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций»

Закон о частной детективной и охранной деятельности – Закон РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-I «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»

Закон об экспортном контроле – Федеральный закон от 18 июля 1999 г. № 183-ФЗ «Об экспортном контроле»

Закон об электронной подписи – Федеральный закон от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»

Закон об электроэнергетике – Федеральный закон от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»

3. Официальные издания

БНА – Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств

ВСНД и ВС РСФСР – Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР

ВСНД РСФСР – Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР

ВСНД и ВС РФ – Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РФ

Вестник КС РФ – Вестник Конституционного Суда Российской Федерации

Вестник ВАС РФ – Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации

Бюллетень ВС РФ – Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации

САПП РФ – Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации

СЗ РФ – Собрание законодательства Российской Федерации

РГ – Российская газета

http://www.pravo.gov.ru – официальный интернет-портал правовой информации

Посвящается светлой памяти профессора
Валентина Семеновича Мартемьянова

ОБРАЩЕНИЕ К ЧИТАТЕЛЯМ

Предлагаемый учебник содержит системное изложение материала учебной дисциплины «Предпринимательское право».

При ее изучении обучающийся должен обладать следующими «входными» знаниями и умениями:

– знание общетеоретических категорий и концепций юридической науки, основных понятий о государстве и праве;

– наличие базовых представлений об основных отраслях российского права;

– умение осуществлять поиск, толкование и применение нормативных правовых актов и иных юридических документов;

– умение осуществлять поиск, толкование судебной практики;

– умение осваивать учебную литературу;

– умение подбирать, изучать монографические и иные научно-практические пособия, комментарии.

Освоение учебной дисциплины «Предпринимательское право» предполагает наличие у обучающегося базовых знаний в области теории государства и права, а также отраслевых юридических наук, прежде всего конституционного, административного, гражданского, уголовного права. Необходимы знания экономической теории.

Материал данного учебника подготовлен авторами – преподавателями кафедры Предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА). Все авторы имеют значительный опыт педагогической работы и научно-исследовательской деятельности, что позволило подготовить учебник, отвечающий современным достижениям науки предпринимательского права и требованиям преподавания.

Учебник развивает идеи основателя кафедры профессора В. С. Мартемьянова, в частности, по таким базовым темам курса, как предмет предпринимательского права, субъекты предпринимательской деятельности, государственное регулирование предпринимательской деятельности и др.

Практически весь учебник пронизывают идеи основателей современных представлений о предпринимательском праве (В. В. Лаптев, В. К. Мамутов, В. С. Мартемьянов, А. Г. Быков) как единстве правового регулирования отношений по осуществлению предпринимательской деятельности и государственного воздействия на нее.

Структура учебника представлена четырьмя разделами и 35 главами. Система курса соответствует требованиям федеральных государственных образовательных стандартов, полностью раскрывает программу и позволяет последовательно осветить как теоретические, так и практические проблемы предпринимательского права.

Поскольку для грамотного юриста важным является наличие фундаментальных теоретических знаний, авторы учебника обращали внимание читателей на концептуальные и дискуссионные положения доктрины предпринимательского права. По тексту такие положения обозначены знаком . Дополнить свои теоретические знания обучающийся сможет, обращаясь к рекомендованной в конце каждой главы литературе.

В рамках практикоориентированного подхода к изучению материала теоретические положения проиллюстрированы большим количеством примеров из судебной практики, что предваряется знаком . Систематизированный перечень судебных актов представлен в конце глав учебника. Это тот базовый арсенал, которым обучающийся должен овладеть по завершении освоения предлагаемого курса.

В качестве методической рекомендации по изучению дисциплины «Предпринимательское право» обучающемуся предлагается следующий алгоритм познания:

1) ознакомление с соответствующей главой учебника;

2) обращение к нормативным правовым актам, на которые имеются ссылки в каждой главе;

3) поиск нормативных правовых актов, регулирующих соответствующие общественные отношения и принятых после опубликования учебника. При этой работе рекомендуется использование возможностей справочно-правовых систем «Гарант», «КонсультантПлюс» и др. Учитывая нестабильность российского законодательства, желательно также обращение к документам в режиме online;

4) ознакомление с судебными актами, перечень которых представлен в конце каждой главы учебника;

5) углубленное изучение проблематики соответствующей темы путем обращения к рекомендованной литературе (монографиям, учебно-практическим пособиям, научным статьям и т. п.), перечень которой представлен в конце каждой главы учебника. Дополнительная информация о новейшей литературе доводится до сведения обучающихся преподавателями курса в процессе чтения лекций и проведения занятий семинарского типа по предпринимательскому праву.

Авторский коллектив уверен, что предлагаемый учебник позволит выпускнику сформировать общекультурные, общепрофессиональные и профессиональные компетенции, предусмотренные федеральными государственными образовательными стандартами бакалавриата и специалитета.

Углубленные знания по предпринимательскому праву, а также продвинутые практические навыки выпускник может получить в магистратуре при обучении по магистерским програмам «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)», «Юрист в сфере корпоративного права», реализуемым кафедрой предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

Непрерывность образования, его многоуровневый характер (бакалавр/специалист-магистр-аспирант), постоянный творческий рост и систематическое повышение квалификации являются условиями профессиональной карьеры современного юриста.

Удачи и успехов!

От имени авторского коллектива
ответственный редактор
доктор юридических наук, профессор,
заслуженный юрист Российской Федерации
И. В. Ершова

Раздел 1.
ВВЕДЕНИЕ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО

ГЛАВА 1.
Общие положения о предпринимательском праве

§ 1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Впервые в современном российском законодательстве понятие предпринимательской деятельности было закреплено в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности»¹, ст. 1 которого определяла: Предпринимательская деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли. Предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия. Отметим, что указанный акт категории предпринимательская деятельность и предпринимательство рассматривал как тождественные.

ГК РФ, определяя в п. 1 ст. 2 круг отношений, регулируемых гражданским законодательством, указывает, в частности, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено ГК РФ.

Отметим, что согласно абз. 2 п. 1 ст. 23 ГК РФ в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Такая возможность предусмотрена НК РФ для самозанятых граждан.

На основе анализа ст. 2 ГК РФ исследователи делают вывод о том, что законодательное определение предпринимательской деятельности существует, и закреплено оно в ГК РФ².

Вместе с тем, в науке высказана и иная позиция. О. М. Олейник замечает: «Обзор судебной практики и беглый анализ нормативных предписаний приводит к выводу о том, что в настоящее время в российском праве нет легального определения предпринимательской деятельности»³.

Данная точка зрения небесспорна. И если в доктринальном плане, в рамках концепции хозяйственно-правового регулирования она имеет право на существование, то с прикладных позиций именно то определение, которое представлено в п. 1 ст. 2 ГК РФ, ложится в основу квалификации деятельности в качестве предпринимательской.

Вопрос об отраслевой принадлежности понятия предпринимательской деятельности также вызвал дискуссию. В. В. Лаптев отмечал, что, «будучи сформулированным в ГК РФ, данное определение ориентировано на отношения, регулируемые этим законом»⁴. Схожего мнения придерживался и А. Г. Быков⁵.

Вместе с тем, нельзя игнорировать правовую позицию ВС РФ, трактующего роль легальной дефиниции предпринимательской деятельности.

Так, в п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем»⁶ (далее – Постановление Пленума ВС РФ № 23): сказано: «При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в пункте 1 статьи 2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности».

Согласно п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 24 октября 2006 г. № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса РФ об административных правонарушениях»⁷ (далее – Постановление Пленума ВС РФ № 18): «Решая вопрос о том, образуют ли действия лица состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1 КоАП РФ, необходимо проверять, содержатся ли в них признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в пункте 1 статьи 2 ГК РФ».

Аналогичные нормы со ссылкой на п. 1 ст. 2 ГК РФ содержатся и в других Постановлениях Пленума ВС РФ, а также в судебных актах по конкретным спорам, связанным с незаконным предпринимательством.

Как представляется, на сегодняшний день, в условиях отсутствия иных определений предпринимательской деятельности, кроме приведенного в п. 1 ст. 2 ГК РФ, можно говорить о его универсальности и применимости ко всем отношениям, как частноправового, так и публично-правового характера, складывающимся в связи с осуществлением предпринимательства. При этом сразу хотелось бы обозначить позицию о несовершенстве законодательного определения предпринимательской деятельности, страдающего целым рядом неточностей как принципиального, так и юридико-технического характера⁸.

Анализ легального определения позволяет выделить следующие признаки предпринимательской деятельности.

1. Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью.

Согласно Постановлению КС РФ от 23 апреля 2012 г. № 10-П, Конституция РФ в соответствии с целями социального государства, закрепленными в ее ст. 7, гарантирует каждому как свободу труда и право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию… а также провозглашает право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34). К числу способов, которыми граждане могут реализовать эти конституционные права, относятся наемный труд, осуществляемый по свободно избранному роду деятельности и профессии на основании трудового договора, заключаемого с работодателем, а также самостоятельная экономическая деятельность, осуществляемая в свободно избранной сфере индивидуально или совместно с другими лицами путем создания коммерческой организации как формы коллективного предпринимательства.

Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя.

Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы его деятельности. Объем имущественной самостоятельности зависит от того юридического титула, на основе которого это имущество принадлежит субъекту. Наиболее велика самостоятельность собственника имущества. Принадлежность имущества на праве хозяйственного ведения и оперативного управления дает наименьший простор для проявления предпринимательской инициативы.

Организационная самостоятельность – это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения о ее ведении, выбора вида, организационно-правовой формы, круга учредителей и т. п. Самостоятельность предпринимателя проявляется и на стадии реализации результатов предпринимательской деятельности. Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предпринимателя, проявляется на всех ее этапах. Предприниматель действует своей властью и в своем интересе, своими действиями реализуя предоставленные ему законодательством права.

Вместе с тем, самостоятельность предпринимателя небезгранична. Будучи деятельностью социальной, она должна подчиняться тем социальным нормам, которые действуют в обществе. Среди этих норм ведущую роль играют правовые норы, устанавливая те правила, которыми должен руководствоваться в своей деятельности предприниматель, выходя на рынок.

Следует отметить, что признак самостоятельности отличает предпринимательскую деятельность от деятельности трудовой. Проявление инициативы при осуществлении трудовой деятельности также возможно, однако очевидно, что объем ее несопоставим с самостоятельностью предпринимателя.

2. Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Рисковый характер предпринимательства коренным образом отличает его от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики, допускавшей существование заведомо убыточных предприятий. Вполне объяснимо в связи с этим, что институт несостоятельности (банкротства) возрождается в нашей стране только с переходом к рынку.

Предпринимательский риск – риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов (п. 2 ст. 929 ГК РФ).

Анализируя риск как признак предпринимательской деятельности, О. Н. Ермолова задается вопросом о том, какие же убытки предпринимателя следует признать риском его деятельности? Отвечая на данный вопрос, автор приходит к выводу: «Такие, которые угрожают утратой бизнеса либо его сокращением»⁹.

Уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска (ст. 933 ГК РФ).

Следует заметить, что категория риска традиционно являлась предметом исследований экономистов. Так, французский экономист Р. Катильон, который считается отцом самого термина «предприниматель», одним из первых выдвинул концепцию риска как отличительной черты предпринимательской деятельности. А. Смит в своем «Исследовании о природе и причинах богатства народов» характеризовал предпринимателя как собственника капитала, берущего на себя риск хозяйствования. По Смиту, предпринимательская прибыль – компенсация собственника за риск. Авторы известного учебника «Экономикс»¹⁰ К. Макконелл и С. Брю рассматривали предпринимательство как особый вид деятельности, в основе которой лежит ряд признаков, среди которых характеристика предпринимателя как человека, идущего на риск. Предприниматель рискует не только временем, трудом, деловой репутацией, но и вложенными средствами – собственными и своих компаньонов.

В юридической литературе категория риска также вызывает живой интерес, неоднократно предпринимались попытки сформулировать определение данного понятия¹¹. Не имея возможности представить всю палитру определений, приведем предложенное В. С. Белых, который под предпринимательским риском понимает «потенциальную возможность (опасность) наступления или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя»¹². Е. П. Губин и П. Г. Лахно указывают: «Предпринимательский риск можно определить как деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределенности относительно вероятного получения прибыли или убытков… Предпринимательский риск можно определить и как психическое отношение предпринимателя к результату собственной деловой активности или активности других лиц, а также к результату объективно случайных событий, выражающееся в осознанном допущении отрицательных имущественных последствий»¹³.

Проведя исследование указанной категории по различным позициям (понятие, классификация, вероятность наступления экономического эффекта, степени, способов уменьшения, последствий, обоснованности, страхования, резервирования, ответственности и др.), Н. Г. Апресова в качестве итога отмечает, что «риск, как признак предпринимательской деятельности – явление многоаспектное, требующее осмысления многих законодательно неурегулированных вопросов. Необходимо определенное уточнение базы предпринимательского риска, разработка теории соответствующего методического инструментария для уточнения классификации рисков с учетом специфики предпринимательской деятельности, установления факторов риска, степени их неопределенности, методов и способов оценки рисков и путей их снижения. Необходимо выбирать оптимальное соотношение уровней риска и дохода, а также степени деловой активности. Без учета факторов риска и умения управлять рисками субъекту предпринимательства не обойтись»¹⁴.

3. Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже в том случае, если в результате получена не прибыль, а убыток.

«Само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных статьей 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом» (п. 13 Постановления Пленума ВС РФ. № 18).

Вместе с тем, если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.

На получение прибыли как цели деятельности предпринимателя обращали внимание еще дореволюционные исследователи. Так, А. И. Каминка отмечал, что прибыль – это лишь стимул коммерческой деятельности. Цель коммерческой деятельности – сама эта деятельность, деятельность, приносящая прибыль¹⁵.

С правовой точки зрения понятие прибыль определяется в бухгалтерском, налоговом законодательстве как конечный финансовый результат деятельности хозяйствующего субъекта. Так, в соответствии со ст. 247 НК РФ, прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии НК РФ. За достоверностью формирования финансового результата деятельности предпринимателей осуществляется государственный контроль. Кроме того, предприниматели могут, а в некоторых случаях обязаны прибегать к услугам аудиторов для подтверждения достоверности формирования ими финансовой (бухгалтерской) отчетности. Таким образом, интерес к правильному формированию предпринимательской прибыли носит частно-публичный характер.

Цель получения прибыли положена в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие в ст. 50 ГК РФ.

Обратим внимание на позицию, отраженную в Постановлении КС РФ от 18 мая 2015 г. № 10-П, согласно которой убыточная деятельность, а равно деятельность, в результате которой коммерческая организация не способна выполнять свои обязательства, а также налоговые обязанности и реально нести имущественную ответственность в случае их невыполнения, не соответствует ее предназначению как коммерческой организации, преследующей в качестве основной цели извлечение прибыли.

Квалифицирующий признак предпринимательской деятельности – систематичность в извлечении прибыли.

Четких критериев систематичности предпринимательским законодательством не выработано. Как представляется, в данном случае количественные критерии не могут быть применимы. Важно то, что предприниматель ставит перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на постоянной основе.

Такое понимание содержится и в судебных актах: «Отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли» (п. 13 Постановления Пленума ВС РФ № 18).

Наличие в деяниях лица цели систематического, а не разового извлечения прибыли является условием привлечения к ответственности по делам о незаконном предпринимательстве.

ВС РФ выработал правовую позицию относительно набора доказательств, подтверждающих факт занятия лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли. Доказательствами, подтверждающими факт занятия указанными лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут являться показания лиц, оплативших товары, работу, услуги, расписки в получении денежных средств, выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этими лицами товаров (выполнение работ, оказание услуг), размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений» (п. 13 Постановления Пленума ВС РФ № 18).

Указанные и иные доказательства приводятся в судебных решениях при привлечении лиц к ответственности по ст. 14.1 КоАП РФ¹⁶.

4. В соответствии с легальным определением предпринимательской деятельности, прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Данный признак раскрывает содержание предпринимательской деятельности. При этом, как представляется, он сформулирован весьма неудачно. Дело в том, что предпринимательская деятельность многогранна и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем. Видимо, не имело смысла в законе ограничивать источники получения прибыли, так как они определяются прежде всего рынком. На бессмысленность перечисления возможных направлений предпринимательской деятельности указывает также В. Ф. Попондопуло¹⁷.

Важно и то, что отсутствие выхода предпринимателя с продукцией на рынок является тем основанием, которое не позволяет квалифицировать его деятельность в качестве предпринимательской. Здесь уместно вспомнить, что согласно Закону о защите конкуренции товар определяется как объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Соответственно ведение хозяйственной деятельности с целью удовлетворения собственных потребностей, для своих личных нужд не зарегистрированным в качестве предпринимателя лицом не должно рассматриваться как правонарушение. Нельзя не сказать, что судебная практика по данному вопросу противоречива¹⁸.

Говоря о содержании предпринимательской деятельности, важно разграничивать получаемые предпринимателем доходы от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг и доходы собственника, в том числе связанные с распоряжением имуществом.

Правовая позиция по данному вопросу содержится в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ № 23: «В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство».

Приведенная правовая позиция ложится в основу при рассмотрении конкретных дел¹⁹. Однако необходимо знать и практику судов, квалифицирующих систематическую сдачу помещений в аренду без использования для личных целей как предпринимательскую деятельность²⁰.

Следует поддержать мнение Верховного Суда Республики Татарстан: учитывая, что признаки предпринимательской деятельности носят оценочный характер, квалифицировать в соответствии с ними деятельность физического лица по сдаче в аренду собственного имущества возможно только при наличии полной и всесторонней информации обо всех обстоятельствах его деятельности²¹.

Обратим внимание и на то, что если установлен факт многократного приобретения квартир без цели их личного использования, но с целью последующей реализации, такая деятельность квалифицируется судом как предпринимательская, а продажа квартир рассматривается как продажа товара²². В качестве предпринимательского дохода судами квалифицируется и доход от продажи иного недвижимого имущества, в том числе ранее приобретенного и использовавшегося для ведения предпринимательства, а не в личных целях²³.

Как указал ФАС Уральского округа в постановлении от 19 ноября 2013 г. № Ф09-10485/13, «по своему характеру систематическая деятельность по продаже и покупке большого количества помещений без цели их личного использования является видом предпринимательской, направленной на получение экономической выгоды».

5. Наконец, согласно ст. 2 ГК РФ, по общему правилу лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке. Иной порядок легитимации (уведомление об осуществлении деятельности в налоговый орган в соответствии с НК РФ) предусмотрен для самозанятых граждан²⁴.

Указанный признак является формальным, легализующим предпринимательскую деятельность (от лат. legitimus – законный, соответствующий закону или конституции). Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной. В отличие от данного формального признака, рассмотренные ранее признаки предпринимательской деятельности являются сущностными, и только их совокупность дает возможность квалифицировать деятельность лица как предпринимательскую.

Данный вывод подтвержден КС РФ: отсутствие государственной регистрации само по себе не означает, что деятельность гражданина не может быть квалифицирована в качестве предпринимательской, если по своей сути она фактически является таковой²⁵.

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица является правонарушением. Административная ответственность за данное правонарушение предусмотрена ст. 14.1 КоАП РФ.

Незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряженное с извлечением дохода в крупном размере, влечет уголовную ответственность в соответствии с ч. 1 ст. 171 УК РФ. То же деяние: а) совершенное организованной группой; б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере – квалифицируется в соответствии с ч. 2 ст. 171 УК РФ.

Под доходом в ст. 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. При исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками (п. 12, 13 Постановления Пленума ВС РФ № 23).

Правовым последствием отсутствия легитимации является и то, что права предпринимателей не являются объектом государственной защиты.

Данный вывод базируется на правовой позиции КС РФ.

Как указал КС РФ, «в рамках уголовно-правового регулирования ответственности за преступления против собственности предпринимательская деятельность является объектом государственной защиты постольку, поскольку она осуществляется лицами, которые имеют соответствующий статус и выполняют обусловленные этим статусом предусмотренные законом и (или) не противоречащие ему экономические функции, направленные на получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг»²⁶.

Следует отметить, что в научной и учебной литературе предлагается рассматривать и иные, не представленные в законодательном определении признаки предпринимательской деятельности. Обратим внимание на некоторые из них.

Признак профессионализма предпринимательской деятельности. В качестве признака предпринимательской деятельности профессионализм предлагает выделять, в частности, О. М. Олейник²⁷. На практике предпринимательская деятельность не всегда осуществляется профессионально, что не лишает ее квалификации предпринимательской. Данный признак, как представляется, является необходимым для некоторых видов деятельности (например, лицензируемых, в отношении которых введено обязательное членство в СРО и др.). Поэтому более точно признак профессионализма предпринимательской деятельности рассматривать не в качестве обязательного, а в качестве факультативного.

Заметим также, что современное законодательство наряду с понятием «предпринимательская деятельность» ввело в оборот термин «профессиональная деятельность». В отсутствие легального определения последней ее отличительные признаки вырабатываются в науке²⁸.

Среди факультативных признаков предпринимательской деятельности следует также рассматривать ее новаторский, инновационный характер.

Создателем теории предпринимателя-новатора является экономист Й. Шумпетер, который рассматривал предпринимателя как «агента, реализующего все новые и новые комбинации факторов производства (за счет обновления товарной продукции, поиска новых рынков и т. д.)»²⁹. Выдвинутые Й. Шумпетером признаки находят в настоящее время отражение в формирующемся законодательстве об инновационной деятельности, в том числе Законе о науке.

Среди признаков предпринимательской деятельности Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности» указывал на имущественную ответственность предпринимателя. Несмотря на то что в современном легальном определении данный признак не получил закрепления, он присущ предпринимательству.

Существуют и иные теоретические разработки дефиниции предпринимательской деятельности. Так, О. М. Олейник, выделяя конституционный, законодательный, доктринальный, судебный уровни определения предпринимательской деятельности, в результате проведенного анализа предлагает итоговое следующее понятие: предпринимательская деятельность – это конституционная форма экономической деятельности, представляющая собой самостоятельное, осуществляемое в своем интересе, в условиях риска и повышенной гражданско-правовой ответственности профессиональное рациональное использование собственных и привлеченных способностей и имущества (материальных и/или нематериальных ресурсов) и создание рабочих мест для разработки и/или производства товаров, предназначенных для введения в оборот путем продажи, выполнения работ, оказания услуг и пользования имуществом с целью получения доходов³⁰.

Обобщая изложенное, все признаки предпринимательской деятельности представляется возможным классифицировать на:

– указанные в законодательном определении предпринимательской деятельности (легальные) и дополнительно предлагаемые в литературе;

– сущностные, характеризующие сущность предпринимательской деятельности, и формальные;

– обязательные, совокупность которых необходима и достаточна для квалификации деятельности как законной предпринимательской, и факультативные, наличие которых желательно, но не обязательно.

Кроме того, в научной литературе среди признаков предпринимательской деятельности выделяют родовые, присущие любой экономической деятельности (самостоятельность), и видовые (систематичность получения прибыли)³¹.

Выдвижение родовых и видовых признаков приводит нас к необходимости определения соотношения предпринимательской деятельности с такими видами общественной деятельности, как экономическая, хозяйственная, коммерческая (торговая), профессиональная и иными³².

Очевидно, что наиболее широким является понятие экономическая деятельность. Экономическую деятельность можно определить как воспроизводственную деятельность, объединяющую такие стадии, как производство, распределение, обмен, потребление.

Хозяйственная деятельность, будучи видом экономической деятельности, определяется как порядок ее организации, руководства и непосредственного осуществления. Как указывает В. К. Мамутов, понятие хозяйственной деятельности включает предпринимательство, но не сводится к нему³³. «Предпринимательская и хозяйственная деятельность – это перекрещивающиеся понятия. Не всякая хозяйственная деятельность может считаться предпринимательской»³⁴. Предпринимательская деятельность представляет собой разновидность экономической хозяйственной деятельности, обладающую таким видовым признаком, как направленность на получение прибыли.

Коммерческая (торговая) деятельность является видом предпринимательской деятельности.

Как справедливо указывает Л. В. Андреева, «торговая и торгово-посредническая деятельность хозяйствующих субъектов обособилась и выделилась в самостоятельный вид предпринимательской деятельности»³⁵. Таким образом, коммерческая деятельность является разновидностью экономической хозяйственной предпринимательской деятельности.

§ 2. Понятие предпринимательского права

Понятие «предпринимательское право» может рассматриваться в нескольких значениях: как отрасль права, отрасль законодательства, научная и учебная дисциплина. Рассмотрим последовательно анализируемое понятие в свете названных четырех аспектов.

Предпринимательское право как отрасль права. Любая отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения. В научной и учебной литературе высказаны различные трактовки понятия предпринимательского права как отрасли. Наиболее общее представление сводится к тому, что предпринимательское право – совокупность норм по регулированию осуществления и организации хозяйственной деятельности³⁶.

Для более детального уяснения понятие предпринимательского права представляется необходимым рассмотреть его предмет³⁷, то есть совокупность общественных отношений, регулируемых данной отраслью права. Эти общественные отношения можно распределить на несколько групп.

1. Центральной и основной группой, несомненно, выступают предпринимательские отношения, то есть отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Данная группа общественных отношений отличается несколькими существенными признаками. Во-первых, предпринимательскую деятельность ведут равноправные самостоятельные субъекты, которые свободно выходят на рынок, производя товары, выполняя работы, оказывая услуги. Между такими субъектами складываются отношения, которые в науке предпринимательского (ранее – хозяйственного) права принято именовать «горизонтальными», в отличие от «вертикальных», основанных на власти и подчинении.

Рассматриваемая группа общественных отношений является основной, поскольку именно в процессе осуществления предпринимательской деятельности достигается главная ее цель – получение прибыли. Направленность на получение прибыли указывает, в свою очередь, на коммерческий и, следовательно, товарно-денежный характер предпринимательских отношений. Таким образом, первая группа общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права, – это коммерческие, товарно-денежные отношения между равноправными несоподчиненными хозяйствующими субъектами, ведущими предпринимательскую деятельность.

2. Вторая группа включает в себя отношения организационного некоммерческого характера, не имеющие непосредственной цели извлечения прибыли. В частности, такие отношения складываются при осуществлении деятельности по созданию, реорганизации и ликвидации организаций, предпринимательских объединений и в ряде других случаев. Создает условия для предпринимательства и деятельность ряда некоммерческих организаций, таких как учреждения, государственные корпорации и др. Входят в рассматриваемую группу и отношения, складывающиеся при осуществлении профессиональной деятельности (оценочная, арбитражное управление), неразрывно связанной с предпринимательством.

Таким образом, вторая группа отношений, входящих в предмет современного предпринимательского права, весьма неоднородна. Эти отношения объединяет то, что они тесно связаны с предпринимательскими, создают основу для осуществления предпринимательства, а зачастую являются их неотъемлемой частью. Именно поэтому отношения, возникающие в указанных случаях, охватываются хозяйственно-правовым регулированием и входят в предмет предпринимательского права.

3. Третью группу отношений, входящих в предмет предпринимательского права, составляют отношения, возникающие в процессе регулирования предпринимательства. Указанные отношения в свою очередь делятся на две группы:

– отношения по государственному регулированию предпринимательства;

– отношения, складывающиеся при осуществлении саморегулирования.

Отношения по государственному регулированию предпринимательства не характеризуются равенством правового статуса участников. Напротив, они находятся в состоянии подчинения, а сами отношения образно можно представить как «вертикальные».

Необходимость вычленения в составе предмета предпринимательского права управленческих отношений очевидна и базируется на конституционных принципах. Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом (нормативными актами) меру возможного поведения, направленную на достижение преследуемых субъектом целей. Выражение «мера» в дефиниции субъективного права указывает на определенность содержания и границ дозволенного поведения управомоченного лица. Право на осуществление предпринимательской деятельности не предоставляет субъекту безграничной свободы³⁸. Оно должно осуществляться в рамках границ, очерченных законодательными актами, содержащими как позитивные правила поведения, так и запреты, применяемые в данной сфере.

Государственное регулирование предпринимательской деятельности проводится по многим направлениям. Необходимость такого регулирования обусловлена тем, что в процессе деятельности сталкиваются частные интересы предпринимателей и публичные интересы общества. Эти интересы должны быть уравновешены и не входить в конфликт друг с другом. Достичь баланса интересов можно разными приемами и способами, которые будут рассмотрены далее.

Таким образом, государство в целях реализации публичных интересов общества воздействует на осуществляющих предпринимательскую деятельность субъектов, регулируя предпринимательство разными способами и с применением различных форм. Складывающиеся при государственном регулировании предпринимательской деятельности отношения – неотъемлемая составляющая предмета предпринимательского права³⁹.

Саморегулирование предпринимательской деятельности – явление, имеющее исторические корни и традиции. Вместе с тем, законодательное обеспечение саморегулирования стало складываться с принятием Закона о СРО. Применительно к некоторым видам предпринимательской деятельности государство передает часть функций саморегулируемым организациям, делегируя им полномочия регулирования, в том числе контроля за деятельностью предпринимателей. При этом нельзя не отметить тенденцию постепенного расширения тех сфер предпринимательства, где членство в саморегулируемых организациях становится для хозяйствующих субъектов обязательным. Поэтому отношения в сфере саморегулирования стали органичной составляющей предмета предпринимательского права.

4. В предмет предпринимательского права включается и четвертая группа общественных отношений – внутрихозяйственные отношения. В их структуре выделяют отношения корпоративные, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими, а также внутрихозяйственные отношения в унитарных предприятиях.

В теории предпринимательского права справедливо указывается, что предпринимательские отношения, составляющие предмет предпринимательского права, носят комплексный характер⁴⁰, а предмет предпринимательского права характеризуется как комплексный интегрированный⁴¹.

Рассмотрев группы общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права, можно сделать вывод о том, что все они имеют общее стержневое начало – так или иначе складываются в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Осуществление предпринимательской деятельности, ее обслуживание и регулирование – вот то общественное поле, в рамках которого мы можем говорить о едином предмете отрасли предпринимательского права.

Предпринимательское право как отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие, отношения, отношения по регулированию предпринимательской деятельности, а также внутрихозяйственные отношения.

Как известно, отрасли права разграничиваются не только по предмету, но и по методу правового регулирования.

Термин «метод» происходит от греч. methodos – способ познания, исследования. Под методом правового регулирования понимается совокупность приемов и способов воздействия на отношения, регулируемых соответствующей отраслью права.

Как правило, каждая отрасль предполагает лишь специфичные юридические средства воздействия на определенный вид общественных отношений. Однако в ряде случаев отрасли права регулируют не только типичные для них общественные отношения, но и отношения, так или иначе связанные с ними. Тогда и метод правового регулирования включает юридические средства, характерные не только для данной отрасли, но и для других отраслей права. Кроме того, в сложных отраслях обычно используется не один, а сочетание нескольких методов правового регулирования.

Наука предпринимательского права выделяет:

– метод обязательных предписаний, при котором с помощью императивных норм устанавливаются требования к процессу осуществления предпринимательской деятельности, права и обязанности ее участников;

– метод автономных решений (метод согласования), при котором с помощью диспозитивных норм регулируются отношения равноправных хозяйствующих субъектов;

– метод рекомендаций, при котором одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенную модель поведения, которая может быть принята либо отвергнута.

Таким образом, взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется публичными интересами, а также учет рекомендаций сторон – это основные характеристики метода правового регулирования предпринимательского права⁴².

Предмет и метод правового регулирования являются квалифицирующими признаками деления системы права на отрасли. Именно по предмету и методу отрасли отграничиваются одна от другой, и именно наличие самостоятельного предмета и специфического метода дает возможность говорить об отдельной отрасли.

Следует отметить, что вопрос о предпринимательском праве как самостоятельной отрасли права является дискуссионным. Впрочем, спор о разграничении отраслей права становится уже традиционным для российского правоведения и носит скорее теоретический, нежели прикладной характер. Обсуждаются различные критерии выделения отраслей (предмет и метод, сфера жизнедеятельности)⁴³ и различные их соотношения: первичные, вторичные, третичные и прочие правовые образования⁴⁴; профилирующие или базовые отрасли, специальные отрасли, комплексные отрасли). В. К. Андреев говорит об однолинейности отраслей права, выделяя их только по критерию предмета правового регулирования⁴⁵. Ю. С. Харитонова отмечает: «Мы полагаем, что деление на отрасли права не имеет сегодня былого значения ни для доктрины, ни для практики»⁴⁶.

Представим краткий обзор основных концепций регулирования предпринимательских отношений и взглядов на предпринимательское право как отрасль права, нашедших отражение в научной и учебной литературе.

Представители взглядов на предпринимательское (хозяйственное) право как на самостоятельную отрасль, занимая монистическую позицию, считают, что входящие в ее предмет отношения должны регулироваться одной отраслью права. Последовательно позиция самостоятельности отрасли предпринимательского (ранее – хозяйственного) права отражена в работах В. В. Лаптева⁴⁷, В. К. Мамутова⁴⁸, В. С. Мартемьянова⁴⁹, В. К. Андреева⁵⁰. В частности, В. В. Лаптев писал: «Современным условиям и задачам развития экономики в наибольшей степени соответствует, по нашему мнению, трактовка предпринимательского (хозяйственного) права как самостоятельной отрасли права»⁵¹.

Диаметрально противоположную позицию отстаивают некоторые представители цивилистической науки, отрицая возможность рассмотрения предпринимательского права в качестве отрасли права. Такая точка зрения представлена в работах Е. А. Суханова⁵², В. П. Мозолина⁵³. Дуалистическая концепция рассматривает предпринимательские отношения главным образом с позиций гражданского и административного права, полагая, что горизонтальные отношения равноправных субъектов в сфере товарно-денежного оборота должны регулироваться гражданским правом, а вертикальные отношения – административным правом и нормами смежных отраслей (финансовым, налоговым и др.).

В. Ф. Попондопуло, предлагая исходить из того, что «коммерческое (предпринимательское, хозяйственное, торговое) право – это подотрасль гражданского права», отмечает: «Российский законодатель в определении того, что является коммерческим правом, исходит не из объективного критерия выделения предпринимательских отношений, поскольку они входят в структуру предмета гражданского права, а из субъективного признака – участия в гражданских правоотношениях предпринимателя»⁵⁴.

Высказываются мнения о комплексности данной отрасли⁵⁵, так как ее нормы призваны урегулировать разнородные отношения. В частности, о «комплексном, интегрированном характере предпринимательского права» говорят Е. П. Губин и П. Г. Лахно⁵⁶. Взгляда на предпринимательское право как комплексную отрасль, гармонично сочетающую публично-правовые и частноправовые начала, придерживается В. С. Белых ⁵⁷. Как представляется, данная позиция в наибольшей степени соответствует реалиям сегодняшнего дня.

Будучи комплексной отраслью, предпринимательское право объединяет в своем предмете правового регулирования разнородные общественные отношения, которые лишь на первый взгляд являются несоединимыми в рамках одной отрасли. Вместе с тем, эти отношения специфичны, взаимосвязаны, выступают в единстве, составляя предмет комплексной интегрированной отрасли предпринимательского права. Как справедливо отмечал Е. П. Губин, «сложность содержания и структуры предпринимательских отношений, составляющих предмет предпринимательского права, не дает оснований отвергать их единство, не дает основания рассматривать их в качестве составных, состоящих из самостоятельных элементов»⁵⁸.

Действительно, при внимательном изучении проблемы становится очевидным, что нормы предпринимательского права регулируют общественные отношения, объединенные единым цементирующим началом – предпринимательской деятельности. Воздействие на многообразные аспекты ее осуществления с помощью норм различных отраслей не может дать результат, адекватный потребностям общества. Только комплексное правовое регулирование в рамках одной отрасли, соединяющей публично-правовые и частноправовые начала, способно обеспечить должное воздействие на столь значимое общественное явление, как предпринимательство.

По мере развития общественных отношений комплексная отрасль предпринимательского права имеет тенденцию перерастания в основную самостоятельную отрасль.

Согласимся с высказанным Е. П. Губиным мнением о том, что «предпринимательское право как основная самостоятельная отрасль российского права в целом сформировалась»⁵⁹.

Следует также учесть теснейшее переплетение и взаимосвязь самых разных общественных отношений, подчас отсутствие резкой грани между близлежащими их видами. Поэтому и грань между отраслями права весьма подвижна, сама система права никогда не пребывает в статике, что соответствует развитию общества⁶⁰. Происходят преобразование прежних отраслей права и становление новых, падение значения одних отраслей и рост влияния других.

Переход России к рыночным отношениям повлек за собой развитие предпринимательской деятельности, а отсюда – объективная необходимость ее всестороннего регулирования. Нормы по правовому регулированию предпринимательской (хозяйственной, торговой) деятельности существуют в любом государстве. В одних странах эти нормы, составляя предпринимательское законодательство, являются частью гражданского права (Италия, Нидерланды), в других представляют особую отрасль (Франция, Германия, Испания, Португалия, Украина). Для обозначения этой отрасли применяются различные термины: торговое, коммерческое, предпринимательское, хозяйственное право. Терминология определяется условиями развития и историческими традициями того или иного государства. В ряде государств, таких как Франция, Германия, Испания, Япония и других, наряду с гражданским кодексом, приняты и действуют торговые кодексы (торговые уложения). На Украине, наряду с Гражданским кодексом, действует Хозяйственный кодекс. Предпринимательский кодекс принят в Республике Казахстан.

Несмотря на эти различия, для всех государств характерен единый подход к правовому регулированию предпринимательской деятельности: соответствующие правовые нормы создаются и выделяются в особую сферу правового регулирования. Это дает возможность обеспечить развитие предпринимательской деятельности, создать необходимые правовые условия для ее осуществления, защитить как частные интересы предпринимателей, так и публичные интересы государства и общества в целом.

Рассматривая вопрос о предпринимательском праве как отрасли права, следует провести ее отграничение от коммерческого (торгового) права. При этом нужно отметить, что понятие «коммерческое право» по-разному трактуется в современной доктрине. В качестве подотрасли гражданского права представлено коммерческое право в работах Б. И. Пугинского⁶¹. Считая условными используемые законодателем термины «предпринимательское» и «коммерческое», В. Ф. Попондопуло рассматривает коммерческое право как подотрасль гражданского права⁶².

Очевидно, что в настоящее время коммерческое право, регулирующее торговую деятельность, не может быть адекватно обеспечено с помощью лишь частно-правового инструментария гражданского права. Наличие в торговых отношениях как частно-правовых, так и публично-правовых элементов, связанных с организацией торговли, предопределяет отнесение коммерческого права к предпринимательскому праву. О коммерческом праве как о составной части предпринимательского права пишет также В. С. Белых⁶³.

Мы солидарны с концепцией, выработанной в доктрине Л. В. Андреевой. Отметив, что вопрос о месте коммерческого (торгового) права в системе права является предметом дискуссий, и представив палитру мнений, ученая приходит к выводу о том, что коммерческое право является подотраслью предпринимательского права⁶⁴.

Подводя некоторые итоги исследования отметим, что:

– предпринимательское право представляет собой комплексную интегрированную отрасль права, имеющую тенденцию перерастания в основную отрасль;

– коммерческое (торговое) право является подотраслью предпринимательского права.

В учебной и научной литературе наряду с понятием «предпринимательское право» применяется понятие «хозяйственное право». При этом в ряде случаев проводятся разграничения анализируемых понятий⁶⁵, а в других эти понятия отождествляются, о чем свидетельствуют уже сами названия курсов⁶⁶.

Как представляется, с переходом России к рынку и легализацией предпринимательской деятельности хозяйственное право, пронизанное административно-плановыми началами, преобразуется в предпринимательское право, основанное на иных принципиальных началах. Как писал академик РАН В. В. Лаптев, «при переходе к рыночной экономике сущность хозяйственного права изменяется, оно становится правом предпринимательской деятельности. В связи с этим появляется новый для нашей страны термин «предпринимательское право». По меткому выражению А. Г. Быкова, предпринимательское право – «законный наследник хозяйственного права»⁶⁷.

Постепенно входит в научный оборот, пробивая себе дорогу, концепция «экономического права»⁶⁸. Как представляется, формирование экономического права является вектором развития доктрины. Мы поддерживаем мнение Е. П. Губина, отмечавшего, что «указанная концепция, бесспорно, представляет научный интерес, однако требует дополнительной глубокой проработки»⁶⁹.

Как указывалось, понятие «предпринимательское право» может рассматриваться как отрасль права, отрасль законодательства, научная и учебная дисциплина. Рассмотрев понятие предпринимательского права как отрасли права, кратко остановимся на иных ее ипостасях⁷⁰.

Предпринимательское право как отрасль законодательства – это совокупность (система) нормативных правовых актов, содержащих нормы предпринимательского права и регулирующих отношения в сфере предпринимательской деятельности. Предпринимательское законодательство формируется по принципу единства регулирования предпринимательской деятельности в различных ее формах и проявлениях.

Изучение предпринимательского законодательства предполагает также анализ судебной практики в целях достижения единообразия в понимании и применении норм, содержащихся в источниках права.

Предпринимательское право как научная дисциплина, наука представляет собой систему знаний, совокупность представлений ученых о данной отрасли, ее предмете и методе, источниках, месте в системе иных отраслей права. Влияние различных объективных и субъективных факторов с неизбежностью предопределило изменение этих представлений на разных этапах существования нашего государства. Наука предпринимательского права познает истоки его зарождения, этапы становления и прогнозирует, опираясь на сумму накопленной информации, направления развития. Так, основной задачей на сегодняшний день видится теоретическое осмысление проблем цифровой экономики, места и роли предпринимательского права в регулировании складывающихся отношений.

Предпринимательское право как учебная дисциплина – система обобщенных сведений о предпринимательском праве как отрасли, его законодательстве и практике применения, а также о науке. Предпринимательское право как учебная дисциплина имеет свою систему, которая, не претендуя на универсальность, дает возможность студентам составить полное представление о механизме предпринимательской деятельности, отразить все наиболее существенные ее элементы и стадии.

§ 3. Принципы предпринимательского права

Термин «принцип» происходит от лат. principium – начало, основание. Принципы предпринимательского права – это его основополагающие начала, пронизывающие весь массив правовых норм. В качестве основных принципов предпринимательского права могут быть названы следующие.

1. Принцип свободы предпринимательской деятельности получил свое закрепление в Конституции РФ (ст. 8, 34, 35, 74, 75 и др.). Так, в силу ст. 34 Конституции РФ: «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности».

Этот принцип развит в ГК РФ (например, закрепленный в ст. 1 и 421 ГК РФ принцип свободы договора) и других законодательных актах. Он означает право предпринимателя начинать и вести свое дело в любой сфере предпринимательства, в любой из предусмотренных законом организационно-правовых форм, с использованием любых (не изъятых из оборота) видов имущества и т. д. Данный принцип подтверждается также установлением для большинства коммерческих организаций и индивидуального предпринимателя общей правоспособности.

Как указал КС РФ⁷¹, ст. 8 (ч. 1) Конституции РФ в качестве одной из основ конституционного строя провозглашает свободу экономической деятельности. Принципом экономической свободы предопределяются конституционно гарантируемые правомочия, составляющие основное содержание конституционного права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Реализуя данное право, закрепленное в ст. 34 (ч. 1) Конституции РФ, граждане вправе определять сферу этой деятельности и осуществлять соответствующую деятельность в индивидуальном порядке либо совместно с другими лицами путем участия в хозяйственном обществе, товариществе или производственном кооперативе, т. е. путем создания коммерческой организации как формы коллективного предпринимательства, самостоятельно выбирать экономическую стратегию развития бизнеса, использовать свое имущество с учетом установленных Конституцией РФ гарантий права собственности (ст. 35, ч. 3) и поддержки государством добросовестной конкуренции (ст. 8, ч. 1; ст. 34, ч. 2).

Однако свобода предпринимателя не безгранична. «Конституционным критерием соотношения между свободой экономической деятельности и обязанностью государства установить правовые основы единого рынка служат конституционные принципы, в силу которых Российская Федерация является правовым государством с социально ориентированной рыночной экономикой»⁷².

Согласно позиции КС РФ, «порядок и условия осуществления предпринимательской деятельности, а также – исходя из специфики тех или иных видов деятельности и оказываемых услуг – дополнительные требования к ним могут вводиться только федеральными законами и только в целях защиты названных в статье 55 (часть 3) Конституции РФ ценностей, в том числе здоровья, прав и законных интересов других лиц»⁷³. При этом «вводимые ограничения прав и свобод граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью, должны быть соразмерными конституционно значимым целям и во всяком случае не создавать препятствий их экономической самостоятельности и инициативе»⁷⁴.

2. Конституционный принцип признания многообразия и юридического равенства форм собственности. Данный принцип закреплен в Конституции РФ (ст. 8, 9, 34, 35). В частности, в соответствии со ст. 8 Конституции РФ: «В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности». Согласно данному принципу, законодательством не могут устанавливаться какие-либо привилегии и ограничения для тех или иных форм собственности, для субъектов, ведущих предпринимательскую деятельность с использованием имущества, находящегося в государственной, муниципальной или частной собственности.

Так, ныне и индивидуальные предприниматели, и все коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий) являются собственниками имущества, принадлежащего им на основе частной собственности. Возрастанию роли частной собственности в экономике во многом способствует широкомасштабная приватизация, проводимая в стране с начала 90-х годов XX века. Вместе с тем, достаточно велик еще объем государственного имущества, используемого в хозяйственной деятельности в различных формах⁷⁵.

3. Принцип единого экономического пространства, т. е. «свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств» на всей территории Российской Федерации, также относится к числу конституционных (ст. 8, 74 Конституции РФ). Согласно этому принципу, на территории РФ не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Ограничения могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечени необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

При этом следует указать, что интеграционные процессы, происходящие в экономике, «раздвинули границы» анализируемого принципа. Договором о ЕАЭС (Астана, 29 мая 2014 г.) определено понятие единого экономического пространства, состоящего из территорий государств-членов, на котором функционируют сходные (сопоставимые) и однотипные механизмы регулирования экономики, основанные на рыночных принципах и применении гармонизированных или унифицированных правовых норм, существует единая инфраструктура и в рамках которого обеспечивается свобода движения товаров, услуг, капитала и рабочей силы.

4. Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности. Данный принцип также нашел закрепление в Конституции РФ, в соответствии со ст. 34 которой «не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию» (ст. 8, 34 Конституции РФ). Соблюдение данного принципа – необходимое условие развития рыночной экономики и осуществления предпринимательской деятельности. Важная роль в поддержании конкуренции, борьбе с недобросовестными формами ее проявления и монополистической деятельностью отводится Закону о защите конкуренции.

5. Принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности. Государственное регулирование экономики, предпринимательства осуществляется в любом государстве. Его различные формы и методы определяются политическими условиями, уровнем экономического и социального развития, историческими традициями, национальными особенностями и другими факторами. Переход России к рыночным условиям хозяйствования потребовал пересмотра системы государственного регулирования экономики, замены прямых административных мер воздействия на косвенные экономические.

Вместе с тем, признавая необходимость государственного регулирования предпринимательства в качестве принципиального положения, необходимо помнить, что в законодательстве устанавливается правило о недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела (п. 1 ст. 1 ГК РФ).

Говоря о пределах вмешательства государства в предпринимательскую деятельность, приведем правовую позицию КС РФ: «Ограничение федеральным законом права владения, пользования и распоряжения имуществом, а также свободы предпринимательской деятельности возможно, только если оно отвечает требованиям справедливости, адекватно, пропорционально, соразмерно и необходимо для защиты конституционно значимых ценностей, в том числе частных и публичных прав и законных интересов других лиц, и не затрагивает само существо конституционных прав, т. е. не ограничивает пределы и применение основного содержания соответствующих конституционных норм»⁷⁶.

Основная цель государственного регулирования предпринимательской деятельности видится в достижении баланса частных интересов предпринимателей и публичных интересов государства и общества в целом. Достижению этой цели и должны способствовать нормы комплексной отрасти предпринимательского права, сочетающей в себе частноправовые и публично-правовые начала.

6. Принцип законности является общеотраслевым, а воплощение его в жизнь – основа построения правового государства. Что же касается законности в предпринимательской деятельности, то здесь необходимо обратить внимание на два аспекта.

Во-первых, сама предпринимательская деятельность должна осуществляться при строгом соблюдении требований законов и подзаконных нормативных правовых актов. Принцип законности проявляется также в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц, охраны правопорядка.

Во-вторых, государством должна быть обеспечена законность правовых актов, законность деятельности органов государственной власти и местного самоуправления, регулирующих предпринимательство. Некоторые меры по обеспечению законности предусмотрены действующим законодательством. Так, ст. 13 ГК РФ определяет условия и порядок признания недействительным акта государственного органа и органа местного самоуправления.

Отметим, что учение о принципах предпринимательского права развивается. Так, в трудах В. А. Вайпана⁷⁷ получил обоснование принцип социальной справедливости как один из основных принципов предпринимательского права и правового регулирования предпринимательской деятельности.

Важно отметить, что «принципы предпринимательского права составляют теоретическую основу отрасли права, определяя ее единство»⁷⁸.

§ 4. История предпринимательского (хозяйственного) права

Узкие рамки учебника не позволяют заглянуть в глубь веков и проследить все этапы становления науки предпринимательского, хозяйственного, а ранее – торгового права России. Ограничимся лишь кратким экскурсом в историю⁷⁹.

В дореволюционной России развивалось международное и частное торговое право. Существование частного торгового права явилось результатом возникновения внутри государства многочисленных и сложных юридических отношений между частными лицами по поводу торговли. Торговое право определялось как совокупность норм частного права, имеющих ближайшее соприкосновение с торговым оборотом⁸⁰. В качестве источников русского торгового права можно назвать Устав Торговый, Устав о Промышленности, Устав Кредитный, Устав о векселях, Общий Устав Российских Железных дорог, Положение о государственном промысловом налоге, Устав Судопроизводства Торгового⁸¹.

В дореволюционной российской науке не было единого мнения о месте торгового права среди иных отраслей. Так, несмотря на существование самостоятельных источников и специфичности предмета правового регулирования, торговое право дореволюционной России Г. Ф. Шершеневич рассматривал не в качестве самостоятельной отрасли, а как специальную часть гражданского права, при этом отмечая «стремление торгового права к обособлению в научном и законодательном отношении»⁸². Вместе с тем, такие виднейшие ученые, как П. П. Цитович⁸³ и А. И. Каминка⁸⁴ признавали торговое право самостоятельной отраслью российского права.

После революции 1917 г. экономическая и политическая ситуация в стране коренным образом изменилась. Начала складываться плановая экономика, хозяйственная деятельность осуществлялась в основном государственными предприятиями. Возникла необходимость формирования принципиально нового типа законодательства, адекватного крайне специфическим социально-экономическим условиям. Зародилась и начала развиваться концепция хозяйственного права. Однако наука хозяйственного права неодинаково трактовала правовое регулирование хозяйственной деятельности в разные периоды существования советского государства⁸⁵.

В 1920-х гг., в период НЭПа, берет свое начало «двухсекторная теория». Основоположник этой теории П. И. Стучка считал, что из двух существовавших в нашей экономике секторов – социалистического и частного – первому суждено развиваться и упрочиваться, а второму уготовано скорое отмирание. Данное положение базировалось на известном постулате В. И. Ленина о том, что «мы ничего “частного” не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное»⁸⁶. Следовательно, должно было развиваться хозяйственное право, обслуживающее социалистический сектор. Поскольку частному сектору было уготовано отмирание, то соответственно должно было отмереть и обслуживающее этот сектор гражданское право.

В целом теория правильно оценивала роль хозяйственного права в деле регулирования хозяйственных социалистических отношений. Что же касается гражданского права, то оно ошибочно связывалось лишь с производственными отношениями в частном секторе экономики и переставало рассматриваться в связи с гражданином и его имущественными потребностями. Сторонники двухсекторной теории неоправданно умаляли роль гражданского права в регулировании имущественных отношений.

Отметим, что в рассматриваемый период развиваются и другие теории: «торгового права» (Д. И. Иваницкий⁸⁷, В. М. Гордон⁸⁸, С. Прушицкий⁸⁹ и др.), «промышленного права» (В. Н. Шретер⁹⁰, С. Минц и др.), «хозяйственно-трудового» права⁹¹ и др.

Поэтому, когда в 1930-е гг., в период уже безраздельного господства социалистического сектора в экономике, наука снова стала рассматривать проблему хозяйственного права, возник вопрос: куда же поместить гражданина с его имуществом, наймом жилого помещения и наследованием (в это время уже возрожденного института). Ведь гражданское право, рассчитанное на нэповский период развития общества, должно закончить свое существование вместе с частным сектором.

Появляется новая школа единого хозяйственного права, в соответствии с которой гражданин должен занять место в системе хозяйственных связей. Предполагалось, что все имущественные отношения (как между гражданами, так и между социалистическими организациями) должны регулироваться нормами единого хозяйственного права, основным источником которого призван был стать Хозяйственный кодекс. Основоположники данной школы Л. Я. Гинцбург и Е. Б. Пашуканис считали хозяйственное право специфической формой политики пролетарского государства в области организации управления хозяйством. Предлагалось принятие Хозяйственного кодекса⁹², закона о планировании. Отстаивался также тезис о недопустимости деления единого хозяйственного права на две самостоятельные части – хозяйственно-административное и гражданское право. Хозяйственное право должно было включать гражданско-правовые нормы и регулировать все горизонтальные и вертикальные имущественные отношения⁹³. Школа единого хозяйственного права правильно отстаивала необходимость формирования особой отрасли советского права – хозяйственного права. «Главная же ошибка этой теории состояла в том, что регулирование всех отношений с участием гражданина предусматривалось в системе единого хозяйственного права, в то время как регулирование их должно было составлять в основном предмет гражданского права»⁹⁴.

Обвинение в попытке ликвидации гражданского права станет центральным в адрес ученых хозяйственной школы. Школа закончила свою жизнь вместе с авторами. Именем Союза ССР хозяйственная концепция была объявлена вредительской, а ее авторы – репрессированы. С 1938 г. высшая школа страны перестала готовить специалистов для народного хозяйства⁹⁵.

Однако необходимость защиты гражданского права послужила лишь красивым поводом. Основной причиной гонений явилось то, что хозяйственная концепция пыталась обосновать необходимость правовых начал в области экономики, что представляло угрозу административно-командной системе. Под влиянием лидера правоведения того времени академика А. Я. Вышинского регулирование хозяйственных отношений в основном было решено рассредоточить в отраслях гражданского и административного права. Зародился дуалистический подход к регулированию экономики, отголоски которого слышны и сегодня.

Хозяйственно-правовая мысль возродилась после ХХ съезда КПСС. В 1960-е гг. получила развитие третья школа хозяйственного права, концепция которой была представлена в работах академика РАН В. В. Лаптева⁹⁶, академика НАН Украины В. К. Мамутова. Преодолев заблуждение предшественников, новая теория «вернула гражданина в лоно гражданского права». Гражданскому законодательству отводилась роль регулирования имущественных неплановых отношений с участием граждан. Такое регулирование должно было осуществляться отдельно от хозяйственно-правового регулирования народнохозяйственного комплекса страны.

Концепция исходила из необходимости единства правового регулирования хозяйственных отношений, складывающихся как при осуществлении хозяйственной деятельности (отношений горизонтального характера), так и при руководстве ею (вертикальные отношения). Фундаментальные предпосылки данной теории состояли в том, что существующие в обществе товарно-денежные отношения находятся под определяющим воздействием планового начала, имеющего властный характер. Поэтому правовое регулирование этих отношений должно представлять синтез начал частного и публичного права и иметь двойственный частно-публичный характер.

На этих же началах должен был быть построен Хозяйственный кодекс СССР, проекты которого создавались в Институте государства и права АН СССР. «В противовес идеям дуалистического гражданско-административного направления, продолжающего отстаивать идеи частичного, фрагментарного совершенствования хозяйственного законодательства в рамках гражданского и административного права, была выдвинута монистическая концепция, позволяющая последовательно и системно усовершенствовать важнейшую часть советской правовой системы»⁹⁷.

Хозяйственный кодекс СССР, как и другие предлагавшиеся законы (например, Закон о планировании), так и не был принят, поскольку это не входило в планы бюрократического аппарата.

Отрицание общих начал хозяйственно-правового регулирования крайне усложняло устранение недостатков хозяйственного законодательства, его бессистемность и фрагментарность. И все же хозяйственно-правовая концепция получила значительное развитие в период проведения экономической реформы 1965 г.⁹⁸, направленной на расширение прав предприятий, повышение роли хозяйственных договоров.

В 90-е гг. XX в. в России начался переход от плановой экономики к рыночной, от одной экономической системы к другой. Придание законного статуса предпринимательской деятельности, многообразие форм собственности, в том числе возрождение частной собственности, появление различных организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, возведение свободы договора в ранг принципов, в противовес директивному планированию, – все это потребовало изменения сложившейся ранее концепции. Основоположниками современной школы хозяйственного (предпринимательского) права стали профессора А. Г. Быков, В. С. Мартемьянов, в трудах которых нашли отражение отвечающие потребностям времени представления о предмете данной отрасли и ее системе, были разработаны основные институты⁹⁹.

Курс современного предпринимательского (хозяйственного) права впервые был издан в 1994 г. в виде 2-томного учебника «Хозяйственное право», первый том которого написан В. С. Мартемьяновым, а второй, под редакцией В. С. Мартемьянова, подготовлен коллективом авторов, преподавателей кафедры хозяйственного права Московской государственной юридической академии¹⁰⁰. В Предисловии к учебнику В. С. Мартемьянов писал: «В настоящем курсе лекций представлены общие положения российского хозяйственного права… Курс лекций исходит из объективного единства хозяйственных отношений, определяемого едиными правилами ведения предпринимательской деятельности и ее государственного регулирования в защиту интересов государства и общества. Неразрывное сочетание публичных и частных интересов в предпринимательстве делает необходимым единое регулирование всех отношений этой сферы независимо от того, касается ли это непосредственного ведения хозяйственной деятельности или государственного воздействия на такие отношения»¹⁰¹.

На таких же началах – единого регулирования предпринимательской деятельности на основе сочетания частных и публичных интересов – основываются и сегодняшние представления о предпринимательском праве, получившие освещение в предлагаемом учебнике.

За прошедшие десятилетия наука предпринимательского права продолжала развиваться. Сложились научные школы¹⁰², написаны фундаментальные монографии, научные статьи, защищены докторские и кандидатские диссертации. Представители предпринимательского права с уверенностью смотрят в будущее. Надеемся, что прочный фундамент теоретических и практических знаний позволит и вам, уважаемые студенты, на должном уровне обеспечить правовое сопровождение предпринимательской деятельности и экономики в целом.

Контрольные вопросы

Какие общественные отношения составляют предмет предпринимательского права? В каком соотношении находятся предпринимательское и коммерческое право, предпринимательское и хозяйственное право?

Каковы признаки предпринимательской деятельности? Соотнесите понятия: экономическая, хозяйственная, предпринимательская, коммерческая, профессиональная деятельность.

Дайте характеристику принципам предпринимательского права.

Какие основные этапы прошло предпринимательское (хозяйственное, торговое) право в своем развитии? Дайте характеристику школ, концепций, назовите их представителей.

Литература

Быков А. Г. Человек, Ученый, Учитель. М.: Стартап, 2013.

История юридических наук в России: сб. статей / под ред. О. Е. Кутафина. М., 2009.

Коммерческое (предпринимательское) право: учебник: в 2 т. / под ред. В. Ф. Попондопуло. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2016.

Коршунов Н. М. Конвергенция частного и публичного права: проблемы теории и практики. М.: Норма, 2011.

Лаптев В. В. Предпринимательское (хозяйственное) право. Избранные труды. Екатеринбург: Бизнес, менеджмент, право. 2008.

Мамутов В. К. Хозяйственное право. Избранные труды. Екатеринбург: Бизнес, менеджмент, право. 2008.

Мартемьянов В. С. Избранные труды: сборник научных трудов / отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2017.

Предпринимательское право: Правовое сопровождение бизнеса: учебник для магистров / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2017.

Предпринимательское право Российской Федерации: учебник / отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. 3-е изд. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.

Предпринимательское право России: учебник / под ред. В. С. Белых. М.: Проспект, 2008.

Предпринимательское право России: итоги, тенденции и пути развития: монография / отв. ред. Е. П. Губин. М: Юстицинформ, 2019.

Предпринимательское право в XXI веке: истоки и перспективы: монография / под ред. С. С. Занковского, Н. И. Михайлова. М.: Проспект, 2018.

Современное предпринимательское право: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2014.

Судебные акты

Постановление КС РФ от 24 февраля 2004 г. № 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона “Об акционерных обществах”, регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании “Кадет Истеблишмент” и запросом Октябрьского районного суда города Пензы».

Постановление КС РФ от 16 июля 2004 г. № 14-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений части второй статьи 89 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан А. Д. Егорова и Н. В. Чуева».

Постановление КС РФ от 23 апреля 2012 г. № 10-П «По делу о проверке конституционности абзаца десятого статьи 2 Закона Российской Федерации “О занятости населения в Российской Федерации” в связи с жалобой гражданки Е. Н. Эрлих».

Постановление КС РФ от 18 мая 2015 г. № 10-П «По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 21.1 Федерального закона “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” в связи с жалобой общества с ограниченной ответственностью “Отделсервис”».

Постановление Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем».

Постановления Пленума ВС РФ от 24 октября 2006 г. № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса РФ об административных правонарушениях».

ГЛАВА 2.
Источники предпринимательского права

§ 1. Понятие и виды источников предпринимательского права

Вопрос об источниках права является одним из ключевых, наряду с предметом и методами предпринимательского права позволяющих определить место предпринимательского права в системе отраслей права. Многообразие существующих в России источников предпринимательского права предопределило научные дискуссии о необходимости принятия самостоятельного кодифицированного акта (Предпринимательского кодекса)¹⁰³, а также отсутствия таковой¹⁰⁴.

Источник предпринимательского права – это основа (фактор) формирования, выражения и закрепления норм права, регулирующих три группы общественных отношений, в том числе связанных с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности хозяйствующими субъектами, включая предпринимательскую деятельность коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, а также приносящую доход деятельность некоммерческих организаций (например, публично-правовых компаний, государственных корпораций, государственных компаний); регулированием порядка осуществления экономической деятельности и внутрихозяйственные отношения.

При этом форма предпринимательского права – это способ внутренней организации и внешнего выражения (закрепления) норм, регулирующих предпринимательские отношения, в виде нормативного правового акта (закона или подзаконного акта), нормативного договора, локального нормативного акта, правового обычая и судебной практики.

Правовая доктрина исторически сформировала различные типы правопонимания: позитивистский, естественно-правовой, исторический, реалистический, психологический, социологический, марксистский и другие типы понимания сущности права¹⁰⁵. Несмотря на действительность, которую верно отмечает М. Н. Марченко: «В советский период, охватывающий собой более чем 70-летний отрезок времени, начиная с 1917 г. и кончая 90-ми годами ХХ в., проблемы правопонимания решались, как правило, с “нормативистко-позитивистских” позиций»¹⁰⁶, следует согласиться с выводом М. В. Немытиной о том, что большинство правоведов приходят к выводу о целесообразности «интегрального» правопонимания, позволяющего сочетать в себе элементы разных типов правопонимания для более объективного и детального изучения природы права и различных правовых явлений¹⁰⁷.

В. С. Мартемьянов определял источник права как «государственная воля, выраженная в акте компетентного органа. В конкретном значении источником права являются именно эти акты, содержащие правовые нормы»¹⁰⁸. Хозяйственная школа Украины, в частности, в лице К. С. Хахулина, понимает «источник хозяйственного права как официально признанный способ внешнего и внутреннего (содержательного) выражения правил поведения в сфере хозяйствования, обеспечивающий их общеобязательное значение в качестве хозяйственных норм»¹⁰⁹. В 60–70-е гг. ХХ века, В. В. Лаптев рассматривал в качестве «источника предпринимательского (хозяйственного) права» предпринимательское (тогда оно называлось «хозяйственное») законодательство – совокупность нормативных правовых актов, содержащих нормы регулирования хозяйственных отношений. При этом В. В. Лаптев всегда подчеркивал, что хозяйственное законодательство включает в себя не только законы в собственном смысле, а также и подзаконные акты и иные источники права¹¹⁰.

Проводя деление на материальное и формальное значение источников права, В. С. Белых под источником права в материальном смысле понимает силу, создающую право, в то время как при формальном подходе «источник права» – это форма выражения государственной воли¹¹¹.

Источники предпринимательского права предлагается разделять по следующим критериям.

1. По способу выражения (формирования) норм права выделяются: общепризнанные принципы и нормы международного права, нормативный правовой акт (законы и подзаконные акты), нормативный правовой договор, судебная практика, правовой обычай, локальные (корпоративные) акты.

2. В зависимости от их юридической силы:

– международные (например, международные договоры);

– внутренние: федеральные (например, федеральные законы, подзаконные акты Правительства РФ и др.), региональные (конституции и уставы субъектов РФ, акты субъектов РФ и др.), муниципальные (муниципальные нормативные акты);

– локальные (уставы и иные локальные правовые акты, нормативные договоры, в том числе корпоративные договоры, и иные);

– правовые обычаи и судебная практика.

3. По критерию субъектов нормотворчества: федеральные законы – Федеральное Собрание РФ; подзаконные акты РФ – Президент РФ или Правительство РФ; локальные нормативные акты – корпоративные и унитарные организации; правовые обычаи – участники гражданского оборота (хозяйствующие субъекты) и т. д.

4. С учетом временного периода действия можно разделить на постоянные (например, ГК РФ или Закон об АО) и временные/срочные (например, Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества¹¹²).

5. По территории (дислокации) применения нормы предпринимательского права можно поделить на нормы, действующие на территории Российской Федерации и на территории зарубежных стран¹¹³.

6. По адресату (по субъектам предпринимательского права): физические лица (в том числе члены корпорации), индивидуальные предприниматели, организации (юридические лица), предпринимательские объединения, публично-правовые образования (государство, регионы – субъекты государства и муниципалитеты).

7. В зависимости от направления экономической деятельности: промышленная (реальный сектор), финансовая, инновационная, торговая и иные.

8. По экономическому сектору регулирования: государственный, частный и смешанный секторы экономики.

9. Источники права можно группировать по принадлежности их к соответствующей подотрасли предпринимательского права (конкурентного, инвестиционного, корпоративного, банковского и др.).

Существуют иные критерии классификации источников предпринимательского права. Так, учитывая реальное состояние правового регулирования экономических отношений в России, в системе источников предпринимательского права можно выделить общую и особенную части.

Общая часть включает в себя, помимо вопросов: общие положения о субъектах экономической деятельности; формы предпринимательства (индивидуальная и коллективная; государственно-частное партнерство и др.) и требования, предъявляемые к экономической деятельности; правовой режим имущества субъектов экономической деятельности; приватизация государственных и муниципальных предприятий; ответственность в предпринимательских отношениях; расчеты в предпринимательской деятельности; формы правового регулирования экономической деятельности: государственное регулирование (антимонопольное, техническое, валютное, тарифное, ценовое и т. д.) и саморегулирование; государственная поддержка предпринимательства (малый и средний бизнес, гарантии и льготы в предпринимательской деятельности и т. д.); особые экономические зоны и зоны территориального развития; правовые основы учета и отчетности результатов экономической деятельности (порядок, принципы и форма ведения бухгалтерского и налогового учета и отчетности); организация правовой работы у субъекта предпринимательства; вопрос о предпринимательско-правовых обязательствах (в том числе о предпринимательских договорах).

Особенная часть посвящена правовому регулированию отдельных сфер экономической деятельности с учетом правового положения участника рынка и режима осуществления им экономической деятельности. В частности, выделяется деятельность в области промышленного производства (добыча полезных ископаемых, обрабатывающее производство, обеспечение электрической энергией, газом и паром, кондиционирование воздуха, водоснабжение, водоотведение, организация сбора и утилизации отходов, а также ликвидация загрязнений), инвестиционная, строительная, инновационная, транспортная, финансовая (в том числе кредитная), внешнеэкономическая, торговая, сельскохозяйственная, аудиторская, оценочная, деятельность в области связи, автомобиле- и судостроения, а также в иных сферах экономики. В данной части особое место занимают вопросы о правовых режимах осуществления отдельных видов экономической деятельности.

§ 2. Международные нормы о предпринимательстве

При рассмотрении норм международного права вначале следует оговориться о существовании монистического и дуалистического подходов к вопросу о взаимосвязанности международной и национальной систем права. Представители монистических взглядов полагают, что правовая система государства едина и включает в себя нормы национального и международного права. Дуалистическая концепция предполагает существование взаимосвязанных систем права: международного и национального.

В случае с дуалистической теорией предполагается, что национальное право формирует свой «интерес», который впоследствии воплощается во внешней и внутренней политике и, тем самым, оказывает влияние на формирование общих международных принципов и норм (трансформируется в них). Также, наоборот, ряд международных институтов (в частности, ООН, СНГ или ЕАЭС) формируют нормы права, которые впоследствии перенимаются и детально закрепляются в нормах национального законодательства.

Видится, что российская правовая система монистична ввиду прямого закрепления в п. 4 ст. 15 Конституции РФ положения о признании международных норм «составной частью ее правовой системы». Правда, в ряде законов не все так однозначно и в качестве источника права, в частности, где-то упоминаются общепризнанные принципы и нормы международного права (ст. 7 ГК РФ), а где-то, вероятно ввиду их неочевидной правовой определенности, нет (ст. 13 АПК РФ).

К международным нормам права можно отнести: 1) общепризнанные принципы, 2) общепризнанные нормы, 3) международные договоры и 4) международные обычаи, которые в силу ст. 15 Конституции РФ и ст. 5 ГК РФ составляют часть российской правовой системы, регулирующей предпринимательство.

Согласно позиции ВС РФ в силу п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»¹¹⁴ под общепризнанными принципами международного права следует понимать основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо (принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств). Под общепризнанной нормой международного права понимается правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

В отличие от принципов, нормы международного права имеют более конкретное выражение или, выражаясь правовым языком, правовую определенность. В системе предпринимательского права выделяются такие общепризнанные принципы, как запрещение злоупотребления правами, обеспечение защиты права собственности, принцип добросовестности. К общепризнанным нормам международного права можно отнести свободу передвижения товаров и свободу конкуренции или признание прекратившим существование отделения (филиала, представительства) корпорации в стране в случае прекращения деятельности корпорации в стране ее места регистрации (инкорпорации).

Законом о международных договорах закреплено, что международные договоры РФ имеют приоритет перед внутренним законодательством.

Международные договоры являются нормативными правовыми договорами. Выделяются два вида международных договоров (п. 3 ст. 5 Закона о международных договорах): 1) официально опубликованные и не требующие издания внутригосударственных актов для применения, а также 2) принимаемые через соответствующие правовые акты (подлежащие ратификация).

В зависимости от чьего имени заключаются международные договоры с иностранными государствами, выделяются три вида: межгосударственные договоры (от имени России), межправительственные договоры (от имени Правительства РФ) и договоры межведомственного характера (от имени федеральных органов исполнительной власти или уполномоченных организаций).

Межгосударственными договорами в сфере предпринимательства выступают, например, Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов (Женева, 19 мая 1956 г.). Примером межправительственного соглашения является Соглашение о поддержке и развитии малого предпринимательства в государствах-участниках СНГ (Москва, 17 января 1997 г.). К межведомственному договору можно отнести Соглашение между Минздравом РФ и Минздравом Киргизской Республики о сотрудничестве в области здравоохранения и медицины (Москва, 27 июля 2000 г.).

Международные обычаи в сфере предпринимательства выступают самыми старыми источниками права, нормы которых вырабатывались исторически сложившимся правилом поведения участников рынка. Имея неписаную и писаную формы выражения, получили широкое распространение документально закрепленные обычаи. Ярким примером служат, в частности, Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс 2010» (англ. – Incoterms, International commerce terms), закрепивший аббревиатуры условий международных контрактов (к примеру, цена «CIF» – cost, insurance and freight: товар страхуется и доставляется до порта заказчика без выгрузки), ставшей для юристов, экономистов и менеджеров незаменимым инструментом в международной торговле.

Стремление к унификации в области банковского дела породило создание таких международных предпринимательско-правовых обычаев в банковской сфере, как Унифицированные правила по Инкассо, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (UCP 600) и многие другие.

§ 3. Нормативные правовые акты о предпринимательской деятельности

В отечественном законодательстве не дается легального определения подзаконного нормативного правового акта. Согласно проекту Федерального закона «О нормативных правовых актах в Российской Федерации» (2014 г.)¹¹⁵ нормативный правовой акт – письменный официальный документ, принятый (изданный) в определенной форме субъектом правотворчества в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение, разъяснение, введение в действие, прекращение или приостановление действия правовых норм, содержащих общеобязательные предписания постоянного или временного характера, распространяющиеся на неопределенный круг лиц и рассчитанные на многократное применение.

Законы и подзаконные акты, по мнению А. В. Мицкевича, представляют собой нормативный акт, «оформляющий установление, изменение или отмену правовых норм»¹¹⁶. Законы можно охарактеризовать как внешнюю форму выражения воли государства или «позицию» государства в области экономики и общества в целом. Обязательность применения закона обусловлена тем, что он отражает объективную потребность регулирования общественных отношений (Д. А. Керимов¹¹⁷). Стоит согласиться с мнением Т. Н. Рахманиной и Е. А. Юртаевой, что: «Главная практическая составляющая нормативного регулирования – формирование единой и непротиворечивой системы российского законодательства, строгая согласованность нормативных правовых актов, совершенствование юридического качества законоподготовительной деятельности, организационная и ресурсная обеспеченность реализации законодательных норм»¹¹⁸.

В науке предпринимательского права под категорией «предпринимательское законодательство»¹¹⁹ нередко понимают все источники предпринимательского права, в том числе и законы.

Согласно Указу Президента РФ от 15 марта 2000 г. № 511 «О классификаторе правовых актов»¹²⁰, учитывая специфику и предмет регулирования отраслей права, в классификаторе правовых актов выделена «хозяйственная деятельность», наряду с гражданским правом и другими. В правовые акты о хозяйственной деятельности вошли акты, регулирующие: промышленность, геологию, геодезию и картографию, использование атомной энергии, захоронение радиоактивных отходов и материалов, строительство, градостроительство и архитектуру, сельское хозяйство, транспорт, связь, космическую деятельность, торговлю, общественное питание, бытовое обслуживание населения.

В системе законодательства предлагается выделять: Конституцию РФ, законы о поправке в Конституцию РФ, федеральные конституционные законы, федеральные законы и законы субъектов РФ.

Конституция РФ установила основы предпринимательства в стране, закрепив принцип свободы экономической (предпринимательской) деятельности и равной защиты всех форм собственности, свободы конкуренции и ограничения монополий, единое экономическое пространство и т. д. (ст. 8 и 34). Согласно ст. 71 и 72 Конституции РФ нормы, формирующие предпринимательско-правовой режим, относятся к совместному ведению Федерации и ее субъектов¹²¹.

Федеральные законы в России предлагается делить на кодифицированные и некодифицированные. Кодифицированными нормативными актами выступают: ГК РФ, НК РФ, ЗК РФ, КоАП РФ, ГрК РФ, УК РФ и другие. Очевидно, что одним из ключевых актов выступает ГК РФ, обычно представляемый цивилистами как «экономическая конституция», регулирующая всевозможные сферы жизнедеятельности и гражданского оборота, в практической плоскости ограничивается регулированием имущественных и личных неимущественных отношений.

Более того, как справедливо подчеркнул В. К. Андреев, положение ст. 2 ГК РФ «нуждается в серьезной переработке, а ключевое положение – «имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения», лежащие в основе структуры Гражданского кодекса Российской Федерации, нуждается в изъятии из Кодекса»¹²².

Некодифицированные федеральные законы предлагается условно разделить на шесть групп, среди которых регулирующие (устанавливающие)¹²³:

1) правовое положение отдельных субъектов права;

2) предпринимательскую деятельность в целом, а также требования к ее осуществлению;

3) конкретный вид предпринимательской (экономической) деятельности в определенной сфере;

4) статус субъектов права и их экономическую деятельность;

5) правовой режим объектов предпринимательско-правовых отношений;

6) предпринимательско-правовые обязательства.

К законам, устанавливающим правовое положение отдельных субъектов, можно отнести Закон об АО, Закон об ООО, Закон о партнерствах, Закон о кооперативах и другие.

Примерами законов, регулирующих в целом предпринимательскую деятельность, устанавливающих требования к ее осуществлению, выступают Закон о защите конкуренции, Закон о МСП, Закон о лицензировании или Закон о техническом регулировании.

Специфика отдельных видов предпринимательской деятельности раскрывается в Законе об организации страхового дела, Законе о торговле, Законе о рекламе т. д.

Встречаются законы, устанавливающие одновременно правовое положение отдельных субъектов предпринимательского права и особенности регулирования их деятельности (например, Закон банках или Закон об организованных торгах).

Правовой режим объектов предпринимательской деятельности, в частности, отражен в Законе о драгоценных металлах и драгоценных камнях или Законе об обороте земель сельскохозяйственного назначения.

Вопросы предпринимательско-правовых обязательств, в том числе договоров, правовых форм предпринимательства регулируются такими законами, как Закон о соглашениях о разделе продукции, Закон о концессионных соглашениях или Закон о контрактной системе и др.

Огромный массив законов, регулирующих предпринимательскую деятельность, говорит об оправданности идеи принятия Предпринимательского кодекса России, учитывая успешный опыт использования подобных актов (предпринимательских либо торговых кодексов) в Австрии, Германии, Франции и других странах. В 2015 г. принят Предпринимательский кодекс Республики Казахстан. На Украине наряду с Гражданским кодексом в течение ряда лет успешно применяется для регулирования хозяйственной деятельности Хозяйственный кодекс.

Более того, в России отмечаются первые шаги на этом пути в виде принятия Закона о промышленной политике, вобравшим в себя не только основы государственного регулирования, но и методы управления промышленным сектором экономики.

Акты нормотворчества субъектов Федерации касаются всевозможных сфер экономической деятельности.

В сфере публично-частного партнерства примером служит Закон Республики Татарстан от 1 августа 2011 г. № 50-ЗРТ «О государственно-частном партнерстве в Республике Татарстан»¹²⁴.

Региональная поддержка малого и среднего предпринимательства обеспечивается, в частности, Законом Мурманской области от 27 мая 2008 г. № 977-01-ЗМО «О содействии развитию и государственной поддержке малого и среднего предпринимательства в Мурманской области»¹²⁵, Законом Сахалинской области от 16 февраля 2009 г. № 9-ЗО «О поддержке и развитии малого и среднего предпринимательства в Сахалинской области»¹²⁶ и т. д.

Торговля в регионах регулируется специальными актами, среди которых, в частности, Закон г. Москвы от 9 декабря 1998 г. № 29 «О торговой деятельности в городе Москве»¹²⁷ или Закон Самарской области от 5 июля 2010 г. № 76-ГД «О государственном регулировании торговой деятельности на территории Самарской области»¹²⁸.

Развитие регионального туризма невозможно без таких законов, как Закон Калининградской области от 9 января 2004 г. № 354 «О государственной поддержке развития туристско-рекреационной сферы на территории Калининградской области»¹²⁹, Закон Республики Крым от 14 августа 2014 г. № 51-ЗРК «О туристской деятельности в Республике Крым» и иных актов.

Предпринимательскую деятельность и экономику в целом невозможно регулировать исключительно законами. В целях исполнения законов, дополнения к законодательному регулированию и более детальной регламентации порядка осуществления экономической деятельности Президентом РФ, Правительством РФ и федеральными органами исполнительной власти в рамках своих компетенций принимаются подзаконные нормативные правовые акты. Подзаконные акты определяют специфику правового положения субъектов предпринимательского права, особенности порядка осуществления ими экономической деятельности, правовой режим конкретных объектов экономической деятельности и отдельные аспекты регулирования (государственного и саморегулирования) экономики страны.

Данная категория источников права характеризует политику главы государства и экономический курс правительства. Относительно простой (по сравнению с законами) способ принятия подзаконных актов наделил их возможностью оперативно корректировать предпринимательский правопорядок с учетом ситуации в экономике, потребностей общества и иных существенных факторов (финансовых кризисов, стихийных бедствий, изменения конъюнктуры рынка и т. д.).

В российском праве выделяются следующие подзаконные нормативные правовые акты в сфере регулирования предпринимательской деятельности:

1) акты, принятые во исполнение положений законов (например, постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»¹³⁰);

2) акты, принимаемые государственными органами в рамках своей компетенции, – дискреционные полномочия (в частности, Указ Президента РФ от 28 февраля 1995 г. № 221 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)»¹³¹ или постановление Правительства РФ от 27 июня 2013 г. № 543 «О государственном контроле (надзоре) в области регулируемых государством цен (тарифов), а также изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации»¹³²).

Предлагается деление подзаконных актов, как и любых нормативных правовых, на основные, производные, вспомогательные и дополнительные (ст. 6 проекта Закона о нормативных правовых актах). Основные акты имеют самостоятельное правовое значение. Производными являются акты, утверждаемые другими нормативными актами (например, правила, положения, инструкции, регламенты). Вспомогательными актами разъясняются, изменяются и отменяются другие нормативные правовые акты. Дополнительными актами конкретизируются положения основного акта.

Важную роль выполняют акты федеральных органов исполнительной власти о предпринимательстве (так называемые «ведомственные акты»). Еще в советский период М. Н. Николаева справедливо обращала внимание на то, что значение нормативных актов исполнительных органов как источник права постоянно возрастает¹³³, поскольку именно исполнительные органы реально воплощают в жизнь позицию государства в части детализации регулирования экономики в стране. Статистические факты роста количества актов федеральных органов исполнительной власти также подчеркивает А. Ф. Ноздрачев, отмечая регулирование ими наиболее важных «сервисных функций государства», обеспечивающих все публичные услуги (транспорт, экологическую безопасность, медицину, санитарное благополучие и др.)¹³⁴. Правда, встречается и критика на запаздывание подзаконного нормотворчества, например, в сфере саморегулирования, которое стало возможным в отсутствии четкого указания компетентных федеральных органов в п. 2 ст. 20 Закона о СРО в первые дни после его принятия (Д. Н. Парфирьев¹³⁵).

Нормативные акты федеральных министерств, федеральных служб и федеральных агентств определяют административные процедуры, к примеру, во исполнение подп. 2 п. 2 ст. 3 Закона о защите конкуренции ФАС России утверждена Методика определения необоснованно высокой и необоснованно низкой цены услуги кредитной организации (приказ ФАС России от 24 августа 2012 г. № 548¹³⁶) или в целях эффективного применения Закона о техническом регулировании Минпромторгом России принят приказ от 21 июля 2017 г. № 2380 «О Методических рекомендациях по разработке и подготовке к принятию проектов технических регламентов»¹³⁷ и т. д.

§ 4. Локальное нормотворчество. Судебная практика

Локальное нормотворчество составляет значимую часть источников предпринимательского права, о чем также свидетельствуют многочисленные труды правоведов последних годов (В. К. Андреев, Т. В. Кашинина, М. Н. Марченко и др.)¹³⁸.

Локальные нормативные акты как источники российского предпринимательского права получили широкое применение в корпоративной практике¹³⁹. Возникновение локальных актов регулирования отношений является неизбежностью и обусловлено их адаптированностью к конкретному хозяйствующему субъекту с учетом его направления деятельности, географического положения, трудового коллектива, особенностей рынка и других внешних и внутренних факторов.

Встречаются мнения, согласно которым локальные нормативные акты квалифицируются как гражданско-правовые сделки (Н. В. Козловой¹⁴⁰). Однако трудно согласиться с мнением об обязательственном характере локальных актов, поскольку сами цивилисты неоднократно замечали особый характер корпоративных (внутрихозяйственных) отношений и отличный от вещных и обязательственных отношений¹⁴¹.

Локальные нормативные акты характеризуются следующими особенностями:

– простота принятия и отсутствие формализации процесса их принятия (например, как у законов);

– отсутствие необходимости их специального опубликования в официальных периодических изданиях;

– обязательность их исполнения и применения в рамках деятельности конкретного хозяйствующего субъекта;

– рассчитаны на многократное применение;

– отражают задачи и экономическую политику хозяйствующего субъекта, поставленную участниками (акционерами, членами);

– должны соответствовать действующему законодательству и подзаконным нормативным актам.

Локальные акты регулирования можно классифицировать в зависимости от субъектов нормотворчества на принятые «собственниками» хозяйствующего субъекта (высшим органом управления – общим собранием) или уполномоченными органами (советом директоров, исполнительным органом).

Выделяются в зависимости от срока действия бессрочные и срочные локальные нормативные акты. В основном локальные акты бессрочные (например, устав), не предполагающие период действия, однако в практике встречаются случаи принятия локальных нормативных актов срочного характера (например, положение об обособленном структурном подразделении на время выполнения бизнес-проекта, связанного со строительством промышленного объекта в другом регионе).

В. В. Лаптев предлагает делить локальные акты на акты, утверждаемые учредителями при создании предприятия (устав), и акты, издаваемые в процессе деятельности общества (положения о подразделениях общества, о порядке выплаты дивидендов)¹⁴².

По кругу отношений, регулируемых локальными нормативными актами, выделяются: корпоративные (положение об исполнительном органе, о ревизионной комиссии) и трудовые акты (правила внутреннего трудового распорядка). Данное деление весьма условно, поскольку ряд локальных актов являются одновременно источником регулирования и корпоративных, и трудовых отношений (например, устав).

Формами выражения (закрепления) локальных нормативных актов являются: устав, положение об обособленном структурном подразделении (филиале, представительстве и иных обособленных структурных подразделений), положение о порядке выплаты дивидендов (прибыли), положение об органах управления организации, положение об информационной политике, положение об охране конфиденциальной информации, положение о коммерческой тайне, правила внутреннего трудового распорядка, положение о персональных данных работников, штатное расписание и иные локальные акты.

Безусловно, основным локальным актом выступает устав организации, содержащий информацию о наименовании субъекта, адресе его местонахождения, организационно-правовой форме, предмете и целях деятельности, сведения о размерах уставного капитала, структуре и компетенции органов управления, об основных правах, обязанностях и об ответственности участников (акционеров, членов) организации, сведения о филиалах (представительствах) и т. д.

Локальные нормативные акты следует отграничивать от актов индивидуального характера (например, приказов и распоряжений по кадрам), последние из которых не обладают свойством нормативности.

В законодательстве и доктрине мы можем наблюдать использование таких терминов, как «корпоративные договоры» (ст. 67.2 ГК РФ), «внутренние договоры», «внутрифирменные договоры» и др. В доктрине предлагается их обозначать «организационно-управленческими договорами», под которыми следует понимать договоры (соглашения), связанные с учреждением, реорганизацией и иными вопросами, касающимися правового положения и правосубъектности организации (предпринимательского объединения), а также порядком реализации корпоративных прав (участия)¹⁴³. В частности, корпоративный договор признается локальным нормативным договором, регулирующим порядок реализации корпоративных прав членами корпорации (внутрикорпоративные отношения).

К организационно-управленческим договорам можно отнести: корпоративные договоры (акционерное соглашение, договор об осуществлении прав участников), соглашения участников предпринимательских объединений (банковского холдинга, инвестиционного товарищества и др.), договоры, связанные с созданием субъекта (например, договор о создании АО), договоры, связанные с реорганизацией, и иные.

Указанные нормодоговоры являются локальными источниками регулирования организационно-управленческих отношений в рамках хозяйствующего субъекта (организации или предпринимательского объединения).

В корпоративной практике в свете изменений корпоративного законодательства, в отношении публичных корпораций актуален вопрос о корпоративных кодексах («кодексе корпоративного управления», «кодексе корпоративного поведения» и иные обозначения). Корпоративные кодексы представляют собой свод правил и принципов деловой этики (морально-этических и деловых норм), регулирующий поведение участников и сотрудников корпорации, а также корпоративные процедуры, связанные с управлением и деятельностью корпорации. Специфика корпоративных кодексов как писаных локальных правовых обычаев заключается в том, что обычаи в классическом понимании представляют собой исторически сложившееся правило поведения и кажется некорректным обозначать корпоративные кодексы вновь созданных корпораций локальными обычаями. Вместе с этим, корпоративные кодексы не утрачивают статут обычаев, поскольку также представляют собой свод сложившихся правил деловой этики, адаптированных применительно к конкретной корпорации.

В целях создания инвестиционного климата в стране и развития корпоративных инвестиций Банком России рекомендовано публичным корпорациям принимать собственные кодексы (письмо Банка России от 10 апреля 2014 г. № 06-52/2463 «О Кодексе корпоративного управления»¹⁴⁴). Крупные бизнес-субъекты стали принимать собственные акты (к примеру, Кодекс корпоративного управления НК Роснефть или Кодекс корпоративного управления Газпром).

Иными писаными локальными обычаями выступают, в частности, правила торговли фондовых или товарных бирж, обычаи в банковской практике, сложившаяся практика при транспортировке грузов, правила речных (морских) торговых портов и другие. В отличие от локальных нормативных актов, писаные обычаи не утверждаются особыми корпоративными процедурами или органами предприятия ибо являются выработанным временем правилом должного поведения участников отношений.

По вопросу признания судебной практики или судебных актов (прецедентов) источником права в России ученые разделились на два лагеря. При этом последние труды правоведов, ранее критикующих судебное нормотворчество и рассматривающих его как вмешательство в законотворчество, стали, скорее всего, «сочувствующими» либо попросту признали судебную практику источником регулирования общественных отношений. Так, в частности, Ю. К. Толстой указывает на невозможность рассмотрения источником права конкретных решений судов и одновременно на то, что «источником права можно признавать лишь множественный судебный прецедент по определенной категории дел»¹⁴⁵.

Системы источников права свидетельствует о неизбежном существовании такого источника права, как судебная практика, способная корректировать огрехи законодательства и вырабатывать единые подходы в применении и толковании законов. Очевидно, что конкретный судебный прецедент не является источником права, хотя, например, в силу ст. 170 АПК РФ допускается в мотивировочной части решения суда ссылка на постановления Президиумов ВАС РФ и ВС РФ. Источником права является выработанный судебной системой правовой подход, используемый при рассмотрении споров.

Особое место занимают акты КС РФ, поскольку акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу, решения судов и иных органов, основанные на актах или их отдельных положениях, признанных постановлением КС РФ неконституционными, не подлежат исполнению и должны быть пересмотрены в установленных федеральным законом случаях. Указанное свидетельствует о нормативной силе актов КС РФ, способных изменять существующий предпринимательский правопорядок.

Контрольные вопросы

Дайте определение термину «источник предпринимательского права».

Охарактеризуйте систему источников предпринимательского права.

Какие виды норм международного права регулируют предпринимательские отношения? Охарактеризуйте общепризнанные нормы и принципы международного права.

Раскройте значение международных договоров для российского предпринимательства.

Охарактеризуйте федеральное законодательство, регулирующее предпринимательскую деятельность.

Каково значение региональных источников права в развитии предпринимательства в России?

Какие виды локальных источников права регулируют предпринимательские отношения? Дайте характеристику корпоративного договора.

Какова ваша позиция об отнесении судебной практики к источникам права?

Литература

Андреев В. К. Предпринимательское законодательство России: Научные очерки. М.: Статут, 2008.

Государственное регулирование экономической деятельности в условиях членства России во Всемирной торговой организации, Евразийском экономическом сообществе и Таможенном союзе: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Норма: ИНФРА-М, 2014.

Лаптев В. А. Источники предпринимательского права в Российской Федерации. М.: Проспект, 2017.

Лаптев В. В. Предпринимательское (хозяйственное) право и реальный сектор экономики. М.: Инфотропик Медиа, 2010.

Марченко М. Н. Источники права: учебное пособие. М.: Норма: ИНФРА-М, 2014.

Современное предпринимательское право: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2014.

Судебные акты

Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Постановление Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».

Постановление Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. № 23 «О рассмотрении арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом».

Постановление Пленума ВС РФ от 26 июня 2018 г. № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

Постановление Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора».

ГЛАВА 3.
Право на осуществление предпринимательской деятельности

§ 1. Содержание права на осуществление предпринимательской деятельности

Право заниматься предпринимательской деятельностью входит в содержание правоспособности гражданина (ст. 18 ГК РФ). Юридической базой этого права является гарантируемая государством свобода экономической деятельности (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Закрепленная в Конституции РФ свобода экономической деятельности предполагает возможность гражданина выбрать сферу приложения своих способностей, имущества, чтобы реализовать свой творческий потенциал, знания, умения, навыки. Он может, например, работать на основе трудового договора и не брать на себя риски и ответственность, характерные для предпринимательской деятельности. Гражданин вправе заниматься экономической деятельностью в виде участия единолично или совместно с другими гражданами и юридическими лицами в уставных капиталах хозяйственных обществ, получать от этого дивиденды. Такая деятельность не рассматривается в качестве предпринимательской, подтверждением чего является тот факт, что для участия в хозяйственных обществах гражданину не требуется предварительная государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

Сущность свободы предпринимательской деятельности заключается, прежде всего, в возможности выбора:

– вида и формы предпринимательства,

– сферы деятельности,

– территории деятельности,

– организационно-правовой формы предпринимательства.

Эти возможности реализуются до государственной регистрации¹.

С момента государственной регистрации, кроме этого, содержание права на осуществление предпринимательской деятельности как минимум составляют правомочия:

– право привлекать трудовые, материальные, финансовые и иные ресурсы, необходимые для осуществления деятельности, на равных условиях с другими предпринимателями и использовать их в целях получения прибыли;

– право производить и реализовать продукты своей деятельности на рынке, иметь равный доступ на соответствующие рынки;

– право на управление своим бизнесом (право на внутреннее и внешнее ведение дел);

– право на получение и распределение прибыли.

Физические лица, осуществляющие виды деятельности, не требующие государственной регистрации (самозанятые граждане), действуют в качестве индивидуальных предпринимателей без привлечения наемных работников.

По характеру, предмету деятельности она может быть производственной, коммерческой (торговой), относиться к сфере услуг.

В условиях командно-административной системы все предприятия обладали специальной правоспособностью и занимались строго определенными видами деятельности (транспортные, строительные и др.). Сейчас предприниматели (физические и юридические лица) могут совмещать различные виды деятельности, если на этот счет нет ограничений в законе или в учредительных документах. Виды деятельности могут быть лицензируемыми, и тогда для их легитимации необходимо в установленном порядке получить лицензию. Сфера предпринимательской деятельности определяется по предметно-отраслевому признаку (например, деятельность в сфере транспорта, связи, научно-технической сфере и пр.). Выбор территории определяется к моменту подготовки необходимых документов для регистрации: индивидуальный предприниматель регистрируется в налоговом органе по месту своего жительства, а юридическое лицо – по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (ст. 8 Закона о государственной регистрации). Юридические лица расширяют свою деятельность, создавая на других территориях, включая территории иностранных государств, свои филиалы. Государство при этом гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ).

Выбор организационно-правовой формы предпринимательства ограничивается перечнем, установленным ГК РФ: коммерческие организации как юридические лица создаются лишь в организационно-правовых формах, предусмотренных для них гл. 4 ГК РФ.

Право на управление своим бизнесом индивидуальный предприниматель осуществляет непосредственно, а также через представителей: управляет персоналом, может создавать и управлять производственными участками (например, участок по заготовке древесины, пекарни в различных районах города, края, области). Одновременно он сам или через представителей совершает сделки с партнерами по бизнесу.

В полном товариществе и товариществе на вере вопросы внутреннего управления делами организации решаются полными товарищами непосредственно по принципу: один участник – один голос (если учредительным договором не предусмотрена зависимость количества голосов от размера вклада учредителей в складочный капитал товарищества). В иных организациях вопросы управления решаются органами управления в пределах их компетенции, предусмотренной в законе и Уставе.

Управление делами общества, товарищества проявляет себя как самоуправление (саморегулирование), составляет управленческий аспект содержания самой предпринимательской деятельности².

§ 2. Момент, с которого возникает право на осуществление предпринимательской деятельности

Право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью как элемент его правоспособности возникает с момента рождения (ст. 17, 18 ГК РФ). В теории факт возникновения этого права с момента рождения, а не по достижении определенного возраста (по аналогии с трудовым правом) объясняется тем, что не всякая предпринимательская деятельность требует личного участия лица, что необходимо различать активную и пассивную предпринимательскую деятельность³. Предполагается, очевидно, что этой деятельностью может заниматься, от имени малолетнего лица, например, его законный представитель. Но в отличие от права собственности, право на осуществление предпринимательской деятельности нельзя приобрести и осуществлять действиями законных представителей. Право на осуществление предпринимательской деятельности является лишь элементом в содержании правоспособности граждан и юридических лиц, не преобразуясь в субъективное право. Общая правоспособность гражданина возникает с момента рождения, а право легитимно заниматься предпринимательской деятельностью, как правило, – с момента государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, но не приобретается через представителей. Это следует из анализа ст. 18, 23, 49 ГК РФ.

Возможности, составляющие правоспособность, характеризуют статус субъекта, они не передаваемы. Передача такой возможности третьим лицам означала бы ее ограничение, подобные сделки ничтожны (п. 3 ст. 22 ГК РФ). Не передается это право и по наследству. После смерти гражданина – предпринимателя производится государственная регистрация прекращения его деятельности на основании поступившего в регистрирующий орган документов, подтверждающих факт смерти (п. 2 ст. 22.3. Закона о государственной регистрации). С момента смерти государственная регистрация такого лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу.

Предпринимательская деятельность предполагает совершение разнообразных сделок (закупок сырья, продажи товаров и пр.).

Предпринимательская деятельность всегда активная, в процессе ее осуществления предприниматель вступает в договорные обязательства, становится участником публичных правоотношений, например налоговых. Поскольку законные представители (родители, усыновители, опекуны) не могут вместо малолетнего вести предпринимательскую деятельность, нести административную и уголовную ответственность за малолетнего «предпринимателя», правильнее было бы связать возникновение права заниматься предпринимательской деятельностью с достижением лицом соответствующего возраста. Полагаем, что оптимальным является возраст 16 лет. Именно с этого возраста по законодательству гражданин может нести налоговую, административную, уголовную ответственность за экономические преступления.

В теории различают общий (международный) статус личности, конституционный (базовый), отраслевой, родовой (специальный) статус и индивидуальный⁴. В результате государственной регистрации граждане приобретают официальный (специальный) статус индивидуального предпринимателя. Поскольку они регистрируются в целях осуществления предпринимательской деятельности, получения и присвоения прибыли, право заниматься предпринимательский деятельностью как элемент правоспособности приобретает в широком смысле целевой (специальный) характер. Это право осуществляется в пределах, установленных законом для предпринимателей. Они в установленном порядке приобретают, например, право на государственную поддержку. Меры государственной поддержки на основе Закона о МСП предоставляются не только организациям, но и индивидуальным предпринимателям, соответствующим критериям малых и средних предприятий. Расширяются их возможности участия в гражданских правоотношениях. Например, создавать полные товарищества могут только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Чтобы создать полное товарищество, граждане сначала должны зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей.

Итак, на основе юридического факта – государственной регистрации:

1. Коммерческие организации приобретают статус юридического лица, гражданскую и публичную правоспособность.

2. Граждане приобретают:

а) публично-правовой статус, то есть комплекс прав и обязанностей, составляющих содержание их публичной правоспособности,

б) легитимный частноправовой статус предпринимателя, реализующего право заниматься предпринимательской деятельностью как специальное право целевого характера, направленное на получение прибыли.

Поскольку граждане в силу общей правоспособности (ст. 18 ГК РФ) обладают правом заниматься предпринимательской деятельностью с момента рождения:

– регулярно совершаемые ими сделки с целью получения прибыли без регистрации (когда она в силу закона обязательна) в качестве индивидуальных предпринимателей являются действительными. Такие действия, правомерные с точки зрения ГК РФ, рассматриваются как незаконная предпринимательская деятельность с позиций публичного права и влекут административную, а в соответствующих случаях – и уголовную ответственность;

– п. 4 ст. 23 ГК РФ называет деятельность без регистрации предпринимательской деятельностью. К сделкам, совершенным таким предпринимателем без регистрации, суд вправе применить нормы об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью.

По лицензируемым видам деятельности право на осуществление предпринимательской деятельности возникает с момента получения лицензии. Если условием легитимации такой деятельности является обязательное членство в саморегулируемой организации (СРО), право заниматься ею возникает у хозяйствующего субъекта с момента вступления в СРО или (в установленных законом случаях) с момента выдачи СРО свидетельства о допуске к определенному виду работ.

В настоящее время широко применяется уведомительный порядок начала осуществления предпринимательской деятельности. Юридические лица и индивидуальные предприниматели, если они исполнили обязанность уведомить уполномоченный федеральный орган исполнительной власти о начале этой деятельности, реализуют возможность заниматься ею без каких-либо дополнительных согласований с иными органами власти.

С учетом изложенного можно утверждать, что существуют различные способы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности:

– фактический (без регистрации, без лицензии, с нарушением условий обязательного членства в СРО или без уведомления органа власти) и легитимный (на основе государственной регистрации; лицензии по лицензируемым видам деятельности; при соблюдении уведомительного порядка, условий членства в СРО; по видам деятельности, установленным законом, – без государственной регистрации);

– с созданием юридического лица и без создания такового. Без создания юридического лица осуществляется предпринимательская деятельность индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством⁵.

§ 3. Запреты и ограничения права на осуществление предпринимательской деятельности

Право на осуществление предпринимательской деятельности реализуется в общедозволительном режиме на основе принципа: разрешено все, что не запрещено законом. Запреты формулируются непосредственно в Конституции РФ (в силу ч. 2 ст. 34 Конституции не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию) и в других законах. При этом неукоснительно должен соблюдаться принцип ст. 55 Конституции РФ: права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Запреты и ограничения для предпринимателей в целях защиты публичных интересов государства и общества устанавливаются путем предъявления к ним требований⁶.

Запреты могут быть:

а) абсолютными (предпринимательская деятельность невозможна, поскольку запрещена законом) и относительными (ограничения). В последнем случае запрещено заниматься предпринимательской деятельностью без специального разрешения, государственной регистрации, но регистрация, получение лицензии любым субъектом, соответствующим установленным требованиям (например, лицензионным требованиям и условиям), делают ее легитимной. Абсолютным запретом является, например, запрет деятельности, направленной на недобросовестную конкуренцию (ч. 2 ст. 34 Конституции РФ), на ограничение конкуренции, запрещено злоупотребление доминирующим положением на рынке (п. 1 ст. 10 ГК РФ). При наличии таких запретов органы государственной исполнительной власти не имеют права разрешать подобную деятельность, а, напротив, обязаны пресекать ее. Большинство запретов в предпринимательском праве конструируется как ограничения: нельзя заниматься предпринимательской деятельностью без регистрации, лицензии, иного разрешения, но можно, получив соответствующее разрешение;

б) установлены законом (например, нельзя продавать товары без сертификата соответствия или зарегистрированной в установленном порядке декларации о соответствии товара требованиям безопасности, предусмотренным техническими регламентами), и (или) учредительными документами. Например, учредители хозяйственного товарищества, общества могут предусмотреть в учредительных документах возможность этих организаций заниматься строго определенными видами предпринимательской деятельности.

§ 4. Правовые формы и режимы осуществления предпринимательской деятельности

Правовые формы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности – это избранные гражданином коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Предпринимательская деятельность может также осуществляться им без создания юридического лица. Как правило, гражданин приобретает статус индивидуального предпринимателя (юридической личности в сфере предпринимательства) с момента его государственной регистрации.

Правовой режим предпринимательской деятельности можно определить как совокупность правил, устанавливающих права и обязанности предпринимателя, осуществление которых способствует достижению конкретной, специфической цели правового регулирования. Если говорить о правовом режиме предпринимательской деятельности в целом, предприниматель наделен совокупностью прав и обязанностей, в том числе перед государством, в целях достижения баланса частных и публичных интересов. В своей повседневной деятельности предприниматель руководствуется принципом: дозволено все, кроме того, что прямо запрещено. Запреты и ограничения устанавливаются, главным образом, в публичных интересах и определяют пределы осуществления права на осуществление предпринимательской деятельности.

В зависимости от этапов реализации права на осуществление предпринимательской деятельности, выделяется правовой режим легитимации предпринимательства (регистрационный и лицензионный режим) и правовой режим осуществления предпринимательской деятельности.

В зависимости от содержания регулируемых отношений можно говорить о налоговом, таможенном режиме, режиме внешнеэкономической и иной деятельности предпринимателя. В свою очередь, различается общий и специальные налоговые режимы. Например, одним из видов специальных налоговых режимов является упрощенная система налогообложения субъектов малого предпринимательства.

Если нормы-ограничения распространяются на всех или большинство предпринимателей, действует общий режим, если же на часть из них и при этом отмечается тенденция к сокращению меры вмешательства государства в экономику – действует особый (специальный) режим.

По этому критерию регистрационный режим является общим, а лицензионный – специальным (особым).

В зависимости от политики, которую государство проводит по отношению к субъектам рынка, можно выделить режим поддержки и режим особого контроля. Так, в целях стимулирования развития осуществляется режим поддержки субъектов малого предпринимательства, а для пресечения монополистической деятельности – режим особого контроля за субъектами, действующими в условиях естественной монополии, и за обычными (временными) монополистами.

Если сравнивать режим осуществления деятельности в обычных условиях и в особых зонах (экономических, инновационных), в таких зонах действует льготный режим предпринимательства.

Контрольные вопросы

Какие из прав, составляющих содержание права на осуществление предпринимательской деятельности, реализуются до государственной регистрации лица в качестве субъекта предпринимательской деятельности, а какие – после регистрации?

В каких правовых формах можно заниматься предпринимательской деятельностью?

Укажите виды правовых режимов предпринимательской деятельности.

Литература

Бурлуцкая Т. П. Бизнес в законе. От регистрации до ликвидации. М., 2011.

Гасумянова А. В. Правовой режим предпринимательства в особых экономических зонах Российской Федерации: учебное пособие. СПб., 2010.

Ершова И. В. Специальный правовой режим деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства: доктринальные и законодательные подходы // Журнал предпринимательского и корпоративного права. 2016. № 2.

Крусс В. И. Право на предпринимательскую деятельность – конституционное полномочие личности. М.: Юристъ, 2003.

Правовое регулирование экономической деятельности: единство и дифференциация: монография / отв. ред. И. В. Ершова, А. А. Мохов. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.

Судебные акты

Постановление Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем».

ГЛАВА 4.
Договоры в предпринимательской деятельности

§ 1. Значение и особенности правового регулирования договоров в предпринимательской деятельности

В современном обществе большинство сфер жизнедеятельности основаны на договорных отношениях, в том числе имеющих экономический, предпринимательский характер. «Хозяйственная деятельность, будучи видом экономической деятельности, включает организацию, обеспечение, руководство и непосредственное осуществление производства»⁷. Эта деятельность, как правило, организуется на договорных началах.

Договор – это один из главных, основных регуляторов предпринимательских и иных экономических отношений, складывающихся между субъектами предпринимательской деятельности. Договор играет особо значимую роль при осуществлении предпринимательской деятельности, поскольку относится к числу важных инструментов индивидуального правового регулирования предпринимательских отношений. Договорное обязательство в сфере предпринимательской деятельности устанавливает конкретный правовой режим хозяйственных связей между контрагентами, определяет формы взаимодействия сторон-предпринимателей, порядок и условия исполнения предпринимательских договорных обязательств. По сути, именно предпринимательский договор позволяет согласовать воли субъектов предпринимательской деятельности.

Объективной предпосылкой возникновения и дальнейшего существования предпринимательского договора служат опосредуемые частным и публичным правом отношения по осуществлению предпринимательской деятельности с теми ее чертами, которые предопределяют юридические особенности предпринимательского договора.

Определяя особенности правового регулирования договоров в предпринимательской деятельности, необходимо подчеркнуть, что важным и конститутивным признаком предпринимательской деятельности является ее государственное регулирование, а сама деятельность нередко облекается в обязательственно-правовые формы. Государственное регулирование оказывает существенное влияние и на сферу обязательственных предпринимательских отношений. Предпринимательские договоры в большей мере, чем общегражданские, регламентируются не только гражданским законодательством, но и актами других отраслей: валютного, финансового, таможенного, налогового, административного, уголовного и др. Также субъекты предпринимательской деятельности обязаны соотносить положения своих договоров с нормами конкурентного законодательства, законодательства о техническом регулировании, о государственном регулировании торговой деятельности, рекламного законодательства.

Представители науки предпринимательского (хозяйственного) права исходят из того, что в ГК РФ предпринимательские договоры не находят полного урегулирования, либо определяют хозяйственные обязательства по подобию обязательства в гражданском праве. В ст. 420 ГК РФ не указывается на предпринимательский договор, так как ГК РФ является актом частного права, а предпринимательские договоры находятся в сфере частно-публичного правового регулирования.

Гражданское законодательство комплексно не осуществляет регулирование обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности. Специфические черты предпринимательского обязательства законодательно размыты общими конструкциями обязательственного права, четко не определены. Положения, содержащиеся в ст. 309, 310, 311, 312, 314, 315, 316, 322, 401, 421, 426, 428 разд. III Общей части обязательственного права, достаточно фрагментарно регулируют предпринимательские договоры. Однако в общей части обязательственного права в целом ряде случаев устанавливается особый порядок регулирования в отношении исполнения обязательств, связанных с осуществлением сторонами или стороной предпринимательской деятельности (ст. 310, 315, 316, 317.1, 322 ГК РФ), предусматриваются особенности обеспечения исполнения предпринимательских обязательств, а главное, возможна безвиновная ответственность предпринимателей за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед контрагентом, что прямо определено гражданским законодательством.

В силу п. 1 ст. 307.1 и п. 3 ст. 420 ГК РФ к договорным предпринимательским обязательствам общие положения об обязательствах применяются, если иное не предусмотрено правилами об отдельных видах предпринимательских договоров, содержащимися в ГК РФ и иных специальных законах, а при отсутствии таких специальных правил – общими положениями о договоре. Поэтому при квалификации предпринимательского договора для решения вопроса о применении к нему правил об отдельных видах договоров (п. 2 и 3 ст. 421 ГК РФ) необходимо учитывать существо законодательного регулирования соответствующего вида обязательств и признаки договоров, предусмотренных законом или иным правовым актом, независимо от указанного сторонами наименования квалифицируемого договора, названия его сторон, наименования способа исполнения и т. п.

Российское гражданское законодательство регулирует как предпринимательские, так и непредпринимательские обязательственные отношения, при этом ряд его норм предусматривает особенности обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, в частности: об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК РФ); недействительности договоров, из которых возникают обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (ст. 431.1); о возмещении потерь при наступлении определенных в договоре обстоятельств (ст. 406.1); начисления и уплаты сложных процентов за неисполнение денежного обязательства (ст. 395) и др. Предпринимательские отношения регулируются также нормами гл. 30 «Купля-продажа» раздела IV ГК РФ «Отдельные виды обязательств». Данные правила распространяются на все виды договора купли-продажи, при условии, что продавцом является предприниматель. Проведенная в Российской Федерации реформа обязательственного права была направлена в том числе на законодательное регулирование обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности⁸.

Доктринально сложилось представление, что предпринимательский договор является институтом комплексного гражданско-правового и публично-правового (административно-правового) регулирования.

При регулировании договоров в сфере предпринимательства важная роль принадлежит индивидуальному регулированию на основе свободного волеизъявления субъектов предпринимательской деятельности. В п. 1 ст. 1 ГК РФ закреплен важнейший принцип правового регулирования договорных отношений – принцип свободы договора, раскрытый в ст. 421 ГК РФ. Данный принцип договорного регулирования в полной мере применим и к сфере предпринимательства. Индивидуальные предприниматели и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1 ГК РФ). В соответствии с данной нормой ГК РФ, субъекты предпринимательской деятельности вправе заключить договор, не предусмотренный законом и иными правовыми актами (непоименованный договор). При оценке судом того, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т. д.

Таким образом, свобода предпринимательского договора предполагает в том числе возможность субъектов предпринимательских правоотношений самостоятельно определить его содержание и возможность в любое время своим соглашением изменить или расторгнуть договор.

§ 2. Понятие, признаки и особенности обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, и предпринимательских договоров

ГК РФ употребляет категорию «обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности». Данное понятие объединяет две правовые конструкции – обязательства, в которых обе стороны являются предпринимателями или иными хозяйствующими субъектами, и обязательства, в которых таким субъектом является одна сторона.

Для характеристики обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, в доктрине предпринимательского права применяется два понятия: «предпринимательский договор» и «предпринимательское обязательство». К обязательствам, связанным с осуществлением одной стороной предпринимательской деятельности, относятся как обязательства между предпринимателями (в широком смысле слова, обозначающем любого профессионального участника рынка), так и между предпринимателями и потребителями.

В действующем российском законодательстве не содержится легальное определение предпринимательского обязательства и договора. В доктрине предпринимательского права даются различные определения. Предпринимательское обязательство – это договор, в котором либо обе стороны осуществляют предпринимательскую деятельность, либо ее осуществляет сторона, на которой лежит основная обязанность, характеризующая существо данного вида договора⁹. Под предпринимательским договором понимается самостоятельный правовой институт, объединяющий отдельные, в том числе гражданско-правовые договоры. При этом системообразующим фактором признается направленность и цель договора, субъектный состав, сотрудничество сторон и др.

Достаточно полным и емким представляется следующее определение предпринимательского договора: это договор, опосредующий отношения по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, пользованию имуществом, обеими сторонами которого являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, которые подчинены единому правовому режиму, сочетающему частноправовые и публично-правовые начала¹⁰. Согласно научной школе предпринимательского права МГУ им. М. В. Ломоносова, предпринимательский договор – это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства¹¹.

Предпринимательские обязательства обладают специфическими признаками и особенностями, исходя из которых можно разграничить предпринимательские и гражданско-правовые договоры.

По мнению С. С. Занковского, всем предпринимательским обязательствам присущи общие признаки: 1) предпринимательские обязательства, независимо от разновидности, так или иначе опосредуют предпринимательскую деятельность; 2) субъектный состав таких обязательств представлен государственными или муниципальными органами, коммерческими организациями, в том числе центрами хозяйственных систем, и внутренними подразделениями таких организаций; 3) они не могут существовать без государственного регулирования, которое в той или иной степени предопределяет их содержание и, соответственно, поведение сторон; 4) данные обязательства, независимо от их вида, снабжены санкциями на случай нарушения¹².

Предпринимательский договор опосредует предпринимательские отношения, соответственно, заключается в целях осуществления его сторонами или одной из сторон предпринимательской деятельности.

Конечно, для предпринимательских обязательств характерен особый субъектный состав. ВС РФ (абз. 3 п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»¹³ по вопросу о соотношении предпринимательской деятельности и деятельности, приносящей доход, разъяснил, что к осуществлению приносящей доход деятельности применяются положения законодательства о предпринимательской деятельности в порядке аналогии (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 6 ГК РФ). В п. 1 ст. 426 ГК РФ говорится о лице, осуществляющем предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, как о стороне публичного договора, производящей продажу товаров, выполняющей работы либо оказывающей услуги.

Определяя правовую природу предпринимательского договора как самостоятельный договорный тип, невозможно разграничение предпринимательских и гражданско-правовых договоров только по субъектному составу.

Важная особенность предпринимательского договора состоит в том, что, с одной стороны, при его заключении реализуется принцип свободы договора, а с другой стороны, он характеризуется особыми императивными условиями для стороны – предпринимателя. Свобода предпринимательского договора основана на самостоятельности, инициативности, осуществлении предпринимательской деятельности на свой риск.

Характерными признаками предпринимательских договоров являются также их возмездный характер, особый порядок разрешения споров, повышенная безвиновная ответственность предпринимателей за ненадлежащее исполнение договорных обязательств (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Безусловно, одной из отличительных черт предпринимательского договора является его рисковый характер, что проявляется в предпринимательской деятельности, в частности, органы коммерческой корпорации не отвечают за убытки, причиненные в условиях нормального риска (п. 1 ст. 53.1 ГК РФ).

Безусловно, предпринимательский договор является важным средством правового регулирования экономической деятельности, формой установления индивидуальных правовых связей между предпринимателями с целью извлечения прибыли и достижения максимального экономического результата, посредством как предусмотренных, так и не предусмотренных законом договорных конструкций, реализуемых в сфере предпринимательства.

§ 3. Правовая природа предпринимательских договоров и их место в системе договорных обязательств

В советский период в нормативных правовых актах и правоприменительной деятельности употреблялся термин «хозяйственный договор», понимаемый как правовая форма взаимоотношений социалистических предприятий. Характерными особенностями хозяйственных договоров выступали императивное правовое регулирование, плановый, директивный характер, особый субъектный состав (социалистические организации) и товарный характер. Хозяйственный договор опосредовал экономические связи, существовавшие исключительно на базе публичной собственности. Его участниками становились, как правило, государственные предприятия и учреждения.

Отказ от централизованной экономической системы и переход к рыночной организации экономических связей в начале 90-х гг. прошлого столетия предопределил бурное развитие предпринимательской деятельности, основанной на нормативном и индивидуальном, договорном регулировании экономического оборота. Получили распространение предпринимательские, торговые договоры, направленные на индивидуальное регулирование отношений между предпринимателями – индивидуальными и коллективными.

В учебной литературе по предпринимательскому праву и монографиях обычно включают главу о предпринимательском договоре¹⁴, хотя нормы ГК РФ дают основания применительно к горизонтальным отношениям говорить об обязательствах по осуществлению предпринимательской деятельности, предпринимательских обязательствах.

В современной юридической доктрине не прекращаются дискуссии по поводу самостоятельности данного договора в системе договоров. Исходя из отсутствия законодательной дефиниции предпринимательского договора, позиции ученых относительно правовой природы и содержания такого договора можно разделить на три группы.

К первой группе относится точка зрения, согласно которой предпринимательский договор отождествляется с торговым (коммерческим) и является, в свою очередь, разновидностью гражданско-правового договора¹⁵.

Вторая точка зрения предполагает рассмотрение предпринимательского договора, не тождественного коммерческому договору. Вместе с тем предпринимательский договор не является самостоятельным договором, а выступает разновидностью гражданско-правового договора¹⁶.

Сторонники третьей точки зрения рассматривают предпринимательский договор в качестве самостоятельного договорного обязательства в системе договоров, т. е. не как отдельный вид гражданско-правового договора¹⁷.

Обособление предпринимательских договоров из общей массы договорных обязательств в самостоятельный вид необходимо в том числе для того, чтобы обеспечить специальное правовое регулирование и учесть специфику индивидуального определения воли предпринимателей. Это позволяет отграничить такие договоры от обязательств бытового характера, выработать общие положения и особенности правового регулирования и индивидуального установления.

По мнению В. К. Андреева, сами по себе предпринимательские договоры, урегулированные разд. IV ГК РФ, не представляются в виде единства публично-правовых и частных сторон. Они рассматриваются как особая разновидность, присущая большой группе договоров гражданского права. За пределами ГК РФ, в специальных федеральных законах эти договоры приобретают черты и условия, которые отличают их от обычных договоров. Например, содержание договора энергоснабжения следует из Закона об электроэнергетике, а договор перевозки грузов – из Устава железнодорожного транспорта¹⁸.

Исходя из нормативного регулирования и с учетом интересов правоприменительной деятельности, предпринимательский договор следует определять в качестве самостоятельного договорного типа, а не видом или разновидностью гражданско-правового договора, который обладает комплексом специфических признаков. Причем главной целью предпринимательского договора является установление правовой формы осуществления предпринимательской деятельности или ее будущая организация (например, организационный договор).

При определении правовой природы предпринимательского договора следует указать на то, что договор как юридическая категория имеет межотраслевой и междисциплинарный характер. Он находит реализацию в гражданском, корпоративном, семейном, жилищном, финансовом, бюджетном, трудовом, налоговом и других отраслях законодательства. Соответственно, понятие гражданско-правового обязательства, сформулированное в ст. 307 ГК РФ, можно применять и к другим видам обязательства, являющегося межотраслевой категорией.

Необходимо учитывать, что в предпринимательских договорах есть две стороны – публично-правовая и частноправовая. Полагаем, что в этом заключается важная особенность именно предпринимательских обязательств и договоров, при которых необходимо согласовать волю предпринимателя, государства и, возможно, потребителя. Таким образом, предпринимательский договор нередко имеет частно-публичный характер.

Таким образом, есть все основания утверждать, что обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности, является самостоятельным типом наряду с гражданско-правовым обязательством, применяемым с целью индивидуального регулирования предпринимательских отношений.

§ 4. Квалификация и классификация договоров в предпринимательской деятельности

Предприниматели вправе заключать договоры как предусмотренные законом, так и не предусмотренные им, главное – они не должны противоречить закону.

Как известно, отнесение договора к определенному типу и виду именуется его квалификацией. Внешними видовыми признаками конкретного предпринимательского договора и обязательства являются наименование договора, сфера применения, содержание и его стороны. Как показывает анализ законодательства и разных видов юридической предпринимательской практики, это абсолютно взаимозависимые категории для целей идентификации предпринимательского договора по его типу и виду.

Согласно п. 48 Постановления Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»¹⁹ в случае, если заключенный сторонами договор содержит элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор), к отношениям сторон по договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного предпринимательского договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

В п. 49 Постановления Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. № 49 определено, «если из содержания договора невозможно установить, к какому из предусмотренных законом или иными правовыми актами типу (виду) относится договор или его отдельные элементы (непоименованный договор), права и обязанности сторон по такому договору устанавливаются исходя из толкования его условий. При этом к отношениям сторон по такому договору с учетом его существа по аналогии закона (пункт 1 статьи 6 ГК РФ) могут применяться правила об отдельных видах обязательств и договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (пункт 2 статьи 421 ГК РФ)»²⁰.

Правильная квалификация соответствующего договора применительно к какому-либо виду позволит сторонам и правоприменительным органам лучше ориентироваться в содержании их прав и обязанностей, в правовом регулировании складывающихся спорных отношений, правовой квалификации договоров.

Современная квалификация и классификация предпринимательских договоров основана на учении о предпринимательских обязательствах, советского периода – на теории хозяйственных обязательств, в которых выделялись хозяйственно-оперативные, складывающиеся между предприятиями-товаропроизводителями, хозяйственно-управленческие и внутрихозяйственные обязательства.

Классификация предпринимательских договоров на виды в своей основе имеет, в первую очередь, нормативно-правовое значение. При этом законодательная идея видового деления договоров основана на том, что, признавая принципиальную однородность всех договорных отношений, регулируемых гражданским и предпринимательским законодательством, необходимо учитывать различия внутри этого единства, используя для этой цели понятия «виды», «разновидности», «типы», «конструкции», «модели» договоров²¹.

Г.Ф. Шершеневич, выделяя торговые сделки, предлагал их разделять на следующие виды: о посредничестве в обращении товаров, в обращении фондов, в обращении труда, а также о содействии посредничеству²².

М. Н. Илюшина отмечает: «Основная идея формирования категорий “коммерческие” и “предпринимательские” договоры состоит в том, чтобы выделить правовое регулирование потребительских сделок, которые, по общему мнению, становятся все более предметом специального правового регулирования, носящего преимущественно императивный характер и направленного на защиту потребителя, т. е. стороны, вступающей в договор не в процессе осуществления предпринимательской деятельности»²³.

Обязательства, урегулированные гражданским законодательством, по характеру поведения их сторон подразделяются: 1) на бытовые и 2) связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Среди последних выделяются предпринимательские обязательства и потребительские обязательства (потребительские договоры).

Классификация договоров в зависимости от регулирования их ГК РФ, другими законами и иными нормативными актами применима и к предпринимательским договорам, если определять их сущностные признаки. В отдельные главы ГК РФ включены как гражданско-правовые договоры (например, купля-продажа), так и предпринимательские (например, поставка, контрактация).

Систему предпринимательских договоров можно разделить на три разряда: 1) договоры, определенные в разд. IV ГК РФ «Отдельные виды обязательств»; 2) договоры, содержащие элементы различных договоров (смешанные договоры); 3) самостоятельные договоры, определенные законами и иными правовыми актами, не входящими в систему ГК РФ, к которым по аналогии могут применяться правила аналогии закона к отдельным отношениям сторон (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Особенно важен третий разряд договоров, которыми изобилует предпринимательская практика.

В настоящее время предпринимательские обязательства можно классифицировать на обязательства между субъектами предпринимательской деятельности (горизонтальные), возникающие преимущественно на основе возмездных договоров по реализации товаров, выполнению работ, оказанию услуг; предпринимательско-управленческие (вертикальные), возникающие между субъектами, находящимися в субординационных отношениях, обладающими юридической и имущественной самостоятельностью; внутрикорпоративные, складывающиеся в хозяйственных обществах (корпорациях) в связи с осуществлением их участниками и органами управления действий, связанных с предпринимательской деятельностью. К горизонтальным обязательствам следует отнести и договоры (контракты, соглашения), заключаемые публично-правовыми образованиями (РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями), правовым основанием их вступления в договорные отношения являются нормы главы пятой ГК РФ²⁴.

По степени соотношения свободы и повышенной ответственности предпринимательские обязательства подразделяются на договоры 1) между предпринимателями; 2) между предпринимателями и потребителями, не являющимися предпринимателями; 3) между предпринимателями и публичными образованиями.

Исходя из субъектного состава, все предпринимательские обязательства могут быть разделены на две группы: 1) в которых одной из сторон может быть только предприниматель (к которым она относит в том числе розничную куплю-продажу); 2) в которых с обеих сторон участвуют предприниматели, вступающие в правоотношения с целью получения прибыли.

В доктрине предпринимательского права указывается, что в российском праве развивается отдельная система договоров – государственные и муниципальные контракты, концессионные соглашения, специальные инвестиционные контракты, соглашения о разделе продукции, концессионные соглашения, договоры о развитии застроенных территорий, договоры о приватизации, соглашения о государственно-частном или муниципально-частном партнерстве, договоры, заключенные заказчиками по результатам закупки товаров, работ, услуг с отдельными видами юридических лиц, договоры аренды государственного или муниципального имущества, закрепленного за учреждениями или унитарными предприятиями, в которых одной из сторон могут быть Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования либо созданные ими юридические лица, а другой – предприниматели или иные хозяйствующие субъекты²⁵.

Таким образом, классификация договоров, применяемых в сфере осуществления предпринимательской деятельности, может быть проведена по различным основаниям с целью уяснения их сущности и выстраивания системы предпринимательских договоров для их эффективного правового регулирования.

§ 5. Отдельные виды предпринимательских договоров и специальные договорные конструкции

Законодатель подчеркивает роль договорного обязательства в правовом обеспечении деятельности предпринимателя, например, тот факт, что большинство норм ГК РФ о предпринимательской деятельности – это нормы, подчеркивающие свободу договора в обязательствах предпринимателей. В силу действия данного принципа можно выделить достаточно большое число предпринимательских договоров.

К договорам, заключаемым между субъектами предпринимательской деятельности, относятся договоры поставки товаров, поставки товаров для государственных и муниципальных нужд, контрактации, коммерческой концессии (франчайзинга), аренды предприятия, финансовой аренды (лизинга), строительного подряда, перевозки грузов, транспортной экспедиции, складского хранения, финансирования под уступку денежного требования (факторинг), страхования предпринимательских рисков, договор простого товарищества, заключенный для осуществления предпринимательской деятельности, а также иные договоры, сторонами или одной из которых выступают субъекты предпринимательства. Договорами, в которых, как правило, одна сторона выступает в качестве предпринимателя, являются договоры розничной купли-продажи, проката, банковского вклада и банковского счета, кредитный договор, договоры энергоснабжения, агентский договор и многие другие.

В ходе реформы законодательства, регулирующего экономические, предпринимательские и коммерческие отношения, появились правила о нескольких новых специальных договорных предпринимательских конструкциях. В соответствии с п. 1 ст. 429.1 ГК РФ рамочным (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. С доктринальной точки зрения рамочный договор является разновидностью организационного договора. Основное преимущество рамочного договора – то, что он позволяет сторонам быть гибкими в своих отношениях. В частности, вначале стороны – предприниматели обсуждают общие условия своих поставок или услуг, заключают рамочное соглашение, в котором могут отражаться такие положения, как права сторон, обязанности сторон, сроки рамочного договора и сроки исполнения обязательств, случаи неисполнения обязательств, ответственность за неисполнение обязательств, применимое право и судебная или арбитражная оговорки.

Необходимо особо подчеркнуть, что рамочный договор может конкретизироваться не только соглашением сторон, но и на основе односторонних заявок. Это значимо для судебно-арбитражной практики, так как нередко генеральное соглашение об открытии кредитной линии, по сути, строится именно по такой модели: по рамочному договору банк обязывается выдать кредиты, если таковые потребует заемщик. То есть банк берет на себя своего рода обязательство кредитования до востребования, а окончательное формирование обязательства по конкретному кредиту происходит не по дополнительному соглашению сторон, а по односторонней заявке заемщика, стороны, имеющей секундарное право востребовать столько, сколько ей необходимо (обычно в установленных в рамочном договоре пределах)²⁶.

В другом деле суд, анализируя положения п. 1 и 2 ст. 429.1 ГК РФ, пришел к выводу о том, что в рассматриваемом случае рамочный договор не являлся непосредственным основанием возникновения обязательств поставки. Данные обязательства возникали в силу согласования сторонами существенных условий договора поставки (наименование и количество товара) с применением к таким отношениям условий рамочного договора²⁷.

Следует присоединиться к высказанной в доктрине позиции Д. О. Шнигера, что рамочный договор направлен на организацию отношений сторон по заключению в будущем другого – основного – договора (одного или нескольких), который не содержит хотя бы одного существенного условия основного договора и не создает обязанность по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг или совершению иных действий, за исключением действий, направленных на заключение конкретного договора и выражающихся в виде: а) рассмотрения стороной заявки, заказа или иного подобного документа, исходящего от другой стороны; б) поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг или совершения иных действий по исполнению основного договора на основании заявки, заказа или иного подобного документа²⁸.

Представляется, что применение организационных договорных конструкций, в том числе рамочного договора в предпринимательской деятельности, позволяет оптимизировать, упростить установление предпринимательских правоотношений между субъектами бизнес-сообщества, сократить расходы на определение предпринимательских договорных обязательств, обеспечить гарантированность исполнения принятых обязательств сторонами.

Опцион на заключение договора и опционный договор. Опцион (от лат. optio – выбор) дает его владельцу право требовать от контрагента продажи или иной передачи ему определенного актива. Согласно п. 1 ст. 429.2 ГК РФ опционом признается предоставление безотзывной оферты на право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Договор заключается путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом (акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон).

Анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, что опционный договор был весьма распространен и ранее в различных сферах. Существовали договоры купли-продажи опциона на право аренды павильона²⁹, договор купли-продажи опциона закладных³⁰.

В настоящее время в силу п. 1 ст. 429.3 ГК РФ в соответствии с опционным договором одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество).

Существенные условия опционного договора определяются конструкцией договора, на заключение которого направлен опцион. Отличие опциона на заключение договора от опционного договора заключается в том, что первый дает возможность заключить договор на заранее установленных условиях, а второй дает возможность по своему усмотрению получить исполнение по уже заключенному сторонами договору. Объединяет эти институты общее условие – воля второй стороны: в первом случае воля – в требовании исполнения опциона либо в отказе от требования. Без воли второй стороны исполнение по обоим договорам не происходит.

Вторым схожим признаком является то, что по общему правилу и опцион на заключение договора, и опционный договор являются возмездными, т. е. предоставляются за плату (в случае с опционом на заключение договора возможно и иное встречное предоставление), но сторонами может быть предусмотрена и их безвозмездность (в случае с опционным договором обязанность заключить такой договор обусловлена иным обязательством или охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон).

Новым видом договора в сфере предпринимательской деятельности стал так называемый абонентский договор (договор с исполнением по требованию), которым в силу п. 1 ст. 429.4 ГК РФ признается договор, предусматривающий внесение абонентом определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от исполнителя предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом. При этом абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя. Иными словами, в рамках абонентского договора одна из сторон гарантирует, что она окажет услуги, поставит товар или выполнит работы для другой стороны и в удобное ей время в требуемом объеме (в рамках установленного лимита или безлимитно). Например, пользователь сотовой связи может совершать звонки, когда захочет, разговаривать до тех пор, пока на его счету есть средства. За свою постоянную готовность предоставить услугу, выполнить работу или поставить товар исполнитель требует фиксированную абонентскую плату.

Договоры такого типа характерны для услуг стационарной и мобильной телефонной связи, предоставления услуг Интернета, технического, консультационного и бухгалтерского обслуживания, спутникового телевидения и т. д. – все это разновидности абонентского договора. К этой же категории относятся договоры электро-, водо- и газоснабжения (ст. 539 ГК РФ). Модель абонентского договора нашла широкое применение в сфере оказания различных услуг связи.

В правоприменительной деятельности очевидны отдельные результаты реформы обязательственного права, направленные на регулирование предпринимательских договоров и применение специальных договорных конструкций. Данные договорные модели позволяют определять типовые условия, включаемые в содержание договоров, устанавливать общие правила договорного сотрудничества сторон в будущем. Существуют сложности при квалификации ряда имущественных и организационных договоров, определении их правовой природы³¹.

Контрольные вопросы

В чем значение и каковы особенности правового регулирования договоров в предпринимательской деятельности?

Что такое «обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности» и «предпринимательский договор»?

Какова правовая природа предпринимательских договоров?

В чем особенности квалификации предпринимательских договоров? Какие существуют основания для классификации предпринимательских договоров?

Какие можно выделить отдельные виды предпринимательских договоров и специальные договорные конструкции?

Литература

Андреев В. К. Предпринимательское законодательство России: Научные очерки. М.: Статут; РАП, 2008.

Занковский С. С. Предпринимательские обязательства. М., 2012.

Занковский С. С. Предпринимательские договоры. М.: Волтерс Клувер, 2004.

Илюшина М. Н. Правовой режим сделок в коммерческих отношениях: вопросы становления в доктрине, законодательстве и правоприменительной практике. М., 2011.

Кирпичев А. Е. Предпринимательские обязательства в публичном секторе экономики: монография. М.: РГУП, 2017.

Левушкин А. Н. Специальные договорные конструкции: рамочный, опционный и абонентский договоры // Актуальные проблемы российского права. 2018. № 2.

Левушкин А. Н. Организационные предпринимательские договоры в системе норм обязательственного права и судебной практике // Законы России: опыт, анализ, практика. 2018. № 8.

Попондопуло В. Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Норма: ИНФРА-М, 2015.

Предпринимательское право. Правовое сопровождение бизнеса: учебник для магистров / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2017.

Предпринимательское право Российской Федерации: учебник. 3-е изд., перераб. и доп. / отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.

Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М., 1994.

Шнигер Д. О. Рамочный договор как основание возникновения обязательства, или Критика концепции статьи 429.1 Гражданского кодекса Российской Федерации // Журнал российского права. 2016. № 12.

Судебные акты

Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Постановление Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора».

Раздел 2.
СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

ГЛАВА 5.
Общие положения о субъектах предпринимательской деятельности

§ 1. Понятие, признаки и виды субъектов предпринимательской деятельности

Несмотря на то, что понятие субъекта предпринимательской деятельности широко используется в нормативных правовых актах, правоприменительной практике и юридической доктрине, соответствующая законодательная дефиниция отсутствует.

Следуя сложившемуся в правовой науке пониманию субъекта права³², определим субъекта предпринимательской деятельности как носителя прав и обязанностей, позволяющих осуществлять деятельность, направленную на систематическое извлечение прибыли. Очертим круг лиц, способных выступать в данном качестве.

Конституция РФ провозглашает прирожденный и неотчуждаемый характер основных прав и свобод человека, включая признаваемое за каждым право на предпринимательскую и иную экономическую деятельность, не запрещенную законом (ст. 34). Очевидно, что под «каждым» понимаются не только физические лица, однако к субъектам предпринимательства могут быть отнесены далеко не все участники отношений, регулируемых предпринимательским правом.

Под субъектами предпринимательского права понимаются лица, непосредственно ведущие предпринимательскую деятельность, а также саморегулируемые организации, которые регулируют и контролируют деятельность своих членов, РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, действующие в лице органов власти³³.

Позиция о признании публичных образований субъектами предпринимательской деятельности³⁴ вызывает целый ряд серьезных возражений³⁵, однако сам факт участия государства в экономике (как непосредственно, так и через создаваемые унитарные предприятия, государственные корпорации (компании), публично-правовые компании или хозяйственные общества с государственным участием) представляется неоспоримым. Отличительной особенностью такой деятельности является ее направленность на удовлетворение не частного, а общественного интереса, а также хозяйственно-организующий характер и регулирующее воздействие в отношении предпринимателей³⁶.

Говоря о лицах, осуществляющих предпринимательскую деятельность, ст. 2 ГК РФ не перечисляет их, однако анализ ст. 23 и 50 ГК РФ позволяет отнести к ним индивидуальных предпринимателей, а также юридические лица, прежде всего коммерческие организации, то есть тех субъектов, чья деятельность направлена на систематическое извлечение прибыли.

Отдельные субъекты профессиональной деятельности, реализуемой в режиме частной практики (арбитражные управляющие, оценщики), ранее признавались субъектами предпринимательства, однако выполнение данными лицами публично-правовых задач обусловило изменение их правового статуса. В то же время в качестве субъектов предпринимательства могут рассматриваться физические лица, для которых законом предусмотрены условия осуществления предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (самозанятые граждане).

Исключение в 2014 г. из ст. 50 ГК РФ положения о предпринимательской деятельности некоммерческих организаций³⁷ с закреплением за ними права осуществлять приносящую доход деятельность обусловило дискуссию о правовой квалификации указанной деятельности.

Представляется обоснованной позиция О. А. Тарасенко, полагающей, что некоммерческие организации продолжают оставаться субъектами предпринимательской деятельности, которая осуществляется в рамках деятельности, приносящей доход³⁸.

Согласно п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»³⁹ на некоммерческие организации в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

Рассмотрим, как соотносится изучаемое понятие со смежными правовыми категориями.

Закон об уполномоченных по защите прав предпринимателей в ст. 2 допускает использование понятий «предприниматель» и «субъект предпринимательской деятельности» в качестве синонимов.

Индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации отнесены к числу хозяйствующих субъектов (п. 5 ст. 4 Закона о защите конкуренции) и экономических субъектов (ч. 1 ст. 2 Закона о бухгалтерском учете), которые помимо субъектов предпринимательства включают также и иных лиц⁴⁰.

Термин «предприятие», широко использовавшийся в течение советского времени, а также в период начала рыночных реформ для обозначения организаций, применяется в ГК РФ в значении субъекта права лишь применительно к унитарным предприятиям, подразумевая в остальных случаях имущественные комплексы (объекты прав). Тем не менее Закон о МСП именует отдельные категории субъектов малого и среднего предпринимательства малыми предприятиями, средними предприятиями и микропредприятиями. В доктрине предпринимательского права также предлагается сохранить термин «предприятие» для обозначения субъектов предпринимательства⁴¹.

Субъекты предпринимательской деятельности обладают следующими признаками.

1. Комплексная правосубъектность.

В правовой науке сложилось понимание правосубъектности как категории, представляющей собой единство правоспособности (способности обладания правами и несения обязанностей) и дееспособности (способности к самостоятельному осуществлению прав и обязанностей) и являющейся обязательным условием участия лица в правоотношениях. Учитывая комплексный характер правосубъектности субъектов предпринимательства, А. Я. Курбатов предлагает определять предпринимательскую правосубъектность как единство способностей субъекта иметь права и нести обязанности частноправового и публично-правового характера, а также приобретать и осуществлять эти права и исполнять обязанности своими действиями⁴².

Правосубъектность юридического лица возникает с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) сведений о его создании (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Гражданину потенциальная возможность заниматься предпринимательской деятельностью в силу ст. 17 и 18 ГК РФ принадлежит с момента его рождения (как элемент гражданской правоспособности). Однако родители не могут совершать коммерческих сделок от имени малолетних, следовательно, до наступления соответствующего возраста гражданин не обладает не только реальной, но и абстрактной возможностью стать субъектом предпринимательских правоотношений. Отсюда следует, что предпринимательская правоспособность и дееспособность физических лиц неразрывно связаны и возникают, так же как у юридических лиц, в одно и то же время.

Содержанием правоспособности является совокупность неотчуждаемых прав и обязанностей, которыми субъект предпринимательства наделен в силу положений закона, учредительных документов, наличия лицензий, членства в СРО или выполнения других обязательных требований, позволяющих осуществлять отдельные виды деятельности. Дееспособность, в свою очередь, включает сделкоспособность и деликтоспособность лица.

Вид правоспособности⁴³ зависит прежде всего от правовой формы субъекта предпринимательства:

– общая – позволяет иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов предпринимательской деятельности, кроме запрещенных законом (индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом);

– ограниченная – возникает как результат ограничения общей правоспособности коммерческих организаций в учредительном документе, которым устанавливается закрытый перечень осуществляемых видов деятельности;

– специальная – дает возможность иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (унитарные предприятия и некоммерческие организации).

Выделение еще одного вида правоспособности – исключительной обусловлено тем, что осуществление субъектом отдельных видов деятельности (банковская, страховая, аудиторская и др.) исключает их сочетание с некоторыми или любыми другими видами предпринимательства.

2. Наличие обособленного имущества.

Материальной базой предпринимательской деятельности является имущество, принадлежащее субъекту предпринимательства на основании одного из вещных прав (права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления) и учитываемого организациями на самостоятельном балансе. Права на имущество, используемое в предпринимательской деятельности, могут также носить обязательственный характер (договоры аренды, банковского счета, доверительного управления), однако таким имуществом (за исключением денежных средств на расчетном счете) субъект предпринимательства не отвечает по своим обязательствам.

Индивидуальные предприниматели специально не обособляют имущество, используемое для предпринимательской деятельности, от иного своего имущества. Кроме того, если предприниматель состоит в браке, то его имущество может также находиться в совместной собственности с супругой (супругом).

3. Самостоятельная имущественная ответственность.

Субъекты предпринимательства отвечают по своим обязательством всем принадлежащим им имуществом (ст. 24 и 56 ГК РФ), и только в случаях, предусмотренных законом или учредительными документами, ответственность организаций может дополняться субсидиарной ответственностью других лиц. Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение предпринимательских обязательств может быть охарактеризована как полная, самостоятельная и безвиновная. К административной и уголовной ответственности субъект предпринимательства может быть привлечен только при наличии вины. Основными мерами имущественной ответственности предпринимателей являются возмещение убытков, взыскание неустойки⁴⁴, а в публично-правовых отношениях – уплата штрафов.

4. Легитимация.

Ж. А. Ионова понимает легитимацию предпринимательства как государственное подтверждение законности прав и полномочий субъектов предпринимательской деятельности, их вхождения в хозяйственный оборот⁴⁵.

Легитимация индивидуальных предпринимателей, крестьянских (фермерских) хозяйств и юридических лиц осуществляется путем их государственной регистрации. Законодательство может устанавливать необходимость прохождения дополнительных легитимационных процедур (получение лицензии, вступление в СРО, внесение в реестр, аккредитация и т. д.) в целях приобретения субъектами предпринимательства специального правового статуса, предоставляющего право осуществлять определенные виды деятельности или использовать меры поддержки и льготы.

В правовой доктрине выделяются и иные признаки субъектов предпринимательства, например, сочетание ведения субъектами предпринимательской деятельности и руководства ею, обеспечиваемое индивидуальными предпринимателями непосредственно или через представителей, организациями – через систему органов управления или действия полных товарищей (в хозяйственных товариществах)⁴⁶.

Классификация субъектов предпринимательской деятельности возможна по множеству оснований. Приведем прежде всего те из них, которые связаны с основными признаками субъектов предпринимательства.

1. Вид правоспособности: субъекты, осуществляющие любые виды предпринимательской деятельности, кроме запрещенных законом, и субъекты, перечень видов деятельности которых ограничен учредительным документом или законом. Осуществляемые субъектом предпринимательства виды деятельности могут влиять на его статус налогоплательщика (например, плательщика единого сельскохозяйственного налога; единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности; индивидуального предпринимателя, использующего патентную систему налогообложения).

2. Форма собственности: субъекты предпринимательства, основанные на частной (большинство коммерческих организаций и индивидуальные предприниматели), государственной (федеральные государственные унитарные предприятия и государственные унитарные предприятия субъектов РФ) и муниципальной формах собственности (муниципальные унитарные предприятия). Согласно ч. 2 ст. 8 Конституции РФ в России признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

3. Вещное право на имущество: субъекты-собственники (большинство коммерческих организаций, индивидуальные предприниматели) и субъекты, которым имущество принадлежит на основании ограниченных вещных прав (права хозяйственного ведения – государственным и муниципальным унитарным предприятиям и права оперативного управления – казенным предприятиям). В отношении юридических лиц, входящих в первую группу, учредители приобретают корпоративные (членские) права и утрачивают права на переданное им имущество, тогда как на имущество субъектов второй группы у учредителя сохраняется право собственности.

4. Характер ответственности: субъекты, самостоятельно несущие ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение предпринимательских обязательств (индивидуальные предприниматели, хозяйственные общества, хозяйственные партнерства, государственные и муниципальные унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения), и субъекты, чья самостоятельная ответственность дополняется субсидиарной ответственностью учредителей (хозяйственные товарищества, производственные кооперативы, казенные предприятия; крестьянские (фермерские) хозяйства, созданные в качестве юридического лица).

5. Механизм легитимации: субъекты, подлежащие государственной регистрации (юридические лица, индивидуальные предприниматели и крестьянские (фермерские) хозяйства), и субъекты, легитимация которых осуществляется в ином порядке (самозанятые граждане).

6. В зависимости от количества лиц, извлекающих и распределяющих прибыль, могут быть выделены субъекты индивидуального или коллективного предпринимательства.

7. Важнейшей является классификация субъектов предпринимательства, базирующаяся на их правовой форме: самозанятые граждане, индивидуальные предприниматели – физические лица; организации – юридические лица.

Предпринимательские объединения, не являющиеся юридическими лицами и действующие, как правило, на основании договора (простые товарищества, консорциумы инвесторов, страховые пулы и т. д.), не признаются ГК РФ в качестве самостоятельных субъектов имущественного оборота, однако они могут участвовать в разнообразных предпринимательских правоотношениях (инвестиционных, страховых, кредитных, антимонопольных), что позволяет с некоторыми оговорками отнести их с к субъектам предпринимательства⁴⁷.

Особое место применительно к двум последним классификациям занимают крестьянские (фермерские) хозяйства, которые определяются ст. 1 Закона о фермерских хозяйствах как объединения граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии, и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. В то же время фермерское хозяйство может быть создано как одним гражданином, так и в форме коммерческой организации (ст. 86.1 ГК РФ);

8. Юридические лица, в свою очередь, могут быть классифицированы по различным дополнительным основаниям:

– цели деятельности и режиму использования прибыли (дохода) – коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50 ГК РФ). Развитие социального предпринимательства, а также активное участие некоммерческих организаций в рыночных отношениях стирает границы между названными категориями юридических лиц, однако законодатель не только сохраняет данное разделение, но и предписывает сохранять избранную цель деятельности на протяжении всего срока существования юридического лица, ограничивая возможность преобразования коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот;

– организационно-правовой форме;

– наличию (отсутствию) у учредителей (участников) юридических лиц прав участия (членства) в них – корпоративные (корпорации) и унитарные юридические лица (ст. 65.1 ГК РФ);

– структуре капитала. Наличие в уставном капитале хозяйственных обществ доли публичных образований, превышающей 25%, или иностранных инвестиций (организации с иностранными инвестициями) обуславливает особенности правового положения таких юридических лиц и режима их деятельности;

9. Масштабы деятельности субъекта предпринимательства также могут иметь правовое значение:

– для признания субъекта занимающим доминирующее положение на товарном рынке, а также субъектом естественной монополии;

– для отнесения субъекта предпринимательства к средним предприятиям, малым предприятиям или микропредприятиям.

10. В науке предпринимательского права отмечается, что предпринимательская деятельность представляет собой единство производственной и организационной (управленческой) функций⁴⁸. Большинство индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций ограничивается управлением собственным бизнесом. Однако некоторые субъекты предпринимательства могут сочетать осуществление предпринимательской деятельности с руководством предпринимательской деятельностью других лиц. Так, основное хозяйственное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором (ст. 67.3 ГК РФ).

§ 2. Создание субъектов предпринимательской деятельности

В юридической доктрине выделяются различные способы создания субъектов предпринимательства, исходя из того, по чьей воле и каким образом приобретают свой статус субъекты права (учредительно-распорядительный, учредительный, договорно-учредительный, дозволительно-учредительный)⁴⁹, а также характера и степени участия в решении данных вопросов публичной власти (разрешительный, распорядительный, явочно-нормативный и явочный способ)⁵⁰.

Приобретение физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя обусловлено такими юридическими фактами, как рождение, достижение определенного законом возраста, государственная регистрация. Согласно п. 3 ст. 49 ГК РФ юридические лица как субъекты права возникают с момента внесения сведений об их создании в ЕГРЮЛ, однако в правовой доктрине преобладает точка зрения о возникновении юридических лиц в результате совокупности юридических фактов, то есть сложного юридического состава⁵¹. С точки зрения целей настоящей главы наибольший интерес представляет рассмотрение вопроса о создании коммерческих организаций.

Создание коммерческой организации представляет собой процесс, включающий две неразрывно связанные стадии – учреждение и государственную регистрацию⁵². Каждый из данных этапов имеет свои цели, а также особенности в применяемых методах регулирования – диспозитивного на стадии учреждения и императивного на стадии государственной регистрации.

Более детальная периодизация процесса создания коммерческих организаций позволяет говорить о трех этапах стадии учреждения (подготовительном этапе, принятии решения о создании организации, а также этапе подготовки к государственной регистрации), а также о трех этапах стадии государственной регистрации (представление документов для государственной регистрации; принятие регистрирующим органом решения о государственной регистрации; получение заявителем документов, подтверждающих факт государственной регистрации).

Под учреждением коммерческой организации понимается совершение учредителями совокупности юридически значимых действий и принятие ими решений, направленных на создание юридического лица и приобретение предусмотренных законом прав.

Подготовительный этап стадии учреждения коммерческой организации начинается с комплектования состава учредителей организации, выбора учредителями ее организационно-правовой формы, разработки проекта учредительного документа. На первом этапе также происходит определение фирменного наименования и места нахождения коммерческой организации, размера и порядка формирования ее уставного (складочного) капитала, в необходимых случаях – денежная оценка имущества, которым оплачивается уставный (складочный) капитал.

Фигура учредителя как лица, принявшего решение об учреждении коммерческой организации, является ключевой для первой стадии ее создания. В качестве учредителей коммерческих организаций на сегодняшний день могут выступать физические лица, коммерческие и некоммерческие организации, РФ и ее субъекты, а также муниципальные образования. Реализация данной возможности конкретным лицом, намеревающимся выступить в качестве учредителя, обусловлена:

– наличием у физического лица полной гражданской дееспособности (согласно ст. 26 ГК РФ членами кооперативов вправе быть несовершеннолетние, достигшие шестнадцатилетнего возраста);

– отсутствием ограничений, связанных с правовой формой учредителя (установлен запрет на учреждение хозяйственных обществ государственными органами и органами местного самоуправления, а также хозяйственными обществами, состоящими из одного лица, если они выступают единственными учредителями);

– отсутствием ограничений, обусловленных родом занятий учредителя – физического лица (законодательство содержит ограничения на владение государственными или муниципальными служащими акциями (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций) и их участие в деятельности органов управления хозяйствующими субъектами, однако абсолютного запрета выступать в качестве учредителей коммерческих организаций не устанавливает⁵³);

– отсутствием ограничений, установленных подп. «ф» п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации;

– требованиями к количественному составу учредителей той или иной организационно-правовой формы (число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать 50; хозяйственное партнерство не может быть учреждено одним лицом и не может иметь более 50 участников; число членов производственного кооператива не может быть менее 5);

– требованиями о принадлежности определенной доли уставного капитала создаваемой коммерческой организации указанным в законе субъектам (согласно п. 3 ч. 2 ст. 18 Закона об аудите доля уставного (складочного) капитала аудиторской организации, принадлежащая аудиторам и (или) аудиторским организациям, должна быть не менее 51 процента).

Организационно-правовая форма создаваемой коммерческой организации по общему правилу определяется учредителями свободно (кроме ограничений, обусловленных формой собственности учредителя). Следует также учесть наличие императивных требований законодательства к легитимации коммерческих организаций со специальной правоспособностью: создание кредитных организаций (ст. 1 Закона о банках) и организаторов торгов (ст. 5 Закона об организованных торгах) в организационно-правовых формах хозяйственных обществ; создание бирж (ст. 9 Закона об организованных торгах) и акционерных инвестиционных фондов (ст. 2 Закона об инвестиционных фондах) в форме акционерных обществ; запрет на создание аудиторских организаций в форме публичных акционерных обществ, государственных или муниципальных унитарных предприятий (п. 1 ч. 2 ст. 18 Закона об аудите).

Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ коммерческая организация должна иметь фирменное наименование, выступающее в качестве средства ее индивидуализации. В соответствии с положениями ст. 8 Конвенции по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.)⁵⁴ об охране фирменного наименования без обязательной подачи заявки или регистрации в России применяется явочный принцип возникновения права на фирму (с момента государственной регистрации коммерческой организации).

Общие требования к фирменному наименованию содержатся в ст. 1473 ГК РФ, конкретизируются в иных нормах ГК РФ и в специальных законах применительно к организациям различных организационно-правовых форм и сфер деятельности. Фирменное наименование определяется в учредительных документах организации и включается в ЕГРЮЛ при ее государственной регистрации.

Фирменное наименование должно содержать указание на организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. Род деятельности указывается в наименовании организаций, обладающих специальной (унитарные предприятия) либо исключительной (банки, биржи, аудиторские организации, инвестиционные фонды и др.) правоспособностью.

Коммерческая организация должна иметь одно полное фирменное наименование и вправе иметь одно сокращенное фирменное наименование на русском языке, а также одно полное фирменное наименование и (или) одно сокращенное фирменное наименование на любом языке народов РФ и (или) иностранном языке.

ГК РФ содержит перечень запретов, связанных с формулировкой фирменного наименования коммерческих организаций. Так, в фирменное наименование не могут включаться полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств (а также слова, производные от таких наименований), органов государственной власти и местного самоуправления, общественных объединений, обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

Особые правила установлены в отношении слов «Российская Федерация», «Россия» и производных от них. Так, фирменное наименование государственного унитарного предприятия может содержать указание на принадлежность такого предприятия соответственно РФ и субъекту РФ. Остальным коммерческим организациям для такого указания необходимо специальные разрешение⁵⁵. Согласно п. 1 ст. 54 ГК РФ нормативными правовыми актами субъектов РФ может быть установлен порядок использования в наименованиях юридических лиц официального наименования субъектов РФ.

Согласно ст. 1474 ГК РФ защита исключительного права на фирменное наименование базируется на совокупности таких признаков, как совпадение сегмента рынка и тождество или сходство фирменных наименований до степени смешения. Юридическое лицо, использующее фирменное наименование, тождественное фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в ЕГРЮЛ ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица, по требованию правообладателя обязано по своему выбору прекратить использование данного фирменного наименования в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, или изменить свое фирменное наименование, а также обязано возместить правообладателю причиненные убытки.

В силу п. 4 ст. 1474 ГК РФ требование прекратить использование фирменного наименования и возместить правообладателю причиненные убытки может заявить только правообладатель. Органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, на основании п. 5 ст. 1473 Кодекса предоставлено право предъявить в суд только иск о понуждении к изменению фирменного наименования и только в том случае, если фирменное наименование юридического лица не соответствует требованиям п. 3 или 4 этой статьи (п. 60 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26 марта 2009 г. № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»⁵⁶).

Вторым средством индивидуализации коммерческой организации является место нахождения, которое учредители вправе определять самостоятельно. Включение сведений о месте нахождения в ЕГРЮЛ и учредительный документ организации способствует установлению с ней связи, осуществлению контроля за ее деятельностью, необходимо для постановки организации на налоговый учет, позволяет определить право, подлежащее применению к внешнеэкономическим сделкам, подсудность споров. По месту нахождения хозяйственных обществ, как правило, проводятся их общие собрания⁵⁷.

Согласно п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено Законом о государственной регистрации.

В ЕГРЮЛ также должен быть указан адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица, однако место фактического нахождения организации не всегда бывает известно заинтересованным лицам. В связи с этим в п. 3 ст. 54 ГК РФ установлено, что юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.

Обеспечение достоверности сведений о месте нахождения организации, сообщаемых при государственной регистрации, стало определяющим вектором развития правового регулирования государственной регистрации юридических лиц в последние годы.

Примерный перечень обстоятельств, свидетельствующих о недостоверности указанных сведений, приведен в п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»⁵⁸. Согласно п. 4 данного постановления регистрация юридического лица по адресу жилого объекта недвижимости допускается в тех случаях, когда собственник объекта дал на это согласие, причем оно предполагается, если названный адрес является адресом места жительства учредителя (участника) или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

В качестве второго этапа стадии учреждения коммерческой организации выступает принятие решения об учреждении. Волеизъявление учредителей на создание коммерческой организации является ключевым моментом стадии учреждения и фиксируется в протоколе учредительного собрания. В случае, когда учредителем организации является одно лицо, соответствующие вопросы оформляются единоличным решением учредителя.

В названном решении указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава (или о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом), о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица, а также иные сведения, предусмотренные законом (например, об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных, имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями для оплаты уставного (складочного) капитала. В решении об учреждении корпоративного юридического лица указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица (ст. 50.1 ГК РФ).

В случае учреждения коммерческой организации двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно. В то же время для принятия решения по отдельным вопросам, выносимым на собрание учредителей, может быть установлен иной порядок (п. 4 ст. 9 Закона об АО).

Вопрос о правовой природе решения учредительного собрания является в правовой науке дискуссионным. Представляется возможным согласиться с точкой зрения С. А. Карелиной о том, что решение общего собрания (в том числе учредительного) следует рассматривать как самостоятельный юридический факт, порождающий возникновение корпоративных правоотношений, наряду со сделками, и подлежащий легитимации в форме государственной регистрации⁵⁹.

Учредительные документы занимают первое место в иерархии документов юридических лиц, определяющих их правовое положение и включающих также внутренние регламенты и иные внутренние документы. В то же время стороны корпоративного договора (договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерного соглашения) не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества (ст. 67.2 ГК РФ).

Состав учредительных документов для разных видов коммерческих организаций различен. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ является учредительный договор, который заключается его учредителями и к которому применяются положения ГК РФ об уставе юридического лица. Для остальных коммерческих организаций в качестве единственного учредительного документа предусмотрен устав. Общее содержание учредительных документов определяется ст. 52 ГК РФ, а для отдельных видов организаций – в соответствующих разделах ГК и специальных законодательных актах.

Согласно ст. 52 ГК РФ устав юридического лица, утвержденный его учредителями (участниками), должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В учредительных документах унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций, должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица.

Юридические лица могут действовать на основании устава, утвержденного учредителями, или на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом⁶⁰. Сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, указываются в решении о его учреждении и в ЕГРЮЛ. Сведения о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица отражаются в таком случае не в уставе, а в ЕГРЮЛ.

Учредители акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью заключают соответственно договор о создании общества и договор об учреждении общества, определяющие порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению указанных организаций и не являющиеся их учредительными документами. Договоры о создании (учреждении) хозяйственных обществ регламентируют две группы организационных отношений: по поводу распределения и оплаты долей (акций) и совершения учредителями фактических и юридических действий, направленных на возникновение нового субъекта права.

Содержанием третьего этапа являются действия по реализации решения об учреждении коммерческой организации. Сюда необходимо включить действия по подготовке комплекта документов, представляемых в ФНС России для государственной регистрации коммерческой организации, включая нотариальное свидетельствование подлинности подписи заявителя на заявлении о государственной регистрации.

Анализ закрытого перечня документов⁶¹, закрепленного в ст. 12 Закона о государственной регистрации, позволяет определить их как минимально достаточные для подтверждения волеизъявления учредителей на создание коммерческой организации (решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ), фиксации ее правового статуса (учредительный документ юридического лица, за исключением случая, если используется типовой устав), а также получения сведений, используемых для осуществления государственного контроля и информирования заинтересованных лиц обо всех существенных параметрах созданной организации (подписанное заявителем заявление о государственной регистрации). Представление документа об оплате государственной пошлины в размере, предусмотренном ст. 333.33 НК РФ, призвано подтвердить исполнение соответствующей обязанности⁶². В случае создания акционерного общества необходим также документ, подтверждающий присвоение выпуску акций регистрационного номера.

Особняком в данном перечне стоят документы, свидетельствующие о правовом статусе иностранного юридического лица – учредителя коммерческой организации (выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство), поскольку их предоставление касается только организаций, имеющих соответствующих учредителей.

На данном этапе, то есть до государственной регистрации, должно начаться формирование складочного капитала хозяйственного товарищества (п. 2 ст. 73 ГК РФ), а также имущества производственного кооператива (п. 2 ст. 106.3 ГК РФ). Сроки и порядок внесения участниками вкладов в складочный капитал хозяйственного партнерства определяются соглашением об управлении партнерством (п. 6 ст. 6 Закона о партнерствах). Формирование уставного капитала акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, уставного фонда государственных и муниципальных унитарных предприятий производится после их государственной регистрации (ст. 34 Закона об АО, п. 1 ст. 16 Закона об ООО, ст. 13 Закона об унитарных предприятиях).

Процесс создания коммерческой организации завершается ее государственной регистрацией, однако до начала осуществления предпринимательской деятельности организации также необходимо открыть расчетный счет.

Согласно принципу «одного окна», в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации регистрирующий орган представляет в форме электронного документа сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, в государственные внебюджетные фонды для регистрации юридических лиц в качестве страхователей. На основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, происходит постановка организаций на учет в налоговых органах (п. 3 ст. 83 НК РФ). Сведения из ЕГРЮЛ представляются регистрирующим органом в Росстат для включения организации в Статистический регистр Росстата⁶³.

Пункт 3 ст. 2 Закона об унитарных предприятиях сохраняет обязанность унитарного предприятия иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на его место нахождения. В то же время для хозяйственных обществ данное требование больше не является обязательным⁶⁴, если иное не предусмотрено федеральным законом. При наличии печати сведения о ней должны содержаться в уставе общества.

§ 3. Реорганизация субъектов предпринимательской деятельности

В отличие от индивидуальных предпринимателей, прекращение деятельности которых по общему правилу не предполагает правопреемства, юридические лица могут иметь правопреемников в отношении их имущества и обязательств. Реорганизация является процедурой, при которой права и обязанности юридических лиц переходят к другим юридическим лицам в порядке правопреемства.

В. С. Мартемьянов отмечал, что реорганизация означает только прекращение существования предприятия в его прежнем виде без прекращения его дел и имущества на основе правопреемства⁶⁵. Таким образом, категория правопреемства является ключевой для понимания сущности реорганизации и ее отличий от других способов реструктуризации или консолидации бизнеса.

Вопрос о понятии и правовой природе реорганизации (а следовательно, об основаниях и порядке ее оспаривания) является в юридической науке дискуссионным. Некоторые авторы полагают, что реорганизация юридического лица может рассматриваться в качестве сделки⁶⁶. Более обоснованным представляется мнение о том, что реорганизация как акт правопреемства представляет собой сложный юридический состав⁶⁷, который может включать в себя такой юридический факт, как сделка (например, договор о присоединении или слиянии)⁶⁸.

В отсутствие законодательного закрепления понятия «реорганизация» представляется возможным сформулировать следующее ее определение. Реорганизация представляет собой совокупность решений и юридически значимых действий учредителей (органов) юридических лиц и государственных органов, направленных на осуществление перехода прав и обязанностей юридических лиц к другим юридическим лицам в порядке правопреемства, а также совершаемых уполномоченным государственным органом актов государственной регистрации создания и прекращения юридических лиц, изменений, вносимых в их учредительные документы.

Среди нормативных правовых актов, регулирующих реорганизацию юридических лиц, необходимо прежде всего назвать ГК РФ (ст. 57–60.2). Особенности реорганизации кредитных, страховых и других финансовых организаций определяются законами, регулирующими их деятельность.

В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Такие случаи установлены в подп. 1–3, 6, 7 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции в целях осуществления антимонопольного контроля за экономической концентрацией. В случаях, предусмотренных ст. 31 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган должен быть уведомлен о произошедшей реорганизации.

Статья 50 НК РФ определяет правовые последствия реорганизации для исполнения обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов), детализируя их применительно к различным формам реорганизации.

Особенности бухгалтерской (финансовой) отчетности при реорганизации юридического лица установлены ст. 16 Закона о бухгалтерском учете, а также Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций⁶⁹.

ГК РФ устанавливает пять форм (способов) реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. При осуществлении реорганизации во всех формах, кроме выделения, происходит прекращение деятельности юридических лиц. В свою очередь, все формы реорганизации, за исключением присоединения, предполагают возникновение новых юридических лиц.

Законодательство содержит ограничения для преобразования коммерческих и некоммерческих организаций в иные организационно-правовые формы. Так, общее правило ст. 68 ГК РФ о преобразовании хозяйственных товариществ и обществ только в хозяйственные товарищества и общества другого вида или производственные кооперативы дополняется запретом на преобразование хозяйственных товариществ и обществ в некоммерческие организации, а также унитарные коммерческие организации.

Пункт 1 ст. 57 ГК РФ легализует смешанную (совмещенную) реорганизацию, допускающую одновременное сочетание различных ее форм, а также участие в реорганизации двух и более юридических лиц, созданных в разных организационно-правовых формах.

Особенности правопреемства при осуществлении реорганизации регулируются ст. 58 ГК РФ. Переход к правопреемникам прав и обязанностей юридических лиц, реорганизованных в формах разделения и выделения, происходит в соответствии с передаточным актом, содержание которого определяется ст. 59 ГК РФ. При слиянии и присоединении весь объем прав и обязанностей реорганизованных юридических лиц переходит к правопреемнику, поэтому при данных формах реорганизации передаточный акт не составляется.

При реорганизации в форме преобразования права и обязанности юридического лица изменяются лишь в отношении учредителей (участников). Неизменность прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в отношении других лиц позволяет не применять к отношениям, возникающим при реорганизации в форме преобразования, правила ст. 60 ГК РФ, гарантирующие права кредиторов.

Согласно разъяснению, данному в п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»⁷⁰, исключением из данного правила является положение п. 1 ст. 60 ГК РФ об обязанности юридического лица уведомить уполномоченный государственный орган о начале реорганизации.

Вопрос о характере правопреемства зависит от формы реорганизации. Универсальное правопреемство, предполагающее одновременный переход правопреемникам всех прав и обязанностей правопредшественников как единого целого, имеет место при всех формах реорганизации, за исключением выделения, где происходит передача части прав и обязанностей правопредшественника, то есть правопреемство является сингулярным⁷¹.

Выделение видов реорганизации возможно по различным критериям. Наличие или отсутствие в реорганизации договорного начала позволяет говорить о договорной и внедоговорной реорганизации. В зависимости от основания реорганизации можно выделить добровольную и принудительную реорганизацию.

Согласно п. 1 ст. 57 ГК РФ основанием реорганизации юридического лица может быть решение его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (ст. 34 и 38 Закона о защите конкуренции). Механизм реализации решения о принудительной реорганизации установлен п. 2 ст. 57 ГК РФ.

Первым этапом процедуры реорганизации является принятие решения о реорганизации, включающего указание на утверждение передаточного акта, учредительных документов возникающих юридических лиц, изменений, вносимых в учредительные документы реорганизуемых юридических лиц (при реорганизации в формах слияния или присоединения – также договора о слиянии или договора о присоединении), избрание органов юридических лиц.

Перечень вопросов, разрешаемых при осуществлении различных форм реорганизации, а также компетенция органов юридических лиц по принятию соответствующих решений регламентированы в законодательных актах, посвященных отдельным видам юридических лиц. Так, при реорганизации должны быть определены условия эмиссии (конвертации, погашения) акций, их распределения среди акционеров; решается вопрос о распределении долей в уставном капитале реорганизованных или создаваемых обществ с ограниченной ответственностью.

Действующее законодательство не устанавливает обязательных требований для расчета коэффициента конвертации акций и не предписывает производить расчет этого коэффициента по рыночной стоимости акций; в основе определения коэффициента конвертации лежит принцип свободы договора, условия договора присоединения стороны вправе определять по своему усмотрению⁷².

Следующими этапами реорганизации являются уведомление регистрирующего органа о начале процедуры реорганизации юридического лица и публикация уведомления о реорганизации.

Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации обязано уведомить в письменной форме уполномоченный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании данного уведомления в ЕГРЮЛ вносится запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации.

Далее реорганизуемое юридическое лицо дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает уведомление о своей реорганизации, содержащее сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форме реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, которые могут быть предусмотрены законом⁷³. Порядок исполнения данных обязанностей конкретизирован для случаев, когда в реорганизации участвуют два и более юридических лица.

Статья 13.1 Закона о государственной регистрации также устанавливает обязанность юридического лица в течение пяти рабочих дней после даты направления в регистрирующий орган вышеуказанного уведомления в письменной форме уведомить известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Изменяя состав и правовое положение участников хозяйственного оборота, объем их имущества и обязательств, реорганизация может затрагивать интересы многих лиц – кредиторов, учредителей (участников) реорганизованных юридических лиц, а также государства.

На обеспечение прав кредиторов при реорганизации юридических лиц направлены положения п. 1 ст. 59 ГК РФ о том, что передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Гарантиям прав кредиторов юридического лица при его реорганизации посвящена также ст. 60 ГК РФ, предусматривающая:

1. Порядок уведомления кредиторов о начале процедуры реорганизации.

2. Право кредитора, чьи права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица, предъявить в судебном порядке и не позднее чем в тридцатидневный срок с даты опубликования последнего уведомления о реорганизации требование о досрочном исполнении соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения – прекращении обязательства и возмещении связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом. Данная возможность не может быть реализована кредитором, которому предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным в соответствии с п. 4 ст. 60 ГК РФ. Предъявление кредитором указанного иска не является основанием для приостановления процедуры реорганизации, однако указанные требования должны быть исполнены до ее завершения. В противном случае солидарную ответственность перед кредитором несут юридические лица, созданные в результате реорганизации, лица, перечисленные в ст. 53¹ ГК РФ, если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора, а при реорганизации в форме выделения – также реорганизованное юридическое лицо.

3. Солидарную ответственность реорганизованного и созданных в результате реорганизации юридических лиц в случае, если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также в случае недобросовестного распределения активов и обязательств реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов.

Гарантии прав учредителей (участников) реорганизуемых юридических лиц специально регламентированы Законом об АО (ст. 18, 19, 75). В ГК РФ также закреплены положения о признании недействительным решения о реорганизации юридического лица (ст. 60.1) и признании реорганизации корпорации несостоявшейся (ст. 60.2). Право предъявлять данные требования предоставлено соответственно участникам реорганизованных юридических лиц и корпораций. Принципиальные различия в правовых последствиях признания решения о реорганизации недействительным и признания реорганизации корпорации несостоявшейся обнаруживаются в вопросе о судьбе прекративших деятельность и созданных в результате реорганизации юридических лиц: во втором случае возврат к положению, существовавшему до осуществления реорганизации, возможен, в первом случае – нет.

Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. Юридическое лицо, к которому осуществляется присоединение, считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации, допускается не ранее истечения срока для обжалования решения о реорганизации (трех месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом).

Для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются документы, предусмотренные ст. 14 Закона о государственной регистрации. Непредставление передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации (п. 2 ст. 59 ГК РФ).

Созданные в результате реорганизации юридические лица должны после государственной регистрации совершить определенные действия по легитимации своей деятельности (например, открыть расчетный счет в банке). Передача правопреемнику реорганизованной организации прав и обязанностей, вытекающих из публично-правовых отношений, осуществляется в соответствии с требованиями законодательства. Так, согласно ст. 18 Закона о лицензировании лицензия подлежит переоформлению при реорганизации в форме преобразования или слияния (при наличии на дату государственной регистрации правопреемника реорганизованных юридических лиц у каждого участвующего в слиянии юридического лица лицензии на один и тот же вид деятельности).

ООО было создано в результате преобразования применявшего УСН акционерного общества. Налоговая инспекция посчитала, что ООО как вновь созданное юридическое лицо было не вправе применять этот налоговый режим, поскольку не уведомило о переходе на него. Однако специальные правила применения УСН в случае реорганизации налогоплательщика отсутствуют. Следовательно, ООО могло исходить из сохранения у него в неизменном состоянии права применять этот режим⁷⁴.

§ 4. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности

Ликвидация означает прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК РФ).

Правовые основы ликвидации юридических лиц закреплены в ст. 61–64.1 ГК РФ, устанавливающих основания ликвидации юридических лиц, права и обязанности лиц, участвующих в процессе ликвидации, и основные этапы данной процедуры. Нормы ГК РФ о ликвидации конкретизируются также в специальных законах, посвященных отдельным видам юридических лиц.

Ликвидация является основным способом прекращения юридического лица без правопреемства. Другими способами выступают признание юридического лица несостоятельным (банкротом), а также исключение юридического лица из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа или в связи отчуждением имущества унитарного предприятия, государственного или муниципального учреждения.

Ликвидация применяется в случаях, когда имущества организации достаточно для расчетов с кредиторами; банкротство – когда имущества не хватает для полного удовлетворения требований кредиторов, но достаточно для проведения процедуры банкротства и частичного удовлетворения требований; административный порядок прекращения юридических лиц применяется тогда, когда у юридического лица полностью отсутствует имущество или его недостаточно даже для проведения ликвидации⁷⁵.

Согласно ст. 21.1 Закона о государственной регистрации юридическое лицо, которое в течение последних 12 месяцев не представляло налоговую отчетность и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (недействующим) и может быть исключено из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа. В соответствии с п. 2 ст. 64.2 ГК РФ прекращение юридического лица в данном порядке влечет те же правовые последствия, что и ликвидация.

Исключение юридического лица из ЕГРЮЛ применяется также в следующих случаях: невозможности ликвидации юридического лица ввиду отсутствия средств на расходы, необходимые для его ликвидации, и невозможности возложить эти расходы на его учредителей (участников), а также наличия в ЕГРЮЛ сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента ее внесения.

Использование рассматриваемого административного способа прекращения юридического лица невозможно при наличии в ЕГРЮЛ сведений о возбуждении производства по делу о его банкротстве или о проведении в отношении юридического лица процедур, применяемых в деле о банкротстве.

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 20 декабря 2006 г. № 67 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц»⁷⁶ указано, что процедура исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ является специальным основанием прекращения юридического лица, не связанным с его ликвидацией, причем ее применение допускается и в тех случаях, когда указанное лицо имеет задолженность по налогам, сборам, пеням и санкциям перед бюджетами разных уровней.

Выделяются следующие виды ликвидации юридического лица – добровольная и принудительная.

Основанием добровольной ликвидации является решение учредителей (участников) либо уполномоченного на то органа юридического лица. Добровольная ликвидация может осуществляться в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, или нецелесообразностью продолжения деятельности юридического лица.

Основания принудительной ликвидации, осуществляемой только по решению суда, можно разделить на три группы: 1) если при создании юридического лица были допущены грубые и неустранимые нарушения закона; 2) если юридическое лицо неоднократно или грубо нарушает закон в ходе своей деятельности⁷⁷; 3) в случае невозможности достижения целей, ради которых юридическое лицо создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется. Случаи принудительной ликвидации могут быть предусмотрены не только в ГК РФ, но и в иных федеральных законах.

Принудительная ликвидация по двум первым группам оснований является мерой ответственности, санкцией за допущенные правонарушения.

Предусмотренная законодательством санкция в виде ликвидации юридического лица по своему конституционно-правовому принципу не может быть назначена по одному лишь формальному основанию неоднократности нарушений законодательства, а должна применяться в соответствии с общеправовыми принципами юридической ответственности и быть соразмерной допущенным юридическим лицом нарушениям и вызванным ими последствиям⁷⁸.

Требование о ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом, либо учредителем (участником) юридического лица.

В п. 29 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» приведены примеры случаев ликвидации юридического лица по иску учредителя: невозможность сформировать органы юридического лица, длительный корпоративный конфликт, в ходе которого существенные злоупотребления допускались всеми участниками хозяйственного товарищества или общества.

Основания принудительной ликвидации юридических лиц могут быть разделены на общие, применимые к любому субъекту предпринимательства (например, осуществление деятельности, запрещенной законом), и специальные, предназначенные для отдельных субъектов предпринимательской деятельности (например, неоплата или неполная оплата в установленный срок уставного капитала кредитной организацией).

Процедура ликвидации предполагает совершение ряда действий, которые призваны обеспечить надлежащее исполнение организацией ее обязательств перед другими лицами и перед государством, независимо от того, является ли ликвидация добровольной или принудительной.

Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица. Неисполнение решения суда является основанием для осуществления ликвидации юридического лица арбитражным управляющим за счет имущества юридического лица.

Обязанности лица, принявшего решение о ликвидации, перечислены в ст. 62 ГК РФ, среди них следует отметить следующие.

1. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны в течение трех рабочих дней письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в ЕГРЮЛ сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации⁷⁹. После внесения указанной записи в ЕГРЮЛ не допускается государственная регистрация изменений учредительных документов ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации (п. 2 ст. 20 Закона о государственной регистрации).

2. При недостаточности имущества юридического лица учредители (участники) юридического лица обязаны совершить действия по ликвидации юридического лица солидарно за свой счет.

КС РФ указывает, что после выхода из кооператива вышедший участник, в том числе выступавший учредителем, разрывает корпоративную связь с этим юридическим лицом. Он не может обременяться дополнительными обязанностями, связанными с его дальнейшей деятельностью. Таким образом, п. 5 ст. 61 ГК РФ не предполагает возложения обязанности по ликвидации корпоративного юридического лица на его учредителей, которые не являются его членами⁸⁰.

3. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора) и установить порядок и сроки ликвидации.

Вопрос о статусе ликвидационной комиссии является в правовой науке дискуссионным. Приведем точку зрения Т. П. Шишмаревой о том, что ликвидационная комиссия выполняет функции органов юридического лица, представляя его интересы вовне⁸¹.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица, включая представительство его интересов в суде. В п. 4 ст. 62 ГК РФ закреплена обязанность ликвидационной комиссии действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а также его кредиторов.

Ликвидационная комиссия обязана принять меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, уведомить в письменной форме каждого кредитора о ликвидации юридического лица, а также осуществить публикацию о ликвидации юридического лица, порядке и сроке заявления требований его кредиторами (не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации).

Порядок ликвидации юридического лица не может считаться соблюденным в ситуации, когда ликвидатору было доподлинно известно о наличии не исполненных обязательств перед кредитором, при этом ликвидатор внес в ликвидационные балансы заведомо недостоверные сведения – составил балансы без учета указанных обязательств ликвидируемого лица и не произвел по ним расчета⁸².

На данном этапе ликвидационная комиссия (ликвидатор) также производит следующие действия:

1) переоформляет право распоряжаться счетом на руководителя и членов ликвидационной комиссии;

2) проходит проверки в налоговом органе и государственных внебюджетных фондах и ликвидирует имеющуюся задолженность по налогам и страховым взносам;

3) проводит инвентаризацию имущества ликвидируемой организации;

4) по истечении срока, установленного для предупреждения работников о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, производит увольнение работников.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица, о чем уведомляется регистрирующий орган. Указанное уведомление не может быть направлено ранее вступления в законную силу решения суда по исковым заявлениям, предъявленным к юридическому лицу, находящемуся в процессе ликвидации, а также окончания выездной налоговой или таможенной проверки, оформления ее результатов и вступления в силу итогового документа по результатам этой проверки. Требования, удовлетворенные вступившим в законную силу решением суда, включаются в промежуточный ликвидационный баланс независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом⁸³.

Далее ликвидационная комиссия производит расчеты с кредиторами ликвидируемой организации. Если имеющихся у ликвидируемого юридического лица денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в очередности, установленной ст. 64 ГК РФ (четыре очереди), в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения.

ГК РФ уделяет внимание защите прав кредиторов ликвидируемого юридического лица. Так, ликвидационная комиссия не вправе производить расчеты с признанными кредиторами до судебного рассмотрения требований кредиторов, которые она не признала. На защиту интересов кредиторов также направлена процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица, исключенного из ЕГРЮЛ (п. 5.2 ст. 64 ГК РФ).

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается в том же порядке, что и промежуточный ликвидационный баланс.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица по общему правилу передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или корпоративные права в отношении юридического лица. При наличии спора между учредителями (участниками) относительно того, кому следует передать вещь, она продается ликвидационной комиссией с торгов.

На завершающей стадии ликвидационная комиссия передает документы по личному составу и финансово-хозяйственной деятельности на государственное хранение в архивный орган, закрывает банковские счета организации, уничтожает ее печать.

Для завершения ликвидации юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица представляются документы, предусмотренные ст. 21 Закона о государственной регистрации. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо – прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ.

Институт ликвидации не применяются к прекращению предпринимательской деятельности граждан: основания и порядок государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя регулируются ст. 22.3 Закона о государственной регистрации.

Контрольные вопросы

Какие признаки характеризуют субъектов предпринимательской деятельности?

Определите этапы создания коммерческих организаций.

Перечислите способы прекращения коммерческих организаций.

Назовите основания и формы реорганизации коммерческих организаций.

Укажите основания и основные стадии ликвидации коммерческих организаций.

Литература

Габов А. В. Ликвидация юридических лиц. История развития института в российском праве, современные проблемы и перспективы. М., 2011.

Габов А. В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М., 2014.

Правовое регулирование экономической деятельности: единство и дифференциация: монография / отв. ред. И. В. Ершова, А. А. Мохов. М., 2017.

Предпринимательское право. Правовое сопровождение бизнеса: учебник для магистров / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2017.

Современное предпринимательское право: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М., 2014.

Судебные акты

Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26 марта 2009 г. № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица».

ГЛАВА 6.
Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности

§ 1. Правовое положение самозанятых граждан

На современном этапе в нашей стране значительно возросло количество экономически активных самозанятых граждан, осуществляющих деятельность, имеющую признаки предпринимательской, без государственной регистрации. Отсутствие регистрации в качестве индивидуального предпринимателя влечет для указанных лиц риски привлечения к административной и уголовной ответственности.

Начиная с 2013 года, руководством страны неоднократно ставилась задача разработать понятный и удобный инструмент взаимодействия самозанятых граждан с государством. Началась активная работа по формированию правового режима самозанятости⁸⁴, однако в настоящий момент вопрос о правовом статусе самозанятых законодателем все еще не разрешен.

Тем не менее первые шаги в направлении легализации самозанятых сделаны. Федеральным законом от 26 июля 2017 г. № 199-ФЗ «О внесении изменений в статьи 2 и 23 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»⁸⁵ были допущены изъятия из общего правила об обязательной государственной регистрации физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 23 ГК РФ в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Пункт 70 ст. 217 НК РФ относит к таким видам деятельности оказание физическим лицам для личных, домашних и (или) иных подобных нужд следующих услуг без привлечения наемных работников: присмотр и уход за детьми, больными, престарелыми (от 80 лет), а также теми, кому нужен постоянный уход по заключению врачей; репетиторство; уборка жилых помещений, а также ведение домашнего хозяйства.

Субъекты РФ получили право расширить данный перечень, определяя тем самым, какие виды деятельности могут осуществляться гражданами без государственной регистрации. Данное положение представляется неудачным, поскольку статус субъектов предпринимательской и иной экономической деятельности относится к правовым основам единого рынка, следовательно, установление режима их легитимации является прерогативой федерального законодателя и не может быть поставлено в зависимость от решений, принимаемых субъектами РФ.

В качестве стимулирующей меры ст. 217 НК РФ предусмотрено, что доходы, полученные физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, за оказание ими перечисленных услуг в 2017–2019 годах, не подлежат налогообложению.

Согласно п. 7.3 ст. 83 НК РФ способом легитимации физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, является уведомление об осуществлении деятельности по оказанию услуг физическому лицу для личных, домашних и (или) иных подобных нужд, представляемое физическим лицом в любой налоговый орган по своему выбору. Постановка на учет в указанном качестве осуществляется налоговым органом по месту жительства (месту пребывания) этого физического лица.

Мировая практика свидетельствует о том, что переход к подаче деклараций «в один клик» приводит к росту сбора налогов. Решение, предусмотренное для самозанятых граждан в Федеральном законе от 27 ноября 2018 г. № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима “Налог на профессиональный доход” в городе федерального значения Москве, в Московской и Калужской областях, а также в Республике Татарстан (Татарстан)»⁸⁶, представляется в данном отношении весьма актуальным.

Согласно ст. 2 указанного закона под профессиональным доходом понимается доход физических лиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества.

С 1 января 2019 г. физические лица, местом ведения деятельности которых является территория любого из субъектов РФ, включенных в эксперимент, при применении специального налогового режима вправе осуществлять виды деятельности, доходы от которых облагаются налогом на профессиональный доход, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, если наличие данного статуса не является обязательным. Применять рассматриваемый налоговый режим при соблюдении установленных законом условий вправе также индивидуальные предприниматели.

Мобильное приложение «Мой налог» (https://npd.nalog.ru/app/) позволяет физическому лицу подать заявление о постановке на учет в налоговом органе в качестве плательщика налога на профессиональный доход, а также пройти идентификацию при помощи сканирования паспорта. Если гражданин уже является пользователем личного кабинета на сайте ФНС России (https://nalog-ru-kabinet.ru/), то данный режим доступен без дополнительной идентификации.

Мобильное приложение позволяет фиксировать получение дохода, формируя электронный чек. Привязав к приложению банковскую карту, можно сразу уплачивать с каждой продажи соответствующий налог.

Налоговые ставки по налогу на профессиональный доход установлены в следующих размерах:

1) 4% в отношении доходов, полученных налогоплательщиками от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) физическим лицам;

2) 6% процентов в отношении доходов, полученных налогоплательщиками от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) индивидуальным предпринимателям и юридическим лицам.

Не вправе применять специальный налоговый режим:

1) лица, осуществляющие реализацию подакцизных товаров и товаров, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации;

2) лица, осуществляющие перепродажу товаров, имущественных прав, за исключением продажи имущества, использовавшегося ими для личных, домашних и (или) иных подобных нужд;

3) лица, занимающиеся добычей и (или) реализацией полезных ископаемых;

4) лица, имеющие работников, с которыми они состоят в трудовых отношениях;

5) лица, ведущие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено законом;

6) лица, оказывающие услуги по доставке товаров с приемом (передачей) платежей за указанные товары в интересах других лиц, если при этом не применяется контрольно-кассовая техника;

7) лица, применяющие иные специальные налоговые режимы или ведущие предпринимательскую деятельность, доходы от которой облагаются налогом на доходы физических лиц, за исключением случаев, предусмотренных законом;

8) налогоплательщики, у которых доходы, учитываемые при определении налоговой базы, превысили в текущем календарном году 2,4 миллиона рублей.

Проведение эксперимента ограничено территорией четырех субъектов РФ и десятилетним сроком (до 31 декабря 2028 г.), однако в ближайшее время предполагается его распространение на всю территорию РФ, чему способствует популярность данного режима легитимации и налогообложения среди самозанятых лиц.

Логика изменений, внесенных в ст. 2 и 23 ГК РФ, а также основные характеристики деятельности самозанятых граждан (самостоятельность, рисковый характер, направленность на систематическое получение прибыли) и ее масштабов (личное оказание услуг, отсутствие работников, небольшой размер дохода) позволяют отнести их к субъектам микропредпринимательства⁸⁷.

В мировой практике не существует единого подхода к определению понятия «самозанятость». Зарубежный опыт правового регулирования в данной сфере достаточно разнообразен и позволяет дифференцировать режим деятельности самозанятых как в зависимости от размера их доходов (Великобритания), так и в зависимости от осуществляемого вида деятельности (Республика Беларусь)⁸⁸. Некоторые страны также делают различие между статусом самозанятых и статусом «зависимых самозанятых» (Испания, Италия), где самозанятое лицо работает только для одного клиента. В Бельгии выделяют самозанятость, которая осуществляется в дополнение к оплачиваемому найму.

Проектом федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросу определения статуса самозанятых граждан», подготовленным Минюстом России⁸⁹, предлагается в ст. 3.1 Закона о МСП закрепить категорию «самозанятые граждане», установив для этого следующие критерии:

– физические лица, осуществляющие основанную исключительно на личном участии предпринимательскую деятельность по продаже произведенных такими лицами товаров, оказанию услуг, выполнению работ для физических лиц, в том числе во время, свободное от исполнения обязанностей по трудовому договору;

– не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей;

– представившие уведомление об осуществлении указанной деятельности в налоговый орган в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах.

Самозанятым лицам, имеющим собственное дело, необходима не только удобная форма взаимодействия с государством по вопросам легитимации и налогообложения их деятельности, но и поддержка, оказание которой может способствовать росту бизнеса. Законопроектом предлагается рассматривать самозанятых граждан как новую категорию субъектов малого (микро) предпринимательства.

§ 2. Правовое положение индивидуального предпринимателя

Закрепляя основные правовые формы предпринимательской деятельности, ГК РФ предоставляет физическим лицам альтернативу: создать единолично или совместно с другими лицами юридическое лицо в одной из организационно-правовых форм коммерческих организаций либо действовать в качестве индивидуального предпринимателя. Гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, может быть также главой крестьянского (фермерского) хозяйства.

Индивидуальная предпринимательская деятельность является весьма популярной правовой формой ведения бизнеса в нашей стране, чему во многом способствуют простота ее легитимации и прекращения, отсутствие требования по формированию стартового капитала, возможность использования льготных налоговых режимов.

Индивидуальный предприниматель – физическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 2 и п. 1 ст. 23 ГК РФ).

Отметим, что согласно п. 3 ст. 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Так, нормы ГК РФ о ликвидации юридического лица не могут быть применены к предпринимательской деятельности граждан-предпринимателей⁹⁰.

Рассмотрим более подробно требование о государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей.

В соответствии с ч. 3 ст. 62 Конституции РФ Закон о регистрации предусматривает возможность легитимации в качестве индивидуальных предпринимателей не только российских, но и иностранных граждан, а также лиц без гражданства.

Реализация физическим лицом права на осуществление предпринимательской деятельности связана с приобретением гражданином предпринимательской дееспособности (по общему правилу, в результате достижения 18-летнего возраста, вступления несовершеннолетним до наступления этого возраста в брак или эмансипации). Несовершеннолетние вправе также зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей при наличии письменного, нотариально удостоверенного согласия родителей, усыновителей, попечителей.

В правовой науке в настоящее время нет единства мнений по вопросу о возрасте, начиная с которого допустима предпринимательская деятельность несовершеннолетних. Во многом это обусловлено неопределенностью положений п. 1 ст. 27 ГК РФ об эмансипации, то есть объявлении полностью дееспособными несовершеннолетних, достигших шестнадцати лет и работающих по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимающихся предпринимательской деятельностью. Следует поддержать позицию Г. Д. Отнюковой о необходимости установления в качестве нижней границы для приобретения статуса индивидуального предпринимателя возраста 16 лет, поскольку именно с этого возраста наступает налоговая, административная и уголовная ответственность за экономические преступления⁹¹, однако на практике регистрирующим органом применяется в качестве нижней границы для государственной регистрации несовершеннолетних предпринимателей (с согласия родителей) возраст 14 лет.

Предусмотренные ст. 23 Закона о регистрации основания отказа в государственной регистрации позволяют регистрирующему органу проверить не только соблюдение физическим лицом порядка государственной регистрации, установленного законом, но и отсутствие обстоятельств, исключающих приобретение данным лицом статуса индивидуального предпринимателя. Отметим, что среди таких обстоятельств не названы недееспособность физического лица или нарушение запрета на осуществление предпринимательской деятельности гражданами, занимающими должности в связи с их государственной гражданской службой (ст. 17 Закона о государственной гражданской службе).

Помимо привлечения физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, к административной (ст. 14.1 КоАП РФ) или уголовной ответственности (ст. 171 УК РФ) за незаконное предпринимательство суд также может применить к сделкам такого физического лица правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, причем гражданин не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

Вопрос о необходимости сохранения процедуры государственной регистрации для индивидуальных предпринимателей является дискуссионным. Так, Д. И. Дедов указывает, что законодательство развитых стран Запада обычно не предусматривает требования о регистрации индивидуальных предпринимателей по причине отсутствия ее целесообразности, как дополнительного ограничения прав предпринимателей⁹².

Зарубежный опыт решения вопроса о приобретении физическим лицом статуса предпринимателя может быть сведен к двум основным вариантам. Первый из них, применяемый в странах романо-германской правовой системы (Германия, Франция, Италия), предполагает внесение сведений о коммерсантах в специальные торговые реестры. В некоторых случаях такая регистрация носит факультативный характер, однако ее отсутствие может исключить возможность получать какие-либо преимущества, предусмотренные для коммерсантов (Испания)⁹³.

Противоположный подход демонстрирует законодательство Японии, где вместо регистрации индивидуальные предприниматели направляют уведомление о начале своего дела в налоговый орган. Однако даже в тех странах, где по общему правилу специальная регистрация коммерсантов не производится (Финляндия, США, Великобритания), она может потребоваться в отдельных случаях, например в случае найма персонала, осуществления лицензируемого вида деятельности. Кроме того, учет индивидуальных предпринимателей осуществляется налоговыми органами для целей налогообложения.

Таким образом, регистрация в качестве коммерсанта оказывается необходимой не только для защиты публичных интересов, но и для обеспечения интересов самого предпринимателя и его работников⁹⁴.

Признаки индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности обладают определенной спецификой.

Индивидуальные предприниматели, обладая общей правоспособностью, вправе осуществлять любые виды деятельности, кроме запрещенных законом, однако законодательством предусмотрены отдельные виды деятельности, субъектом которых могут только юридические лица (производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг и т. д.).

Имущественную базу деятельности индивидуального предпринимателя составляет имущество, принадлежащее ему на праве собственности, причем оно может использоваться как для осуществления предпринимательской деятельности, так и для удовлетворения личных, домашних и иных подобных нужд гражданина, а также находиться в совместной собственности с супругой (супругом), что усложняет процедуру обращения взыскания на это имущество со стороны кредиторов⁹⁵.

Согласно ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом⁹⁶, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (ст. 446 ГПК РФ).

В Постановлении КС РФ от 14 мая 2012 г. №11-П «По делу о проверке конституционности положения абзаца второго части первой статьи 446 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан Ф. Х. Гумеровой и Ю. А. Шикунова»⁹⁷ отмечается, что такой имущественный (исполнительский) иммунитет должен распространяться не на все жилье граждан, а только на то, которое по своим объективным характеристикам (параметрам) является разумно достаточным, т. е. способным гарантировать должнику и его семье уровень нормального существования.

Характер имущественной ответственности индивидуального предпринимателя расценивается как наиболее значимый минус данной правовой формы, однако определенные трудности может вызывать и передача индивидуальным предпринимателем своего бизнеса другим лицам, поскольку отчуждение принадлежащего ему предприятия (как имущественного комплекса) не позволяет передать права, обусловленные наличием у гражданина специальных разрешений (лицензий), необходимых для работы такого предприятия.

К числу особенностей правового режима деятельности индивидуальных предпринимателей можно отнести:

– право не вести бухгалтерский учет, если в соответствии с НК РФ ведется учет доходов и расходов;

– возможность применять общий или специальный режим налогообложения (единый сельскохозяйственный налог, упрощенная система налогообложения, единый налог на вмененный доход, патентная система, налог на профессиональный доход), а также воспользоваться «налоговыми каникулами», устанавливаемыми законодательством субъектов РФ⁹⁸.

Прекращение деятельности индивидуального предпринимателя может быть как добровольным, так и принудительным, включая признание его несостоятельным (банкротом). Согласно п. 2 ст. 216 Закона о банкротстве индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение 5 лет.

§ 3. Правовое положение коммерческих корпоративных организаций

В соответствии с п. 2 ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Из указанных лиц к коммерческим корпоративным организациям (корпорациям) относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства и производственные кооперативы. Хозяйственные товарищества и общества в соответствии с законодательством создаются в формах полного товарищества, товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества.

3.1. Хозяйственные товарищества

Полное товарищество

Согласно п. 1 ст. 69 ГК РФ полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Правовое положение полного товарищества регулируется ГК РФ, специального закона об этой организационно-правовой форме не принято.

Участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Число участников полного товарищества (полных товарищей) не может быть менее двух.

Отличительной особенностью этой организационно-правовой формы является возложение на членов товарищества субсидиарной ответственности по его долгам. Иными словами, в случае недостаточности у полного товарищества имущества для того, чтобы отвечать им по обязательствам перед кредиторами, полные товарищи отвечают по долгам такой организации всем своим личным имуществом, независимо от того, связано ли это имущество с предпринимательской деятельностью полного товарищества или нет.

Субсидиарную ответственность по обязательствам полного товарищества несут:

– участники, являющиеся членами товарищества на момент привлечения к ответственности;

– выбывшие участники товарищества – по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия – в течение двух лет после утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором соответствующий товарищ выбыл из состава товарищества.

По причине возложения на участников полного товарищества субсидиарной ответственности по его долгам требований к минимальному размеру складочного капитала (имущества) такой организации не установлено.

В целях недопустимости ограничения ответственности участников полного товарищества перед кредиторами в п. 2 ст. 69 ГК РФ содержится положение о том, что лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, который подписывается всеми его участниками. В учредительном договоре должны содержаться сведения о фирменном наименовании и месте нахождения товарищества; условия о размере и составе его складочного капитала; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал.

Создание в полном товариществе как таковых органов управления, характерных, к примеру, для хозяйственных обществ, не предусмотрено. Возможно два альтернативных порядка управления полным товариществом (аналог функции высшего органа управления – общего собрания участников хозяйственных обществ):

1) все вопросы управления решаются по общему согласию всех ее участников (единогласно) – этот порядок применяется по умолчанию, то есть если учредительным договором не предусмотрено иное;

2) отдельные вопросы управления решаются большинством голосов участников – этот порядок должен быть предусмотрен в учредительном договоре товарищества.

Число голосов, которым обладает каждый участник полного товарищества, может различаться в зависимости от того, какую модель выберут участники полного товарищества в учредительном договоре:

– по умолчанию каждый участник полного товарищества обладает одним голосом вне зависимости от того, какой долей в складочном капитале он обладает;

– учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов участника полного товарищества, к примеру, с учетом размера вклада участника в складочный капитал товарищества.

Для полных товариществ законодательством предусмотрены четыре возможные альтернативные модели ведения дел (аналог функций исполнительных органов хозяйственных обществ):

по умолчанию:

1) каждый участник действует от имени полного товарищества самостоятельно и без доверенности;

если это предусмотрено учредительным договором:

2) все участники полного товарищества действуют от его имени совместно, то есть при совершении сделок полным товариществом требуется согласованное выражение воли всеми его участниками;

3) ведение дел поручено одному участнику полного товарищества, остальные участники действуют от имени товарищества на основании доверенности;

4) ведение дел поручено некоторым из участников полного товарищества, остальные участники полного товарищества действуют на основании доверенности.

При использовании третьей и четвертой из указанных моделей ведения дел полного товарищества законодательством предусмотрена возможность прекращения полномочий товарищей, ведущих дела, в судебном порядке по требованию одного или нескольких других участников при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей, обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел. В этом случае изменения в учредительный договор вносятся на основании судебного решения.

Сведения о лицах, ведущих дела от имени полного товарищества, должны содержаться в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ).

Основными обязанностями участника полного товарищества являются:

– участие в деятельности товарищества в соответствии с его учредительным договором;

– внесение не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества до его государственной регистрации, а оставшейся суммы – в срок, установленный учредительным договором;

– не совершение без согласия остальных участников полного товарищества от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества (воздержаться от конкурирующей деятельности);

– несение субсидиарной ответственности всем своим имуществом по обязательствам товарищества.

Среди основных прав участников полного товарищества (корпоративных прав) можно назвать, в частности:

– право на получение информации о деятельности полного товарищества;

– право на получение прибыли от участия в полном товариществе;

– право на выход из товарищества;

– право с согласия остальных участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу;

– право потребовать от другого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной выгоды в случае нарушения таким участником обязанности воздержаться от конкурирующей деятельности;

– право требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества в случаях, предусмотренных законом.

Возможность выхода участника из товарищества зависит от срока, на который оно создается:

– в случае если товарищество учреждено на определенный учредительным договором срок, выход из него до наступления этого срока возможен только по уважительной причине;

– в случае если товарищество создано без указания в учредительном договоре срока, на который оно учреждается, отказ от участия в таком товариществе может быть заявлен не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества.

Исключение участника из полного товарищества возможно только в судебном порядке. Ему должно предшествовать принятие единогласного решения об исключении, принятое остающимися участниками, а также наличие к тому серьезных оснований. Такими основаниями, в частности, могут быть грубое нарушение товарищем своих обязанностей, обнаружившаяся неспособность к разумному ведению дел товарищества и др.

В соответствии с ГК РФ в полном товариществе возможно установление двух способов распределения прибыли и убытков:

1) если иное не предусмотрено учредительным договором, прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале;

2) учредительным договором может быть установлено, что прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками непропорционально их долям в складочном капитале (к примеру, участник, ведущий дела полного товарищества, будет участвовать в прибыли и убытках в большей степени, чем другие участники, независимо от размера его вклада в складочный капитал товарищества).

В силу особенностей рассматриваемой организационно-правовой формы полного товарищества, закон определяет ничтожными заключаемые участниками полных товариществ соглашения:

– об ограничении или устранении субсидиарной ответственности участников по обязательствам товарищества;

– об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках;

– об отказе от права выйти из товарищества.

Законом предусмотрен особый случай для ликвидации полного товарищества – если в нем останется единственный участник. В этом случае данный участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником, преобразовать полное товарищество в хозяйственное общество в порядке, предусмотренном законом.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Правовое положение товариществ на вере регулируется ГК РФ (нормы о товариществе на вере, и постольку-поскольку это не противоречит этим нормам – правила о полном товариществе), отдельного закона о коммандитных товариществах не принято.

Особенностью данной организационно-правовой формы является то, что в коммандитных товариществах существует два вида участников:

1) полные товарищи, положение которых установлено правилами ГК РФ об участниках полного товарищества;

2) вкладчики (коммандитисты).

Вкладчиками в соответствии с п. 5 ст. 66 ГК РФ могут быть граждане, юридические лица и публично-правовые образования. В товариществе на вере должно быть не более 20 вкладчиков.

Учредительным документом коммандитного товарищества является учредительный договор, который подписывается всеми полными товарищами. Коммандитисты не принимают участия в согласовании и подписании учредительного договора.

Управление и ведение дел в товариществе на вере осуществляется полными товарищами. В п. 2 ст. 84 ГК РФ указывается, что вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Кроме этого, коммандитисты не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества, даже если такие действия причинили товариществу на вере убытки.

Статус вкладчика в товариществе на вере подтверждается свидетельством, которое выдается коммандитисту товариществом в удостоверение внесения им вклада в складочный капитал.

Основной обязанностью вкладчиков в коммандитном товариществе является внесение вкладов в складочный капитал, совокупный размер которых определяется учредительным договором.

Вкладчики имеют права:

– получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на долю вкладчика в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

– знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

– по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

– при ликвидации товарищества на вере получить вклад из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов, преимущественно перед полными товарищами.

Доля вкладчика (полностью или ее часть) в складочном капитале коммандитного товарищества может быть передана другому вкладчику или третьему лицу без какого-либо согласия со стороны других вкладчиков, полных товарищей или самого товарищества, а также в любой период времени. При этом вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части), и это правило не может быть изменено в учредительном договоре коммандитного товарищества.

Специфическим основанием для ликвидации товарищества на вере является выбытие из товарищества всех его вкладчиков. Вместе с тем полные товарищи вправе в этом случае вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

3.2. Крестьянские (фермерские) хозяйства

Крестьянские (фермерские) хозяйства (далее – КФХ) являются правовой формой организации предпринимательской деятельности в аграрном секторе экономики. В современный период исторического развития России они стали создаваться с начала 1990-х годов, однако правовая модель КФХ неоднократно претерпевала изменения, в результате чего к настоящему времени сформировалось четыре разновидности крестьянских (фермерских) хозяйств, которые могут участвовать в гражданском обороте:

1) КФХ, созданные как юридические лица в соответствии с Законом РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-1 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве». Такие КФХ вправе сохранить статус юридического лица на период до 1 января 2021 года;

2) КФХ, созданные на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, предусмотренного Законом о КФК от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ;

3) КФХ, состоящие из одного участника, имеющего статус индивидуального предпринимателя;

4) КФХ, представляющие собой самостоятельную организационно-правовую форму юридического лица⁹⁹.

Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов (ст. 86.1 ГК РФ).

В системе юридических лиц КФХ является коммерческой корпорацией, имеющей самостоятельную организационно-правовую форму.

В научной литературе высказано мнение о том, что КФХ являются «разновидностью хозяйственных товариществ»¹⁰⁰. В качестве обоснования приводится указание на расположение норм о КФХ в ГК РФ после норм о товариществе на вере. Тем не менее законодатель четко разделяет указанные субъекты и не рассматривает КФХ в качестве вида хозяйственных товариществ, поскольку перечисляет их в одном ряду с хозяйственными товариществами и обществами в п. 2 ст. 50 ГК РФ.

Закрепление в ГК РФ КФХ как юридического лица не исключает возможности его создания в соответствии с Законом о КФХ без государственной регистрации в качестве юридического лица. Как следствие, это приводит к появлению в гражданском обороте субъектов с различным объемом принадлежащих им прав и обязанностей, гражданско-правовой ответственности и пр. Отсутствие единого правового статуса КФХ способствует увеличению рисков взаимодействующих с ними субъектов, что предопределяет повышенное внимание к нормативно-правовой основе их функционирования.

Правовое положение КФХ как элемента системы юридических лиц определяется совокупностью общих положений ГК РФ о юридических лицах и, в частности, о корпорациях, а также специальной ст. 86.1 ГК РФ «Крестьянское (фермерское) хозяйство», которая, в свою очередь, в вопросах регулирования правового статуса рассматриваемого субъекта отсылает к специальному закону, разработка и принятие которого является необходимым, поскольку действующий Закон о КФХ ориентирован на иную модель КФХ, не предусматривающую его создания как юридического лица.

Учредительным документом КФХ является устав, что следует из общей нормы ст. 52 ГК РФ о том, что юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ и государственных корпораций, действуют на основании уставов. Членами КФХ могут быть только граждане. В отличие от Закона о КФХ в ГК РФ отсутствует условие о связанности членов КФХ родством и (или) свойством.

Имущество принадлежит КФХ на праве собственности. В КФХ, не являющимся юридическим лицом, имущество принадлежит его членам на праве общей совместной собственности, если соглашением между ними не установлено иное.

Особенностями КФХ как юридического лица являются:

1) личное участие членов КФХ в совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства;

2) разрешение участвовать в качестве члена только в одном КФХ, созданном в качестве юридического лица;

3) субсидиарная ответственность членов КФХ по его обязательствам;

4) особый характер обращении взыскания кредиторов КФХ на находящийся в его собственности земельный участок, предусматривающий продажу его с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать его использование по целевому назначению.

Вместе с тем широкий круг вопросов, определяющих деятельность КФХ в качестве юридического лица, до сих пор не получил законодательного регулирования (в частности, права и обязанности членов, пределы и характер их имущественной ответственности по обязательствам КФХ, структура и компетенция органов управления и пр.).

3.3. Хозяйственные общества

В Российской Федерации хозяйственное общество является наиболее распространенной формой ведения бизнеса. По статистическим данным Федеральной налоговой службы (ФНС России), по состоянию на 1 мая 2019 г. в России зарегистрировано 3 288 690 хозяйственных обществ из 3 322 408 всех коммерческих организаций¹⁰¹.

Хозяйственными обществами признаются корпоративные коммерческие организации, уставный капитал которых разделен на доли (акции) учредителей (участников).

Хозяйственное общество представляет собой объединение капиталов субъектов для достижения коммерческих целей.

Имущество общества создается из вкладов учредителей (участников), из приобретенного, произведенного в процессе деятельности обществом, и принадлежит ему на праве собственности.

В качестве вклада могут быть внесены:

– денежные средства;

– вещи;

– доли (акции) в уставных капиталах других хозяйственных обществ и товариществ;

– государственные, муниципальные облигации;

– исключительные, интеллектуальные права, права по лицензионным договорам (подлежат денежной оценке независимым оценщиком).

Таким образом, вклад в уставный капитал может носить денежный и неденежный характер. Законом, уставом общества могут быть определены виды имущества, которое не может быть внесено в качестве вклада для оплаты доли (акции) в уставном капитале (например, ч. 3 ст. 1 ст. 32.2 Закона об АО).

Специальными законами установлен минимальный размер уставного капитала в зависимости от формы и сферы деятельности хозяйственного общества (например, публичное или непубличное общество; общество в банковской, страховой и др. сфере). Учредители общества обязаны оплатить не менее ¾ его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть – в течение первого года деятельности общества (если иное не установлено специальными законами). Если в силу закона государственная регистрация общества возможна без оплаты ¾ уставного капитала, то его участники несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества, возникшим до полной оплаты уставного капитала. Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале.

Учредителями хозяйственного общества могут быть:

– физические лица;

– юридические лица, в том числе хозяйственные общества;

– публично-правовые образования.

Не могут быть учредителями:

– государственные органы;

– органы местного самоуправления (если законом не установлено иное).

Хозяйственное общество может быть создано одним лицом и состоять из одного лица (которое становится его единственным участником); данные сведения должны быть зафиксированы в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ). В действующем законодательстве содержатся ограничения: в качестве единственного участника не может быть другое общество, состоящее из одного лица (если законом не установлено иное, например: ст. 46.1 Закона о внешнеторговой деятельности, ст. 4 Федерального закона от 5 февраля 2007 г. № 13-ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и др.).

Законом может быть запрещено и ограничено участие в хозяйственных обществах отдельных категорий лиц (например, в состав учредителей (участников, акционеров) страховой медицинской организации не вправе входить работники федеральных органов исполнительной власти в сфере здравоохранения, органов исполнительной власти субъектов РФ в сфере здравоохранения, органов местного самоуправления, уполномоченных на осуществление управления в сфере здравоохранения, Федерального фонда и территориальных фондов, медицинских организаций, оказывающих медицинскую помощь по обязательному медицинскому страхованию).

Учредительным документом хозяйственного общества является исключительно устав.

Вопрос о правовой природе устава остается дискуссионным. В юридической литературе устав рассматривается как учредительный документ, как локальный нормативный акт, как особое явление, как односторонняя, многосторонняя сделка и др.

Согласно п. 2 ст. 52 ГК РФ хозяйственные общества могут действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом. Сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, указываются в ЕГРЮЛ.

Законом предусмотрена возможность только в хозяйственных обществах участникам заключить корпоративный договор (акционерное соглашение; договор об осуществлении прав участников) для осуществления своих корпоративных прав; условия и требования к содержанию договора закреплены в ст. 67.2 ГК РФ и специальных законах.

Только для хозяйственных обществ предусмотрено деление на публичные и непубличные.

ГК РФ определяет две формы, в которых могут создаваться хозяйственные общества:

1) акционерное общество (АО);

2) общество с ограниченной ответственностью (ООО).

Акционерное общество (АО)

Форма акционерного общества «позволяет разрозненным собственникам объединить средства для совместного ведения хозяйственной деятельности, создает возможность высокой концентрации и расширения масштабов производства в целях повышения конкурентоспособности и извлечения большей избыточной прибавочной стоимости»¹⁰².

На 1 мая 2019 г. в России зарегистрировано 69 373 акционерных общества¹⁰³.

Правовое положение акционерных обществ определяется ГК РФ и принятым в соответствии с ним Законом об АО.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Отличительной особенностью данной организационно-правовой формы является то, что его уставный капитал складывается из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами; акционер владеет объемом прав и несет ответственность в соответствии с принадлежащим количеством акций в уставном капитале общества. Фирменное наименование общества должно содержать его наименование и указание на то, что оно является акционерным.

Виды акционерных обществ:

– публичные (ПАО),

– непубличные (НПАО). Сведения о том, что общество является публичным или непубличным, должны быть отражены в его уставе и фирменном наименовании.

Публичным признается акционерное общество, акции, ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются путем открытой подписки или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах; в уставе и фирменном наименовании должна содержаться информация о том, что общество является публичным.

Непубличными признаются все остальные акционерные общества, не отвечающие данным признакам (остаточный принцип).

В Законе об АО содержатся иные различия, предъявляемые к публичным и непубличным обществам; например, минимальный размер уставного капитала публичного общества составляет 100 тысяч рублей, непубличного – 10 тысяч рублей; в ПАО информация о заключении акционерами акционерного соглашения должна раскрываться в объеме, предусмотренном Законом об АО (п. 5 ст. 32.1), и др.

Законом предусмотрена возможность приобретения публичного статуса непубличным АО и прекращение данного статуса у публичных АО при соблюдении определенного порядка и условий.

Порядок создания АО путем учреждения:

– учредители (учредитель) принимают решение о создании, которое утверждается учредительным собранием (при одном учредителе – единолично);

– утверждается устав;

– избираются органы АО;

– утверждается регистратор и условия заключенного с ним договора;

– утверждается денежная оценка вкладов, вносимых учредителем в оплату акций АО, и др.

Требования к содержанию решения об учреждении закреплены в п. 2 ст. 9 Закона об АО.

Учредители общества заключают письменный договор о его создании, который определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию АО, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций, порядок их размещения и порядок оплаты, права и обязанности учредителей по созданию АО. Данный договор действует до окончания срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей. Данный срок определяется договором о создании общества.

Учредительным документом АО является только устав, утвержденный учредителями общества. Требования к содержанию устава закреплены в п. 3 ст. 98 ГК РФ, ст. 11 Закона об АО.

Устав общества должен содержать следующие сведения:

– полное и сокращенное фирменные наименования общества;

– место нахождения общества;

– количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

– права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа);

– размер уставного капитала общества;

– структуру и компетенцию органов управления общества, порядок принятия ими решений;

– порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

– иные положения, предусмотренные Законом об АО (например, ст. 27, 32, 35, 47, 66, 68, 69, 88) и иными федеральными законами (например, ст. 20 ФЗ РФ «О средствах массовой информации») и не противоречащие действующему законодательству.

Таким образом, перечень сведений, которые должны (могут) содержаться в уставе общества, является открытым.

Сведения, которые должны (могут) содержаться в уставе публичных и непубличных обществ, могут отличаться.

Например, в уставе ПАО должно быть:

– указание на публичный статус общества;

– указание на наличие в структуре органов управления общества совета директоров (наблюдательного совета), его компетенцию и порядок принятия им решений;

– сведения о ревизионной комиссии (в случае принятия решения о ее создании).

В устав непубличного общества по единогласному решению участников (учредителей) могут быть включены сведения, например:

– о реорганизации или ликвидации общества;

– о внесении изменений в устав, об утверждении устава в новой редакции и др. (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

Ответственность учредителей (участников) общества.

1. Акционеры не отвечают по обязательствам общества.

2. Акционеры несут солидарную ответственность в пределах стоимости принадлежащих им акций.

3. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости принадлежащих акций.

4. Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, которые связаны с созданием АО, возникающим до государственной регистрации.

5. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Акционерное общество при соблюдении установленных в законе требований может:

– реорганизоваться;

– преобразоваться в ООО, хозяйственное товарищество, производственный кооператив, некоммерческое партнерство;

– ликвидироваться в добровольном или принудительном порядке.

Структура органов акционерного общества:

– общее собрание акционеров;

– совет директоров (наблюдательный совет);

– исполнительный орган;

– ревизионная комиссия;

– счетная комиссия;

– комитет по аудиту.

Структура органов управления и контроля, создаваемых в публичном или непубличном акционерном обществе, может отличаться.

Общее собрание акционеров является высшим органом управления АО.

В ГК, Законе об АО определены вопросы, которые относятся к компетенции общего собрания. Общее собрание акционеров может передать часть своих полномочий совету директоров (наблюдательному совету) и исполнительному органу, кроме исключительных (например, уставом непубличного АО может быть предусмотрена возможность делегировать полномочия совету директоров (наблюдательному совету)). Перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, является открытым (например, может быть дополнен вопросами, содержавшимися в ст. 69, 84.6, 85, 92.1 Закона об АО).

Общество обязано ежегодно проводить годовое собрание акционеров. Проводимые собрания помимо годового собрания акционеров являются внеочередными. Общее собрание проводится в очной, заочной, смешанной форме. С 25 января 2019 г. появилась электронная возможность подготовки, созыва и проведения общих собраний акционеров¹⁰⁴, например, проголосовать с помощью электронных бюллетеней на сайте общества, регистратора общества или центрального депозитария, однако данное правило должно быть закреплено в уставе общества (есть ограничения – данный способ не распространяется на компании одного лица); предложения о внесении вопросов в повестку дня можно отправить по электронной почте с использованием электронной подписи.

Совет директоров (наблюдательный совет) может создаться в случаях, прямо предусмотренных законом или уставом общества. Так, например, в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 50 может быть создан данный орган, законом предусмотрено обязательное создание данного органа в ПАО (п. 3 ст. 97 ГК РФ). Совет директоров (наблюдательный совет)¹⁰⁵ осуществляет общее руководство деятельностью общества (в частности, осуществляет контроль за деятельностью исполнительного органа), за исключением вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания акционеров. В ст. 65 Закона об АО прописаны вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), которые не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества. Актуальная практика: включение в совет директоров (наблюдательный совет) АО независимых директоров – лиц, независимых от должностных лиц общества, от иных отношений, от акционеров, подконтрольных лиц, крупных контрагентов общества и других лиц, которые могут повлиять на независимость их суждений¹⁰⁶.

Исполнительный орган может быть единоличным (директор, генеральный директор) и коллегиальным (правление, дирекция). Данный орган осуществляет руководство текущей деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. Уставом АО может быть предусмотрено: наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов; предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. Общее собрание акционеров может принять решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества другому хозяйственному обществу (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) на основании договора.

Счетная комиссия создается в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 100. Количественный и персональный состав данной комиссии утверждается общим собранием акционеров. В счетную комиссию не могут входить члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, члены ревизионной комиссии, члены коллегиального исполнительного органа, единоличный исполнительный орган общества, управляющая организация (управляющий), лица, выдвигаемые кандидатами на эти должности.

Ревизионная комиссия осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества. Создается в непубличном обществе, за исключением случаев, когда уставом предусмотрено ее отсутствие, а в ПАО создается в случае, когда ее наличие предусмотрено уставом. Члены ревизионной комиссии не могут одновременно являться членами совета директоров (наблюдательного совета) и занимать иные должности в органах управления общества.

Комитет по аудиту формируется в ПАО советом директоров (наблюдательным советом) для предварительного рассмотрения вопросов, связанных с контролем за финансово-хозяйственной деятельностью общества, с оценкой независимости аудитора, отсутствием у него конфликта интересов, с оценкой качества проведения аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности общества. Данное правило вступает в силу с 1 января 2020 г. (Федеральный закон от 19 июля 2018 г. № 209-ФЗ).

Аудитор (гражданин или аудиторская организация) осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации на основании заключаемого с ним договора. Общее собрание акционеров утверждает аудитора.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

Общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной организационно-правовой формой в России. На 1 мая 2019 г. ФНС зарегистрировано 3 219 255 ООО из 3 322 408 коммерческих организаций¹⁰⁷.

Обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли участников; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества. ООО, согласно закону, признается непубличным обществом.

Источником регулирования правого положения обществ с ограниченной ответственностью является ГК РФ и принятый в соответствии с ним Закон об ООО.

Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом. Закон об ООО устанавливает максимальное количество участников общества – не более 50. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до 50.

Законом установлен минимальный размер уставного капитала ООО – 10 тысяч рублей. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей участников. Размер доли участника определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости. Уставом общества может быть ограничено (касается всех участников):

– максимальный размер доли участника общества;

– возможность изменения соотношения долей участников общества.

Учредительный документ – устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, должен содержать следующие сведения:

– полное и сокращенное фирменное наименование общества;

– сведения о месте нахождения общества;

– сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

– сведения о размере уставного капитала общества;

– права и обязанности участников общества;

– сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

– сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

– сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

– иные сведения, предусмотренные Законом об ООО;

– иные положения, не противоречащие федеральным законам.

Общество с ограниченной ответственностью при соблюдении установленных в законе требований может:

– реорганизоваться;

– преобразоваться в АО, хозяйственное товарищество, производственный кооператив;

– ликвидироваться в добровольном или принудительном порядке.

Структура органов общества с ограниченной ответственностью:

– общее собрание участников;

– совет директоров (наблюдательный совет);

– исполнительный орган;

– ревизионная комиссия (ревизор).

Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества.

Общее собрание участников является высшим органом общества. Его компетенция определяется уставом в соответствии с Законом об ООО. Перечень вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников, является открытым и может быть дополнен другими нормами Закона об ООО. Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть отнесены уставом к компетенции иных органов управления обществом.

Совет директоров (наблюдательный совет) – коллегиальный орган общества, образование и его компетенция может быть предусмотрена уставом общества (необязательный орган).

Исполнительный орган – единоличный (директор, президент) и/или коллегиальный (правление, дирекция); подотчетен общему собранию участников и совету директоров (наблюдательному совету) общества. Избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом.

Ревизионная комиссия (ревизор) – образование данного органа может быть предусмотрено уставом; в обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть: члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества.

Аудитор может привлекаться по решению общего собрания участников обществ для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества обязательно в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными правовыми актами.

3.4. Хозяйственное партнерство

Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Правовой режим хозяйственного партнерства определяется Законом о партнерствах.

Ключевой особенностью этой организационно-правовой формы юридического лица является то, что корпоративными правами (правами, связанными с созданием, деятельностью и прекращением деятельности корпоративной организации) помимо участников могут обладать также иные лица, не являющиеся участниками корпорации, – стороны соглашения об управлении партнерством. Устранение всех участников партнерства от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.

Участниками хозяйственных партнерств могут быть граждане и юридические лица. Минимальное число участников партнерства – два члена, максимальное – пятьдесят.

Учредительным документом хозяйственного партнерства является его устав.

Законодательством установлен ряд ограничений для хозяйственных партнерств. Они не вправе:

– осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

– размещать рекламу своей деятельности;

– учреждать и участвовать в других юридических лицах, за исключением ассоциаций (союзов).

Требований о минимальном размере складочного капитала хозяйственного партнерства не установлено.

Система органов управления хозяйственным партнерством определяется его уставом и соглашением об управлении. В обязательном порядке в хозяйственном партнерстве образуется исполнительный орган (генеральный директор, президент и др.), избираемый из числа участников партнерства в порядке и на срок, определяемые в уставе.

Среди особенностей хозяйственного партнерства необходимо назвать предусмотренный законодательством (п. 4 ст. 3 Закона о партнерствах) механизм исполнения обязательств партнерства одним из его участников, несколькими участниками или всеми участниками партнерства.

Помимо прав и обязанностей членов хозяйственного партнерства, предусмотренных законодательством, иные права и обязанности участников партнерства, в также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства, порядок и сроки осуществления прав и обязанностей регулируются соглашением об управлении партнерством. Указанное соглашение заключается при учреждении партнерства, его сторонами в обязательном порядке выступают все его участники, кроме этого, сторонами могут быть любые третьи лица, не являющиеся участниками партнерства, а также само партнерство в случае, если это предусмотрено уставом партнерства.

Соглашение об управлении партнерством заключается в письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению (так же, как и любые вносимые в него изменения) и хранится у нотариуса по месту нахождения партнерства. Сведения о соглашении и о его содержании не вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц.

Среди положений, содержащихся в соглашении об управлении партнерством (существенные условия соглашения) и предусмотренных п. 6 ст. 6 Закона о партнерствах:

– сведения о предмете деятельности партнерства;

– условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, о порядке изменения долей участников партнерства в складочном капитале партнерства;

– условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал партнерства.

Соглашение может предусматривать, в частности, права участников на непропорциональное размеру долей участие в управлении партнерством, ограничение прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, порядок, сроки и условия вовлечения в деятельность партнерства других юридических и физических лиц.

Исполнение обязательств из соглашения об управлении партнерством может быть обеспечено, в частности, неустойкой; в случае нарушения обязательств может быть предусмотрено возмещение убытков, выплата компенсации (в том числе в твердой денежной сумме), применение иных мер ответственности.

Прием в хозяйственное партнерство новых участников осуществляется по единогласному решению всех участников партнерства.

Участники партнерства (но не третьи лица, являющиеся сторонами соглашения об управлении партнерством) могут быть исключены из организации как в судебном порядке, так и по единогласному решению остальных участников партнерства в зависимости от оснований для исключения. Указанные основания могут быть предусмотрены только законом.

В случае отчуждения доли участника партнерства преимущественным правом приобретения (если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством) обладают как остальные участники хозяйственного партнерства, так и само партнерство.

3.5. Производственный кооператив (артель)

Правовое положение производственных кооперативов определяется ГК РФ, Законом о кооперативах, принятыми в соответствии с ними иными федеральными законами, а также нормативными правовыми актами субъектов РФ по вопросам совместного ведения. Отношения, связанные с созданием и деятельностью сельскохозяйственных производственных кооперативов и их союзов (ассоциаций), регулируются Законом о сельхозкооперации, ГК РФ, земельным законодательством РФ, другими федеральными законами и нормативными правовыми актами субъектов РФ.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Производственный кооператив является корпоративной коммерческой организацией, которая представляет собой в большей степени объединение лиц в целях осуществления совместной хозяйственной деятельности. Как следствие, членами кооператива являются в основном граждане (включая иностранных и лиц без гражданства). Условия членства граждан РФ в производственном кооперативе – достижение 16-летнего возраста и внесение паевого взноса в размере и порядке, определяемом уставом кооператива. Такие же условия распространяются на иностранных граждан и лиц без гражданства, имеющих место жительства в Российской Федерации, а также лиц, признанных в РФ беженцами.

Важнейшим принципом функционирования производственного кооператива является личное трудовое участие членов в его деятельности. Однако законом предусмотрена возможность и иного, помимо личного трудового, участия в деятельности производственного кооператива. Кроме того, уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. В целях недопущения преобладания в составе кооператива членов, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих в ней личного трудового участия, установлен численный предел их участия в производственном кооперативе, который составляет не более 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности.

В состав сельскохозяйственного производственного кооператива (далее – СПК) наряду с членами кооператива могут также входить не обязанные принимать личное трудовое участие в его деятельности ассоциированные члены, которыми могут быть внесшие паевой взнос в кооператив юридические лица, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, и граждане. Юридические лица не могут быть членами производственных кооперативов, в том числе СПК, если законом установлен дифференцированный или общий запрет на их участие в юридических лицах (например, хозяйственные партнерства, казенные учреждения). Кроме того, как установлено Законом о сельхозкооперации, участвовать в СПК вправе лишь сельскохозяйственные товаропроизводители и (или) ведущие личные подсобные хозяйства граждане. Общее число ассоциированных членов с правом голоса на общем собрании кооператива не должно превышать 20% от числа членов кооператива на дату принятия решения о созыве общего собрания членов кооператива.

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, в который помимо общих сведений, определенных в ГК РФ (п. 4 ст. 52) для всех юридических лиц, должны быть включены сведения, предусмотренные Законом о кооперативах (п. 2 ст. 5). Перечень сведений, включаемых в обязательном порядке в устав СПК в соответствии в Законом о сельхозкооперации, более широкий и включает в числе иных: предмет, цели, срок деятельности кооператива либо указание на ее бессрочный характер; размеры и условия образования неделимых и иных фондов, если они предусмотрены; характер и порядок трудового участия членов кооператива в его деятельности, а также меры ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию, и пр.

Производственный кооператив создается нормативно-явочным порядком по решению учредителей. Число членов производственного кооператива должно быть не менее пяти.

Права и обязанности членов производственного кооператива определяются общими нормами ст. 65.2 ГК РФ о правах и обязанностях участников корпорации, нормами специального законодательства (Закона о кооперативах, Закона о сельхозкооперации), а также положениями устава производственного кооператива.

Члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в его деятельности, имеют право получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной формах.

К основным обязанностям члена производственного кооператива относятся:

– внесение паевого взноса;

– участие в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива;

– субсидиарная ответственность по долгам кооператива, предусмотренная законодательством и уставом кооператива.

Члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в его деятельности, также обязаны соблюдать установленные правила внутреннего распорядка. Трудовые отношения членов кооператива регулируются Законом о кооперативах и уставом кооператива, а наемных работников, средняя за отчетный период численность которых в кооперативе не должна превышать 30% численности членов кооператива, – законодательством РФ о труде. Кооператив самостоятельно определяет формы и системы оплаты труда членов кооператива и его наемных работников, а также устанавливает для своих членов виды дисциплинарной ответственности.

Одной из важных обязанностей члена производственного кооператива является внесение паевого взноса, размер которого устанавливается уставом. К моменту государственной регистрации членом производственного кооператива должно быть внесено не менее чем десять процентов паевого взноса. Остальная часть паевого взноса вносится в течение года после государственной регистрации кооператива.

В качестве паевого взноса могут быть внесены деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе и имущественные права, оборотоспособные земельные участки и другие природные ресурсы, а также иные объекты гражданских прав. Оценка паевого взноса при образовании производственного кооператива проводится по взаимной договоренности членов кооператива на основе сложившихся на рынке цен, а при вступлении в кооператив новых членов – комиссией, назначаемой правлением кооператива. Участие в оценке паевого взноса независимого оценщика является обязательным, если паевой взнос превышает двести пятьдесят минимальных размеров оплаты труда. В СПК денежная оценка паевого взноса проводится правлением кооператива и утверждается общим собранием членов кооператива (или наблюдательным советом при утверждении общим собранием методики оценки). По решению общего собрания его членов денежная оценка паевого взноса может быть проведена независимым оценщиком. Денежная оценка стоимости земельных участков при внесении их в счет паевого взноса проводится в соответствии с законодательством РФ об оценочной деятельности. В случае нарушения членом кооператива обязанности по внесению паевого взноса к нему применяются меры ответственности, предусмотренные уставом.

Совокупность паевых взносов членов образует паевой фонд производственного кооператива, который определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер паевого фонда не должен превышать размер чистых активов кооператива. Если по окончании второго или каждого последующего года стоимость чистых активов окажется меньше стоимости паевого фонда кооператива, общее собрание членов кооператива обязано объявить об уменьшении размера паевого фонда кооператива и зарегистрировать это уменьшение в установленном порядке.

Имущество производственного кооператива образуется за счет паевых взносов его членов, прибыли от собственной деятельности, кредитов, имущества, переданного в дар физическими и юридическими лицами, иных допускаемых законодательством источников. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов. Пай состоит из паевого взноса и соответствующей части чистых активов производственного кооператива (за исключением неделимого фонда).

В составе имущества производственного кооператива могут быть сформированы неделимые фонды для использования в целях, определяемых уставом кооператива (например, резервный (страховой) фонд, фонд развития производства, фонд социальной защиты). Решение об образовании неделимого фонда кооператива принимается единогласно, если уставом кооператива не предусмотрено иное. Сведения о создании фондов должны быть включены в устав. Имущество, составляющее неделимый фонд кооператива, не включается в паи членов кооператива, на него не может быть обращено взыскание по личным долгам члена кооператива.

Порядок распределения прибыли предусматривается уставом кооператива с учетом установленных Законом о кооперативах критериев личного трудового и (или) иного участия, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. Часть прибыли кооператива по решению общего собрания членов кооператива может распределяться между его наемными работниками.

Распределению между членами кооператива подлежит часть прибыли кооператива, остающаяся после уплаты налогов и иных обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели, определяемые общим собранием членов кооператива. С учетом того, что производственный кооператив, как было отмечено ранее, представляет собой преимущественно объединение лиц для осуществления совместной деятельности, Законом о кооперативах установлены ограничения в отношении распределения прибыли между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов. Часть прибыли кооператива, распределяемая таким образом, не должна превышать 50% прибыли кооператива, подлежащей распределению между его членами.

В СПК прибыль распределяется в порядке, установленном Законом о сельхозкооперации: в первую очередь – на погашение просроченных долгов; во вторую – в резервный и иные неделимые фонды; в третью – на выплату дивидендов, причитающихся по дополнительным паевым взносам членов и паевым взносам ассоциированных членов кооператива и премирование членов кооператива и его работников (не более 30% от всей подлежащей распределению прибыли кооператива); в четвертую – на кооперативные выплаты членам производственного кооператива пропорционально оплате их труда в кооперативе за год (аналогичный критерий определяет распределение убытков). Не менее чем 70% суммы кооперативных выплат направляется на пополнение приращенного пая члена кооператива.

Убытки СПК покрываются в установленном законом порядке, в первую очередь – за счет резервного фонда, во вторую очередь – за счет уменьшения размеров приращенных паев или за счет дополнительного внесения паевых взносов.

Производственный кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. В отличие от хозяйственных обществ и хозяйственного партнерства в производственном кооперативе, в том числе СПК, предусмотрена субсидиарная ответственность членов кооператива по обязательствам кооператива, которая определяется в порядке, предусмотренном уставом (например, в размере годового дохода члена за последний год деятельности кооператива).

Кооператив не отвечает по обязательствам его членов. Обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном уставом кооператива, и не может быть обращено на неделимый фонд кооператива.

Система органов производственного кооператива включает в себя обязательные и факультативные органы. К обязательным относятся: высший орган управления кооперативом – общее собрание, исполнительные органы (единоличный – председатель и коллегиальный – правление кооператива, имеющего в своем составе более десяти членов), контрольные органы (ревизор, если число членов кооператива менее двадцати, ревизионная комиссия в составе не менее чем трех членов кооператива – во всех иных случаях). Наблюдательный совет относится к факультативным органам, поскольку может быть создан в кооперативах с числом членов более пятидесяти (в аналогичном случае создание наблюдательного совета в СПК обязательно).

В отличие от иных организационно-правовых форм членами наблюдательного совета, правления кооператива, ревизионной комиссии, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива одновременно не может быть членом наблюдательного совета и членом правления (председателем) кооператива или ревизионной комиссии (ревизором).

Очередное (в СПК – годовое) общее собрание членов кооператива созывается правлением (председателем) кооператива и проводится не реже чем один раз в год в сроки, установленные уставом кооператива, но не позднее чем через три месяца после окончания финансового года (в СПК – не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года). В СПК, в котором число членов превышает 200 членов, общее собрание членов кооператива в соответствии с уставом кооператива может проводиться в форме собрания уполномоченных.

Внеочередное общее собрание членов кооператива созывается правлением (председателем) кооператива по собственной инициативе, решению наблюдательного совета кооператива, требованию ревизионной комиссии (ревизора) кооператива (в СПК – ревизионного союза сельскохозяйственных кооперативов, членом которого является кооператив) или по требованию не менее чем десяти процентов общего числа членов кооператива (в СПК – одной десятой от числа членов кооператива или одной третьей от числа ассоциированных членов кооператива).

Каждый член кооператива независимо от размера своего пая имеет при принятии решений общим собранием членов кооператива один голос. Общее собрание членов кооператива не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в его повестку дня.

Наблюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива и решает другие вопросы, отнесенные уставом кооператива к его компетенции. Число членов наблюдательного совета кооператива и срок их полномочий определяются общим собранием членов кооператива. Заседания наблюдательного совета кооператива созываются по мере необходимости, но не реже чем один раз в полгода.

Исполнительные органы кооператива осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету кооператива и общему собранию членов кооператива.

Правление кооператива возглавляет избираемый (утверждаемый) общим собранием на определенный уставом срок председатель кооператива, полномочия которого определяются уставом. Если в кооперативе избрано правление, уставом кооператива определяются вопросы, по которым решения принимаются единолично председателем кооператива.

Основания прекращения членства в производственном кооперативе следующие.

1. Передача пая другому члену кооператива (если иное не предусмотрено уставом) либо гражданину, не являющемуся членом кооператива (с согласия кооператива). В последнем случае члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки пая.

2. Добровольный выход из кооператива с соблюдением установленной процедуры, предусматривающей обязанность предупреждения в письменной форме председателя (правление) кооператива не позднее чем за две недели.

3. Смерть члена кооператива, в случае которой его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. При отказе кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива, причитающиеся ему заработную плату, премии и доплаты.

4. Исключение из членов кооператива в случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива. Дополнительным основанием исключения из кооператива члена наблюдательного совета кооператива или исполнительного органа кооператива является его членство в аналогичном кооперативе. Особенностью процедуры исключения из производственного кооператива его члена является принятие решения об исключении на общем собрании членов кооператива (во внесудебном порядке).

Реорганизация и ликвидация производственного кооператива осуществляется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством. Кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество.

§ 4. Правовое положение унитарных коммерческих организаций

Как уже отмечалось, в соответствии с п. 2 ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовой форме унитарных предприятий. В организационно-правовой форме унитарных предприятий действуют государственные и муниципальные предприятия.

Комплексный анализ правового положения государственных и муниципальных унитарных предприятий проведен в научной литературе¹⁰⁸. Отметим, что вопрос правомерности отнесения всех унитарных предприятий к разряду коммерческих организаций в доктрине является дискуссионным¹⁰⁹.

От других коммерческих организаций – хозяйственных товариществ, обществ, партнерств, крестьянских (фермерских) хозяйств, производственных кооперативов – государственные унитарные предприятия (ГУПы) и муниципальные унитарные предприятия (МУПы) отличаются рядом существенных признаков.

Во-первых, данная форма хозяйственной деятельности базируется на публичной – государственной или муниципальной – собственности, тогда как иные коммерческие организации действуют на основе частной формы собственности. Предусмотренная законодательством возможность создания унитарных предприятий позволяет РФ, субъектам РФ, муниципальным образованиям вовлечь принадлежащее им имущество в хозяйственный оборот, получить прибыль, обеспечить государственные и муниципальные нужды, удовлетворить иные публичные потребности. От имени РФ, субъекта РФ, муниципального образования права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют соответственно органы государственной власти или местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. Пунктом 1 ст. 2 Закона об унитарных предприятиях определены организации, уполномоченные осуществлять от имени РФ права собственника имущества федерального государственного предприятия¹¹⁰.

Во-вторых, ГУПы и МУПы создаются как унитарные, в то время как прочие коммерческие организации являются корпоративными по форме своего устройства.

В соответствии со ст. 113 ГК РФ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество ГУПов и МУПов является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

В силу п. 1 ст. 65.1 ГК РФ юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными. Данное положение в полной мере применимо к государственным и муниципальным предприятиям.

Помимо этого, как представляется, одним из элементов проявления унитарности является и то, что управление предприятиями осуществляется на принципе единоначалия руководителем (директором).

Классификация государственных и муниципальных унитарных предприятий может быть проведена по следующим основаниям:

а) в зависимости от того, в чьей собственности находится имущество унитарных предприятий, они могут быть федеральными, субъектов РФ и муниципальными;

б) в зависимости права на имущество самого предприятия, они могут создаваться и действовать на основе хозяйственного ведения или оперативного управления. ГУПы и МУПы, действующие на праве оперативного управления, именуются казенными.

Отметим, что ГУПы и МУПы являются единственным видом коммерческих организаций, не являющихся собственником своего имущества.

Основы правового положения ГУПов и МУПов установлены нормами ГК РФ и Закона об унитарных предприятиях¹¹¹. Законодательные основы получили развитие в подзаконных нормативных правовых актах, которые детализируют такие вопросы, как порядок создания, назначения руководителя, определение эффективности деятельности предприятий, их отчетность, разграничение полномочий между государственными органами управления и др. В качестве примера назовем Правила создания и регулирования деятельности федеральных казенных предприятий, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 15 декабря 2007 г. № 872¹¹² (далее – Правила).

ГУПы и МУПы создаются в распорядительном порядке. В силу п. 1 ст. 114 ГК РФ унитарное предприятие создается от имени публично-правового образования решением уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. В решении определяются цели и предмет деятельности предприятия.

Следует иметь в виду, что в силу ст. 49 ГК РФ ГУПы и МУПы имеют специальную правоспособность. В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона об унитарных предприятиях такое предприятие может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в уставе этого унитарного предприятия, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Закон об унитарных предприятиях предусматривает исчерпывающий перечень случаев создания предприятий на праве хозяйственного ведения и оперативного управления.

Так, ГУПы и МУПы, основанные на праве хозяйственного ведения, могут создаваться в случае:

– необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, которое необходимо для обеспечения безопасности РФ;

– необходимости осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения продовольственной безопасности государства;

– необходимости осуществления научной и научно-технической деятельности в отраслях, связанных с обеспечением безопасности РФ;

– необходимости разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящейся в сфере интересов РФ и обеспечивающей безопасность РФ, и др.

Казенные предприятия могут создаваться в случае:

– если преобладающая или значительная часть производимой продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг предназначена для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта РФ или муниципального образования;

– необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, необходимого для обеспечения безопасности РФ, функционирования воздушного, железнодорожного и водного транспорта, реализации иных стратегических интересов РФ;

– необходимости осуществления деятельности по производству товаров, оказанию услуг, реализуемых по установленным государством ценам в целях решения социальных задач;

– необходимости разработки и производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота и ограниченно оборотоспособной;

– необходимости осуществления отдельных дотируемых видов деятельности и ведения убыточных производств;

– необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами¹¹³ исключительно для казенных предприятий.

Согласно Закону об унитарных предприятиях, унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие), однако ему предоставлено право, по согласованию с собственником, на создание филиалов и открытие представительств. Кроме того, унитарное предприятие может быть участником (членом) коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, в которых допускается участие юридических лиц. Унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций. Решение об участии предприятия в коммерческой или некоммерческой организации принимается с согласия собственника его имущества.

Учредительным документом ГУПов и МУПов является устав. Устав утверждается уполномоченным государственным органом или органом местного самоуправления либо организацией, на которую законом возложены полномочия осуществления прав собственника имущества предприятия. Устав федерального казенного предприятия утверждает Правительство РФ. Содержание устава и порядок внесения в него изменений определяется ст. 9 Закона об унитарных предприятиях. Государственная регистрация унитарных предприятий осуществляется в соответствии с Законом о государственной регистрации.

В ГУПах и МУПах, основанных на праве хозяйственного ведения, формируется уставных фонд. Законом об унитарных предприятиях установлен его минимальный размер: не менее чем 5000 МРОТ, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации предприятия, – для государственного предприятия, не менее чем 1000 МРОТ – для муниципального предприятия. Уставный фонд ГУПа и МУПа должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.

Особенностью правового положения казенных предприятий является то, что уставный фонд в них не формируется. Это единственная коммерческая организация такого рода.

В отношении ГУПов и МУПов законодательством предусмотрена полная и самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам. В силу ст. 7 Закона об унитарных предприятиях, предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Унитарное предприятие не несет ответственность по обязательствам собственника его имущества. В свою очередь, собственник не несет ответственности по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, если несостоятельность (банкротство) такого предприятия вызвана собственником его имущества.

Особенностью правового положения казенных предприятий является обязанность собственника нести субсидиарную ответственность по обязательствам своих предприятий при недостаточности их имущества. Вследствие этого на казенные предприятия не распространяется законодательство о несостоятельности (банкротстве).

Специфика правового положения ГУПа и МУПа во многом обусловлена правовым режимом имущества, которое, как уже отмечалось, закрепляется за предприятием на праве хозяйственного ведения или оперативного управления¹¹⁴.

Согласно закону, собственник имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия. В соответствии с ч. 2 ст. 17 Закона об унитарных предприятиях ГУП или МУП, действующее на праве хозяйственного ведения, ежегодно перечисляет в соответствующий бюджет часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, в порядке, в размерах и в сроки, которые определяются Правительством РФ¹¹⁵, уполномоченными органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления.

Порядок распределения и использования доходов казенного предприятия также определяется Правительством РФ, уполномоченными органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления. Так, в соответствии с Правилами, чистая прибыль федерального казенного предприятия по результатам отчетного года подлежит распределению в следующем порядке: не более 25% чистой прибыли подлежат зачислению в федеральный бюджет; не менее 75% полученной чистой прибыли подлежат зачислению в резервный фонд и иные фонды в соответствии с уставом предприятия, а также расходуются по согласованным с уполномоченным органом направлениям, в том числе по направлениям инвестиционного характера.

Собственнику имущества ГУПа и МУПа законодательство предоставляет широкий круг прав, неисчерпывающий перечень которых приведен в ст. 20 Закона об унитарных предприятиях. Так, собственник имущества ГУПов и МУПов:

1) принимает решение о создании, реорганизации или ликвидации унитарного предприятия, назначает ликвидационную комиссию и утверждает ликвидационные балансы унитарного предприятия.

Ликвидация и реорганизация федеральных государственных унитарных предприятий, включенных в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ¹¹⁶, осуществляются Правительством РФ на основании решения Президента РФ.

В случаях и в порядке, предусмотренных Законом о защите конкуренции, решения о создании и реорганизации предприятий должны быть согласованы с антимонопольным органом;

2) определяет цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия, а также дает согласие на участие унитарного предприятия в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

3) определяет порядок составления, утверждения и установления показателей планов (программы) финансово-хозяйственной деятельности унитарного предприятия; утверждает показатели экономической эффективности деятельности унитарного предприятия и контролирует их выполнение;

4) утверждает устав унитарного предприятия, вносит в него изменения¹¹⁷;

6) формирует уставный фонд ГУПа и МУПа, действующего на праве хозяйственного ведения;

7) назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает с ним, изменяет и прекращает трудовой договор¹¹⁸;

8) согласовывает прием на работу главного бухгалтера унитарного предприятия, заключение с ним, изменение и прекращение трудового договора;

9) утверждает бухгалтерскую отчетность и отчеты унитарного предприятия;

10) дает согласие на распоряжение недвижимым имуществом;

11) осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего унитарному предприятию имущества;

12) дает согласие на создание филиалов и открытие представительств унитарного предприятия;

13) дает согласие на участие унитарного предприятия в иных юридических лицах;

14) дает согласие в случаях, предусмотренных Законом об унитарных предприятиях, на совершение крупных сделок, сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и иных сделок;

15) принимает решения о проведении аудиторских проверок, утверждает аудитора и определяет размер оплаты его услуг. Часть 4 ст. 5 Закона об аудите предусматривает, что договор на проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности государственного или муниципального унитарного предприятия заключается с аудиторской организацией или индивидуальным аудитором, определенными путем проведения не реже чем один раз в пять лет открытого конкурса в порядке, установленном Законом о контрактной системе.

Помимо указанных правомочий собственник имущества казенного предприятия вправе:

1) изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое и используемое не по назначению имущество;

2) доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд;

3) утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.

Контроль за деятельностью унитарного предприятия осуществляется органом, осуществляющим полномочия собственника, и другими уполномоченными органами.

Разграничение полномочий по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия между федеральными органами исполнительной власти утверждено Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 739 «О полномочиях федеральных органов исполнительной власти по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия»¹¹⁹, другими актами. Следует также иметь в виду, что распоряжением Правительства РФ от 20 июня 2011 г. № 1060-р утвержден Перечень федеральных государственных унитарных предприятий, в отношении которых установлен специальный порядок принятия федеральными органами исполнительной власти решений по отдельным вопросам деятельности этих предприятий¹²⁰.

Порядок взаимодействия органов исполнительной власти города Москвы при осуществлении прав собственника имущества и учредителя государственных унитарных предприятий (государственных предприятий, казенных предприятий) г. Москвы определен Постановлением Правительства Москвы от 21 сентября 2011 г. № 441-ПП (ред. от 16 апреля 2019 г.) «О совершенствовании системы взаимодействия органов исполнительной власти города Москвы при осуществлении прав собственника имущества и учредителя государственных унитарных предприятий (государственных предприятий, казенных предприятий) города Москвы».

Единоличным исполнительным органом ГУПа и МУПа является его руководитель, назначаемый собственником и подотчетный ему. Руководитель унитарного предприятия действует от имени унитарного предприятия без доверенности, в том числе представляет его интересы, совершает в установленном порядке сделки от имени унитарного предприятия, утверждает структуру и штаты унитарного предприятия, осуществляет прием на работу работников такого предприятия, заключает с ними, изменяет и прекращает трудовые договоры, издает приказы, выдает доверенности в порядке, установленном законодательством.

Как указал ВС РФ, «трудовая функция руководителя организации в силу ч. 1 ст. 273 ТК РФ состоит в осуществлении руководства организацией, в том числе выполнении функций ее единоличного исполнительного органа, то есть в совершении от имени организации действий по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации, правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т. д.)»¹²¹.

Руководитель унитарного предприятия организует выполнение решений собственника имущества унитарного предприятия, должен действовать в интересах предприятия добросовестно и разумно. Правовой статус руководителя предприятия определяется ст. 21 Закона об унитарных предприятиях и трудовым законодательством.

Занятие должности руководителя ГУПа или МУПа влечет за собой ограничение правосубъектности данного лица. Так, в силу п. 2 ст. 21 Закона об унитарных предприятиях руководитель унитарного предприятия не вправе быть учредителем (участником) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации, за исключением случаев, если участие в органах коммерческой организации входит в должностные обязанности данного руководителя, а также принимать участие в забастовках.

Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. № 234¹²² определен порядок заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных ГУПов. В частности, данным актом установлено, что назначение руководителей унитарных предприятий, по общему правилу, осуществляется на конкурсной основе¹²³. Аттестация руководителей унитарных предприятий проводится один раз в три года¹²⁴.

Руководитель унитарного предприятия отчитывается о деятельности предприятия в порядке и в сроки, которые определяются собственником имущества унитарного предприятия. Порядок отчетности руководителей федеральных государственных унитарных предприятий утвержден Постановлением Правительства РФ от 4 октября 1999 г. № 1116¹²⁵.

Необходимо подчеркнуть, что руководитель ГУПа и МУПа несет ответственность за убытки, причиненные унитарному предприятию его виновными действиями (бездействием). Собственник предприятия может предъявить ему иск о возмещении таких убытков.

В случаях, определенных федеральными законами и изданными в соответствии с ними правовыми актами, в унитарном предприятии могут быть образованы совещательные органы (ученые, педагогические, научные, научно-технические советы и др.). Уставом унитарного предприятия должны быть определены структура таких органов, их состав и компетенция.

Отметим, что законодательством ряда стран также предусмотрено создание государственных унитарных предприятий. Так, подобные хозяйствующие субъекты существуют в государствах – членах ЕАЭС. К примеру, ст. 51 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан¹²⁶ предусматривает среди прочих коммерческих организаций функционирование государственных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (казенных предприятий). Следует отметить, что создание государственных предприятий (государственное предпринимательство) рассматривается в качестве одной из форм участия государства в предпринимательской деятельности (ч. 2 ст. 192 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан).

Статья 113 Гражданского кодекса Республики Беларусь¹²⁷ предусматривает создание унитарных предприятий, являющихся коммерческими организациями. В форме унитарных предприятий в Республике Беларусь могут быть созданы государственные (республиканские или коммунальные) либо частные унитарные предприятия. Имущество республиканского унитарного предприятия принадлежит ему на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, имущество коммунального унитарного предприятия – на праве хозяйственного ведения.

Различные организационно-правовые формы государственных предприятий предусмотрены законодательством стран БРИКС. В частности, по законодательству Бразилии государственное предприятие (empresasestatais) – это предприятие, финансируемое из бюджета (дотационное), являющееся юридическим лицом частного права, имеющее собственное имущество и капитал, находящийся в собственности Союза (штатов, муниципалитетов и Федерального округа) или его учреждений, отправляющих функции публичной администрации косвенным образом, создаваемые на основании закона для выполнения функций предпринимательского характера, которые правительству желательно будет реализовывать по мотивам административной потребности или необходимости¹²⁸.

Согласно ст. 2 Закона Китайской Народной Республики 1998 г. «О промышленных предприятиях общенародной собственности», такое предприятие представляет собой социалистическую организацию, производящую товары и самостоятельно ведущую хозяйственную деятельность согласно закону, самостоятельно отвечающую за прибыли и убытки, использующую самостоятельный хозяйственный расчет. Имущество предприятия относится к общенародной собственности, государство в соответствии с принципом отделения права собственности от права хозяйствования предоставляет предприятию имущество в хозяйственное управление¹²⁹.

В заключение отметим, что с переходом России на рыночные условия хозяйствования не прекращаются споры о месте государственных предприятий в законодательстве и экономике. С годами по данной проблеме сложились различные позиции. Так, есть очевидные противники сохранения в российском законодательстве созданных публично-правовыми образованиями юридических лиц, не являющихся собственниками закрепленного за ними имущества. Отстаивая свою позицию, Е. А. Суханов приводит, в частности, следующие аргументы: «Такие юридические конструкции позволяют ограничивать или полностью исключать их имущественную ответственность перед кредиторами, тем самым предоставляя публичной собственности необоснованные преимущества в правовой защите»¹³⁰. В. Д. Рудакова обосновывает необходимость введения в российское законодательство публичного юридического лица – новой организационно-правовой формы юридических лиц. По мнению ученого, принятие ее предложения должно сопровождаться отказом от ряда используемых форм юридических лиц, среди которых автор называет государственные унитарные предприятия (наряду с государственными корпорациями и компаниями)¹³¹. Другие ученые выступают за сохранение государственных предприятий в рыночной экономике¹³².

По нашему мнению, в экономике, характеризующейся полиформизмом собственности, наличие в арсенале унитарных предприятий дает возможность государству осуществлять свои базовые функции и обеспечивать публичные интересы. При этом очевидно, что удельный вес государственной собственности в целом и число государственных предприятий в частности следует коррелировать с качественным состоянием и потребностями экономики на данном конкретном этапе развития государства¹³³.

§ 5. Правовое положение предпринимательских объединений

Предпринимательские объединения получили широкое распространение на современном этапе развития экономической системы России.

Исторически первое упоминание о предпринимательских объединениях можно встретить в антимонопольном законодательстве. Так, в США Антитрестовский закон Шермана (1890 г.) признавал незаконными картельные соглашения. Гражданский кодекс Франции (1804 г.) в положениях о субъектах права упоминал простое товарищество как торговое объединение коммерсантов (ст. 1871 и 1872). В Англии согласно актам «О монополиях и ограничительной практике» (1948 г.), «О ценах за перепродажу» (1964 г.) и «О монополиях и слияниях» (1965 г.) создавались особая комиссия и специализированный суд по ограничительной практике.

В России одним из первых хозяйственных объединений выступает Синдикат сахарозаводчиков (1887 г.). В советские годы образовывались производственные (ЗиЛ, ГАЗ) и промышленные объединения (Росторф, Росуголь).

В современном российском законодательстве понятие «предпринимательское объединение» отсутствует, встречаются лишь его отдельные организационно-правовые формы (банковский холдинг, страховой пул, инвестиционное товарищество и т. д.).

Под предпринимательским объединением следует понимать объединение двух и более взаимосвязанных хозяйствующих субъектов, имеющих общие цели, соответствующие проводимой единой экономической политике¹³⁴.

В доктрине выделяются различные признаки предпринимательских объединений, среди которых: 1) наличие устойчивых внутренних отношений контроля и зависимости между головной и дочерними компаниями; 2) имущественная обособленность и юридическая самостоятельность членов объединения; 3) единая экономическая политика и др. (И. С. Шиткина¹³⁵, К. Я. Портной¹³⁶, С. Н. Грудницкая¹³⁷ и др.).

Раскрыв признаки, можно дать более емкое определение предпринимательскому объединению: это объединение двух и более организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, между которыми существуют экономическая и (или) организационная зависимость, образованное в целях реализации общих интересов членов объединения и проводящее единую экономическую политику.

Предпринимательское объединение является субъектом предпринимательского права и обладает специальной правосубъектностью¹³⁸. Характеризуя правосубъектность, можно отметить, что в научной литературе встречаются позиции о «неполной» («частичной») правосубъектности либо «квазисубъектности» предпринимательских объединений¹³⁹. С данной позицией трудно согласиться, поскольку положения законодательства и действительная ситуация в экономике говорят об обратном.

А. Г. Лисицын-Светланов справедливо подчеркивает, что данные субъекты предпринимательской деятельности являются наиболее эффективными формами предпринимательства в реальном секторе экономики¹⁴⁰.

Понятие «предпринимательское объединение» в доктрине иногда заменяется категорией «объединение организаций корпоративного типа»¹⁴¹, «производственно-хозяйственный комплекс» («хозяйственная система»)¹⁴² или «хозяйственное объединение».

Следует отграничить понятие «предпринимательское объединение» от понятий «объединение предприятий» или «объединение предпринимателей». Объединение предприятий – это любое объединение двух и более организаций. Родовым понятием является «объединение предпринимателей», под которым понимается объединение двух и более хозяйствующих субъектов (индивидуальных предпринимателей, организаций и самих предпринимательских объединений). Объединение предприятий и объединение предпринимателей могут быть как коммерческими (предпринимательскими), так и некоммерческими (союзы, ассоциации). Предпринимательские объединения всегда основаны на экономической взаимосвязи ее участников, а некоммерческие объединения (союзы) могут осуществлять только координационную функцию. Также предпринимательские объединения (в отличие от некоммерческих объединений) не обладают правами юридического лица.

Нормы об участии предпринимательских объединений в правоотношениях можно встретить в российском законодательстве. Законом о промышленной политике закрепляется участие «интегрированных структур оборонно-промышленного комплекса» и «промышленных кластеров» (совокупности субъектов в сфере промышленности, связанных близостью дислокации и функциональной зависимостью) в формировании промышленной политики, включающей в себя правовые, экономические, организационные и иные меры, направленные на развитие промышленности России (ст. 5). ГК РФ содержит положение о дочерних обществах (ст. 67.3). НК РФ ввел понятие «взаимозависимые лица» (ст. 20 и 105.14). Законом о защите конкуренции к субъектам конкурентного права отнесена «группа лиц». Законом о капитальных вложениях (ст. 4) к субъектам инвестиционной деятельности отнесены «объединения юридических лиц», создаваемые на форме простого товарищества (договор о совместной деятельности) без статуса юридического лица.

Некоторые виды предпринимательских объединений регулируются специальными законами, например: Законом об инвестиционных товариществах – инвестиционные товарищества, Законом о банках – банковские холдинги и банковские группы, Законом об организации страхового дела – страховые пулы и др.

Актуальнейший и по настоящее время законопроект № 99049555-2 «О холдингах» был снят с рассмотрения ввиду нецелесообразности¹⁴³. С предложением о принятии закона о холдинге либо о предпринимательских объединениях неоднократно высказывался В. С. Белых¹⁴⁴.

Основная классификация предпринимательских объединений производится по организационно-правовым формам, выделяются холдинг и простое товарищество. При этом под организационно-правовой формой объединения следует понимать правовую конструкцию (структуру) организации и управления объединением, а также взаимоотношения между ее участниками. Ранее третьей организационно-правовой формой выделялась финансово-промышленная группа (ФПГ), однако впоследствии она была упразднена¹⁴⁵.

По способу организации и управления выделяются вертикальные (банковский холдинг), горизонтальные (простое товарищество) и смешанные объединения (например, два и более холдинга объединяются на основе договора простого товарищества в более крупное предпринимательское объединение).

В зависимости от наличия (отсутствия) воли участников при образовании предпринимательского объединения выделяются добровольные (например, инвестиционные товарищества, картели или страховые пулы) и принудительные объединения (в частности, образованные в результате реорганизации в форме выделения).

Предпринимательские объединения состоят из нескольких участников, а значит, в зависимости от масштабов деятельности (территории дислокации) классифицируются на образованные в пределах одного государства (национальные) либо на территории различных государств (транснациональные и межгосударственные объединения).

В зависимости от отраслевой принадлежности предпринимательские объединения делятся на отраслевые (металлургическая, инновационная и т. д.) и межотраслевые (строительно-инвестиционная, научно-производственная и др.).

Рассматривая различные цели создания объединения, выделяют: получение наибольшей прибыли и (или) экономического господства на рынке, повышение конкурентоспособности, продвижение определенной продукции на рынке.

Закономерность возникновения и широкое распространение данного субъекта права продиктовано сущностью экономических отношений вне зависимости от уровня правового регулирования предпринимательства в России. Экономическая основа предпринимательства: имущество (активы), объединение активов, объединение труда, состояние спроса и предложения на рынке и другие органически образовывают производственно-хозяйственные комплексы (предпринимательские объединения), способные реализовать любой бизнес-проект. Видится необходимым законодательная определенность в установлении такой организационно-правовой формы субъекта предпринимательского права, как предпринимательское объединение.

Контрольные вопросы

Какие процедуры применяются для легитимации индивидуальных предпринимателей и физических лиц, являющихся самозанятыми?

С какого возраста физические лица могут быть зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей?

Что такое коммерческие корпорации? Каковы виды коммерческих корпораций?

В чем основные различия между полным товариществом и товариществом на вере?

Какие особенности КФХ как юридического лица предусмотрены ГК РФ?

В чем особенности правового положения хозяйственных обществ? Каковы источники правового регулирования их деятельности?

Какие требования установлены законодательством к члену производственного кооператива? Перечислите основные права и обязанности члена производственного кооператива.

Каким образом распределяются прибыль и убытки производственного кооператива? Какое правовое значение имеет образование в составе имущества производственного кооператива неделимого фонда?

В чем особенности правового положения унитарных коммерческих организаций?

Каковы отличительные признаки предпринимательского объединения и особенности реализации ими правосубъектности?

Литература

Борисов А. Н. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» (постатейный). М.: Деловой двор, 2014.

Борисов А. Н. Об обществах с ограниченной ответственностью: комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (постатейный). М.: Юстицинформ, 2016.

Долинская В. В. Акционерное право: основные положения и тенденции. Монография. М., 2006.

Ельникова Е. В. Крестьянское (фермерское) хозяйство как субъект земельного рынка // Шестой Пермский конгресс ученых-юристов (г. Пермь, 16–17 октября 2015 г.). Избранные материалы. М.: Статут, 2016. С. 205–212.

Ершова И. В. Проблемы правового режима государственного имущества в хозяйственном обороте. М.: Юриспруденция, 2001.

Индивидуальный предприниматель: комментарии, судебная практика, официальные разъяснения / под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд. Тихомирова М . Ю., 2014.

Козлова Н. В. Правосубъектность юридического лица. М.: Статут, 2005.

Корпоративное право: учебный курс. В 2 т. / отв. ред. И. С. Шиткина. М.: Статут, 2018.

Корпоративные отношения: комплексные проблемы теоретического изучения и нормативно-правового регулирования / под ред. Е. Д. Тягай. М.: Норма: ИНФРА-М, 2014.

Лаптев В. А. Корпоративное право: правовая организация корпоративных систем: монография. М.: Проспект, 2019.

Лаптев В. А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М.: Волтерс Клувер, 2008.

Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС: учебник: в 2 т. / под ред. К. М. Беликовой. М.: РУДН, 2015.

Шестакова Е. В. Сравнительный анализ правового статуса единственного участника-руководителя общества с ограниченной ответственностью, индивидуального предпринимателя и «самозанятого». М.: Право Доступа, 2019.

Шиткина И. С. Предпринимательские объединения: учебно-практическое пособие. М.: Юрист, 2001.

Юридические лица в гражданском праве / отв. ред. В. Н. Литовкин, О. В. Гутников. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, 2011.

Судебные акты

Постановление Пленума ВС РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Постановление Пленума ВС РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 9 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”».

Постановление Пленума ВС РФ от 2 июня 2015 г. № 21 «О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации».

Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”».

Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 мая 2012 г. № 151 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью».

ГЛАВА 7.
Правовое регулирование деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства

§ 1. Понятие субъекта малого и среднего предпринимательства

Законодательное регулирование деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства (далее также – МСП) осуществляется Законом о МСП. Данный закон определяет понятия субъектов МСП и инфраструктуры их поддержки, виды и формы такой поддержки, устанавливает особенности нормативного правового регулирования деятельности субъектов МСП.

Субъекты малого и среднего предпринимательства – хозяйствующие субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели), отнесенные в соответствии с условиями, установленными Законом о МСП, к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям, и средним предприятиям, сведения о которых внесены в единый реестр субъектов МСП.

Анализ указанной нормы позволяет говорить о том, что российским законодательством установлено две категории субъектов МСП: малые предприятия и средние предприятия. Микропредприятия, относясь к категории малых, являются их разновидностью¹⁴⁶.

Содержание понятия субъекта МСП получило раскрытие в ст. 4 Закона о МСП, относящей к субъектам МСП зарегистрированные в соответствии с законодательством РФ и соответствующие условиям, установленным ч. 1.1 ст. 4 Закона о МСП, хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы, потребительские кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства и индивидуальных предпринимателей.

Законом о МСП определены три группы условий (ограничений) для получения статуса субъекта МСП:

1) для хозяйственных обществ, хозяйственных товариществ, хозяйственных партнерств должно быть выполнено хотя бы одно из следующих требований¹⁴⁷:

а) участники хозяйственного общества либо хозяйственного товарищества – РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, общественные или религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды (за исключением инвестиционных фондов) владеют суммарно не более чем 25% долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью либо складочном капитале хозяйственного товарищества или не более чем 25% голосующих акций акционерного общества, а участники хозяйственного общества либо хозяйственного товарищества – иностранные юридические лица и (или) юридические лица, не являющиеся субъектами МСП, владеют суммарно не более чем 49% долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью либо складочном капитале хозяйственного товарищества или не более чем 49% голосующих акций акционерного общества.

Ограничение в отношении суммарной доли участия иностранных юридических лиц и (или) юридических лиц, не являющихся субъектами МСП, не распространяется:

– на участников хозяйственных обществ – иностранных юридических лиц, у которых за предшествующий календарный год: доход, полученный от осуществления предпринимательской деятельности, и среднесписочная численность работников, не превышает предельного значения, установленного для средних предприятий (за исключением иностранных юридических лиц, государство постоянного местонахождения которых включено в утверждаемый в соответствии с подп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны);

– на хозяйственные общества, соответствующие условиям, указанным в п. «б» – «д»:

б) акции акционерного общества, обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, отнесены к акциям высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики в порядке, установленном Правительством РФ¹⁴⁸;

в) деятельность хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау)), исключительные права на которые принадлежат учредителям (участникам) соответственно таких хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств – бюджетным, автономным научным учреждениям либо являющимся бюджетными учреждениями, автономными учреждениями образовательным организациям высшего образования;

г) хозяйственные общества, хозяйственные партнерства получили статус участника проекта в соответствии с Законом о Сколково;

д) учредителями (участниками) хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств являются юридические лица, включенные в утвержденный Правительством РФ перечень юридических лиц, предоставляющих государственную поддержку инновационной деятельности в формах, установленных Законом о науке¹⁴⁹;

2) среднесписочная численность работников за предшествующий календарный год хозяйственных обществ, хозяйственных товариществ, хозяйственных партнерств, соответствующих одному из требований, указанных в п. 1, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств, индивидуальных предпринимателей не должна превышать следующие предельные значения среднесписочной численности работников для каждой категории субъектов МСП:

а) до 100 человек – для малых предприятий, среди малых предприятий выделяются микропредприятия – до 15 человек;

б) от 101 до 250 человек – для средних предприятий.

Правительство РФ вправе установить предельное значение среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год¹⁵⁰ свыше указанного для средних предприятий – хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, которые осуществляют в качестве основного вида деятельности¹⁵¹ предпринимательскую деятельность в сфере легкой промышленности (производство текстильных изделий, одежды из кожи и изделий из кожи);

3) доход хозяйственных обществ, хозяйственных товариществ, хозяйственных партнерств, соответствующих одному из требований, указанных в п. 1, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей, полученный от осуществления предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год, который определяется в порядке, установленном НК РФ, суммируется по всем осуществляемым видам деятельности и применяется по всем налоговым режимам, не должен превышать предельные значения, установленные Правительством РФ для каждой категории субъектов МСП.

В настоящее время утверждены следующие предельные значения дохода: микропредприятия – 120 млн рублей; малые предприятия – 800 млн рублей; средние предприятия – 2 млрд рублей¹⁵².

По общему правилу, категория субъекта МСП определяется в соответствии с наибольшим по значению условием, установленным пунктами 2 и 3. Категория субъекта МСП для индивидуальных предпринимателей, не привлекавших для осуществления предпринимательской деятельности в предшествующем календарном году наемных работников, определяется в зависимости от величины полученного дохода в соответствии с п. 3.

Вновь созданные юридические лица (акционерные общества – только имеющие единственного акционера), вновь зарегистрированные индивидуальные предприниматели (в период с 1 августа текущего календарного года по 31 июля года, следующего за текущим календарным годом), а также индивидуальные предприниматели, применяющие только патентную систему налогообложения, относятся к микропредприятиям.

По общему правилу категория субъекта МСП изменяется в случае, если предельные значения выше или ниже предельных значений, указанных в п. 2 и 3, в течение трех календарных лет, следующих один за другим, при условии, что не установлено иное.

Сведения о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях, отвечающих условиям отнесения к субъектам МСП, вносятся в единый реестр субъектов МСП. Обязательность данной процедуры для приобретения субъектами предпринимательства статуса малого, среднего предприятия или микропредприятия позволяет говорить о ее легитимационном значении.

Категория вновь созданных юридических лиц, вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей в зависимости от их соответствия вышеназванным условиям сохраняется или изменяется 10 августа года, следующего за годом, в котором сведения о них были внесены в единый реестр субъектов МСП.

Ведение единого реестра субъектов МСП осуществляется Федеральной налоговой службой (ФНС России). В едином реестре субъектов МСП содержатся сведения, перечень которых определен ч. 3 ст. 4.1 Закона о МСП. Порядок внесения сведений в единый реестр субъектов МСП и исключения таких сведений из реестра установлен ч. 5 ст. 4.1 Закона о МСП.

Кроме того, определен перечень органов исполнительной власти и лиц, обязанных представлять в ФНС России ежегодно в срок (до 5 июля сведения по состоянию на 1 июля текущего календарного года) сведения, необходимые для ведения реестра. К примеру, управляющей компанией представляется реестр участников проекта, предусмотренный Законом о Сколково. Определенные п. 9–11 ч. 3 ст. 4.1 Закона о МСП сведения (о производимой продукции, наличии государственных или муниципальных контрактов и т. д.) могут представляться субъектами МСП на добровольной основе в любое время.

Сведения, содержащиеся в едином реестре субъектов МСП, 10-го числа каждого месяца размещаются в сети Интернет на официальном сайте ФНС России и являются общедоступными в течение пяти календарных лет, следующих за годом их размещения.

§ 2. Особенности нормативного правового регулирования деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства

Закон о МСП (ч. 2 ст. 6) определяет цели государственной политики в области развития рассматриваемой категории хозяйствующих субъектов. Для достижения этих целей предусматриваются особенности нормативного правового регулирования их деятельности. При этом некоторые особенности распространяются лишь на микропредприятия или малые предприятия, другие – как на малые, так и на средние предприятия.

Статья 7 Закона о МСП лишь обозначает особенности правового регулирования деятельности субъектов МСП, не раскрывая их содержания. Такая конструкция нормы предполагает необходимость обращения к специальному законодательству, детально определяющему соответствующие льготы малого и среднего бизнеса. Представим общую характеристику названных правил.

1. Специальные налоговые режимы, упрощенные правила ведения налогового учета, упрощенные формы налоговых деклараций по отдельным налогам и сборам для малых предприятий¹⁵³. НК РФ предусматривает виды, условия, порядок перехода к специальным налоговым режимам и их применения.

Как указывает И. А. Смагина, «непосредственно сами лица, ведущие малое или среднее предпринимательство, отмечают, что при выборе рода деятельности, а также создании своего предприятия их привлекли специальные налоговые режимы, предусмотренные для рассматриваемых хозяйствующих субъектов»¹⁵⁴.

Применительно к субъектам малого предпринимательства следует говорить о таких специальных налоговых режимах, как упрощенная система налогообложения, система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, патентная система налогообложения. Вместе с тем в НК РФ четко не указано, что рассматриваемые налоговые режимы предусмотрены именно для субъектов малого предпринимательства. Более того, нормы НК РФ содержат ряд дополнительных условий и ограничений перехода на специальные налоговые режимы.

В соответствии с НК РФ¹⁵⁵ законами субъектов РФ может быть установлена налоговая ставка в размере 0% для налогоплательщиков – индивидуальных предпринимателей, выбравших объект налогообложения в виде доходов или в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, впервые зарегистрированных после вступления в силу указанных законов и осуществляющих предпринимательскую деятельность в производственной, социальной и (или) научной сферах, а также в сфере бытовых услуг населению. Налогоплательщики могут применять «налоговые каникулы» непрерывно в течение двух налоговых периодов.

Законами субъектов РФ могут быть установлены ограничения на применение налогоплательщиками налоговой ставки в размере 0%, в том числе касающиеся средней численности работников или предельного размера доходов.

Проанализировав содержание специального режима деятельности средних предприятий, А. Ю. Прохорская отмечает необходимость создания эффективной системы налоговых льгот для субъектов среднего предпринимательства¹⁵⁶.

Так, в целях стимулирования роста субъектов МСП и перехода микропредприятий в малые, а малых в средние предполагается закрепление в налоговом законодательстве переходных налоговых режимов.

2. Согласно ч. 4 ст. 6 Закона о бухгалтерском учете субъекты малого предпринимательства вправе применять упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, включая упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность.

Кроме того, руководителю малого предприятия, применяющего упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, а также руководителю среднего предприятия (за исключением экономических субъектов, указанных в ч. 5 ст. 6 Закона о бухгалтерском учете) предоставлено право принять ведение бухгалтерского учета на себя.

Согласно ч. 2 ст. 6 Закона о бухгалтерском учете индивидуальным предпринимателям предоставлено право не вести бухгалтерский учет в случае, если в соответствии с НК РФ они ведут учет доходов или доходов и расходов и (или) иных объектов налогообложения в порядке, установленном налоговым законодательством. Однако в случае, если индивидуальный предприниматель принял решение вести бухгалтерский учет, он сам организует его ведение и хранение документов бухгалтерского учета, а также несет иные обязанности, установленные Законом о бухгалтерском учете для руководителя экономического субъекта.

Упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, включая упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность, для субъектов малого предпринимательства должны быть установлены федеральными стандартами бухгалтерского учета. До их принятия следует руководствоваться действующими положениями, среди которых Типовые рекомендации по организации бухгалтерского учета для субъектов малого предпринимательства, утвержденные приказом Минфина России от 21 декабря 1998 г. № 64н.

Упрощенная система формирования бухгалтерской отчетности малыми предприятиями определена:

– приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. № 43н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету “Бухгалтерская отчетность организации” ПБУ 4/99»;

– приказом Минфина России от 2 июля 2010 г. № 66н «О формах бухгалтерской отчетности организаций», утвердившим формы бухгалтерского баланса и отчета о финансовых результатах деятельности субъектов малого предпринимательства (приложение № 5).

Важно, что ведение бухгалтерского учета и формирование бухгалтерской отчетности по упрощенным правилам является правом, а не обязанностью малых предприятий. Организация, применяющая упрощенные способы, имеет возможность самостоятельно избирать, какие упрощенные способы применять для ведения бухгалтерского учета. Выбор отдельных упрощенных способов осуществляется, как правило, исходя из условий хозяйствования, величины организации и других соответствующих факторов¹⁵⁷.

Основным правовым актом, регулирующим отношения по ведению кассовых операций, является указание Банка России от 11 марта 2014 г. № 3210-У «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства»¹⁵⁸.

Среди предусмотренных данным актом правил упрощения ведения кассовых операций малыми предприятиями назовем:

– право индивидуальных предпринимателей, иных субъектов малого предпринимательства не устанавливать лимит остатка наличных денег;

– право индивидуальных предпринимателей не оформлять кассовые документы, при условии ведения ими учета доходов или доходов и расходов и (или) иных объектов налогообложения либо физических показателей, характеризующих определенный вид предпринимательской деятельности в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах.

3. В развитие нормы Закона о МСП об упрощенном порядке составления субъектами МСП статистической отчетности приказами Росстата утверждаются специальные формы статистической отчетности для: малых предприятий (№ ПМ), микропредприятий (№ МП микро); индивидуальных предпринимателей (№ ИП), а также указания по их заполнению.

Так, приказом Росстата от 27 июля 2018 г. № 461¹⁵⁹ утверждены формы: № ПМ «Сведения об основных показателях деятельности малого предприятия»; № МП (микро) «Сведения об основных показателях деятельности микропредприятия».

Федеральные статистические наблюдения за деятельностью субъектов МСП в России осуществляются путем проведения сплошных статистических и выборочных статистических наблюдений, с результатами которых можно ознакомиться на официальном сайте Росстата (http://www.gks.ru).

4. Льготы субъектов МСП в сфере приватизации государственного и муниципального имущества определены Законом об отчуждении имущества¹⁶⁰. Обратим внимание на то, что с 3 июля 2018 г. данная льгота носит бессрочный характер (тогда как ее действие должно было закончиться 1 июля 2018 г.), а также распространяется на имущество, принадлежащее РФ (ранее – только на имущество субъектов РФ и муниципальных образований).

В целях правильного и единообразного применения арбитражными судами РФ положений Закона об отчуждении имущества выработаны рекомендации, изложенные в информационном письме Президиума ВАС РФ от 5 ноября 2009 г. № 134¹⁶¹.

Согласно Закону об отчуждении имущества субъекты МСП при возмездном отчуждении арендуемого имущества из государственной или муниципальной собственности пользуются преимущественным правом на приобретение такого имущества по цене, равной его рыночной стоимости и определенной независимым оценщиком в порядке, установленном Законом об оценочной деятельности.