Банковское право

Учебник для бакалавров

Издание третье,
переработанное и дополненное

Ответственные редакторы 
доктор юридических наук, профессор 
Л. Г. Ефимова
доктор юридических наук, профессор 
Д. Г. Алексеева

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.734(075.8)

ББК 67.404.2я73

Б23

Авторы:
Алексеева Д. Г., д. ю. н., проф., профессор кафедры банковского права – § 1, 2, 4, 5, 7, 8 гл. 4, § 1–6 гл. 8; Гузнов А. Г., д. ю. н., доц., заслуженный юрист РФ, профессор кафедры финансового права – § 2–7 гл. 2, § 7 гл. 3 (совм. с Т. Э. Рождественской), § 6 гл. 4 (совм. с Т. Э. Рождественской); Ефимова Л. Г., д. ю. н., проф., заведующий кафедрой банковского права, почетный работник высшего профессионального образования Российской Федерации – гл. 1, § 1–7 гл. 5, § 1, 4, 7–9 гл. 6, § 1–4, 6–12 гл. 7, § 8 гл. 8; Иванов О. М., к. ю. н., доцент кафедры банковского права – § 8 гл. 5; Лысова-Бахарева Ю. В., к. ю. н., доцент кафедры банковского права – § 9 гл. 8; Михеева И. Е., к. ю. н., доц., заместитель заведующего кафедрой банковского права – § 6 гл. 3, § 7 гл. 8; Пыхтин С. В., к. ю. н., доцент кафедры банковского права – § 1 гл. 3, § 3 гл. 4, гл. 9; Рождественская Т. Э., д. ю. н., проф., профессор кафедры финансового права – § 2–7 гл. 2, § 7 гл. 3 (совм. с А. Г. Гузновым), § 6 гл. 4 (совм. с А. Г. Гузновым); Хоменко Е. Г., д. ю. н., доц., профессор кафедры банковского права – § 1 гл. 2, § 2–5 гл. 3, § 2, 3, 5, 6 гл. 6, § 5 гл. 7, гл. 10.

Рецензенты:
Ерпылева Н. Ю., доктор юридических наук, профессор, руководитель департамента правового регулирования бизнеса факультета права Высшей школы экономики;
Сиземова О. Б., доктор юридических наук, доцент, проректор по правовой и кадровой работе, заведующий кафедрой гражданского права и процесса ННГУ им. Н. И. Лобачевского.

В предлагаемом учебнике излагаются все темы курса «Банковское право», который преподается в Московском государственном юридическом университете имени О. Е. Кутафина (МГЮА). Главы учебника посвящены основным вопросам создания и функционирования банковской системы РФ и порядка осуществления банковских операций. Авторы курса уделили особое внимание не только основным теоретическим проблемам отрасли, но и наиболее актуальным вопросам правоприменительной практики.

Нормативные акты используются по состоянию на 1 октября 2021 г.

Учебник рассчитан на студентов бакалавриата Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), обучающихся по направлению «Юриспруденция», аспирантов, научных и практических работников, всех лиц, интересующихся банковским правом.

УДК 347.734(075.8)

ББК 67.404.2я73

© Коллектив авторов, 2013

© Коллектив авторов, 2021, с изменениями

© ООО «Проспект», 2021

ПРЕДИСЛОВИЕ

Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА) продолжает издание серии учебников и учебных пособий для бакалавров по направлению подготовки «Юриспруденция».

С 2011 г. Российская Федерация перешла на уровневую систему высшего профессионального образования, включающую уровни «бакалавриат» и «магистратура». Министерством образования и науки Российской Федерации утверждены федеральные государственные образовательные стандарты высшего профессионального образования (ФГОС ВПО) по направлению подготовки «Юриспруденция» (квалификации (степени) «бакалавр» и «магистр»), разработанные совместно с работодателями и их объединениями, в первую очередь — с Ассоциацией юристов России.

Учебники, вошедшие в серию, полностью соответствуют требованиям ФГОС ВПО по направлению подготовки бакалавров «Юриспруденция», примерной основной образовательной программе бакалавриата и примерным программам учебных дисциплин, являющихся составной частью основной образовательной программы. Более того, все учебники подготовлены профессорско-преподавательским коллективом Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), который и разрабатывал примерные программы учебных дисциплин базовой части ФГОС ВО бакалавриата.

Учебники и пособия по учебным дисциплинам вариативной части основной образовательной программы для бакалавров юриспруденции подготовлены в соответствии с учебным планом Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

Предложенная серия учебников и учебных пособий адресована студентам, обучающимся по программам бакалавриата, преподавателям вузов, практикующим юристам и всем интересующимся правом.

Ректор Московского государственного
юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА),
сопредседатель учебно-методического объединения
по юридическому образованию вузов Российской Федерации
В. В. Блажеев

ВВЕДЕНИЕ

Банковская система является основой экономики Российского государства. От ее надлежащего функционирования во многом зависят развитие финансовой системы и стабильный политический курс государства, уровень его экономического развития и национальная безопасность.

Банковское право регулирует общественные отношения, складывающиеся в процессе функционирования банковской системы и осуществления банковской деятельности. Оно является сравнительно «молодой» отраслью права. Его изучение осложняется высокой динамичностью российского законодательства, значительным «разбросом» научных взглядов, концепций и доктрин, широким использованием норм международного банковского права, содержащихся, в частности, в актах Международной торговой палаты, а также обилием серьезных противоречий в судебной практике.

Современный уровень развития банковского права отражает значительные изменения, связанные с совершенствованием пруденциального регулирования банковской деятельности и консолидированной отчетности, внедрением требований Базеля-III, международных стандартов ПОД/ФТ и потребительского кредитования. Реформированию подверглись также иные важнейшие международные документы, усложнены требования к топ-менеджерам кредитных организаций. В кредитных организациях продолжается работа, связанная с совершенствованием корпоративного банковского управления, реформированием системы внутреннего контроля кредитных организаций, обновлением правил и требований к осуществлению отдельных видов банковских операций и сделок, появлением новых функциональных инструментов банковского права (синдицированное кредитование, секьюритизация активов, цифровые права и финансовые платформы, экосистемы кредитных организаций и проч.). Соответственно, продолжает развиваться и банковское законодательство, возникают новые и развиваются, модифицируются существующие правовые конструкции (счета эскроу, номинальные и залоговые счета, потребительское кредитование, валютное регулирование, изменение многих подходов к страхованию банковских вкладов), широкое применение которых стало возможным ввиду внесения соответствующих изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации и принятия новых федеральных законов.

На банковскую систему оказывают влияние самые различные, зачастую разновекторные факторы. С одной стороны, это международные экономические санкции, связанные с пандемией COVID ограничения, разработка мер антикризисного характера, а также мер финансовой поддержки определенных категорий предпринимателей и граждан. С другой — появление сложных финансовых продуктов, глобализация финансового рынка, развитие цифровой среды и возможности удаленного дистанционного обслуживания.

Кроме того, необходимо учитывать, что экономика России является частью мировой экономической системы, в которой продолжается процесс цифровизации. Этот процесс в разных странах приобрел черты всеобщей технической революции, в которую, так или иначе, оказалось вовлеченным все современное человечество. В результате даже пенсионеры теперь имеют платежные банковские карты, на которые зачисляется пенсия, и учатся пользоваться смартфонами для перевода денежных средств.

Банки также не смогли остаться в стороне от таких изменений и использовали их для обеспечения более высокого уровня банковского обслуживания. Банки во все времена одними из первых начинали применять любые новые технические решения. В эпоху цифровизации экономики банковская деятельность также должна внести серьезный вклад в совершенствование действующего законодательства за счет внедрения своего передового опыта в области применения цифровых технологий.

Поэтому за последние несколько лет банки значительно расширили свои продуктовые линейки, внедрили удаленную биометрическую идентификацию, стали взаимодействовать с клиентами онлайн. Появились маркетплейсы, финансовые платформы, цифровые права, удаленная биометрическая идентификация и банковские экосистемы.

Изменилась парадигма банковского надзора, скорректированы многие параметры банковской консолидированной отчетности, требования к топ-менеджерам и системам внутреннего контроля, развиваются процедуры противодействия мисселингу в отношении не только банковских, но и финансовых сделок.

Развитие банковского сектора экономики и эффективное управление банковской системы невозможны без создания надлежащего правового пространства, а правильное применение норм права требует их четкого понимания.

Многоаспектная палитра правоотношений, складывающихся по поводу осуществления участниками банковской системы банковских операций и сделок, правовые толкования сложных финансовых материй, анализ непростой, а зачастую и противоречивой судебной практики, особенности правоприменения, а также новейшие подходы отечественной и зарубежной доктрины банковского права нашли отражение в представленном учебнике.

Учебник предназначен для студентов бакалавриата высших учебных заведений, получающих первое или второе высшее образование.

Для изучения банковского права бакалавру необходим достаточный набор входящих знаний в области теории государства и права и таких основных отраслей права, как конституционное, административное, гражданское право, финансовое право, предпринимательское право, международное частное право и иных отраслей права.

Структура и содержание учебника соответствуют учебным программам ведущих юридических вузов России, в том числе ФГОУ ВО «Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)». Многолетний опыт преподавания банковского права убеждает в том, что для наиболее качественного обучения студентов необходимо проведение лекционных и практических занятий, а также активная самостоятельная работа студентов, связанная, в том числе с изучением и анализом судебной и арбитражной практики. Наличие в учебнике контрольных вопросов, обучающих модулей (кейсов), списка нормативных актов и научной литературы позволяет студенту лучше овладеть основами банковского права.

Учебный материал разбит на две части. В первом разделе курса (общая часть) исследованы институциональные основы банковской системы. В него входят вопросы: понятие и содержание банковского права (предмет, метод, принципы, правоотношения, источники, основные категории), структура банковской системы, правовое положение Банка России, кредитных организаций, иных субъектов банковского права, а также вопросы государственного регулирования банковской деятельности.

Во втором разделе курса (особенная часть) раскрываются особенности правового режима основных банковских операций и сделок: банковского вклада, банковского счета, кредита, расчетных операций, факторинга, валютных операций уполномоченных банков, а также операций кредитных организаций с ценными бумагами.

Учебный материал содержит анализ новейшего законодательства и нормативных актов Банка России, судебной и арбитражной практики, важнейших научных концепций и взглядов, правоприменительной банковской практики.

Банковское право — это очень специфическая, сложная отрасль, со своими правилами, принципами и закономерностями, которая самым тесным образом взаимосвязана с экономическими, а подчас и психологическими науками.

В учебнике отражен весь спектр правового регулирования банковской деятельности. При этом авторы ограничились собственно правовой составляющей банковской деятельности и не рассматривали вопросов бухгалтерского учета, финансовой отчетности и банковской техники.

Авторский коллектив исходил из того, что данный учебник может быть использован не только студентами, изучающими право. Учебник должен содействовать повышению общей финансово-правовой грамотности населения, быть полезным для подготовки кадров юридических служб российских банков и коммерческих организаций. Поэтому правоприменительным и юрисдикционным аспектам правового регулирования банковской деятельности также уделено значительное внимание.

Ефимова Л. Г.

Алексеева Д. Г.

СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

РФ — Российская Федерация

ЦБ РФ или Банк России — Центральный банк Российской Федерации (Банк России)

НКО — Небанковская кредитная организация

НДКО — Небанковская депозитно-кредитная организация

РНКО — Небанковская расчетная кредитная организация

ТУ Банка России (или ТУ) — Территориальное учреждение Банка России

АСВ — Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов»

ГК РФ или ГК — Гражданский кодекс Российской Федерации

НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации

Закон о банках — Федеральный закон от 2 февраля 1990 г. № 295-1 «О банках и банковской деятельности»

Закон о банкротстве — Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

Закон о регистрации юридических лиц — Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

Закон № 115-ФЗ о противодействии — Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»

Закон о Банке России — Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»

Закон о страховании вкладов — Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»

Закон о валютном регулировании — Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»

Закон о клиринговой деятельности — Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»

Закон о национальной платежной системе — Федеральный закон от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»

Инструкция Банка России № 135-И — Инструкция Банка России от 2 апреля 2010 г. № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензии на осуществление банковских операций»

Инструкция ЦБ РФ № 153-И — Инструкция Банка России от 30 мая 2014 г. № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов»

Положение ЦБ РФ № 762-ФЗ — Положение ЦБ РФ от 29 июня 2021 г. № 762-П «О правилах осуществления перевода денежных средств»

Положение ЦБ РФ № 499-П — Положение ЦБ РФ от 15 октября 2015 г. № 499-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»

Положение ЦБ РФ № 590-П — Положение ЦБ РФ от 28 июня 2017 г. № 590-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности»

Раздел I.
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Глава 1.
ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ БАНКОВСКОГО ПРАВА

§ 1. Понятие банковского права и его место в системе российского права

Российское банковское право стало формироваться лишь в начале 90-х гг. ХХ в. Именно поэтому теория банковского права еще до конца не разработана, она находится лишь в процессе становления. Доктрина банковского права отличается перегруженностью и чрезмерной многочисленностью разнообразных, порой взаимоисключающих точек зрения на принципиальные основы банковского права. Это своего рода «болезнь роста», и поэтому является нормальным явлением для становления доктрины.

Одним из наиболее спорных вопросов российской теории банковского права является проблема определения места банковского права в системе отраслей российского права.

В отличие от российской доктрины, которая рассматривает банковское право в качестве единого самостоятельного правового образования (отрасль права, отрасль законодательства или подотрасль какой-либо отрасли права), в германской правовой науке, например, принято разграничивать банковское право на банковское публичное право и банковское договорное право¹. Эта идея была частично воспринята некоторыми российскими исследователями².

Интересно, что в иных правопорядках эта проблема практически не обсуждается. Так, например, во французской доктрине банковского права отсутствует проблема определения места банковского права в системе отраслей права. В работах одних авторов отсутствует сама тема о том, что представляет собой «банковское право» как правовое явление³. Другие, например, К. Гавальда и Ж. Стуффле, пишут, что «банковское право состоит из правил, определяющих статус учреждений, которые занимаются “торговлей деньгами”. Таким образом, это “право профессии”. Все правовые особенности банковского права непосредственно вытекают из профессии банкира, общий и частный инструментарий которой непосредственно определяется политическими, экономическими и технологическими изменениями общественной жизни»⁴.

Швейцарские источники по банковскому праву не содержат никакого материала, который позволил бы сделать вывод о том, какой позиции придерживаются швейцарские исследователи относительно места и роли банковского права в системе отраслей права Швейцарии. Например, первая часть в книги Карло Ломбардини «Банковское право Швейцарии» называется «Федеральный закон о банках». Первая глава этой книги посвящена выяснению сферы применения Федерального закона Швейцарии о банках и сберегательных кассах, который был принят Федеральной ассамблеей Швейцарской конфедерации 8 ноября 1934 года⁵, а вторая анализирует понятие банка. Таким образом, аналогичный спор, существующий в российской доктрине банковского права⁶, безразличен для швейцарских юристов.

Напротив, в российских источниках по банковскому праву имеется обширная палитра мнений на роль и место банковского права в системе отраслей российского права.

Все имеющиеся точки зрения по указанному вопросу можно условно разделить на три группы.

Согласно мнению одних авторов, банковское право является отраслью законодательства, которая объединяет разнообразные нормативные акты, регулирующие банковскую деятельность нормами гражданского, финансового, административного и уголовного права⁷. Некоторые авторы рассматривают банковское права в качестве комплексного формирования в системе российского права⁸.

Другие авторы, составляющие большинство исследователей этой проблемы, делают вывод о том, что банковское право имеет все признаки самостоятельной отрасли права⁹, либо осторожно оговариваются, что банковское право постепенно формируется как отрасль права, однако ее окончательное формирование еще не завершено¹⁰.

Третья группа исследователей придерживается мнения о том, что банковское право является подотраслью другой отрасли права: предпринимательского права¹¹ или финансового права¹². Причем интересно, что сторонники признания банковского права частью предпринимательского права, как и сторонники финансово-правовой природы банковского права приводят, по сути, одинаковые аргументы. Эти исследователи полагают, что любые банковские правоотношения, включая правоотношения по кредитованию, приему вкладов, ведению счетов и расчетам всегда содержат публично-правовые элементы, поскольку являются объектом мощного государственного регулирования, обеспечивающего, в первую очередь, публичные интересы¹³.

Указанный спор возник потому, что в предмет правового регулирования банковского права традиционно включаются несколько групп общественных отношений, регулируемых как нормами частного права, так и нормами публичного права.

Разграничение права на частное и публичное — важнейшее решение, заложившее основы современной теории права. Однако общественные отношения, складывающиеся в реальной жизни, достаточно редко могут быть урегулированы нормами какой-либо одной отрасли права, и не всегда — только нормами частного или только нормами публичного права. В ходе осуществления банковской деятельности также складываются частноправовые и публично-правовые правоотношения. Любая предпринимательская деятельность находится под воздействием мощного государственного регулирования. Банковская деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности. Однако, в отличие от любого другого вида предпринимательства, функционирование банковской системы самым тесным образом связано с экономической безопасностью государства. Поэтому степень государственного воздействия на банковскую деятельность соответственно многократно возрастает. Государство довольно часто вторгается в сферу частных интересов и ограничивает свободное усмотрение индивидуумов. Причем вмешательство государства может осуществляться в двух формах: путем использования в механизме гражданско-правового регулирования императивных норм¹⁴ и путем перевода отдельных правоотношений, традиционно регулируемых частным правом, в сферу публичного права¹⁵.

В механизме правового регулирования банковской деятельности, действительно, присутствует большое количество императивных норм, причем не только в части регулирования публично-правовых отношений, что объяснимо, но и в части регулирования частноправовых отношений. В нормативных актах, посвященных отдельным банковским операциям и сделкам, встречаются императивные нормы двух видов: административно-правовые и гражданско-правовые. В свою очередь, последние могут быть разделены на императивные нормы, направленные на: 1) охрану интересов третьих лиц и общества в целом, 2) защиту прав клиента банка как наиболее слабой стороны правоотношения и 3) защиту самого банка как кредитора¹⁶.

Другой формой государственного вмешательства в банковскую деятельность, которая осуществляется в рамках публичного права, является деятельность Банка России. Он осуществляет банковский надзор за деятельностью кредитных организаций. Однако в результате реализации его полномочий не происходит непосредственного вмешательства Банка России в оперативно-хозяйственную деятельность кредитных организаций (ст. 56 Закона о Банке России). Банк России не вправе дать банку указание принять или не принять вклад, выдать или не выдать кредит конкретному заемщику. Регулирование деятельности кредитных организаций осуществляется Банком России косвенным образом. Следовательно, публичные правоотношения, возникающие в результате деятельности Банка России, не пересекаются с частноправовыми. Наличие большого количества императивных норм в механизме правового регулирования банковской деятельности не приводит к стиранию различий между частноправовыми и публичноправовыми нормами. Поэтому аргументация ряда авторов «о химическом соединении» частных и публичных отношений в банковской деятельности является недоказанной. Таким образом, следует говорить не о публично-правовых элементах в правовом регулировании банковских операций и сделок и банковской деятельности в целом, а о публично-правовых и частноправовых правоотношениях, о публично-правовых и частноправовых нормах, регулирующих банковскую деятельность.

В предмет правового регулирования банковского права включаются четыре группы общественных отношений.

• Во-первых, отношения между Центральным банком Российской Федерации (Банком России) и кредитными организациями, возникающие в связи с реализацией Банком России своей компетенции по банковскому надзору, по эмиссии наличных денег и поддержанию устойчивости рубля. Эти общественные отношения регулируются, главным образом, Конституцией Российской Федерации, Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» и Федеральным законом от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». Правоотношения, возникающие в этой сфере правового регулирования, являются публично-правовыми и строятся на основе метода власти-подчинения.

• Во-вторых, отношения между кредитными организациями и банковской клиентурой, межбанковские отношения, а также отношения между Банком России и его клиентурой в рамках осуществления указанными субъектами банковских операций и иных сделок. Эти общественные отношения регулируются, главным образом, Гражданским кодексом Российской Федерации и, в частности, общей частью ГК РФ, а также гл. 42–46, 49, 51—53, 58 ГК РФ. Правоотношения, возникающие в этой сфере правового регулирования, являются частноправовыми и строятся на основе метода юридического равенства.

• В-третьих, можно выделить различные «внутрибанковские», в том числе корпоративные отношения, которые регулируются различными нормами. В частности, речь может идти о целом ряде федеральных законов, содержащих нормы частного права, например, Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» и нормативные акты Банка России в части корпоративного управления.

• В-четвертых, отношения между кредитными организациями и различными специализированным организациями, которые не занимаются банковской деятельностью, однако создают условия для ее эффективного осуществления другими лицами. К числу таких организаций следует отнести различного рода банковские объединения, бюро кредитных историй и т. п. Их деятельность регулируется, в основном, нормами ГК РФ и специальными законами.

Таким образом, в количественном отношении нормы частного права значительно превалируют над нормами публичного права в общем массиве законодательства, регулирующего банковскую деятельность. По указанной причине банковское право не может являться подотраслью финансового права, которая традиционно относится к группе публично-правовых отраслей права.

Следует согласиться с мнением тех исследователей, которые полагают, что банковская деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности. В связи с этим возможны два подхода.

Банковское право можно считать либо подотраслью предпринимательского права, либо самостоятельной отраслью права.

Окончательный вывод зависит от того, насколько банковское право обособилось от предпринимательского права, обладают ли общественные отношения, складывающиеся в ходе осуществления банковской деятельности, достаточной спецификой для признания их предметом самостоятельной отрасли банковского права.

Поскольку банковское право стало складываться как самостоятельная отрасль российского права сравнительно недавно, довольно трудно точно установить момент завершения этого процесса. Следует также отметить, что между позицией исследователей, полагающих, что банковское право является отраслью законодательства, и тех из них, которые считают банковское право самостоятельной отраслью права, нет неразрешимых противоречий. Исследуя систему советского права, С. С. Алексеев сделал вывод, что комплексная отрасль законодательства обязательно должна выражать вовне комплексную отрасль права¹⁷. Руководствуясь указанной правовой позицией, при дальнейшем изложении материала будем исходить из того, что банковское право является комплексной отраслью российского права¹⁸. Преждевременно или своевременно сделан такой вывод, необходимо оставить на суд других исследователей¹⁹.

Представляется, что все общественные отношения, складывающиеся в ходе осуществления банковской деятельности, являются качественно своеобразными независимо от того, нормами какой ветви права — частного или публичного они регулируются ввиду специфики содержания самой этой деятельности.

Следует назвать две основные особенности банковской деятельности, которые свидетельствуют о ее особой общественной значимости.

Во-первых, все банки осуществляют эмиссию денежных средств. При этом Банк России вправе монопольно выпускать наличные деньги в виде монет и банкнот, а остальные кредитные организации занимаются созданием безналичных и электронных денежных средств. По мнению П. Самуэльсона и В. Нордхауса, сумма, внесенная в банк, способна, в конечном счете, возрасти в 10 раз²⁰ в результате действия так называемого денежного мультипликатора²¹. Создавая таким способом деньги из вкладов клиентуры, банки сосредоточили в своих руках огромные финансовые ресурсы, что объясняет особую заинтересованность государства в специальном регулировании их деятельности.

Во-вторых, банки являются профессиональными финансовыми посредниками на рынке капиталов. «Торговля деньгами» составляет существо банковской деятельности²².

Указанная особенность приводит, с одной стороны, к появлению особой заинтересованности государства в самостоятельном правовом регулировании банковской деятельности с целью обеспечения экономической безопасности государства.

С другой стороны, посредническая деятельность банков на рынке капиталов объективно требует использования специального правового регулирования и специфических правовых конструкций, отличных от конструкций, применяемых на товарных рынках.

В результате появился банковский бухгалтерский учет, качественно отличный от бухгалтерского учета клиентуры, возникли специфические «банковские» договорные типы, существующие параллельно со своими аналогами, используемыми на товарных рынках.

Например, вместо договора займа появился кредитный договор и договор банковского вклада, вместо агентского договора — банковские расчетные операции, вместо классической цессии — факторинг, вместо расчетов классическими чеками — расчеты платежными банковскими картами²³. Большинство банковских договоров до сих пор не поименованы Гражданским кодексом РФ. Банки постоянно «ломают» традиционные цивилистические конструкции, приспосабливая их для своих потребностей.

На основании изложенного обоснован вывод о появлении банковского права в качестве комплексной отрасли российского права.

Банковское право представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, возникающие в процессе осуществления профессиональной предпринимательской посреднической деятельности кредитных организаций на финансовых рынках.

§ 2. Предмет, метод, система и принципы банковского права

Предметом правового регулирования любой отрасли права являются общественные отношения, на которые воздействуют ее нормы. Как следует из определения банковского права, его предметом являются общественные отношения, возникающие на финансовых рынках в ходе предпринимательской деятельности профессиональных финансовых посредников, в основном — кредитных организаций. Однако состав указанных отношений исследователи определяют по-разному²⁴. Представляется необходимым привести лишь крайние точки зрения.

По мнению А. Г. Братко, предметом банковского права являются отношения между Банком России и кредитными организациями по поводу регулирования банковской деятельности и банковского надзора²⁵.

Я. А. Гейвандов полагает, что в предмет банковского права должны включаться общественные отношения, складывающиеся в ходе государственно-публичной деятельности Банка России и предпринимательской деятельности кредитных организаций²⁶. В иностранной юридической литературе по банковскому праву также выделяются две основных группы общественных отношений, регулируемых банковским правом. По мнению К. Гавальда и Ж. Стуффле, банковское право определяет статус организаций, занимающихся «торговлей деньгами», и регулирует их деятельность²⁷.

Представляется возможным в целом согласиться с указанной «широкой» концепцией банковского права, уточнив ее следующим образом.

Предметом банковского права являются четыре группы общественных отношений:

• во-первых, отношения, складывающиеся в процессе допуска к банковской деятельности и надзора за ее осуществлением, в ходе формирования и функционирования банковской системы Российской Федерации, в ходе деятельности Банка России по осуществлению денежно-кредитной политики (отношения по государственному регулированию банковской деятельности);

• во-вторых, отношения, складывающиеся в процессе создания, ликвидации и реорганизации кредитных организаций, создания и ликвидации их структурных подразделений, отношения между органами управления кредитных организаций, акционерами (участниками) и т. п. (внутрибанковские отношения);

• в-третьих, отношения, складывающиеся в процессе совершения банковских операций и сделок (отношения по осуществлению банковской деятельности);

• в-четвертых, отношения с участием организаций банковской инфраструктуры, т. е. организаций, которые занимаются деятельностью по созданию условий для эффективного осуществления банковской деятельности (инфраструктурные отношения).

Под методом правового регулирования в теории права понимается совокупность юридических приемов и способов воздействия на общественные отношения.

Поскольку предметом банковского права являются общественные отношения, которые регулируются нормами публичного и частного права, принято считать, что банковское право использует комплексный метод правового регулирования. Его особенностью является сочетание методов публичного и частного права, т. е. метода власти-подчинения и метода юридического равенства. Отсутствие единства метода правового регулирования позволяет противникам теории комплексных отраслей сделать вывод об отсутствии у любого комплексного образования признаков отрасли права.

Представляется, однако, что указанное выше понимание метода банковского права как простого сложения метода власти-подчинения и метода юридического равенства является поверхностным, поскольку не учитывает всего разнообразия приемов правового регулирования банковских правоотношений.

По мнению теоретиков права, каждой отрасли права должен быть присущ свой метод правового регулирования, специфические черты которого концентрированно выражены в правовом положении (статусе) субъектов, а также в основаниях формирования правоотношений, способах определения их содержания, в юридических санкциях²⁸. Комплексные отрасли не имеют собственного уникального единого метода, но используемый ими арсенал разнообразных способов правового регулирования всегда обладает необходимой спецификой. Поэтому «комплексное образование — не инкорпоративное собрание разноотраслевых норм, а юридически содержательное явление»²⁹.

Чтобы правильно определить метод правового регулирования, требуется вначале установить преследуемые законодателем цели правового регулирования, поскольку именно цели определяют применяемые правом приемы. Руководствуясь указанным подходом, допустимо предложить следующее определение метода банковского права.

Методом банковского права предлагается считать совокупность приемов и способов воздействия норм банковского права на регулируемые им общественные отношения, которые направлены на обеспечение финансовой устойчивости банковской системы, укрепление доверия общества к деятельности кредитных организаций и, в конечном счете, на обеспечение экономической безопасности государства.

Применяемые банковским правом приемы воздействия на общественные отношения основаны на разумном сочетании свободы предпринимательской инициативы кредитных организаций и жесткого государственного регулирования, сочетающего приемы властного и экономического воздействия.

Соответственно могут быть выделены следующие три способа воздействия, применяемые банковским правом:

• способ императивных властных предписаний, который основан на отношениях власти-подчинения;

• способ экономического (косвенного) регулирования, который направлен на формирование у субъектов банковской деятельности заинтересованности к определенной модели поведения;

• и способ дозволений, определяющий рамки экономической свободы субъектов банковской деятельности, внутри которых отношения строятся по модели юридического равенства сторон, действует принцип свободы договора и диспозитивность правового регулирования.

Система банковского права состоит из общей и особенной частей. Присущие регулируемым банковским правом общественным отношениям общие свойства позволяют выделить такие нормы, которые применимы ко всем таким отношениям. Совокупность этих норм и образует общую часть банковского права.

В общую часть банковского права следует включить следующие нормы:

• об источниках банковского права;

• о субъектах банковского права;

• об объектах банковской деятельности;

• о государственном регулировании банковской деятельности.

В особенную часть следует включить нормы об отдельных банковских операциях и сделках.

В общую и особенную часть банковского права включаются соответствующие нормы, которые систематизированы в подотрасли, институты и подинституты банковского права.

Например, подотраслями банковского права можно считать страхование вкладов и валютное право. В качестве института банковского права допустимо назвать институт банковского счета, институт банковского вклада и т. п. Соответственно, в качестве примера подинститута можно назвать подинститут бюджетного банковского счета, номинального банковского счета и т. п.

Таким образом, система банковского права отражает внутреннее строение отрасли. Это объединение норм банковского права в определенной последовательности. Составляющими элементами этой системы являются принципы банковского права, подотрасли, институты, подинституты и нормы банковского права.

Под принципами права принято понимать общеобязательные исходные нормативно-юридические положения, отличающиеся универсальностью, общей значимостью, определяющие содержание правового регулирования и выступающие критерием правомерности поведения и деятельности участников регулируемых правом отношений. С одной стороны, они выражают некие закономерности права, а с другой — представляют собой наиболее общие нормы, которые действуют во всей сфере правового регулирования и распространяются на все субъекты. По мнению Р. З. Лившица, «принципы — как бы “сухой остаток” богатейшей правовой материи, ее скелет, ее суть, освобожденная от конкретики и частностей. Принципы играют роль ориентиров в формировании права»³⁰.

Система принципов банковского права как комплексной отрасли складывается из отраслевых принципов базовых отраслей (гражданского, предпринимательского, финансового, административного)³¹ и некоторых собственных принципов банковского права.

В специальной литературе по банковскому праву отраслевые принципы банковского права нередко подразделяются на принципы организации банковской системы и принципы осуществления банковской деятельности³². Представляется, что такой подход не отвечает требованию об универсальности принципа отрасли права. Принципы банковского права должны быть общими для всей отрасли.

В связи с изложенным представляется возможным выделить следующие общие принципы отрасли банковского права.

Принцип единого централизованного государственного регулирования деятельности кредитных организаций.

Реализация указанного принципа в банковском праве осуществляется по двум направлениям.

Во-первых, указанный принцип закреплен в п. «ж» ст. 71 Конституции РФ и ст. 2 Закона о банках. Согласно указанным нормам финансовое, валютное и кредитное регулирование, денежная эмиссия и федеральные банки относятся к исключительному ведению Российской Федерации. Следовательно, банковская деятельность может регулироваться только федеральными законами и подзаконными актами федерального уровня.

В соответствии с указанным принципом правовые основы организации и деятельности банковской системы Российской Федерации кроме Конституции РФ определяются в двух основных федеральных законах: Федеральным законе от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» и Федеральном законе от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», а также в иных нормативных правовых актах федерального уровня³³. Порядок осуществления банковских операций и сделок также регулируется на федеральном уровне, прежде всего, Гражданским кодексом Российской Федерации.

Во-вторых, постоянное и целенаправленное государственное воздействие на банковскую систему РФ и банковскую деятельность с целью ее стабилизации и противодействия кризисам осуществляется также на федеральном уровне — через деятельность Центрального банка Российской Федерации и Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов».

Принцип предупреждения криминализации банковской деятельности проявляется через требование банковского законодательства:

• об обязательной идентификации кредитными организациями своих клиентов, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

• об обеспечении прозрачности банковского капитала, о выявлении конечных «собственников» банка.

Принцип исключительности банковской деятельности проявляется:

• во-первых, в ч. 6 ст. 5 Закона о банках, в соответствии с которой кредитным организациям запрещено заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью с учетом соответствующих исключений³⁴;

• во-вторых, в сохраняющемся в качестве общего правила требовании законодательства об осуществлении банковской деятельности только кредитными организациями. В последнее время этот принцип постоянно «размывается», появляются многочисленные исключения³⁵. Однако этот принцип рано признавать недействующим. В качестве общего подхода это правило, как представляется, все еще применяется. Именно поэтому сохраняется норма об осуществлении банковских операций только на основании лицензии, выдаваемой Банком России (ст. 13 Закона о банках). Этот принцип находит свое выражение в ГК РФ, предусмотревшем несколько специальных «банковских» договоров, т. е. договоров, стороной которых может быть только кредитная организация. Они предназначены для использования исключительно в банковской деятельности. Указанные специальные конструкции существуют наряду со своими традиционными аналогами (кредитный договор и договор банковского вклада существуют наряду с договором займа, договоры в области осуществления расчетных операций — наряду с договором комиссии, поручения, агентским договором и т. п.);

• в-третьих, путем реализации банками исключительного права на эмиссию денег.

В соответствии с ч. 1 ст. 75 Конституции РФ и п. 2 ст. 4 и ст. 29 Закона о Банке России право эмиссии наличных денег (монет и банкнот) принадлежит исключительно Банку России.

Эмиссией безналичных денежных средств (денежные средства на банковских счетах) занимаются все кредитные организации³⁶, Банк России и Государственная корпорация развития «ВЭБ.РФ».

В соответствии с Федеральным законом от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» кредитные организации, Банк России и Государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» вправе выпускать электронные денежные средства, являясь операторами электронных денежных средств.

Принцип обеспечения банковской тайны³⁷ применяется не только в качестве базового правила осуществления банковских операций и сделок, но и в надзорной деятельности Банка России (ст. 26 Закона о банках).

Принцип приоритетной защиты клиента банка направлен на устранение фактического неравенства в правоотношениях между банком — сильной в экономическом отношении коммерческой организацией, профессионально занимающейся посреднической деятельностью на финансовых рынках, и клиентом банка, который, по общему правилу, значительно уступает банку с точки зрения финансовой обеспеченности и профессиональной подготовки.

Проявление рассматриваемого принципа наиболее очевидно в правоотношениях между банками и физическими лицами — потребителями банковских услуг. Для потребителей предусмотрена система специальных односторонних преимуществ не только законодательством³⁸, но и судебной практикой³⁹.

Однако этот принцип применяется не только в правоотношениях с участием потребителей, но также и в правоотношениях с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Так, одной из причин появления в ГК РФ специальных «банковских» договоров, стороной которых могут быть только кредитные организации, о которых речь шла выше, является потребность установить специальный правовой режим, отличный от общей родовой конструкции. Этот режим содержит ряд императивных правил, направленных на приоритетную защиту интересов клиента банка⁴⁰.

И, наконец, действие рассматриваемого принципа банковского права проявляется в законодательстве о деятельности Банка России. По мнению Президента Федерального резервного банка Нью-Йорка Е. Корригана, успех выполнения функций всей кредитной системы страны в решающей степени зависит от наличия соответствующих правовых и институциональных условий, обеспечивающих доверие общества к этой системе. Если такое доверие утеряно, граждане, организации и фирмы поспешат иначе разместить свои сбережения. Это неизбежно приведет к инфляции и дестабилизирующему изъятию средств из банков. Поэтому должна существовать система финансовых институтов, гарантирующих безопасность сбережений⁴¹. Поэтому вся деятельность Банка России направлена за защиту банковской клиентуры от не вполне грамотного осуществления банковского бизнеса. На этот результат направлены разработанные Банком России пруденциальные правила и осуществляется банковский надзор за их соблюдением.

§ 3. Источники банковского права

По определению теоретиков права под источником права следует понимать внешнюю форму права, способ выражения государственной воли⁴².

В этом смысле к числу источников банковского права РФ следует отнести Конституцию РФ, нормативные правовые акты государственных органов, нормативные акты Банка России, обычаи делового оборота, международные договоры РФ.

Конституция РФ является основным нормативным правовым актом, который определяет не только государственное устройство Российской Федерации, но также содержит некоторые базовые нормы практически всех отраслей российского права.

К правовому регулированию банковской системы и банковской деятельности имеют отношение ст. 71, 75, 83 и 103 Конституции РФ.

Как было указано выше, п. «ж» ст. 71 Конституции РФ относит к ведению Российской Федерации установление правовых основ единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежную эмиссию, федеральные экономические службы, включая федеральные банки.

Ст. 75 Конституции РФ устанавливает основы денежной системы Российской Федерации. Ею предусмотрено, что денежной единицей в Российской Федерации является рубль. Денежная эмиссия осуществляется исключительно Центральным банком Российской Федерации. Введение и эмиссия других денег в Российской Федерации не допускаются. Защита и обеспечение устойчивости рубля — основная функция Центрального банка Российской Федерации, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти.

В ст. 83 и 103 Конституции РФ содержатся нормы, обеспечивающие независимость Центрального банка Российской Федерации от органов исполнительной власти.

Нормативные правовые акты государственных органов, регулирующие банковскую деятельность, включают в себя только федеральные законы. Такой вывод следует из ст. 75 Конституции РФ и ст. 2 Закона о банках. В соответствии со ст. 2 Закона о банках правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией РФ, Законом о банках, Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», другими федеральными законами, нормативными актами Банка России. Отсюда следует, что банковская деятельность не может регулироваться указами Президента РФ, актами федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Федерации и актами органов местного самоуправления.

Все федеральные законы, регулирующие банковскую деятельность, следует условно разделить на две группы, в зависимости от круга субъектов, которым они адресованы. В этой связи допустимо выделить общие и специальные законы.

Общие законы предназначены не только для кредитных организаций, но и для других участников гражданского оборота. К числу указанных законов следует отнести: Гражданский кодекс РФ, Бюджетный кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Кодекс РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ), Таможенный кодекс РФ, Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»; Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»; Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и т. п.

Специальные законы предназначены исключительно для регулирования деятельности кредитных организаций. В качестве примера можно назвать Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»; Федеральный закон от 10 июля 2002 г. от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»; Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. «О страховании вкладов в банках Российской Федерации»; Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 96-ФЗ «О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов в банках Российской Федерации»⁴³ и т. п.

Нормативные акты Банка России обладают правовыми особенностями, производными от специального статуса Банка России, который формально не включен в систему органов исполнительной власти, хотя фактически выполняет те же функции. По указанной причине нормативные акты Банка России составляют отдельную самостоятельную и достаточно многочисленную группу источников банковского права.

В соответствии со ст. 7 Закона о Банке России ЦБ РФ издает нормативные акты по вопросам, отнесенным к его компетенции. Нормативные акты Банка России издаются в форме указаний, положений и инструкций. Они являются обязательными для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов федерации и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц.

Помимо актов нормативного характера Банк России издает ненормативные акты в форме официальных разъяснений⁴⁴ и актов технического характера⁴⁵.

Обычаи являются источниками права в силу прямого указания закона (ст. 5, 836, 848, 862, 863, 867, 874 ГК РФ). В соответствии с п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»⁴⁶ «под обычаем, который в силу статьи 5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении гражданско-правового спора, следует понимать не предусмотренное законодательством, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей не только в предпринимательской, но и иной деятельности, например, определение гражданами порядка пользования общим имуществом, исполнение тех или иных обязательств. Подлежит применению обычай как зафиксированный в каком-либо документе (опубликованный в печати, изложенный в решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, засвидетельствованный Торгово-промышленной палатой Российской Федерации), так и существующий независимо от такой фиксации. Доказать существование обычая должна сторона, которая на него ссылается (статья 56 ГПК РФ, статья 65 АПК РФ)»⁴⁷.

В литературе были сделаны попытки сбора и обобщения банковских обычаев⁴⁸. В судебной практике имеются неудачные попытки использования банковского обычая при рассмотрении конкретных дел⁴⁹. Однако на сегодняшний день отсутствуют факты признания судами существования внутренних банковских обычаев и их применения для разрешения споров.

Проблема применения Унифицированных правил и обычаев⁵⁰, разработанных Международной торговой палатой⁵¹ на территории Российской Федерации, заслуживает отдельного внимания. В судебной практике начала 90-х гг. ХХ в. были отмечены примеры применения судами Унифицированных правил и обычаев МТП в качестве обычая для разрешения споров, связанных с осуществлением банками внутренних банковских операций при отсутствии ссылок на указанные правила в документах, оформляющих договорные отношения между банками и клиентурой. Такая практика является необоснованной и в настоящее время не сохраняется. Унифицированные правила нельзя рассматривать в качестве внутреннего российского обычая⁵². Они являются частной кодификацией международных банковских обычаев, произведенной Международной торговой палатой. Поэтому международный обычай не может применяться на территории Российской Федерации в качестве ее внутреннего обычая. Унифицированные правила могут применяться либо в качестве международного банковского обычая в случае осуществления международных банковских операций⁵³, либо во внутренних отношениях без иностранного элемента при наличии на них ссылки в документах, оформляющих договорные отношения между банком и клиентом — в качестве договорного условия.

Общепризнанные принципы и нормы международного права следует считать источником банковского права в соответствии с частью 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации. Согласно Конституции РФ, если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, применяются правила международного договора, т.е. устанавливается приоритет международного договора перед национальным законом.

К числу рассматриваемых источников банковского права следует отнести унифицированные акты международного банковского права⁵⁴, международные договоры, заключенные Российской Федерацией, которые содержат нормы банковского права.

В качестве примера можно назвать следующие международные договоры, принятые в рамках международной борьбы с финансированием терроризма и отмыванием доходов, полученных преступным путем:

• Конвенция ООО «О борьбе с финансированием терроризма» (принята в Нью-Йорке 9 декабря 1999 г.);

• Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности (принята 15 ноября 2000 г.);

• Конвенция ООН против коррупции (31 октября 2003 г.);

• Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии, конфискации доходов от преступной деятельности и финансировании терроризма (заключена в г. Варшаве 16 мая 2005 г.);

• Конвенция Совета Европы «Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности», принятая в Страсбурге 8 ноября 1990 г.

Не являются источником банковского права России различные международные рекомендации. Однако они оказывают большое влияние на формирование внутренних норм банковского права России, особенно в сфере банковского надзора, и деятельности банков по борьбе с отмыванием доходов, полученных преступным путем и финансированием терроризма.

К числу указанных рекомендаций следует отнести, например:

• Декларацию Базельского комитета по банковскому надзору⁵⁵ «Предотвращение криминального использования банковской системы в целях отмывания денег», принятую в декабре 1988 г.;

• сорок рекомендаций Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма (ФАТФ), принятые в 1990 г. и действующие в настоящее время в редакции 2003 г.;

• девять специальных рекомендаций ФАТФ по противодействию финансирования терроризма, принятые в 2001 г.;

• Вольфсбергские принципы по противодействию отмыванию денег в частном банковском секторе от 30 октября 2000 г. в редакции 2002 г., разработанные Вольфсбергской группой ведущих банков мира при участии Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР).

§ 4. Банковские правоотношения

Под правоотношением в теории права предлагается понимать общественное отношение, участники которого являются носителями субъективных прав и юридических обязанностей, охраняемых и гарантируемых государством⁵⁶.

Понятие и виды банковских правоотношений определяются в литературе по-разному в зависимости от позиции автора на предмет банковского права. Однако чаще всего банковские правоотношения отграничиваются от иных правоотношений по субъектному составу. Однако и в этом вопросе отсутствует необходимое единообразие. Так, по мнению А. Г. Братко, к числу банковских относятся только те правоотношения, одним из субъектов которых является Банк России⁵⁷. Напротив, по мнению С. В. Пыхтина, одной из сторон банковского правоотношения может быть не только Банк России, но и кредитная организация⁵⁸.

Другим критерием выделения банковских правоотношений большинство авторов называют их прямую или косвенную связь с банковской деятельностью⁵⁹.

Учитывая, что элементами любого правоотношения являются субъекты, объект и содержание, выделение банковских правоотношений должно производиться по всем указанным элементам.

Субъектами банковских правоотношений (субъектами банковского права) в настоящее время являются:

• Центральный банк Российской Федерации (Банк России);

• Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов»;

• кредитные организации;

• организации банковской инфраструктуры (союзы и ассоциации кредитных организаций, банковские группы и банковские холдинги, бюро кредитных историй и т. п. организации), которые непосредственно не занимаются банковской деятельностью, но создают необходимые условия и способствуют ее осуществлению;

• организации, которые занимаются банковской деятельностью, хотя de jure не являются кредитными организациями (Государственная корпорация развития «ВЭБ.РФ», организации АО «Почта России», микрофинансовые организации, платежные агенты, банковские платежные агенты и т. п.);

• акционеры и иные участники кредитных организаций.

Субъекты банковского права могут быть классифицированы на основные субъекты, которые непосредственно осуществляют банковскую деятельность (например, кредитные организации), и вспомогательные субъекты, которые выполняют иные функции (например, организации банковской инфраструктуры).

Под содержанием банковских правоотношений следует понимать права и обязанности субъектов банковского права, осуществляющих:

• банковскую деятельность;

• государственное регулирование банковской деятельности, включая банковское регулирование и надзор;

• деятельность по созданию условий для эффективного осуществления банковской деятельности;

• деятельность по созданию и прекращению кредитных организаций, их филиалов, представительств и других обособленных подразделений;

• управление кредитными организациями.

Под объектами банковских правоотношений следует понимать:

• деньги (наличные, безналичные, электронные денежные средства), включая российские рубли и иностранную валюту;

• ценные бумаги в документарной и бездокументарной форме;

• драгоценные металлы в наличной и безналичной форме (обезличенные драгоценные металлы);

• иное имущество, в том числе имущественные права;

• работы и услуги;

• охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);

• нематериальные блага;

• действия Банка России и Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов», направленные на обеспечение финансовой устойчивости банковской системы.

Приведенный выше состав банковских правоотношений позволяет сделать вывод, что банковские правоотношения не являются однородными.

Банковские правоотношения могут быть классифицированы по различным основаниям.

В зависимости от используемых приемов правового регулирования банковские правоотношения могут быть классифицированы на:

• вертикальные (правоотношения с участием Банка России и ГК «Агентство по страхованию вкладов», связанные с исполнением публично-правовых функций);

• горизонтальные (все правоотношения, возникающие в рамках осуществления банковской деятельности).

В зависимости от объекта банковские правоотношения могут быть классифицированы на:

• имущественные правоотношения (складываются по поводу любого объекта имущественного характера);

• неимущественные правоотношения (складываются по поводу нематериальных благ, организационные правоотношения, правоотношения в сфере государственного регулирования банковской системой).

В зависимости от содержания банковские правоотношения могут быть классифицированы на правоотношения, складывающие в процессе:

• государственного регулирования банковской деятельности;

• создания, ликвидации и реорганизации кредитных организаций, создания и ликвидации их структурных подразделений, отношений между органами управления кредитных организаций, акционерами (участниками) и т. п. внутрибанковских правоотношений;

• совершения банковских операций и сделок (отношения по осуществлению банковской деятельности);

• деятельности организаций банковской инфраструктуры (инфраструктурные правоотношения).

В комплексе правоотношений, регулируемых банковским правом, следует выделить так называемые основные правоотношения, которые являются предпосылкой возникновения всех остальных правоотношений и правоотношений, производных от основных, вспомогательных правоотношений.

К числу основных банковских правоотношений следует отнести правоотношения, складывающиеся в процессе осуществления банковской деятельности. Все остальные следует считать вспомогательными банковскими правоотношениями.

На основании изложенного, под банковскими правоотношениями предлагается понимать систему общественных отношений, урегулированных банковским правом, которые складываются в процессе образования, функционирования, управления банковской системой Российской Федерации, и осуществления банковской деятельности субъектами банковского права.

§ 5. Основные категории банковского права

Банк, кредитная организация. Категория «банк» является основополагающим понятием банковского права любого государства. Однако кроме нее законодательство России и зарубежных стран использует иные родственные понятия: «кредитная организация»⁶⁰, «финансовое учреждение»⁶¹, «платежное учреждение»⁶², «оператор перевода средств»⁶³, «организация электронных денег»⁶⁴ и т. п. Однако все эти понятия, так или иначе, определяются через категорию «банк» или «банковская операция», операция и отталкиваются от них. Категория «кредитная организация» по российскому закону является родовым понятием, которое включает не только банки, но и другие небанковские кредитные организации⁶⁵.

Содержание категории «банк» непрерывно менялось в процессе исторического развития. Считается, что понятие «банк» происходит от итальянского слова «Banco» (скамья менялы, денежный стол)⁶⁶. В средневековой Италии менялы производили обмен денег одного государства на другие и брали себе соответствующую комиссию. Современные банки занимаются не только валютообменными операциями. Однако категория «банк» и «кредитная организация» и в современном законодательстве по-прежнему определяется через категорию «банковская операция». Получается, что банком (кредитной организацией) является тот, кто осуществляет банковские операции. Такой подход использован не только в законодательстве Российской Федерации⁶⁷, но также в банковском праве Европейского Союза⁶⁸, Франции⁶⁹, Швейцарии⁷⁰. Однако согласно действующему российскому законодательству банковские операции вправе совершать не только банки (кредитные организации), но и другие лица. К их числу относятся, например, организации АО «Почта России», кредитные кооперативы, микрофинансовые организации. Поэтому для разграничения банков (кредитных организаций) и других лиц, выполняющих отдельные банковские операции, законодательством использованы дополнительные признаки, главным из которых является осуществление банковской деятельности на основании специального разрешения — банковской лицензии. Такие лицензии выдаются только тем организациям, которые отвечают установленным законом требованиям⁷¹. Организации, получившие банковскую лицензию, приобретают не только право именоваться банками (кредитными организациями), но и более широкие права по осуществлению банковской деятельности. За ними устанавливается банковский надзор⁷². Необходимость такого надзора объясняется особым характером деятельности банков, которые привлекают временно свободные средства одних лиц и отдают их в кредит другим лицам. «Торговля» чужими деньгами составляет основное содержание банковской деятельности современных банков⁷³. Они являются посредниками на рынке капиталов. Таким образом, банковский надзор применяется с целью защиты интересов клиентов банков, в первую очередь, лиц, доверивших банкам свои деньги. Отсюда следует, что категория «банк», «кредитная организация», выработанная российским и иностранным законодательством, используется законодательством с целью определения объекта банковского надзора.

Банком (кредитной организацией) признается профессиональный финансовый посредник на рынке капиталов, который в процессе осуществления регулярной профессиональной предпринимательской деятельности совершает банковские операции, перечень которых императивно определен законодательством. Он обязан иметь банковскую лицензию и за его деятельностью осуществляется надзор специально уполномоченного государственного органа.

Банковские операции и сделки составляют основной предмет деятельности кредитных организаций. Категория «банковская операция» раскрывается через закрытый перечень действий, который императивно определен ч. 1 ст. 5 Закона о банках.

К банковским операциям относятся:

Перечень банковских операций содержится в части 1 ст. 5 Закона о банках. Указанная норма предусматривает, что к банковским операциям относятся:

• привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

• размещение указанных в пункте 1 части первой ст. 5 Закона о банках привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

• открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

• осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

• инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

• купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

• привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов;

• размещение указанных в пункте 7 части 1 ст. 5 Закона о банках привлеченных драгоценных металлов от своего имени и за свой счет;

• открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

• осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;

• осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Перечень иных «сделок, осуществляемых кредитной организацией» содержится в ч. 3 ст. 5 Закона о банках.

Кредитная организация вправе осуществлять следующие сделки:

• выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

• приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

• доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

• осуществление операций с драгоценными металлами, монетами из драгоценных металлов в соответствии с законодательством Российской Федерации;

• предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

• лизинговые операции;

• оказание консультационных и информационных услуг;

• выдача банковских гарантий.

Кредитная организация вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, перечень сделок, осуществляемых кредитными организациями, является открытым, поскольку помимо перечисленных сделок кредитная организация вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Правовая природа банковских операций является спорной. Одни авторы придерживаются мнения о том, что с точки зрения классификации юридических фактов все банковские операции являются сделками⁷⁴.

В литературе существует мнение о том, что банковские операции являются не сделками, а действиями, направленными на установление гражданско-правовых обязательств и публично-правовых обязательств и обязанностей⁷⁵.

Представляется обе указанных точки зрения не соответствуют буквальному содержанию ст. 5 Закона о банках.

Например, действие по «размещению привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет», которое названо банковской операцией, не эквивалентно заключению кредитного договора. Представляется, что это действие по исполнению кредитного договора со стороны банка — выдача кредита. Известно также, что размещение банком привлеченных им денежных средств не всегда должно осуществляться на основании кредитного договора, который является лишь частным случаем.

Действие по «инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц» также не является сделкой. В соответствии с п. 1.5 Положения ЦБ РФ от 29 января 2018 г. № 630-П «О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации» под инкассацией следует понимать сбор, доставку наличных денег клиентов в кредитную организацию, его внутренние структурные подразделения, в том числе сданных клиентами через автоматические сейфы, для зачисления их сумм на банковские счета.

Таким образом, действие по инкассации ценностей не эквивалентно заключению договора на инкассацию, во исполнение которого эти действия совершаются. Представляется, что это действие по исполнению указанного договора.

С другой стороны, купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах является гражданско-правовым договором и одновременно банковской операцией.

И, наконец, некоторые банковские операции включают несколько действий, которые могут совершать кредитные организации, имеющие соответствующую лицензию: «привлечение денежных средств», «привлечение драгоценных металлов» во вклады, «открытие и ведение банковских счетов» и т.п.

Известно, что привлечение денежных средств во вклады может осуществляться банками не только на основании договора банковского вклада, но также путем размещения сберегательных и депозитных сертификатов, иных ценных бумаг. В свою очередь, открытие и ведение банковских счетов — длительных процесс, который включает не только заключение соответствующего договора, но и его исполнение.

Таким образом, рассматриваемые банковские операции называют соответствующее направление деятельности кредитных организаций.

Следовательно, с точки зрения классификации юридических фактов банковские операции, безусловно, являются действиями, однако не всегда гражданско-правовыми договорами. Можно сделать вывод, что к числу банковских операций отнесены различные юридически значимые действия кредитных организаций, включающие как гражданско-правовые договоры, так и действия, направленные на исполнение указанных договоров как по отдельности, так и совместно в различном сочетании, для совершения которых необходима банковская лицензия.

Перечень сделок, которые вправе совершать кредитные организации, также не всегда содержит указание на конкретные гражданско-правовые договоры. Разумеется, можно догадаться, какие гражданско-правовые договоры имеет в виду законодатель. Например, «приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме» предполагает заключение договора цессии. Однако этот договор прямо не назван в части 3 ст. 5 Закона о банках. Поэтому для правового сопровождения указанной «сделки» допустимо заключение не только цессии, но также любого гражданско-правового договора, который может являться правовым основанием для цессии: договора финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга), договора купли-продажи права (требования) и т.п.

Таким образом, «сделка» по «приобретению права требования» также не называет конкретного гражданско-правового договора, а называет соответствующее направление деятельности кредитной организации.

Особый интерес для анализа представляют три «банковских сделки», поименованных в части 3 ст. 5 Закона о банках, которые названы законодателем «операциями»: осуществление операций с драгоценными металлами, монетами из драгоценных металлов в соответствии с законодательством Российской Федерации; лизинговые операции; оказание консультационных и информационных услуг.

Указанные «сделки» также, как и «банковские операции» не содержат наименований соответствующих гражданско-правовых договоров, а называют конкретные направления деятельности кредитных организаций, употребляя для этого термин «операция», что может привести к определенной путанице в понятиях: банковские операции (часть 1 ст. 5 Закона о банках) и банковские сделки, некоторые из которых также названы «операциями» (часть 3 ст. 5 Закона о банках).

На основании изложенного, обоснован вывод, что «банковские сделки», как и «банковские операции» представляют собой определенные направления деятельности кредитных организаций на финансовых рынках, предметом которых могут быть деньги, ценные бумаги и драгоценные металлы.

Возникает вопрос, с какой целью в банковском праве законодатель разделил предмет деятельности кредитных операций на банковские операции и сделки.

С помощью категории «банковская операция» законодателем решаются следующие задачи:

• во-первых, осуществляется разграничение банков (кредитных организаций) и организаций, не имеющих указанного статуса;

• во-вторых, определяется перечень сделок, для совершения которых требуется банковская лицензия;

• в-третьих, определяется сфера применения специальных норм в отдельных случаях⁷⁶.

Таким образом, с помощью категории «банковская операция» законодателем определяется сфера применения специального правового режима банковской деятельности⁷⁷.

Все банковские операции традиционно подразделяются на активные и пассивные с учетом того, в какой роли выступает банк⁷⁸, соответственно должника или кредитора.

Руководствуясь указанным критерием, можно назвать:

1) операции по образованию средств и операции по содействию платежному обороту;

2) операции по предоставлению кредитов.

К пассивным операциям относятся операции первой группы. Сюда могут быть включены все виды операций по приему вкладов и осуществлению расчетов во всех формах. К операциям по содействию платежному обороту относятся большая группа различных операций, которые оформляются организационными договорами в сфере расчетов (договоры об организации платежных систем, договоры об организации расчетов), или договорами о переводе средств (расчетные операции)⁷⁹.

К активным операциям (вторая группа) должны быть отнесены весьма разнообразные сделки, объединяемые в одну группу тем, что банк, совершая их, обеспечивает клиенту возможность получения необходимых ему средств.

Категория «банковский счет» является центральным понятием тех институтов банковского права, которые посвящены отдельным банковским операциям и сделкам. Его не следует полностью отождествлять со счетами бухгалтерского учета, полный перечень которых содержится в плане счетов, утв. Положением Банка России от 27 февраля 2017 г. № 579-П «О плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядке его применения»⁸⁰.

Согласно сложившемуся подходу, все счета бухгалтерского учета, открываемые банками, условно разделяют на две группы, одну из которых называют внутрибанковскими счетами, другую — банковскими счетами.

Банковские счета открываются банками, как правило, во исполнение договора банковского счета. Они являются инструментом количественного учета прав требования клиента к банку о совершении безналичных расчетов и о выплате наличных денег. Банковские счета иначе на практике называют «клиентскими» счетами.

Указанные права требования выполняют в современном обществе функции денег. Поэтому кредитовые остатки на этих банковских счетах следует считать банковскими частными деньгами⁸¹.

Таким образом, банковский счет имеет двойственную правовую природу. С одной стороны, это инструмент бухгалтерского учета, а с другой — обязательственное правоотношение — договор.

Внутрибанковские счета являются только счетами бухгалтерского учета и используются банками для учета собственных активов или пассивов. К числу внутрибанковских счетов относится, например, ссудный счет.

Аналогичная классификация счетов, открываемых на балансе банков, существует в некоторых зарубежных доктринах.

Например, французская доктрина, так же как и доктрина России, делит все счета, открываемые банками, на две группы: клиентские и внутрибанковские⁸².

Французские юристы также отмечают двуединую природу банковского клиентского счета, который, с одной стороны, является договором, а с другой — формой выражения (буквально — «носителем», support) вклада клиента, выраженного в безналичных деньгах⁸³.

Банковские и внутрибанковские счета имеют ряд серьезных различий качественного характера.

Во-первых, банковские счета открываются по инициативе клиента банка. Внутрибанковские счета открываются только по инициативе банка.

Во-вторых, с точки зрения бухгалтерского учета, банковские счета могут быть только пассивными. Внутрибанковские счета могут быть как пассивными, так и активными в зависимости от предмета учета — долги или требования банка.

В-третьих, целью открытия банковского счета является последующее совершение безналичных расчетов.

Цель открытия внутрибанковского счета, как правило, заключается в необходимости учета имущества или долгов банка. Однако допустимы и другие цели. Например, счета доверительного управления, когда доверительным управляющим является банк, открываются банками в соответствии с Положением Банка России от 27 февраля 2017 г. № 579-П «О плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядке его применения» как внутрибанковские счета. В этом Положении имеется Глава Б «Счета доверительного управления» (счета первого порядка с 801 по 855). Эти счета не являются банковскими счетами. Кредитная организация — доверительный управляющий открывает их во исполнение договора доверительного управления имуществом.

Эти счета используются банками с целью обособления имущества учредителя управления, переданного им в доверительное управление, от собственного имущества банка.

В-четвертых, правом распоряжаться остатком банковского счета путем совершения расчетных и кассовых операций обладает только клиент — владелец счета. Банк, напротив, не вправе определять и контролировать направления расходования денежных средств клиента (ст. 845 ГК РФ).

Совершение операций по внутрибанковским счетам осуществляется только по инициативе банка.

В-пятых, правовым основанием для открытия и ведения банковского счета является, как правило, договор банковского счета (гл. 45 ГК РФ). Однако в принципе нет препятствий для открытия банковского счета на основании другого договора об организации безналичных расчетов, юридической целью которого является совершение безналичных расчетов по распоряжению клиента банка. Например, к числу таких договоров можно отнести чековый договор.

Следствием договорной природы банковского счета как правоотношения является специальный субъектный состав договоров, во исполнение которых они открываются (владелец счета и банк), которые обязательно должны быть разными лицами.

Внутрибанковские счета могут открываться на основании договоров, которые не преследуют цели осуществления безналичных расчетов, либо вообще при отсутствии какого-либо договора⁸⁴. В любом случае клиент банка полностью лишен права распоряжаться остатком внутрибанковского счета, даже если на счете учитывается его имущество или долги. Соответственно банк и владелец счета совпадают в одном лице.

Представляется, что разделение счетов, открываемых банками на своем балансе, на банковские и внутрибанковские имеет не только теоретический характер, но и важное практическое назначение.

Адекватное разграничение банковских и внутрибанковских счетов необходимо для правильного применения законодательства о банковских счетах и расчетах, в частности, гл. 45 и 46 ГК РФ. Например, гл. 45 ГК РФ применяется только для регулирования общественных отношений, связанных с открытием и ведением банковских счетов. К внутрибанковским счетам нормы гл. 45 ГК РФ не применяются.

Категория «банковский счет» используется законодателем для выявления перечня счетов бухгалтерского учета банков, на которых учитываются безналичные деньги (или денежные средства) и по которым допустимы банковские расчетные операции на основании распоряжений клиентуры. Соответственно, на «внутрибанковских счетах» отсутствуют безналичные деньги, и (или) недопустимы расчетные операции, осуществляемые по инициативе клиентов банков. Игнорирование разницы между банковскими и внутрибанковскими счетами приводит к имеющимся на практике попыткам произвести списание средств со ссудного счета, что невозможно ни теоретически, ни практически.

В практической деятельности довольно часто возникает чисто прикладная задача разграничить «клиентские» и «внутрибанковские» счета, что необходимо для правильного применения законодательства. Например, термин «счет», употребленный в статье 11 НК РФ, следует понимать, как «клиентский» (т. е. банковский счет).

В соответствии со ст. 11 НК РФ под банковскими счетами понимаются расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, включая счета в банках, открытые на основании договора банковского счета в драгоценных металлах.

Счета, которые открываются во исполнение договора банковского счета, можно установить следующим формальным способом. Для этого из перечня счетов, содержащегося в п. 2.1 Инструкции Банка России от 30 мая 2014 г. № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов», необходимо исключить счета по вкладам (депозитам)⁸⁵.

Все оставшиеся счета должны открываться только на основании договора банковского счета. Специальные разновидности банковских счетов могут быть поименованы в гл. 45 ГК РФ.

Таким образом, на основании договора банковского счета могут быть открыты следующие счета:

• текущие счета, включая текущие валютные счета;

• расчетные счета, включая расчетные валютные счета;

• бюджетные счета;

• корреспондентские счета;

• корреспондентские субсчета;

• номинальные банковские счета;

• залоговые счета;

• счета эскроу;

• публичные депозитные счета, к числу которых относятся депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов;

• совместные счета;

• банковские счета в драгоценных металлах.

Категория «банковская тайна» в теории и на практике нередко увязывается только с договором банковского счета (ст. 857 ГК РФ). Однако такой узкий подход является необоснованным. Категория «банковская тайна» является центральным понятием отрасли и имманентно присуща всей банковской деятельности практически с самого ее зарождения. Известно, что появление института банковской тайны связано с деятельностью французских гугенотов, сбежавших после Варфоломеевской ночи из Франции в Швейцарию. В Швейцарии они начали заниматься банковским делом и впервые стали взимать проценты за кредиты, предоставленные французской короне. Учитывая, что католическое каноническое право запрещало получение процентов по займам (рecunia pecuniam non parit), процентный характер кредитов швейцарских банкиров приходилось держать в тайне⁸⁶.

Под термином «банковская тайна» следует понимать особый правовой режим информации о клиентах и их операциях, определенный законом, которая стала известна банку в силу осуществления им банковской деятельности.

Этот правовой режим устанавливает:

• общую обязанность банков и иных субъектов хранить в тайне сведения, составляющие банковскую тайну, и предоставлять их в порядке и на условиях, установленных законодательством;

• перечень субъектов, допущенных к получению сведений, составляющих банковскую тайну;

• содержание информации, которая является объектом охраны;

• порядок и условия предоставления информации, составляющей банковскую тайну, без согласия владельцев счетов;

• ответственность за разглашение банковской тайны.

Содержание информации, на которую распространяется режим охраны банковской тайны, различается по ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках.

Так, в соответствии со ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.

В ст. 26 Закона о банках имеется норма, которая предусматривает право кредитной организации включать в перечень сведений, подлежащих охране, иные, чем предусмотрено законодательством, сведения, если это не противоречит федеральному закону.

Отсюда следует, что банк вправе самостоятельно уточнить состав сведений, составляющих банковскую тайну, в том числе сведения о клиенте. К сведениям о клиентах могут относиться любые данные о правовом, социальном, семейном и т. п. положении клиента. Например, информация о наличии у клиента несовершеннолетнего ребенка, на содержание которого он регулярно переводит деньги, должна быть включена в понятие банковской тайны.

Перечень субъектов, обязанных обеспечивать соблюдение правового режима охраны информации, называемого банковской тайной, не ограничивается только кредитными организациями. Он значительно шире.

Статья 26 Закона о банках возложила такую обязанность: на кредитные, аудиторские организации, Банк России, организацию, осуществляющую функции по обязательному страхованию вкладов, уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, банковские платежные агенты, на руководителей (должностных лиц) федеральных государственных органов, перечень которых определяется Президентом Российской Федерации, высших должностных лиц субъектов Российской Федерации (руководителей высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации), орган валютного контроля, уполномоченный Правительством Российской Федерации, и агентов валютного контроля, таможенные органы, операторов платежных систем, операционные центры, платежные клиринговые центры.

Обязанность хранить банковскую тайну носит для банка договорный характер, а объектом ее охраны являются сведения о личности клиента, его операциях и состоянии счета. Следовательно, кредитная организация не обязана хранить в тайне сведения о контрагентах своих клиентов, а также другую информацию, не имеющую непосредственного отношения к банковскому счету (кроме сведений о клиенте), если она не взяла на себя дополнительные обязательства.

Пределы раскрытия банковской тайны (порядок и условия предоставления указанной информации) без согласия владельцев счетов определяется законодательством.

В соответствии со ст. 857 ГК РФ сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом.

Статьей 26 Закона о банках установлен обширный перечень органов, которые уполномочены получать сведения, составляющие банковскую тайну.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, налоговым органам, Пенсионному фонду Российской Федерации, Фонду социального страхования Российской Федерации и органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия руководителя следственного органа — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц, организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, при наступлении страховых случаев, предусмотренных федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации, а при наличии согласия руководителя следственного органа — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, по операциям, счетам и вкладам физических лиц выдаются на основании судебного решения кредитной организацией должностным лицам органов, уполномоченных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, при выполнении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению преступлений по их запросам, направляемым в суд в порядке, предусмотренном ст. 9 Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», при наличии сведений о признаках подготавливаемых, совершаемых или совершенных преступлений, а также о лицах, их подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Перечни указанных должностных лиц устанавливаются нормативными правовыми актами соответствующих федеральных органов исполнительной власти.

Кроме этого, существуют отдельные федеральные законы, в которых содержатся специальные правила о правах отдельных органов получать сведения, составляющие банковскую тайну. Например, в банковской практике возник вопрос, обязан ли банк предоставлять избирательной комиссии сведения, составляющие банковскую тайну, учитывая, что этот орган отсутствует в перечне органов и лиц, уполномоченных получать такие сведения согласно ст. 26 Закона о банках.

В соответствии с п. 2 ст. 857 ГК РФ сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены государственным органам и их должностным лицам исключительно в случаях и в порядке предусмотренных законом. Таким образом, ГК РФ не уточнил, каким конкретно законом должны быть установлены случаи обязательного предоставления банками сведений, составляющих банковскую тайну. Получается, что любой федеральный закон, а не только ст. 26 Закона о банках, может устанавливать такие случаи. Поэтому избирательные комиссии вправе требовать от банков информацию, необходимую им для проверки сведений о вкладах кандидатов в депутаты, на основании п. 6 ст. 33 Федерального закона от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации»⁸⁷.

Следует учесть, что адресатами ответственности за непредставление сведений, запрошенных избирательной комиссией, в соответствии со ст. 5.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях являются «организации независимо от формы собственности». Это понятие включает также банки.

На основании изложенного представляется возможным сделать вывод о том, что перечень случаев обязательного предоставления банками сведений, составляющих банковскую тайну, содержащийся в ст. 26 Закона о банках, не носит исчерпывающего характера. Поэтому требование избирательной комиссии о предоставлении таких сведений в отношении кандидата в депутаты, основанное на п. 6 ст. 33 Закона № 67-ФЗ, должно быть исполнено банком.

В последнее время издается достаточно много таких специальных законов, предусматривающих обязанность банков передавать сведения, составляющие банковскую тайну. В результате состав органов, обладающих правом получать сведения, составляющие банковскую тайну, существенно и неконтролируемо увеличивается.

За разглашение банковской тайны Банк России, руководители (должностные лица) федеральных государственных органов, перечень которых определяется Президентом Российской Федерации, высшие должностные лица субъектов Российской Федерации (руководители высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации), организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, кредитные, аудиторские и иные организации, уполномоченный орган, осуществляющий функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, орган валютного контроля, уполномоченный Правительством Российской Федерации, и агенты валютного контроля, а также должностные лица и работники указанных органов и организаций несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом (ст. 26 Закона о банках).

Указанные организации могут быть привлечены к гражданско-правовой ответственности в форме возмещения убытков. Кроме того, клиент вправе потребовать возмещения морального вреда в порядке, предусмотренном ст. 151 и 152 ГК РФ.

Их должностные лица и иные работники могут быть подвергнуты дисциплинарным взысканиям и привлечены к материальной ответственности в случаях и порядке, установленных Трудовым кодексом РФ.

Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, может повлечь уголовную ответственность соответствующих лиц в случаях, предусмотренных в ст. 183 УК РФ.

Контрольные вопросы

1. Является ли банковское право отраслью права или только отраслью законодательства?

2. Определите, как решается вопрос о соотношении общего и специального законодательства, регулирующего банковскую деятельность.

3. Дайте определение банковской деятельности.

4. Какие виды источников банковского права вы можете назвать?

Кейсы⁸⁸

1. Составьте эссе на тему: «Банковское право как отрасль права».

2. Раскройте принципы банковского права в сравнении с принципами гражданского и предпринимательского права.

3. Проведите сравнение понятий «банковская операция», «банковская сделка» и «банковская деятельность», представьте их соотношение в виде кругов Эйлера.

Глава 2.
ЦЕНТРАЛЬНЫЙ БАНК РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (БАНК РОССИИ)

§ 1. Банковская система Российской Федерации

Появление первых банковских операций неразрывно связано с возникновением денег, что, в свою очередь, обусловлено объективными закономерностями развития производительных сил и производственных отношений.

Первые банковские операции выполняли не только и не столько отдельные лица, сколько церковные учреждения. Храмы были надежным местом для хранения денег, например, такую функцию выполнял храм Артемиды в Эфесе. Кроме того, они осуществляли элементарные расчетные операции, а также обменные операции.

Постепенно храмы стали использовать накапливающиеся и лежащие без дела деньги в целях получения дополнительного дохода — их стали отдавать под залог либо предоставлять во временное пользование. Подобные операции осуществляли храмы Древнего Востока, Древней Греции, Древнего Рима.

На Руси денежные операции также осуществлялись религиозными учреждениями — монастырями и церквями, например, Иваньковской общиной (по уставу Новгородской церкви св. Иоанна на Опоках), которая занималась формированием собственного капитала за счет вступительных взносов купечества, приемов вкладов и выдачей ссуд и др.⁸⁹

Развитие товарно-денежных отношений привело к появлению ростовщиков и ростовщического капитала⁹⁰. Следует, однако, учитывать, что ростовщичество принципиально отличается от кредита тем, что в ростовщичестве отсутствует связь вкладной операции с кредитом⁹¹. Ростовщик ссужает свой капитал, а банкир — средства, полученные в виде денежных вкладов от других⁹². По мнению О. И. Лаврушина, банк — «это такая ступень развития денежного хозяйства, при которой кредитные, денежные и расчетные операции стали в их совокупности концентрироваться в едином центре»⁹³.

Таким образом, о возникновении банка позволяет говорить факт концентрации вкладных, кредитных и расчетных операций в едином центре. Когда же каждый из банков начинает восприниматься как отдельное звено некоего единого целого, действующего по единым правилам, подчиненного общим целям и решающим конкретные задачи, можно говорить о возникновении банковской системы.

Стабильная и надежная, успешно функционирующая банковская система является необходимым элементом, способствующим реализации экономических, социальных и иных функций государства, обеспечения стабильности в обществе. «От состояния банковской системы государства… зависит защищенность и устойчивость национальной валюты, в том числе ее покупательная способность и курс по отношению к иностранным валютам, что имеет первостепенное значение для государственного суверенитета»⁹⁴. Банковская система должна быть способна обслуживать отрасли хозяйства страны, быть мощной и развитой.

Термин «система» в переводе с греческого (σύστημχ) означает «целое, составленное из частей». По сути, система — это совокупность взаимосвязанных между собой компонентов. Системные явления в нашей жизни весьма распространены. Так, если говорить об экономической системе государства, то ее элементом и одновременно относительно самостоятельной системой будет кредитно-финансовая система; в свою очередь, ее элементом и в то же время самостоятельной системой будет система банковская, которая тоже, в свою очередь, состоит из определенных элементов. Так проявляется такое свойство любой системы, как ее иерархичность. При этом любая система характеризуется также целостностью, т. е. невозможностью сведения свойств системы к сумме свойств ее элементов, а также структурностью — т. е. возможностью выявить специфику системы посредством анализа устойчивых внутренних взаимосвязей и отношений между ее элементами.

Традиционным является понимание банковской системы в узком и широком смысле. Банковская система в узком смысле представляет собой совокупность некоторых элементов, составляющих структуру указанной системы (ст. 2 Закона о банках).

Банковская система в широком смысле «представляет собой сложную органичную систему, которая:

• состоит из совокупности элементов с учетом их достаточности и взаимодействия;

• является саморазвивающимся целым;

• в процессе своего развития проходит последовательные этапы усложнения и дифференциации в определенный исторический период;

• тесно взаимодействует с внешней средой как единое целое, выступая как подсистема более общего образования — финансовой (и экономической) системы страны»⁹⁵.

В соответствии с прямым указанием Закона о банках банковская система России включает в себя Банк России, кредитные организации и представительства иностранных банков.

Верхний уровень банковской системы России представлен Центральным банком РФ (Банком России). Он является центральным звеном банковской системы и обладает полномочиями по управлению ею. Одной из целей деятельности Банка России является развитие и укрепление банковской системы РФ.

Нижний уровень банковской системы образуют кредитные организации (банки и небанковские кредитные организации), а также представительства иностранных банков.

Особенности правового положения Банка России и кредитных организаций будут рассмотрены далее. Что касается представительств иностранных банков, то Положением Банка России от 22 апреля 2015 г. № 467-П «О порядке аккредитации Банком России представительства иностранной кредитной организации, аккредитации иностранных граждан, которые будут осуществлять трудовую деятельность в представительстве иностранной кредитной организации, и осуществления контроля за деятельностью представительства иностранной кредитной организации»⁹⁶ установлена соответствующая процедура их аккредитации.

Под представительством иностранного банка понимается обособленное подразделение иностранной кредитной организации, открытое на территории Российской Федерации и получившее аккредитацию Банка России. Банк России аккредитует представительство на территории Российской Федерации на основании заявки иностранной кредитной организации, осуществляющей банковскую деятельность в стране места нахождения (регистрации) не менее пяти лет.

Банк России ведет Реестр представительств иностранных кредитных организаций на территории Российской Федерации, содержащий, в частности, информацию о стране места нахождения (регистрации) иностранной кредитной организации, открывшей представительство, адресе представительства, дате выдачи и сроке действия свидетельства об аккредитации, прекращении действия свидетельства об аккредитации.

За деятельностью представительства осуществляется контроль Банка России посредством анализа отчетов о деятельности представительства, посещения представительства служащими Банка России с целью проверки его деятельности и т. п.

Банковская система не является статичной, в ней происходят определенные изменения.

В научной литературе неоднократно высказывалось мнение о том, что законодатель слишком узко очертил круг элементов, относящихся к банковской системе России. Так, о том, что предложенное законодателем узкое понимание банковской системы неадекватно ее современному состоянию развития и нуждается в соответствующем изменении, пишет Л. Г. Ефимова⁹⁷. По ее мнению, на сегодняшний день имеются основания для вывода о том, что на первом уровне банковской системы России вместе с Банком России находятся и другие органы, в числе которых автор называет АСВ в силу того, что на него возложено выполнение ряда социально значимых функций, что, в свою очередь, является одной из форм государственного управления банковской системой⁹⁸.

По мнению А. Г. Гузнова, включение представительств иностранных банков в банковскую систему России представляется необоснованным, так как представительства не могут осуществлять каких-либо банковских операций. А. Г. Гузнов также утверждает, что «понятие банковской системы в том виде, в котором оно закреплено в законе, не отражает появление в экономике новых субъектов, деятельность которых либо имеет отношение к банковской деятельности, либо к ее регулированию»⁹⁹. Аналогичной позиции придерживается С. В. Пыхтин, отмечающий, что de facto за время, прошедшее со дня закрепления в Законе о банках легального определения банковской системы, появился целый ряд субъектов, которые наряду с кредитными организациями совершают банковские операции либо содействуют их осуществлению (операторы по приему платежей, бюро кредитных историй, кредитные брокеры, кредитные потребительские кооперативы, банковские платежные агенты и т. п.)¹⁰⁰.

Помимо особенностей субъектного состава банковская система России характеризуется также и рядом других специфических черт.

1. Неравномерность концентрации кредитных организаций по территориальному признаку.

По состоянию на 1 апреля 2021 г. в России функционирует 398 кредитных организаций. Из них в Центральном округе — 226 кредитных организаций, из которых 204 кредитных организаций зарегистрировано в г. Москве. При этом соответствующие показатели в регионах составляют: по Приволжскому округу — 51 кредитная организация, по Южному округу — 20 кредитных организаций. Самый маленький показатель количества действующих кредитных организаций зафиксирован по Северо-Кавказскому федеральному округу — 8 кредитных организаций¹⁰¹.

Указанная диспропорция не меняется в течение многих лет и «является источником высоких системных рисков в функционировании банковской системы», поскольку вызвана «фрагментарностью российской экономики, ее слабой внутренней интегрированностью, доминированием финансового капитала по сравнению с промышленным и его концентрацией преимущественно в Москве и других центрах»¹⁰².

2. Универсальный характер банков. Это означает, что российский банк при наличии соответствующей лицензии может осуществлять весь круг банковских операций, а также совмещать кредитную и инвестиционную деятельность.

3. Низкий уровень капитализации российской банковской системы.

Статистика Банка России свидетельствует, что в России наибольшее число составляют мелкие и средние банки, при этом налицо стремление законодателя к «сокращению» банковской системы за счет вытеснения с рынка банков с капиталом ниже установленной величины.

По данным Банка России на 1 января 2021 г. концентрация активов в совокупном размере более 69 трлн руб. сосредоточена у 5 кредитных организаций; еще у 5 кредитных организаций сосредоточено совокупно еще чуть более 14 трлн руб.; а далее концентрация активов резко уменьшается, и активы более 200 кредитных организаций совокупно составляют менее 3 трлн руб.¹⁰³

4. Большая доля государственной собственности в банковской системе России. Российская Федерация владеет значительными пакетами акций ряда крупнейших банков страны.

5. Особенности участия иностранного капитала в банковской системе России.

Российское законодательство допускает приобретение иностранными банками долей (акций) в уставном капитале российских кредитных организаций.

Размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе России устанавливается федеральным законом. Она рассчитывается как предельное значение размера участия иностранного капитала в совокупном уставном капитале кредитных организаций. В настоящее время размер (квота) участия иностранного капитала установлена в объеме 50% (ст. 18 Закона о банках) и по данным Банка России на 1 января 2021 г., размер участия иностранного капитала в совокупном уставном капитале кредитных организаций составил 10,96 %¹⁰⁴.

6. Банковская система является подсистемой финансовой системы России.

Следует уделить внимание вопросу соотношения банковской системы и национальной платежной системы.

В литературе высказывались отдельные мнения на сей счет. Так, Д. А. Гаврин указывает, что хотя на данном этапе развития национальная платежная система и банковская система являются самостоятельными системами, «не исключено, что в будущем банковская система будет интегрирована в национальную платежную систему страны»¹⁰⁵. Т. Э. Рождественская, А. Г. Гузнов подчеркивают, что, «строго говоря, национальная платежная система не является элементом банковской системы, а законодательство в области национальной платежной системы не является элементом банковского права. Эти системы равнозначны и равноценны, тесно интегрированы друг в друга, но все же обладают ярко выраженным отличием»¹⁰⁶.

Очевидно, что между национальной платежной и банковской системами существует взаимосвязь. Она основана на факторах, которые можно обозначить как институциональный (субъектный) и функциональный.

Как уже было сказано, банковская система России включает в себя Банк России, кредитные организации и представительства иностранных банков. Субъектный состав национальной платежной системы определен Законом о национальной платежной системе и включает в себя помимо кредитных организаций, ВЭБ.РФ и Банка России организации, не являющиеся кредитными. Все субъекты, в той или иной форме оказывающие услуги по переводу денежных средств, включены в число субъектов национальной платежной системы. Так, кредитные организации осуществляют деятельность операторов по переводу денежных средств, операторов платежной системы. Организации, не являющиеся кредитными, вправе быть операторами платежной системы, некоторыми видами операторов услуг платежной инфраструктуры.

Поскольку переводы денежных средств являются банковской операцией (ст. 5 Закона о банках), доля банков на рынке платежных услуг традиционно высока. Однако в последние несколько лет весьма серьезную конкуренцию банкам в этом сегменте рынка составляют платежные агенты, а также некоторые иные субъекты, которые в силу закона обладают правом совершать одну или более банковских операций без лицензии, например, банковские платежные агенты. Указанные субъекты включены в число субъектов национальной платежной системы, но не банковской. Таким образом, субъектный состав национальной платежной системы шире, чем банковской системы, и значительно менее однороден. Отсюда можно сделать вывод о невозможности интеграции платежной системы в банковскую систему, так как часть не может быть шире целого.

Возможна ли интеграция банковской системы в национальную платежную систему? На этот вопрос можно ответить, рассмотрев функциональную составляющую банковской и национальной платежной систем.

Функции, которые выполняют банки как элементы банковской системы, разнообразны и чрезвычайно значимы. Прежде всего, банки выполняют кредитную функцию, в основе которой лежит кругооборот и оборот средств (капитала). Кредитная функция была бы невыполнима без другой, не менее важной функции банка — функции аккумуляции временно свободных денежных средств. Поскольку банки стремятся к увеличению объема кредитных ресурсов, они создают условия для привлечения денежных средств физических и юридических лиц и аккумулирования этих средств на своих счетах с тем, чтобы впоследствии перераспределить их в виде кредитных ресурсов. За пользование привлеченными денежными средствами банк платит некоторый процент. Разница между стоимостью привлеченных и размещенных денежных средств есть доход банка. Наконец, третья важная функция банка — посредничество при осуществлении расчетов между юридическими и физическими лицами.

Указанные функции являются основными для банков, и именно они выражают его современную экономическую сущность, которая лежит в основе существующего правового определения банка¹⁰⁷.

Функционал национальной платежной системы более однороден и сводится к процессу организации платежей. Ни кредитной, ни аккумулятивной функции платежная система не выполняет. Таким образом, функционал банковской системы шире, чем национальной платежной системы. И с этой точки зрения банковская система не может быть интегрирована в национальную платежную систему.

Таким образом, национальная платежная и банковская системы, являясь элементами системы более высокого порядка — финансовой системы России, имеют точки соприкосновения, но перспективы интеграции не имеют.

§ 2. История Банка России: от госбанка к мегарегулятору

Главным звеном денежно-кредитной и банковской системы любого государства в современности является центральный (национальный) банк. Центральный банк оказывает существенное влияние на экономику и банковскую систему государства. Сущность любого центрального банка определяется его целями и задачами, а также объемом полномочий.

Первая функция, которую выполнял центральный банк, — эта функция эмиссии денег. Но до того, как эта функция была передана центральному банку, или, точнее, до того, как для наиболее эффективного выполнения этой функции был создан центральный банк, денежная эмиссия осуществлялась либо правительством, либо частными банками (как, например, в США). Каждый крупный банк выпускал собственные ноты (банкноты) под депонированные на счетах золото или серебро. В некоторых случаях правительство наделяло конкретный частный банк монопольным правом на денежную эмиссию. Одновременно этот банк мог принимать депозиты, выдавать кредиты. Денежная эмиссия и в этом случае была привязана к драгоценному металлу (золоту или серебру) или к так называемой «якорной валюте». В некоторых случаях (Канада 1914—1926 гг.) эмиссия денег осуществлялась хаотично правительством и частными банками без контроля за колебаниями валютного курса. Существовали (иногда воспроизводятся и в современности) иные способы организации эмиссии денег, например, валютные управления.

Первые центральные банки возникли в Европе в конце XVII в., а в настоящее время центральные банки созданы и функционируют практически во всех государствах.

На протяжении всей истории существования центральных банков велись бурные дискуссии о необходимости наличия центрального банка и его роли в развитии банковского бизнеса. Высказывались две противоположные точки зрения. Так, первую точку зрения отстаивали представители школы свободной банковской деятельности, которые выступали против самой идеи существования центрального банка, поскольку, по их мнению, он ограничивал свободное предпринимательство в банковской сфере. С другой стороны, сторонники денежной школы (Л. Мизес) придерживались мнения о необходимости создания центрального банка, поскольку, по их мнению, стабильность в развитии банковской системы непосредственно связана с вмешательством в ее деятельность центрального банка и с ведением операций с частичным резервированием. Исторически одержала победу денежная школа, и первые центральные банки начали создаваться в Европе начиная с середины XVII в.

В России центральный банк был создан 31 мая 1860 г. Императором Александром II.

В истории развития института центрального банка в России целесообразно выделить четыре этапа:

1) имперский (1860—1917 гг.);

2) советский (1917—1990 гг.);

3) период 1990—2013 гг., характеризующийся созданием современной банковской системы;

4) период функционирования Банка России как мегарегулятора (с 2013 г. по настоящее время).

1. Учреждение Государственного банка Российской империи стало началом преобразования в России денежной системы, и было связано с реорганизацией государственных банков: Государственного коммерческого банка и Заемного банка. В этот период Сохранные казны¹⁰⁸ упраздняются как самостоятельные учреждения и передаются в ведение Государственного банка. Государственный банк был создан по предложению Министра финансов и был ему подведомственен. Ответственность за то, чтобы «основной капитал не уменьшался ни в коем случае», также возлагалась на министра финансов. Важной особенностью Государственного банка было то, что он был основан и функционировал до 1897 г. как депозитный, а не эмиссионный банк¹⁰⁹.

В конце ХIХ в. реформы министра финансов С. Ю. Витте по развитию промышленности, усовершенствовавшие металлообрабатывающий сектор, и укреплению финансовой системы, сделавшие рубль конвертируемым, коснулись и Государственного банка. Так, в 1894 г. принят новый Устав Государственного банка, который был направлен на создание условий для финансирования промышленных предприятий и содействие «посредством краткосрочного кредита отечественной торговле, промышленности и сельскому хозяйству». Новым Уставом были внесены изменения в организацию управления: определялись права и обязанности должностных лиц банка, расширились полномочия Управляющего банком (общее управление было возложено на Совет банка), а также расширился перечень функций и операций Государственного банка. Так, в качестве наиболее значимого показателя усиления роли Государственного банка в экономической политике можно назвать наделение Государственного банка монопольным эмиссионным правом (эмиссия кредитных билетов под обеспечение золотом). В результате проведенной денежной реформы главной задачей Государственного банка стало регулирование денежного обращения и поддержание золотого обеспечения национальной денежной единицы — рубля¹¹⁰. Переучет векселей частных банков и их кредитование, учетно-ссудные операции во избежание массовых банкротств, оттока золота за границу и поддержание золотого покрытия рубля стали приоритетными операциями банка.

2. Второй исторический этап связан с Октябрьской революцией 1917 г. и реорганизацией денежно-кредитной системы страны, отраженной в двух Декретах: от 8 декабря 1917 г. «Об упразднении Дворянского земельного банка и Крестьянского поземельного банка» и от 14 декабря 1917 г. «О национализации банков», в результате которой была введена государственная монополия на банковское дело. Национализация банков предполагала упразднение всех акционерных банков и их слияние их с Государственным банком. С конца 1918 г. Государственный банк был переименован в Народный банк Российской Республики, затем — Народный банк РСФСР. Этот банк находился в составе Наркомата финансов и осуществлял свою деятельность на основе Устава 1894 г., декретов и постановлений СНК, ВЦИК и ВСНХ и приказов по Наркомату финансов. Основными функциями Народного банка были кредитование национализированных и частных предприятий, наиболее распространенной формой которого был подтоварный кредит (кредит под будущую продукцию). К концу 1918 г. в результате проводимой политики к Народному банку почти полностью перешли функции Министерства финансов, а банковские функции были сведены к минимуму. В январе 1920 г. главный банк страны был упразднен с передачей всех активов и пассивов Центральному бюджетно-расчетному управлению Наркомата финансов¹¹¹.

В октябре 1921 г. на Х съезде РКП(б) была провозглашена новая экономическая политика, стержнем которой стало внедрение в промышленности «государственного капитализма»¹¹². Для целей новой экономической политики Государственный банк был воссоздан как Государственный банк РСФСР, а после образования СССР переименован в Государственный банк СССР. Он сыграл заметную роль в деле индустриализации страны, мобилизации экономики и снабжении деньгами армии¹¹³. Спецификой деятельности Государственного банка в этот период является проведение не только собственно банковских операций, но и торговых операций, осуществление монопольно операций с валютой и валютными ценностями, а также установление официального курса на иностранную валюту и драгоценные металлы, выпуск банковских билетов (эмиссия). В июне 1929 г. был принят первый Устав Государственного банка СССР, согласно которому он являлся органом регулирования денежного обращения и краткосрочного кредитования согласно общему плану развития народного хозяйства СССР. В 30-х гг. в результате кредитной реформы деятельность Государственного банка утратила коммерческий характер, и сформировались его основные функции по плановому кредитованию хозяйства, организации денежного обращения и расчетов, кассовому исполнению государственного бюджета, а с 1939 г. — по инкассации наличных денег¹¹⁴.

Во время Великой Отечественной войны 1941—1945 гг. Государственный банк производил эмиссию наличных денег, увеличивая денежную массу, которая привела к необходимости денежной реформы (1947 г.). Новые редакции Устава Государственного банка были приняты в 1949 и 1960 гг. В дальнейшем деятельность Государственного банка была связана с увеличением золотого содержания рубля, кредитованием промышленности, планированием и регулированием денежного обращения, организацией сберегательного дела. Устав Госбанка СССР в новой редакции был утвержден в 1980 г., и до 1987 г. банковская система состояла из трех банков: Государственного банка СССР, Стройбанка СССР, Внешторгбанка СССР, главенствующее положение в которой занимал Государственный банк, представляющий единую централизованную систему из 185 контор и 4274 отделений (на начало 1986 г.). 1 сентября 1988 г. была утверждена новая и последняя редакция Устава Государственного банка СССР.

3. Новый этап в истории Государственного банка связан с принятием в 1990 г. Законов РСФСР «О Центральном банке РСФСР (Банке России)», «О банках и банковской деятельности». Следует отметить, что особенностью построения банковской системы в 1991 г. является наличие одновременно действующих Государственного банка СССР и Центрального банка РСФСР. Указанная коллизия разрешилась путем издания постановления Верховного Совета РСФСР от 22 ноября 1991 г. в связи с образованием Содружества Независимых Государств и упразднением Государственного банка СССР с передачей всех активов и пассивов, а также функций органа государственного денежно-кредитного и валютного регулирования экономики Центральному банку РСФСР (Банку России). С 1992 г. начался процесс передачи функций кассового исполнения бюджета вновь созданному Федеральному казначейству, а также изменено наименование Центрального банка РСФСР на Центральный банк Российской Федерации (Банк России).

Начало 1990-х гг. характеризуется быстрым увеличением количества создаваемых коммерческих банков — формированием банковской системы в переходный период: по состоянию на 1 декабря 1996 г. число зарегистрированных кредитных организаций в России составляло 2604¹¹⁵. Бурное развитие банковской системы обусловило необходимость со стороны Банка России регулирования их деятельности и создания системы банковского надзора и валютного контроля. С 1995 г. Банк России прекратил использование прямых кредитов для финансирования бюджета и целевых централизованных кредитов для финансирования различных отраслей экономики. После 1998 г. Банк России проводил политику реструктуризации банковской системы, повышения финансовой стабильности банковского сектора, снижения инфляции и поддержания валютного курса рубля и финансовых рынков¹¹⁶.

С 2003 г. деятельность Банка России связана с созданием и функционированием системы обязательного страхования банковских вкладов, внедрением и совершенствованием Международных стандартов финансовой отчетности в банковской системе, развитием ипотечного кредитования и др. Вместе с тем, глобальный экономический кризис 2008 г. изменил направления основных усилий Банка России. Ключевыми задачами, стоящими перед Банком России в этот период, являлись: предотвращение массового оттока вкладов населения из банков и массовых банкротств банков, поддержание межбанковского рынка, осуществление мероприятий по финансовому оздоровлению банков и восстановлению кредитования реального сектора экономики.

4. 1 сентября 2013 г. вступил в силу Федеральный закон от 23 июля 2013 г. № 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков», который знаменует собой создание в России единого регулятора на финансовых рынках, наделенного функциями регулирования и надзора.

Существовавший до 2013 г. в РФ финансовый надзор был распределен между несколькими органами, обладающими известной долей самостоятельности. Регулятивные полномочия в области регулирования финансового рынка находились в руках законодателя, Правительства, Минфина, Федеральной службы по финансовым рынкам и Банка России. Надзорные полномочия были сосредоточены в руках Банка России (надзор за банковским сектором и субъектами национальной платежной системы); Федеральной службы по финансовым рынкам (надзор за рынком ценных бумаг, страховым сектором, частично за деятельностью государственных пенсионных фондов, микрофинансовых организаций и ряда других сегментов финансового рынка). Также отдельные полномочия в области надзора существовали у служб, находящихся в ведении Минфина. Надзор за негосударственными пенсионными фондами осуществляло Министерство труда и социальной защиты. Таким образом, следует прежде всего констатировать сегментированность системы надзора за финансовым рынком, которая нередко приводила к рассогласованности действий, запаздыванию в принятии решений как в регулятивной сфере, так и в сфере осуществления надзора.

Кризис 2008 г. показал необходимость проведения реформы в области регулирования и надзора на финансовом рынке и создание мегарегулятора в России.

Международный опыт функционирования мегарегуляторов позволяет утверждать, что положительный эффект при их создании связан прежде всего с тем, что в отношении всех финансовых секторов разрабатываются и применяются единые стандарты, единые технологии надзора, что ограничивает появление так называемого регулятивного арбитража (т. е. возможность применения разных стандартов к одним и тем же сегментам со стороны различных надзорных органов). Это позволяет решать задачи предупреждения кризиса на финансовых рынках и быстрого реагирования на кризисные явления независимо от их секторальной принадлежности.

Именно особенности правового статуса Банка России (Банк России представляет собой независимую структуру; имеет достаточно ресурсов (благодаря наличию собственного бюджета и независимости от федерального бюджета); и др.), а также то, что именно Банк России имеет возможность в кризисный период предоставить участникам финансового рынка недостающую ликвидность, предопределили принятие решения о создании мегарегулятора на базе Банка России.

Федеральным законом от 23 июля 2013 г. № 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков» были внесены изменения в Закон о Банке России, основные из которых сводились к следующему:

• Банк России совместно с Правительством РФ стал определять политику в области финансовой стабильности и развития финансовых рынков;

• была зафиксирована передача Банку России функции по регулированию и надзору за небанковскими финансовыми организациями;

• расширен состав Совета директоров Банка России (вместо 12 членов предусматривается 14);

• был создан Комитет финансового надзора в Банке России (по аналогии с Комитетом банковского надзора);

• были изменены название и уточнена компетенция Национального банковского совета, который стал именоваться Национальный финансовый совет.

Цели деятельности Банка России дополнились двумя новыми:

1) развитие финансового рынка Российской Федерации и 2) обеспечение стабильности финансового рынка Российской Федерации.

На принятие решения о создании на базе Банка России мегарегулятора повлияла прежде всего необходимость совершенствования качества регулирования и надзора на финансовых рынках, что должно предусматривать решение проблем, связанных с наличием регулятивного арбитража и возможным нарастанием рисков в так называемой «теневой банковской системе»; создание эффективной риск-ориентированной системы надзора на финансовом рынке, включая создание эффективного консолидированного надзора за финансово-банковскими группами.

Но обратной стороной создания мегарегулятора на базе Банка России является опасность монополизма регулирования и, как следствие, снижение качества правового регулирования.

С целью предупреждения этой опасности законодатель ввел требование о необходимости проведения Банком России политики по выявлению, предупреждению и устранению конфликта интересов.

В связи с созданием мегарегулятора Банк России дополнительно к своим «традиционным» функциям по осуществлению денежно-кредитной политики, политики по обеспечению устойчивости развития банковской системы и платежной системы, стал выполнять роль органа, осуществляющего регулирование, контроль и надзор над участниками финансовых рынков, занимающимися видами деятельности, перечисленными в ст. 76.1 Закона о Банке России¹¹⁷.

Закон о Банке России (ст. 76.1) определяет, что целями регулирования, контроля и надзора за некредитными финансовыми организациями являются обеспечение устойчивого развития финансового рынка Российской Федерации, эффективное управление рисками, возникающими на финансовых рынках, в том числе оперативное выявление и противодействие кризисным ситуациям, защита прав и законных интересов инвесторов на финансовых рынках, страхователей, застрахованных лиц и выгодоприобретателей, признаваемых таковыми в соответствии со страховым законодательством, а также застрахованных лиц по обязательному пенсионному страхованию, вкладчиков и участников негосударственного пенсионного фонда по негосударственному пенсионному обеспечению, иных потребителей финансовых услуг (за исключением потребителей банковских услуг).

Кроме этого, Закон о Банке России определяет, что Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

В последние годы Банк России решал также такие стратегические задачи, как: формирование национальной платежной системы и международного финансового центра, формирование эффективной, свободной от избыточной опеки системы надзора за деятельностью кредитных организаций, противодействие использованию кредитных учреждений в целях отмывания денег, полученных преступным путем, и финансирования терроризма¹¹⁸.

Сегодня Банк России является важнейшим органом государства в реализации задач по проведению единой государственной денежно-кредитной политики, регулирующим и надзорным органом. С 1 сентября 2013 г. Банку России переданы функции мегарегулятора финансовых рынков.

§ 3. Особенности правового статуса Банка России

Влияние норм Конституции РФ на банковскую систему и банковскую деятельность исследовали многие авторы¹¹⁹. Центральное место в банковской системе принадлежит Банку России. Основы правового статуса Банка России определены Конституцией РФ и нормами Закона о Банке России.

Основная проблема правового статуса Банка России заключается в том, что он, являясь публично-правовым институтом, одновременно имеет гражданско-правовой статус, непосредственно закрепленный в 2014 г. в Гражданском кодексе РФ.

Публично-правовой статус Банка России. В ст. 1 Закона о Банке России подчеркивается, что статус, цели деятельности, функции и полномочия Центрального банка РФ (Банка России) определяются Конституцией РФ¹²⁰.

В частности, в соответствии с ч. 2 ст. 75 Конституции РФ основной функцией Центрального банка РФ, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти, является защита и обеспечение устойчивости рубля. За Банком России закреплено исключительное право по осуществлению денежной эмиссии (ч. 1 ст. 75). Конституция определяет порядок назначения на должность и отставки Председателя Банка России (п. «г» ст. 83 и п. «в» ч. 1 ст. 103). В 2020 году в ст. 83 Конституцию Российской Федерации были внесены изменения, в том числе касающиеся деятельности Банка России. В частности, к ведению Государственной Думы было отнесено заслушивание ежегодных отчетов Центрального банка Российской Федерации.

Первая особенность публично-правового статуса Банка России связана с противоречиями в нормах самой Конституции РФ.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 3 «народ осуществляет свою власть через… органы государственной власти». В соответствии со ст. 10 государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе принципа разделения властей — на законодательную, исполнительную и судебную. Органы законодательной, исполнительной и судебной власти самостоятельны. Статья 11 дает исчерпывающий перечень высших органов государственной власти в Российской Федерации.

Исходя из аутентичного толкования ст. 10 Конституции РФ, любой орган государственной власти должен относиться к одной из трех ветвей власти. Однако очевидно, что в России существует ряд органов, которые наделены государственно-властными полномочиями, но не относятся к данным ветвям власти (например, Центральная избирательная комиссия РФ, Счетная палата РФ и др.).

Пункт 1 ст. 11 Конституции РФ содержит перечень высших органов государственной власти, относя к ним на федеральном уровне Президента РФ, Федеральное Собрание (Совет Федерации и Государственная Дума), Правительство РФ, суды РФ. Банк России в рассматриваемой статье не указывается. Однако в соответствии с п. 2 ст. 75 Конституции РФ основную свою функцию — защиту и обеспечение устойчивости рубля — Банк России осуществляет независимо от других органов государственной власти. Таким образом, Конституция РФ, не называя Банк России в числе органов государственной власти, косвенно относит Банк России к числу таких органов.

Однозначно ответить на вопрос, является ли Банк России органом государственной власти, исходя из положений Конституции РФ, невозможно.

Банк России был создан на базе Государственного банка СССР и Государственного банка РСФСР.

Советские ученые неоднократно обращались к вопросу правового статуса Госбанка СССР. В частности, по мнению М. М. Агаркова, «Госбанк имеет двойственную природу — с одной стороны, является учреждением, входящим в структуру Наркомфина СССР, с другой — представляет собой предприятие, состоящее на хозрасчете и обладающее собственной юридической личностью»¹²¹. P. O. Халфина считала Госбанк государственным органом, сочетающим выполнение управленческих и хозяйственных функций. Я. А. Гейвандов¹²² рассматривает Банк России как орган государственного управления.

М. В. Баглай относит Банк России к федеральным органам государственной власти с особым статусом¹²³. Такой вывод следует из буквального толкования ч. 2 ст. 75 Конституции РФ. Кроме того, Банк России, бесспорно, обладает государственно-властными полномочиями, в частности, он наделен правом издавать нормативные правовые акты, обязательные для всех участников банковских правоотношений¹²⁴.

Такой точки зрения придерживается и Конституционный Суд РФ. В частности, в п. 2 Определения Конституционного Суда РФ от 14 декабря 2000 г. по запросу Верховного Суда РФ о проверке конституционности ч. 3 ст. 75 Закона о Банке России¹²⁵ указано: «Статус Центрального банка Российской Федерации установлен Конституцией Российской Федерации, в ст. 75 которой определены его исключительное право на осуществление денежной эмиссии (ч. 1) и в качестве основной функции — защита и обеспечение устойчивости рубля (ч. 2). Данные полномочия по своей правовой природе относятся к функциям государственной власти, поскольку их реализация предполагает применение мер государственного принуждения… Нормотворческие полномочия Банка России предполагают его исключительные права и обязанности по установлению обязательных для органов государственной власти, всех юридических и физических лиц правил поведения по вопросам, отнесенным к его компетенции и требующим правового регулирования».

Конституционный Суд определяет Банк России как конституционный орган, который не относится к органам государственной власти, имеет особый статус и наделен государственно-властными полномочиями¹²⁶.

Опираясь на правовую позицию Конституционного Суда РФ, изложенную в указанном выше определении, согласно которой полномочия Банка России по своей правовой природе относятся к функциям государственной власти, отмечаем, что, по своей правовой сути, Банк России является специфическим публичным органом, выполняющим функции органа государственной власти, не входящим в формально определенную Конституцией РФ систему разделения властей (законодательная, исполнительная, судебная власть). Бесспорным является наличие у Банка России государственно-властных полномочий, закрепленных в Конституции РФ и Законе о Банке России, ряде иных законов. Одним из основных государственно-властных полномочий Банка России является право издания нормативных актов. Важнейшее значение нормативных актов Банка России выражается в том, что они являются средством государственного регулирования банковской деятельности, оказывают регулятивное воздействие на денежно-кредитную и банковскую систему, финансы и экономику государства в целом.

Согласно позиции Конституционного Суда РФ от 14 декабря 2000 г. № 268-О «По запросу Верховного Суда Российской Федерации о проверке конституционности части третьей ст. 75 Федерального закона “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)”» нормативные акты Банка России относятся к правовым актам, поскольку нормотворческие полномочия Банка России предполагают его исключительные права и обязанности по установлению обязательных для органов государственной власти, всех юридических и физических лиц правил поведения по вопросам, отнесенным к его компетенции и требующим правового регулирования.

Другой особенностью публично-правового статуса Банка России является закрепленная в ст. 75 Конституции Российской Федерации независимость от других органов государственной власти и управления. Под независимостью центрального банка следует понимать прежде всего то, что при осуществлении им властных полномочий, направленных на достижение целей его деятельности, ни один орган государственной власти или какой-либо член их руководящих органов не должны прямо или косвенно оказывать давление на принятие центральным банком решения по тому или иному вопросу. Последний не должен испрашивать или получать указания от органов государственной власти, управления, их должностных лиц, политических партий и их объединений и т. д.

Этот правовой принцип выработан историческим опытом: эмиссия денег не может быть в руках правительства, которое за счет выпуска дополнительных средств, их обесценения способно стимулировать инфляцию, являющуюся самым всеохватным и паразитирующим налогом. Многие страны прошли через денежные кризисы, вызванные безудержным ростом денежной массы, и, как показывают исследования, уровень инфляции в стране и, следовательно, темпы экономического развития прямо зависят от степени независимости центрального банка.

Независимость центрального банка включает в себя различные аспекты: политические, организационные, финансовые и иные.

Параметры независимости центральных банков достаточно широко исследовались в научной литературе. Выводы и отечественных ученых, и зарубежных специалистов позволяют утверждать: чем выше реальная независимость¹²⁷ центрального банка государства, тем больше у него возможность положительно влиять на уровень инфляции, обеспечивать стабильность цен, поддерживать устойчивость национальной валюты, осуществлять действенный банковский надзор (в случае если в компетенцию центрального банка входят полномочия по осуществлению банковского надзора), тем самым оказывая прямое влияние на устойчивость банковской системы и, шире, устойчивость финансовой системы.

Представляется, что именно финансовый аспект независимости наряду с кадровым играют ведущую роль в обеспечении и реализации принципа независимости.

Финансовая независимость Банка России обеспечивается, прежде всего, тем, что все свои многочисленные функции он реализует за счет собственных доходов, не получая на это средства из федерального (или любого иного) бюджета.

Согласно п. 3 ст. 2 Закона о Банке России Центральный банк РФ осуществляет свои расходы за счет собственных доходов (и это является еще одной особенностью публично-правового статуса ЦБ РФ). Следует отметить, что в этом проявляется уникальность правового статуса Банка России: это единственный орган в Российской Федерации, обладающий государственно-властными полномочиями, который участвует в гражданском обороте и осуществляет свою деятельность исключительно за счет получаемой прибыли, используемой для достижения публичных целей деятельности.

Прибыль Банка России определяется как разница между суммой доходов от предусмотренных ст. 46 Закона о Банке России банковских операций и сделок и доходов от участия в капиталах кредитных организаций и расходами, связанными с осуществлением Банком России своих функций, установленных ст. 4 указанного Закона.

Представляется, что наличие прибыли необходимо Банку России (как и центральному банку любого государства¹²⁸) прежде всего для реализации основного принципа деятельности — независимости от органов законодательной и исполнительной власти (и в этом заключается четвертая особенность правового статуса Банка России). Наличие собственных ресурсов позволяет обеспечивать работу квалифицированного персонала, а также проводить необходимые мероприятия для повышения качества управления. Именно принцип независимости позволяет Банку России эффективно осуществлять свои функции, в том числе надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп, а с 2013 г. — надзор за деятельностью некредитных финансовых организаций (НФО). «Страны, которые не относятся ни к достаточно развитым, ни к развивающимся, демонстрируют в основном тенденции своего будущего развития через статус Центрального банка. Если страна “дрейфует” в направлении “третьего мира”, то политическая и юридическая независимость центрального банка сводится к минимуму. …Будущее России закладывается сегодня и во многом зависит от того, как будет решен вопрос о статусе Центрального банка РФ»¹²⁹.

По мнению О. Е. Кутафина и П. Д. Баренбойма анализ вопросов конституционно-правового обеспечения независимого статуса Банка России имеет большее практическое значение, чем определение места Центрального банка РФ в российской конституционной системе разделения властей¹³⁰. Более того, с точки зрения указанных авторов (с которой нельзя не согласиться), статус Банка России является основным вопросом конституционной экономики¹³¹.

Следует отметить, что Конституционный суд РФ в своих решениях неоднократно подчеркивал важность соблюдения принципа независимости в деятельности Банка России, в том числе как органа банковского надзора. Так, в соответствии с правовой позицией Конституционного суда Российской Федерации, изложенной в определении от 5 ноября 1999 г. № 182-О «По запросу Арбитражного суда города Москвы о проверке конституционности п. 1 и 4 части четвертой ст. 20 Федерального закона “О банках и банковской деятельности”» в рамках надзорной деятельности Банка России достигаются цели, определенные ст. 3 Закона о Банке России, исходя из содержания ст. 75 (ч. 2) Конституции РФ. Таким образом, при осуществлении надзорных полномочий Банк России пользуется теми же правами и несет те же обязанности, которые имеются у него, как у органа, основной целью деятельности которого является защита и укрепление рубля, в частности, он независим от органов государственной власти.

Следующая особенность публично-правового статуса Банка России заключается в характере правовых отношений с органами государственной власти федерального и регионального уровней. Указанная особенность тесным образом переплетается с принципом независимости Банка России.

Независимость не может носить абсолютный характер. Независимость Банка России также ограничена системой «сдержек и противовесов» государства.

Так, в соответствии с Законом о Банке России в редакции 2002 г. в составе органов Банка России появился Национальный банковский совет, который формально не называется органом управления, так как формируется из числа лиц, не работающих (за исключением Председателя Банка России) на профессиональной основе в Банке России, но фактически им является. НБС задумывался как форма повышения прозрачности Банка России. В 2013 г. в связи с изменением сфер компетенции Банка России, Национальный банковский совет был переименован в Национальный финансовый совет. В Законе о Банке России НФС именуется «коллегиальным органом Банка России» (ст. 12), признается формой подотчетности Банка России перед Государственной Думой (в части назначения ею членов НФС — ст. 5).

Конституция Российской Федерации (ст. 83) и Закон о Банке России (ст. 5) закрепляет подотчетность Банка России Государственной Думе, которая заключается в следующих полномочиях Государственной Думы:

• назначение на должность и освобождение от должности Председателя Банка России по представлению Президента РФ;

• назначение на должность и освобождение от должности членов Совета директоров Банка России по представлению Председателя Банка России, согласованному с Президентом РФ;

• направление и отзыв представителей Государственной Думы в Национальном финансовом совете в рамках своей квоты;

• рассмотрение основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики и принятие по ним решений;

• рассмотрение годового отчета Банка России и принятие по нему решения;

• принятие решения на основании предложения Национального финансового совета о проверке Счетной палатой РФ финансово-хозяйственной деятельности Банка России, его структурных подразделений и учреждений;

• проведение парламентских слушаний о деятельности Банка России с участием его представителей;

• заслушивание докладов Председателя Банка России о деятельности Банка России (при представлении годового отчета и основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики).

Кроме того, Банк России представляет в Государственную Думу и Президенту РФ информацию в порядке, установленном федеральными законами.

Гражданско-правовой статус Банка России. Еще одна особенность правового статуса Банка России связана с его правовым положением как участника гражданско-правовых отношений.

Закон о Банке России (ст. 1) определяет, что Банк России является юридическим лицом, однако не указывает на организационно-правовую форму. ГК РФ, являющийся нормативным правовым актом, регулирующим в том числе организационные формы, в которых юридические лица могут действовать в гражданских правоотношениях, не содержит организационно-правовой формы юридического лица, которая бы соответствовала правовой природе Банка России.

В течение длительного периода времени (фактически с 1995 г. — со дня вступления в части первой ГК РФ) велась дискуссия¹³², в ходе которой были высказаны мнения, что Банк России, выполняя функции органа государственной власти, является типичным учреждением¹³³.

Однако статус учреждения, с учетом норм гражданского права о взаимоотношениях между собственником и созданным им учреждением, явно не соответствует конституционному принципу независимости Банка России. Кроме того, для реализации целей, возложенных на него Конституцией и законом, Банк России широко заключает коммерческие сделки, в частности, в соответствии со ст. 46 Закона о Банке России вправе осуществлять все виды банковских операций. В то же время Банк России не может быть признан коммерческой организацией, так как в круг его полномочий входят полномочия, присущие органу государственной власти. Высказывалась точка зрения, что Банк России может быть признан государственной корпорацией¹³⁴, однако Конституционный Суд Российской Федерации выработал правовую позицию, в соответствии с которой государственная корпорация, будучи некоммерческой организацией (ст. 7.1 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»¹³⁵), не может обладать властными полномочиями¹³⁶.

Еще в конце 1990-х гг. была высказана точка зрения, что Банк России представляет собой юридическое лицо публичного права¹³⁷. Указанная правовая позиция не нова: таким образом, например, определяется статус Бундесбанка (центрального банка Германии). В свое время этот подход не был поддержан ни наукой, ни практикой законодательства.

Вместе с тем, нельзя не видеть, что Банк России уникален по своим задачам и функциям, по кругу полномочий и гражданско-правовым возможностям. С этой точки зрения вряд ли нужно подводить гражданско-правовой статус Банка России под какие-то стандартные понятия гражданского права. Уникальность Банка России в том, что он не требует определения через какое-то родовое понятие (типа «юридического лица публичного права»). Банк России — это субъект гражданского права, который определен Законом о Банке России в качестве юридического лица именно как Банк России.

В конечном итоге по данному пути пошли и отечественные цивилисты, указав в 2014 г., что правовое положение Центрального банка РФ определяется Конституцией РФ и Законом о Банке России (ч. 4 ст. 48 ГК РФ)¹³⁸. Таким образом, Гражданский кодекс РФ не подводит организационно-правовую форму Банка России ни под одну из существующих форм, а прямо указывает на его уникальный характер.

§ 4. Цели, функции, полномочия Банка России

Основное значение для уяснения роли и значения Банка России для экономики в целом и финансового сектора в частности имеют его цели деятельности, закрепленные в ст. 3 Закона о Банке России. Цель — это представляемое и желаемое будущее событие или состояние, с которым сообразуются средства, необходимые для ее достижения¹³⁹, т. е. цели деятельности Банка России — это те результаты, которые должны достигаться в процессе его деятельности.

В соответствии со ст. 3 Закона о Банке России целями деятельности Банка России являются следующие.

1. Защита и обеспечение устойчивости рубля — основная конституционная цель, так как наличие национальной валюты является одним из признаков государственного суверенитета, а способность государственных органов обеспечить ее устойчивость — одним из критериев эффективности государственной власти. Законодатель определил, что основная цель деятельности Банка России в области денежно-кредитной политики связана с ценовой устойчивостью, отказавшись от приоритета курсовой устойчивости.

2. Развитие и укрепление банковской системы РФ является второй важнейшей целью деятельности Банка России, носящей государственный, публичный характер, поскольку банковская система является составной частью финансовой системы государства. Термин «устойчивость» характеризует качество банковской системы, которое позволяет ей выполнять функции даже при условии того, что отдельные элементы системы могут исключаться из нее. Устойчивость банковской системы, прежде всего, связана с ее возможностью осуществлять расчеты, предоставлять кредиты, принимать депозиты, а в экономическом смысле — трансформировать сбережения в инвестиции.

3. Обеспечение стабильности и развитие национальной платежной системы. Банк России играет ключевую роль в развитии и функционировании национальной платежной системы, что соответствует международным принципам построения и функционирования платежных систем, в частности Принципу 1 Комитета по платежным и расчетным системам Банка международных расчетов. Банк России выполняет функции регулятора, оператора, источника изменений, органа наблюдения и пользователя национальной платежной системы. В 2011 г. был принят Федеральный закон «О национальной платежной системе», которым впервые в Российской Федерации были введены основные понятия в сфере платежной системы. Этим законом был установлен порядок оказания платежных услуг, в том числе осуществления перевода денежных средств, и использования электронных средств платежа, определен субъектный состав национальной платежной системы и требования к деятельности к субъектам этой системы, к организации и функционированию платежных систем, а также закреплен порядок осуществления надзора и наблюдения в национальной платежной системе. Наличие Закона о национальной платежной системе позволяет Банку России реализовать закрепленные за ним функции путем осуществления таких мероприятий, как разработка прозрачной комплексной нормативной правовой основы, развитие операционной политики, обеспечение развития наиболее эффективной и стабильной национальной платежной системы, а также внедрение и использование новых эффективных и безопасных платежных услуг. Кроме того, сохранение за Банком России главной роли в национальной платежной системе отражает принцип ответственности центрального банка за устойчивость национальной валюты и обеспечение использования российского рубля в качестве эффективного платежного средства.

4. Развитие финансового рынка РФ и (5) Обеспечение стабильности финансового рынка РФ. Закон о Банке России был дополнен указанными двумя целями в связи с созданием на базе Банка России мегарегулятора. Законодатель счел, что развитие финансового рынка страны, с одной стороны, и обеспечение его стабильности — с другой, отличаются друг от друга, и закрепил их как две различные цели, хотя очевидно, что они неразрывно связаны между собой.

Анализируя указанные цели деятельности Банка России, следует выделить их следующие характеристики:

• публичность (государственно-властный характер);

• макроэкономический характер;

• легитимность;

• длящийся, непрерывный характер;

• взаимосвязанность и взаимообусловленность всех целей.

Закон о Банке России подчеркивает, что получение прибыли не является целью деятельности Банка России, т. е. получение ЦБ РФ прибыли от совершаемых им операций не является приоритетным в его деятельности. В ст. 4 Закона о Банке России закреплены функции Банка России.

Под функциями (лат. functio — исполнение) понимают основные направления деятельности. Поэтому функции Банка России можно определить как основные направления деятельности Банка России.

В настоящее время функции Банка России имеют тенденцию к расширению. С момента принятия Закона о Банке России в 2002 г. перечень функций Банка России, закрепленный в ст. 4, был дополнен несколькими новыми функциями ЦБ РФ. Направления деятельности Банка России могут расширяться и уточняться, однако при этом должно соблюдаться требование о соответствии выполняемых Центральным банком РФ функций законодательно установленным целям его деятельности.

Банк России выполняет следующие функции:

• во взаимодействии с Правительством Российской Федерации разрабатывает и проводит единую государственную денежно-кредитную политику, а также политику развития и обеспечения стабильности функционирования финансового рынка Российской Федерации;

• монопольно осуществляет эмиссию наличных денег и организует наличное денежное обращение;

• утверждает графическое обозначение рубля в виде знака;

• является кредитором последней инстанции для кредитных организаций, организует систему их рефинансирования;

• устанавливает правила осуществления расчетов в Российской Федерации;

• осуществляет надзор и наблюдение в национальной платежной системе;

• устанавливает правила проведения банковских операций;

• осуществляет обслуживание счетов бюджетов всех уровней бюджетной системы Российской Федерации, если иное не установлено федеральными законами, посредством проведения расчетов по поручению уполномоченных органов исполнительной власти и государственных внебюджетных фондов, на которые возлагаются организация исполнения и исполнение бюджетов;

• осуществляет эффективное управление золотовалютными резервами Банка России;

• принимает решение о государственной регистрации кредитных организаций, выдает кредитным организациям лицензии на осуществление банковских операций, приостанавливает их действие и отзывает их;

• принимает решения о государственной регистрации негосударственных пенсионных фондов;

• осуществляет надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп;

• осуществляет регулирование, контроль и надзор за деятельностью некредитных финансовых организаций в соответствии с федеральными законами;

• осуществляет регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг, регистрацию отчетов об итогах выпусков эмиссионных ценных бумаг;

• осуществляет контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах;

• осуществляет регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах;

• осуществляет самостоятельно или по поручению Правительства Российской Федерации все виды банковских операций и иных сделок, необходимых для выполнения функций Банка России;

• организует и осуществляет валютное регулирование и валютный контроль в соответствии с законодательством Российской Федерации;

• определяет порядок осуществления расчетов с международными организациями, иностранными государствами, а также с юридическими и физическими лицами;

• утверждает отраслевые стандарты бухгалтерского учета для кредитных организаций, Банка России и некредитных финансовых организаций, план счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядок его применения, план счетов для Банка России и порядок его применения;

• утверждает план счетов бухгалтерского учета для некредитных финансовых организаций и порядок его применения;

• устанавливает и публикует официальные курсы иностранных валют по отношению к рублю;

• принимает участие в разработке прогноза платежного баланса Российской Федерации;

• принимает участие в разработке методологии составления финансового счета Российской Федерации в системе национальных счетов и организует составление финансового счета Российской Федерации;

• организует составление платежного баланса Российской Федерации, международной инвестиционной позиции Российской Федерации, статистики внешней торговли Российской Федерации услугами, внешнего долга Российской Федерации, международных резервов Российской Федерации, прямых инвестиций в Российскую Федерацию и прямых инвестиций из Российской Федерации за рубеж;

• для составления платежного баланса Российской Федерации, международной инвестиционной позиции Российской Федерации, статистики внешней торговли Российской Федерации услугами, внешнего долга Российской Федерации, международных резервов Российской Федерации, прямых инвестиций в Российскую Федерацию и прямых инвестиций из Российской Федерации за рубеж самостоятельно формирует и утверждает статистическую методологию, перечень респондентов, порядок и формы предоставления ими первичных статистических данных, включая формы федерального статистического наблюдения;

• проводит анализ и прогнозирование состояния экономики Российской Федерации, публикует соответствующие материалы и статистические данные;

• осуществляет выплаты Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации, в случаях и порядке, которые предусмотрены федеральным законом;

• является депозитарием средств Международного валютного фонда в валюте Российской Федерации, осуществляет операции и сделки, предусмотренные статьями Соглашения Международного валютного фонда и договорами с Международным валютным фондом;

• осуществляет контроль за соблюдением требований законодательства Российской Федерации о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком;

• осуществляет защиту прав и законных интересов акционеров и инвесторов на финансовых рынках, страхователей, застрахованных лиц и выгодоприобретателей, признаваемых таковыми в соответствии со страховым законодательством, а также застрахованных лиц по обязательному пенсионному страхованию, вкладчиков и участников негосударственного пенсионного фонда по негосударственному пенсионному обеспечению;

• организовывает оказание услуг по передаче электронных сообщений по финансовым операциям (далее — финансовые сообщения);

• осуществляет иные функции в соответствии с федеральными законами¹⁴⁰.

В качестве иных федеральных законов, предусматривающих функции Банка России, можно указать следующие.

1. В соответствии со ст. 119 БК РФ Банк России осуществляет функции генерального агента Правительства РФ по обслуживанию долговых обязательств Российской Федерации, а также их размещению, выкупу, обмену и погашению. Указанная функция осуществляется на основе агентских соглашений, заключенных с Министерством финансов Российской Федерации. Под обслуживанием государственного (муниципального) долга понимаются операции по выплате доходов по государственным и муниципальным долговым обязательствам в виде процентов по ним и (или) дисконта, осуществляемые за счет средств соответствующего бюджета.

2. Согласно Закону о банкротстве Банк России: требует от кредитной организации осуществления мер по ее финансовому оздоровлению, а также реорганизации, назначает временную администрацию, устанавливает порядок и особенности деятельности временной администрации, устанавливает форму, порядок и сроки представления плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации, устанавливает форму реестра требований кредиторов, вводит мораторий на удовлетворение требований кредиторов, выступает участником в деле о банкротстве и др.

3. Функции Банка России в области противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма предусмотрены в Законе № 115-ФЗ о противодействии. К примеру, согласно ст. 7 указанного закона Банк России устанавливает порядок предоставления информации о лицах, которым кредитной организацией поручено проведение идентификации; устанавливает требования к правилам внутреннего контроля; устанавливает порядок идентификации клиентов и выгодоприобретателей; устанавливает квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления; устанавливает требования к подготовке и обучению кадров; устанавливает порядок представления информации в уполномоченный орган, а также предоставляет уполномоченному органу информацию и документы, необходимые для осуществления его функций и др.

4. Банк России является участником системы обязательного страхования вкладов как орган банковского надзора. На основании ст. 44, 48 Закона о страховании вкладов Банк России осуществляет надзор за соответствием банков требованиям к участию в системе страхования вкладов, определяет состав, методики расчета показателей финансовой устойчивости банков, выносит решение о соответствии или несоответствии банка требованиям к участию в системе страхования вкладов, а также вводит банку запрет на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и иные функции. Исходя из специфики статуса Банка России как участника системы страхования можно заключить, что осуществление перечисленных функций является составляющей надзорной функции Банка России. Вместе с тем, особенности и пределы ее осуществления Банком России в сфере страхования вкладов предусмотрены в специальном законе — Законе о страховании вкладов.

5. К иным федеральным законам, устанавливающим функции Банка России, можно отнести и Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях». В соответствии с указанным законом Банк России создает Центральный каталог кредитных историй — подразделение Банка России, которое ведет базу данных, создаваемую в соответствии с указанным федеральным законом для поиска бюро кредитных историй, содержащих кредитные истории субъектов кредитных историй. Кроме того, Банк России устанавливает формы и порядок представления в Центральный каталог кредитных историй информации из бюро кредитных историй. Кроме того, он устанавливает порядок передачи в Центральный каталог кредитных историй и получения из Центрального каталога кредитных историй субъектами кредитных историй и пользователями кредитных историй информации в виде электронного сообщения без использования кода субъекта кредитной истории через бюро кредитных историй, кредитные организации, отделения почтовой связи и нотариусов по согласованию с уполномоченными органами и организациями, регулирующими их деятельность, и др.

6. Отдельные функции Банк России осуществляет и в антимонопольной сфере. Например, по согласованию с Центральным банком Российской Федерации Правительство Российской Федерации устанавливает условия признания доминирующим положения кредитной организации, а также утверждает порядок установления доминирующего положения кредитной организации (ст. 5 Закона о защите конкуренции).

Федеральными законами предусмотрены и иные функции Банка России.

Функции Банка России можно классифицировать по различным основаниям:

• по источнику регулирования: функции, установленные в Законе о Банке России и функции, предусмотренные иными федеральными законами;

• по степени конкретизации: общие и специфические; общие функции характерны для большинства центральных банков государств (например, эмиссионная, операционная, аналитическая), а к специфическим функциям Банка России можно отнести регистрационную функцию (по регистрации выпусков кредитными организациями ценных бумаг);

• по способу осуществления: функции, осуществляемые Банком России монопольно, и функции, выполняемые во взаимодействии с иными органами, например, с Правительством РФ;

• по сфере осуществления: функции Банка России в денежно-кредитной сфере, валютно-финансовой сфере, внешнеэкономической сфере, а также в организационно-хозяйственной сфере и др.;

• по предмету: эмиссионные, регистрирующие, нормотворческие, надзорные, аналитические, операционные и др.

Кроме того, классификация функций может быть осуществлена и по иным основаниям.

При осуществлении функций, предусмотренных федеральными законами, Банк России обязан разрабатывать и реализовывать политику по предотвращению, выявлению и управлению конфликтами интересов.

К числу важнейших властных полномочий Банка России относится его право издания нормативных актов. Это характерно для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц (ст. 7 Закона о Банке России).

Банк России вправе обращаться с исками в суды в порядке, определенном законодательством РФ.

Банк России также вправе обращаться за защитой своих интересов в международные суды, суды иностранных государств и третейские суды.

§ 5. Банковские операции, сделки и услуги Банка России

Банк России наделен правом осуществлять банковские операции и сделки, открытый перечень которых содержится в ст. 46 Закона о Банке России.

Наделение Банка России правом осуществления банковских операций и сделок обусловлено, с одной стороны, публичными целями и особым правовым статусом Банка России, так как данные операции и сделки способствуют реализации основных задач и функций Банка России, а также отражают его функциональную и операционную независимость как центрального банка государства. С другой стороны, необходимость осуществлять банковские операции и сделки в качестве способа достижения публичных целей оказала решающее воздействие на определение особенностей гражданско-правового статуса Банка России.

В отличие от кредитных организаций, которые также осуществляют банковские операции и сделки, Банк России не преследует цели извлечения прибыли в результате их проведения. Проводя сравнительный анализ перечня банковских операций и сделок кредитных организаций, предусмотренного ст. 5 Закона о банках, и перечня банковских операций и сделок, осуществляемых в соответствии со ст. 46 Закона Банке России, можно выявить их сходные и отличительные черты. Так, большинство банковских операций, указанных в ст. 5 Закона о банках, составляющих непосредственно банковскую деятельность, характерно и для Банка России (депозитные операции, кредитование, открытие и ведение банковских счетов, купля-продажа иностранной валюты, выдача банковских гарантий). Вместе с тем, в отличие от ст. 5 Закона о банках банковские операции и сделки Банка России не разграничены. К примеру, к числу банковских сделок Банка России не относятся: покупка и продажа государственных ценных бумаг на открытом рынке; покупка и продажа облигаций, эмитированных Банком России; покупка и продажа драгоценных металлов; принятие на хранение и в управление ценных бумаг; осуществление операций с финансовыми инструментами, используемыми для управления финансовыми рисками; открытие счетов в российских и иностранных кредитных организациях на территории Российской Федерации и территориях иностранных государств; выставление векселей. Закон предусматривает открытый перечень банковских операций и сделок Банка России.

Банк России имеет право осуществлять банковские операции и сделки с:

• российскими кредитными организациями;

• иностранными кредитными организациями;

• Правительством Российской Федерации;

• Агентством по страхованию вкладов;

• международными организациями, иностранными центральными (национальными) банками, иными иностранными юридическими лицами (при оказании возмездных услуг по передаче финансовых сообщений, осуществлении деятельности по управлению активами Банка России в иностранной валюте и драгоценных металлах, включая золотовалютные резервы Банка России);

• российским юридическим лицам (в порядке, установленном нормативными актами Банка России, и на основании заключенных с ними договоров при оказании возмездных услуг по передаче финансовых сообщений).

Кроме того, согласно ст. 48 Закона о Банке России Банк России может осуществлять банковские операции по обслуживанию органов государственной власти и органов местного самоуправления, их организаций, государственных внебюджетных фондов, воинских частей, военнослужащих, служащих Банка России, иных лиц в случаях, предусмотренных федеральными законами, а также вправе обслуживать клиентов, не являющихся кредитными организациями, в регионах, где отсутствуют кредитные организации.

Иными словами, законодательно установлено несколько ограничений для осуществления банковских операций и сделок Банком России.

Во-первых, Банк России ограничен в своей возможности осуществлять эти операции путем ограничения круга потенциальных контрагентов. При этом позитивная норма ст. 46 Закона о Банке России, определяющая, с кем Банк России вправе осуществлять операции и сделки, дополнена негативной нормой ст. 49 Закона о Банке России, определяющей, с кем Банку России запрещено осуществлять такого рода операции.

Во-вторых, установлено ограничение на совершение операций Банком России по целевому признаку, т. е. указанные операции и сделки должны осуществляться только для достижения публично-правовых целей, определенных ст. 3 и 4 Закона о Банке России.

Исходя из публичного характера целей совершения Банком России банковских операций и сделок, а также их специального субъектного состава, можно констатировать, что деятельность Банка России по совершению операций и сделок не относится к предпринимательской деятельности. На этом уровне подтвержден принцип бесприбыльности деятельности Банка России (в соответствии со ст. 3 Закона о Банке России получение прибыли не является целью деятельности Банка России)¹⁴¹.

Согласно ст. 46 Закона о Банке России Банк России может осуществлять следующие банковские операции и сделки.

1. Предоставлять кредиты на срок не более одного года под обеспечение ценными бумагами и другими активами, если иное не установлено федеральным законом о федеральном бюджете.

2. Предоставлять кредиты без обеспечения на срок не более одного года российским кредитным организациям, имеющим кредитный рейтинг не ниже установленного уровня. Перечень кредитных рейтинговых агентств и осуществляющих в соответствии со своим личным законом рейтинговую деятельность иностранных кредитных рейтинговых агентств, кредитные рейтинги которых применяются для определения кредитоспособности получателей кредитов, и необходимых минимальных уровней соответствующих кредитных рейтингов, дополнительные требования к получателям кредитов, а также порядок и условия предоставления соответствующих кредитов устанавливаются Советом директоров.

Операции Банка России по кредитованию представляют собой инструмент, посредством которого Банк России выполняет функцию рефинансирования банковской системы. Сущность банковских операций и сделок, совершаемых в ходе деятельности Банка России, заключается в предоставлении Банком России денежных средств кредитным организациям на возмездной основе для интенсификации их банковской деятельности и преодоления ими временных финансовых затруднений в отношениях с третьими лицами, возникших вследствие недостатка денежных средств. Правовым основанием для осуществления указанных действий являются договоры, заключенные в соответствии с Законом о Банке России.

Договорный характер банковских операций и сделок указывает на необходимость наличия свободного волеизъявления субъектов правоотношений. Вследствие этого, условия договоров, заключаемых в порядке рефинансирования, должны не только соответствовать публично-правовым интересам, удовлетворяемым Банком России, но и быть выгодны кредитным организациям¹⁴².

Классификация кредитов, предоставляемых Банком России, может быть осуществлена по различным основаниям.

В зависимости от субъектов кредиты Банка России можно подразделить на:

• кредиты российским кредитным организациям;

• кредиты иным лицам.

Отметим, что в силу существующих ограничений прямых (запрет предоставлять кредиты правительству) или косвенных, связанных с целями осуществления банковских операций, Банк России практически не выдает кредиты иным лицам, кроме российских кредитных организаций.

Исключение составляют операции, которые могут проводиться в соответствии с международными соглашениями (например, сделки типа «своп» в рамках соглашения БРИКС) или в иных случаях, связанных с управлением золотовалютными активами.

В зависимости от наличия обеспечения кредитов кредиты Банка России можно подразделить на:

• обеспеченные (к кредитам, выдаваемым под обеспечение, относятся внутридневные кредиты, овернайт, ломбардные кредиты, а также кредиты, обеспеченные нерыночными активами или поручительствами, золотом);

• необеспеченные.

Правовое регулирование процедуры выдачи кредитов под обеспечение осуществляется в соответствии с нормативными актами Банка России. Так, выдача кредитов под обеспечение активами и поручительствами осуществляется в соответствии с Положением Банка России от 12 ноября 2007 г. № 312-П «О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных активами или поручительствами»¹⁴³.

Согласно Положению № 312-П обеспечение по кредитам осуществляется при помощи:

1) прав (требований) по кредитным договорам;

2) векселей третьих лиц;

3) облигаций;

4) поручительств иных кредитных организаций.

Положение № 312-П предусматривает определенный срок, в течение которого Банк России принимает решение о признании обеспечения, предоставляемого заемщиком, соответствующим требованиям Положения № 312-П и о включении этого имущества в состав активов, принимаемых в обеспечение кредитов Банка России. В настоящее время данный срок в соответствии с п. 3.6 приложения № 3 к Положению № 312-П составляет 5 дней (без учета времени, в течение которого проверка активов была приостановлена), поскольку в условиях кризиса данный срок был уменьшен Банком России 23 октября 2008 г. с 10 дней до 5 дней. Общие условия проведения кредитных операций определяются генеральными кредитными договорами на предоставление кредитов Банка России, обеспеченных активами или поручительствами, заключаемыми между Банком России и банками. Указанный срок продлевается на 5 рабочих дней в случае направления Банком России в банк запроса о предоставлении дополнительных документов или если Банк России проводил проверку активов с выходом в банк.

При этом условия каждой кредитной операции (кроме предоставления внутридневного кредита), включая ее обеспечительную (залоговую) составляющую, осуществляемой в соответствии с Положением № 312-П, фиксируются в извещении о предоставлении кредита Банка России, направляемом Банком России банкам-заемщикам. Активами, предоставляемыми банками в обеспечение кредитов Банка России, являются векселя, и (или) права требования по кредитным договорам, и (или) облигации, соответствующие критериям, установленным Положением № 312-П. Кредиты Банка России, кроме внутридневных кредитов и кредитов овернайт, также могут быть обеспечены поручительствами банков.

Порядок предоставления кредитов под залог ценных бумаг регулируется Указанием Банка России от 22 мая 2018 г. № 4801-У «О форме и условиях рефинансирования кредитных организаций под обеспечение».

Предоставление кредитов Банка России (за исключением кредитов Банка России, обеспеченных правами требования по кредитным договорам или поручительствами) банкам осуществляется при одновременном выполнении следующих условий:

– банк отнесен к 1, 2 или 3 классификационной группе по результатам оценки экономического положения банка, проведенной Банком России в соответствии со статьей 72 Закона о Банке России;

– банк не имеет просроченных денежных обязательств перед Банком России, в том числе по кредитам Банка России и процентам по ним;

– у банка отсутствует не уплаченный в срок недовзнос в обязательные резервы или у банка имеется утвержденный Банком России план-график поэтапного погашения недовзноса в обязательные резервы, и банк соблюдает указанный план-график;

– у банка отсутствует не переведенная в срок сумма невыполнения усреднения обязательных резервов или не уплаченный в срок штраф за нарушение обязательных резервных требований;

– у банка отсутствует не представленный в Банк России расчет размера обязательных резервов.

В условиях кризиса объемы рефинансирования, особенно кредитов, обеспеченных нерыночными активами, выросли в разы. При этом следует отметить, что развитие этих инструментов преследует цель не только насыщения банковской системы ликвидностью, но и стимулирования кредитования реального сектора экономики. Последнему способствует увеличение возможных сроков кредитования до максимально допустимых с точки зрения Закона о Банке России (1 год), расширение видов обеспечения, включение ряда стратегических предприятий в перечень организаций, активы которых принимаются в обеспечение кредитов Банка России в наиболее упрощенном порядке.

Пункт 1.1 ч. 1 ст. 46 Закона о Банке России предусматривает право Банка России предоставлять кредитным организациям кредиты без обеспечения. Возможность получения кредитными организациями кредитов без обеспечения была закреплена в рамках антикризисных мер в 2008 г., а именно Федеральным законом от 13 октября 2008 г. № 171-ФЗ «О внесении изменения в ст. 46 Федерального закона “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)”»¹⁴⁴. В развитие указанных норм в Положении Банка России от 16 октября 2008 г. № 323-П «О предоставлении Банком России российским кредитным организациям кредитов без обеспечения»¹⁴⁵ (в настоящее время утратило силу) был установлен порядок выдачи таких кредитов, который активно применялся в кризисных условиях и был приостановлен только в 2011 г.

Указанием Банка России от 23 апреля 2014 г. № 3239-У «О предоставлении Банком России кредитов без обеспечения кредитным организациям» положение № 323-П было отменено, и был утвержден новый порядок предоставления кредитным организациям кредитов без обеспечения.

Согласно Указанию № 3239-У Банк России предоставляет кредиты без обеспечения кредитным организациям, при наличии следующих условий:

• наличия у кредитной организации заключенного с Банком России генерального соглашения о предоставлении Банком России кредитной организации кредитов без обеспечения, устанавливающего порядок и условия предоставления Банком России кредитной организации кредита без обеспечения (далее — генеральное соглашение);

• предоставления кредитной организацией Банку России права на списание денежных средств с корреспондентского счета [субсчета (субсчетов)] кредитной организации, открытого (открытых) в подразделении (подразделениях) расчетной сети Банка России, по распоряжению Банка России в сумме неисполненных кредитной организацией обязательств по уплате суммы основного долга, процентов и неустойки (пени), определяемой в соответствии с генеральным соглашением;

• отсутствия у кредитной организации просроченных денежных обязательств перед Банком России;

• своевременного представления кредитной организацией расчета размера обязательных резервов;

• отсутствия у кредитной организации недовзноса в обязательные резервы, неуплаченных штрафов за нарушение нормативов обязательных резервов;

• наличия у кредитной организации рейтинга кредитоспособности не ниже уровня, установленного Советом директоров Банка России по классификации рейтинговых агентств, включенных в установленный Советом директоров Банка России перечень рейтинговых агентств, рейтинги которых применяются для определения кредитоспособности получателей кредитов без обеспечения (далее — минимальный уровень рейтинга). Информация о минимальном уровне рейтинга размещается на официальном сайте Банка России в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

3. Покупать и продавать ценные бумаги на открытом рынке, а также продавать ценные бумаги, выступающие обеспечением кредитов Банка России.

4. Покупать и продавать облигации, эмитированные Банком России, и депозитные сертификаты.

Право Банка России покупать и продавать ценные бумаги на открытом рынке, а также продавать ценные бумаги, выступающие обеспечением кредитов Банка России, в связи с кризисом 2008—2009 гг. претерпело изменения. До 2008 г. в ранее действовавшей редакции Закона о Банке России была предусмотрена возможность покупки и продажи Банком России исключительно государственных ценных бумаг, а также отсутствовало право продавать ценные бумаги, выступавшие обеспечением кредитов Банка России. Таким образом, в условиях кризиса 2008 г. перечень ценных бумаг, операции с которыми вправе осуществлять Банк России, был расширен.

Кроме того, Банк России вправе покупать и продавать облигации, эмитированные Банком России, и депозитные сертификаты. Купля-продажа своих облигаций Банком России является операцией на открытом рынке и связана с нормой ст. 39 Закона о Банке России.

Указанные депозитные сертификаты являются ценными бумагами, которые удостоверяют факт внесения клиентом вклада и право вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов, т. е. признаются формой договора банковского вклада (ст. 836, 844 ГК РФ).

5. Покупать и продавать иностранную валюту, а также платежные документы и обязательства, номинированные в иностранной валюте, выставленные российскими и иностранными кредитными организациями.

6. Покупать, хранить, продавать драгоценные металлы и иные виды валютных ценностей.

Банк России вправе покупать и продавать иностранную валюту, а также платежные документы и обязательства, номинированные в иностранной валюте, выставленные российскими и иностранными кредитными организациями, а также покупать, хранить, продавать драгоценные металлы и иные виды валютных ценностей.

В соответствии с Законом о валютном регулировании и валютном контроле к иностранной валюте относятся:

а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

В свою очередь, к валютным ценностям относятся иностранная валюта и внешние ценные бумаги, которые представляют собой ценные бумаги, в том числе в бездокументарной форме, не относящиеся в соответствии с указанным законом к внутренним ценным бумагам. Согласно Федеральному закону от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»¹⁴⁶ драгоценные металлы — это золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий).

7. Проводить расчетные, кассовые и депозитные операции, принимать на хранение и в управление ценные бумаги и другие активы.

Банк России вправе проводить расчетные, кассовые и депозитные операции, принимать на хранение и в управление ценные бумаги и другие активы. Порядок кассового обслуживания предусмотрен в Указании Банка России от 12 февраля 2019 г. № 5071-У «О правилах проведения кассового обслуживания Банком России кредитных организаций и юридических лиц, не являющихся кредитными организациями».

В соответствии с Указанием № 5071-У учреждения Банка России совершают кассовые операции по приему (выдаче) валюты Российской Федерации в виде банкнот и монеты Банка России от кредитных организаций, подразделений кредитных организаций или организаций с зачислением, перечислением сумм принятой денежной наличности на банковские счета (списанием сумм выданной денежной наличности с банковских счетов) кредитных организаций или организаций. Кассовое обслуживание осуществляется в порядке, предусмотренном договором на кассовое обслуживание кредитной организации, подразделения кредитной организации, организации, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации. Для осуществления кассового обслуживания подразделения кредитной организации в учреждении Банка России по месту нахождения этого подразделения может открываться лицевой счет для кассового обслуживания подразделения кредитной организации и (или) лицевой счет для учета наличных денежных средств, принятых от подразделения кредитной организации. Кассовое обслуживание осуществляется на основании договоров, заключенных в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Депозитные операции проводятся Банком России на основании Условий проведения Банком России депозитных операций и Договора об общих условиях проведения депозитных операций (далее — Договор).

Банк России проводит с кредитными организациями следующие виды депозитных операций:

– депозитные операции овернайт — привлечение от кредитных организаций депозита на 1 календарный день по фиксированной процентной ставке в течение операционного дня на условиях предложения (оферты) Банка России;

– депозитные аукционы — привлечение от кредитных организаций депозитов по заявкам кредитных организаций на участие в депозитном аукционе на конкурсной основе.

Виды депозитных операций, в которых может участвовать кредитная организация, а также основные счета определяются в Договоре.

Размещение денежных средств в депозит в Банке России осуществляется на депозитный счет, открытый кредитной организации в соответствии с Договором.

Обмен документами в рамках проведения депозитных операций осуществляется путем:

– обмена документами в электронном виде;

– обмена документами на бумажном носителе.

8. Выдавать поручительства и банковские гарантии.

По общему правилу поручительство и банковская (независимая) гарантия представляют собой способы обеспечения обязательств, в том числе вытекающих из кредитных договоров. Иными словами, Банк России может действовать как поручитель или гарант по обязательствам кредитных организаций или Правительства РФ. Поручительство может быть выдано Банком России на основании договора поручительства в соответствии с гражданским законодательством (ст. 361, 368, 369 ГК РФ).

9. Осуществлять операции с финансовыми инструментами, используемыми для управления финансовыми рисками.

Банк России осуществляет операции с финансовыми инструментами, используемыми для управления финансовыми рисками. Понятие финансового инструмента приведено в Законе о рынке ценных бумаг. Так, финансовый инструмент — это ценная бумага или производный финансовый инструмент. Согласно Закону о рынке ценных бумаг под производным финансовым инструментом понимается договор, за исключением договора репо, предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей:

• обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей; при этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон (или стороны) договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

• обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

• обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом.

10. Открывать счета в российских и иностранных кредитных организациях на территории Российской Федерации и территориях иностранных государств.

11. Выставлять чеки и векселя в любой валюте.

Банк России вправе открывать счета в российских и иностранных кредитных организациях на территории Российской Федерации и территориях иностранных государств, например, в целях управления золотовалютными резервами.

Банк России вправе распоряжаться денежными средствами, размещенными на открытых в кредитных организациях счетах, в том числе путем выставления чеков и векселей в любой валюте. Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 877 ГК РФ). В качестве плательщика по чеку может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков.

12. Осуществлять другие банковские операции и сделки от своего имени в соответствии с обычаями делового оборота, принятыми в международной банковской практике.

Банк России вправе осуществлять банковские операции и сделки на комиссионной основе. Иными словами, указанной нормой предусмотрен возмездный (платный) характер осуществления операций и сделок Банком России. Вместе с тем, необходимо обратить внимание на то, что, во-первых, установление комиссии за проведение операций и сделок является правом Банка России, а не обязанностью, а во-вторых, законодательно предусмотрено исключение из данного правила, но исключения могут быть установлены только федеральными законами.

Так, Банк России вправе оказывать возмездные услуги по передаче финансовых сообщений российским юридическим лицам в порядке, установленном нормативными актами Банка России, и на основании заключенных с ними договоров, а также иностранным юридическим лицам, международным организациям, иностранным центральным (национальным) банкам на основании заключенных с ними договоров. Однако в ст. 46.1 Закона о Банке России закреплено, что Банк России в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, такие услуги оказывает Федеральному казначейству и его территориальным органам безвозмездно.

Согласно ст. 47 Закона о Банке России обеспечением кредитов Банка России могут выступать:

• золото и другие драгоценные металлы в стандартных и мерных слитках;

• иностранная валюта;

• векселя, номинированные в российской или иностранной валюте;

• государственные ценные бумаги.

Списки векселей и государственных ценных бумаг, пригодных для обеспечения кредитов Банка России, определяются решением Совета директоров.

В случаях, установленных решением Совета директоров, обеспечением кредитов Банка России могут выступать другие ценности, а также поручительства и банковские гарантии.

Понятие иностранной валюты содержится в Законе о валютном регулировании и валютном контроле и включает денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки, а также средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

Векселя, номинированные в российской или иностранной валюте, также являются обеспечением по кредитам Банка России. С момента выдачи векселя правила гражданского законодательства могут применяться к этим отношениям постольку, поскольку они не противоречат закону о переводном и простом векселе, а именно Федеральному закону от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе»¹⁴⁷. Кроме того, в настоящее время действует постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе»¹⁴⁸, которое применяется на территории Российской Федерации в соответствии с международными обязательствами Российской Федерации, вытекающими из ее участия в Конвенции от 7 июня 1930 г., устанавливающей Единообразный закон о переводном и простом векселях.

В соответствии со статьей 121.1 Бюджетного кодекса Российской Федерации государственными ценными бумагами признаются государственные ценные бумаги Российской Федерации и государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации. Государственными ценными бумагами Российской Федерации признаются ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации, а государственными ценными бумагами субъектов Российской Федерации признаются ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта Российской Федерации.

Перечень активов, которые могут использоваться в качестве обеспечения по кредитам Банка России, является открытым. Однако для принятия того или иного актива в качестве обеспечения для всех кредитных организаций или на индивидуальной основе требуется решение Совета директоров Банка России.

Статья 48 Закона о Банке России предусматривает полномочия Банка России по осуществлению банковских операций по обслуживанию:

• органов государственной власти;

• органов местного самоуправления;

• организаций органов государственной власти и местного самоуправления;

• государственных внебюджетных фондов;

• воинских частей;

• военнослужащих;

• служащих Банка России;

• иных лиц в случаях, предусмотренных федеральными законами;

• клиентов, не являющихся кредитными организациями, в регионах, где отсутствуют кредитные организации.

Бюджетные полномочия Банка России предусмотрены в ст. 155 БК РФ, согласно которой Центральный банк Российской Федерации обслуживает единый казначейский счет в валюте Российской Федерации, банковские счета Федерального казначейства в валюте Российской Федерации, предназначенные для выдачи и внесения наличных денежных средств и осуществления расчетов по отдельным операциям, за исключением случая, указанного в пункте 4 статьи 156 Бюджетного кодекса РФ, иные банковские счета в валюте Российской Федерации, банковские счета в иностранных валютах для учета операций с денежными средствами Фонда национального благосостояния и иные банковские счета для учета операций с денежными средствами в иностранных валютах, по которым условиями договора банковского счета предусмотрена уплата процентов Центральным банком Российской Федерации, иные банковские счета для учета операций с денежными средствами в иностранных валютах, открываемые Федеральному казначейству в Центральном банке Российской Федерации в соответствии с Бюджетным кодексом РФ.

Открытие органам государственной власти субъектов Российской Федерации или органам, осуществляющим кассовое обслуживание исполнения бюджетов субъектов Российской Федерации, включая органы Федерального казначейства, счетов для учета средств от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, полученных учреждениями, находящимися в ведении органов государственной власти субъектов Российской Федерации, в учреждениях Банка России или кредитных организациях (филиалах), регламентирует Указание Банка России от 28 июня 2004 г. № 1459-У «Об открытии органам государственной власти субъектов Российской Федерации или органам, осуществляющим кассовое обслуживание исполнения бюджетов субъектов Российской Федерации, включая органы Федерального казначейства, счетов для учета средств от приносящей доход деятельности, полученных учреждениями, находящимися в ведении органов государственной власти субъектов Российской Федерации, в учреждениях Банка России или кредитных организациях (филиалах)»¹⁴⁹.

Вопрос о возможности обслуживания Банком России счетов по учету средств, не являющихся средствами бюджета, но поступающими во временное распоряжение бюджетных учреждений, был предметом рассмотрения суда. Судебной практикой была признана правомерность заключения договора банковского счета, заключенного между Банком России и органом исполнительной власти Российской Федерации по учету средств, поступающих во временное распоряжение бюджетных учреждений в валюте Российской Федерации, которые не являются средствами бюджета, а также то, что возможность обслуживания указанного счета Банком России предусмотрена Законом о Банке России¹⁵⁰.

Законом о Банке России предусмотрен перечень банковских операций и сделок, которые Банк России осуществлять не вправе.

К ним относятся:

1) осуществление банковских операций с юридическими лицами, не имеющими лицензии на осуществление банковских операций, и физическими лицами (за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 и 5 ст. 46 и 48 Закона о Банке России);

2) приобретение акций (долей) кредитных и иных организаций (за исключением случаев, предусмотренных ст. 8, 9 и 39 Закона о Банке России);

3) осуществление операций с недвижимостью (за исключением случаев, связанных с обеспечением деятельности Банка России и его организаций);

4) занятие торговой и производственной деятельностью (за исключением случаев, предусмотренных Законом о Банке России);

5) изменение условий предоставленных кредитов (исключение может быть сделано по решению Совета директоров).

1. Осуществление банковских операций с юридическими лицами, не имеющими лицензии на осуществление банковских операций, и физическими лицами (за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 и ч. 5 ст. 46 и 48 Закона о Банке России).

Иными словами, Банк России осуществляет банковские операции исключительно с кредитными организациями, что согласуется с особым правовым статусом «банка банков» и функцией кредитора последней инстанции для банковской системы. Данный подход подтверждается судебной практикой, которая признает, что в случае, если субъект не относится к числу субъектов, перечисленных в ст. 48 комментируемого закона, Банк России не вправе осуществлять банковские операции по его обслуживанию¹⁵¹. При этом в п. 1 указанной статьи предусматриваются исключения из данного правила.

2. Приобретение акций (долей) кредитных и иных организаций (за исключением случаев, предусмотренных ст. 8, 9 и 39 Закона о Банке России).

Исключениями являются следующие случаи. Банк России вправе участвовать в капитале Сберегательного банка Российской Федерации, капитале АО «Национальная система платежных карт», капиталах коммерческих или некоммерческих организаций, если они обеспечивают деятельность Банка России, его учреждений, организаций и служащих, а также в случаях, если такое участие стало результатом проведения Банком России операций на открытом рынке.

3. Осуществление операций с недвижимостью (за исключением случаев, связанных с обеспечением деятельности Банка России и его организаций).

Согласно ст. 130 ГК РФ к недвижимым вещам (недвижимости) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, т. е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства. В соответствии со ст. 2 Закона о Банке России Центральный банк РФ как юридическое лицо осуществляет полномочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом Банка России, которое является федеральной собственностью. Следует подчеркнуть, что цель операций Банка России с недвижимостью — обеспечение деятельности Банка России и его организаций.

4. Занятие торговой и производственной деятельностью (за исключением случаев, предусмотренных Законом о Банке России).

Понятие торговой деятельности содержится в Федеральном законе от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»¹⁵²: торговая деятельность — вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров.

Под производственной деятельностью следует понимать вид предпринимательской деятельности, связанный с применением работниками средств труда, необходимых для превращения ресурсов в готовую продукцию

5. Изменение условий предоставленных кредитов (исключение может быть сделано по решению Совета директоров).

Исключение может быть сделано только на основании решения Совета директоров, поскольку изменение условий предоставления кредитов (включая пролонгацию), предоставленных Банком России как кредитором последней инстанции, влечет для последнего повышенные риски, связанные с невозвратом предоставленного кредита в срок.

Следует подчеркнуть, что Закон о Банке России предусматривает исчерпывающий перечень запретов, касающихся осуществления деятельности Банком России.

§ 6. Национальный финансовый совет и органы управления Банком России

Национальный финансовый совет — коллегиальный орган Банка России численностью 12 человек, из которых двое направляются Советом Федерации из числа членов Совета Федерации, трое — Государственной Думой из числа депутатов Государственной Думы, трое — Президентом РФ, трое — Правительством РФ. В состав Национального финансового совета входит также Председатель Банка России. Отзыв членов Национального финансового совета осуществляется органом государственной власти, направившим их в состав Национального финансового совета. Формально Национальный финансовый совет не относится к органам управления Банка России, однако, как уже было отмечено ранее, в 2014 г. он получил некоторые управленческие функции.

Члены Национального финансового совета, за исключением Председателя Банка России, не работают в Банке России на постоянной основе и не получают оплату за эту деятельность.

Руководит национальным финансовым советом Председатель, который избирается членами совета из их числа. К полномочиям Председателя НФС относится осуществлять общее руководство его деятельностью, председательствовать на его заседаниях.

В компетенцию Национального финансового совета входит:

1) рассмотрение годового отчета Банка России и ежегодного отчета о деятельности общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Фонда консолидации банковского сектора»;

2) утверждение на основе предложений Совета директоров на очередной год не позднее 15 декабря предшествующего года:

• общего объема расходов на содержание служащих Банка России;

• общего объема расходов на пенсионное обеспечение, страхование жизни и медицинское страхование служащих Банка России;

• общего объема капитальных вложений;

• общего объема прочих административно-хозяйственных расходов;

3) утверждение при необходимости на основе предложений Совета директоров дополнительных расходов на содержание служащих Банка России, дополнительных расходов на пенсионное обеспечение, страхование жизни и медицинское страхование служащих Банка России, дополнительных капитальных вложений, а также утверждение прочих дополнительных административно-хозяйственных расходов;

4) рассмотрение вопросов развития и совершенствования финансового рынка РФ, совершенствования банковской системы РФ;

5) рассмотрение проекта основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики и основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики;

6) решение вопросов, связанных с участием Банка России в капиталах кредитных организаций;

7) назначение главного аудитора Банка России и рассмотрение его докладов;

8) ежеквартальное рассмотрение информации Совета директоров по основным вопросам деятельности Банка России:

• реализации основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики;

• банковского регулирования и банковского надзора, включая информацию о деятельности уполномоченных представителей, назначенных в кредитную организацию; регулирования, контроля и надзора за деятельностью некредитных финансовых организаций;

• реализации политики валютного регулирования и валютного контроля;

• обеспечения стабильности и развития национальной платежной системы;

• исполнения сметы расходов Банка России;

• подготовки проектов законодательных актов и иных нормативных актов в области развития и обеспечения стабильности функционирования финансового рынка РФ;

9) определение аудиторской организации — аудитора для проведения обязательного аудита годовой финансовой отчетности Банка России;

10) утверждение по предложению Совета директоров отраслевых стандартов бухгалтерского учета для Банка России, плана счетов бухгалтерского учета для Банка России и порядка его применения; рассмотрение представленной Советом директоров политики по предотвращению, выявлению и управлению конфликтами интересов при осуществлении Банком России функций, предусмотренных федеральными законами, и дача рекомендаций по указанной политике;

11) внесение в Государственную Думу предложений о проведении проверки Счетной палатой РФ финансово-хозяйственной деятельности Банка России, его структурных подразделений и учреждений;

12) утверждение по предложению Совета директоров порядка формирования провизий Банка России и порядка распределения прибыли Банка России, остающейся в распоряжении Банка России;

13) утверждение по предложению Совета директоров отчета о расходах Банка России на содержание служащих Банка России, пенсионное обеспечение, страхование жизни и медицинское страхование служащих Банка России, капитальные вложения и прочие административно-хозяйственные нужды;

14) дача согласия членам Совета директоров, а также гражданам в течение двух лет с даты прекращения их полномочий в качестве членов Совета директоров на занятие должностей в случаях, установленных ст. 90 Закона о Банке России;

15) дача согласие на назначение генерального директора оператора Национальной системы платежных карт;

16) рассмотрение стратегии развития национальной системы платежных карт и дача рекомендаций по указанной стратегии.

Решения Национального финансового совета принимаются большинством голосов от числа присутствующих членов Национального финансового совета при кворуме в семь человек.

При принятии Национальным финансовым советом решений мнение членов Национального финансового совета, оказавшихся в меньшинстве, заносится по их требованию в протокол заседания Национального финансового совета.

В случае равенства голосов голос председательствующего на заседании Национального финансового совета является решающим.

Национальный финансовый совет заседает не реже одного раза в квартал.

Заседания Национального финансового совета назначаются Председателем Национального финансового совета либо в случае отсутствия Председателя Национального финансового совета его заместителем, а также по требованию Председателя Банка России или не менее трех членов Национального финансового совета.

Члены Национального финансового совета своевременно уведомляются о заседании Национального финансового совета.

Органам управления Банка России являются Председатель Банка России и Совет директоров Банка России.

Кроме того, в состав органов управления необходимо включить Комитет банковского надзора и Комитет финансового надзора, прямо указанные в Законе о Банке России (ст. 56 и 76.1 соответственно). В структуре Банка России также присутствуют иные органы управления, прямо в законе не указанные, однако выполняющие важные функции.

Председатель Банка России является единоличный органом управления Банка России, назначается на должность Государственной Думой сроком на пять лет большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы.

Кандидатуру для назначения на должность Председателя Банка России представляет Президент РФ не позднее чем за три месяца до истечения полномочий действующего Председателя Банка России. В случае отклонения предложенной на должность Председателя Банка России кандидатуры Президент РФ в течение двух недель вносит новую кандидатуру. При этом одна и та же кандидатура не может вноситься более двух раз.

Должность Председателя Банка России одно и то же лицо не может занимать более трех сроков подряд. Председатель не вправе входить в состав органов управления, попечительских или наблюдательных советов, иных органов иностранных некоммерческих неправительственных организаций и действующих на территории РФ их структурных подразделений, а также не вправе совмещать свою основную деятельность с иной оплачиваемой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности.

Государственная Дума вправе освободить от должности Председателя Банка России по представлению Президента РФ.

Председатель Банка России может быть освобожден от должности только в случаях:

• истечения срока полномочий;

• невозможности исполнения служебных обязанностей, подтвержденной заключением государственной медицинской комиссии;

• подачи личного заявления об отставке;

• совершения уголовно наказуемого деяния, установленного вступившим в законную силу приговором суда;

• нарушения федеральных законов, которые регулируют вопросы, связанные с деятельностью Банка России;

• непринятия мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов, стороной которого он является, непредставления или представления неполных или недостоверных сведений о своих доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера либо непредставления или представления заведомо неполных или недостоверных сведений о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей, несоответствия его расходов, расходов его супруги (супруга) и несовершеннолетних детей их общему доходу, открытия (наличия) счетов (вкладов), хранения наличных денежных средств и ценностей в иностранных банках, расположенных за пределами территории РФ, владения или пользования иностранными финансовыми инструментами им, его супругой (супругом) и несовершеннолетними детьми.

Председатель Банка России:

1) действует от имени Банка России и представляет без доверенности его интересы в отношениях с органами государственной власти, кредитными организациями, организациями иностранных государств, международными организациями, другими учреждениями и организациями;

2) председательствует на заседаниях Совета директоров. В случае равенства голосов голос Председателя Банка России является решающим;

3) подписывает нормативные акты Банка России, решения Совета директоров, протоколы заседаний Совета директоров, соглашения, заключаемые Банком России, и вправе делегировать право подписания нормативных актов Банка России лицу, его замещающему, из числа членов Совета директоров;

4) назначает на должность и освобождает от должности заместителей Председателя Банка России, распределяет между ними обязанности;

5) вправе делегировать свои полномочия своим заместителям;

6) подписывает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми служащими и организациями Банка России;

7) несет всю полноту ответственности за деятельность Банка России;

8) имеет иные полномочия в соответствии с Законом о Банке России.

В Совет директоров входят Председатель Банка России и 14 членов Совета директоров, которые работают на постоянной основе в Банке России. Члены Совета директоров назначаются Государственной Думой на должность сроком на пять лет по представлению Председателя Банка России, согласованному с Президентом РФ.

Члены Совета директоров освобождаются от должности либо Председателем Банка России (по истечении срока полномочий), Государственной Думой по представлению Председателя Банка России (до истечения срока полномочий). Основаниями для досрочного освобождения членов Совета директоров от должности являются:

• непринятие мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов, стороной которого является член Совета директоров;

• непредставление или представление неполных или недостоверных сведений о своих доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера либо супруги (супруга) и несовершеннолетних детей, несоответствия его расходов, расходов его супруги (супруга) и несовершеннолетних детей их общему доходу;

• открытие (наличие) счетов (вкладов), хранения наличных денежных средств и ценностей в иностранных банках, расположенных за пределами территории РФ;

• владение или пользования иностранными финансовыми инструментами членом Совета директоров, его супругой (супругом) и (или) несовершеннолетними детьми.

Члены Совета директоров не могут быть депутатами Государственной Думы и членами Совета Федерации, депутатами законодательных органов субъектов РФ или органов местного самоуправления, государственными служащими, а также членами Правительства РФ. Члены Совета директоров не могут состоять в политических партиях, занимать должности в общественно-политических и религиозных организациях.

Совет директоров заседает не реже одного раза в месяц. Председательствует на заседаниях Совета директоров Председатель Банка России, а в случае его отсутствия — лицо, его замещающее, из числа членов Совета директоров. Решения Совета директоров принимаются большинством голосов от числа присутствующих на заседании членов Совета директоров при кворуме в восемь человек и обязательном присутствии Председателя Банка России или лица, его замещающего. Протокол заседания Совета директоров подписывается председательствовавшим и одним из членов Совета директоров. При принятии Советом директоров решений по вопросам денежно-кредитной политики мнение членов Совета директоров, оказавшихся в меньшинстве, заносится по их требованию в протокол заседания Совета директоров.

Совет директоров выполняет следующие функции:

1) во взаимодействии с Правительством РФ разрабатывает проект основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики, проект основных направлений развития финансового рынка и основные направления единой государственной денежно-кредитной политики, обеспечивает их выполнение;

2) рассматривает вопросы развития финансового рынка РФ;

3) утверждает годовую финансовую отчетность Банка России;

4) утверждает отчет о деятельности Банка России, готовит анализ состояния экономики РФ; утверждает ежегодный отчет о деятельности Управляющей компании, включающий оценку эффективности ее деятельности, и представляет его вместе с годовым отчетом Банка России в Национальный финансовый совет;

5) рассматривает и представляет в Национальный финансовый совет на утверждение на очередной год с расчетами и обоснованиями не позднее 1 декабря предшествующего года:

• общий объем расходов на содержание служащих Банка России;

• общий объем расходов на пенсионное обеспечение, страхование жизни и медицинское страхование служащих Банка России;

• общий объем капитальных вложений Банка России;

• общий объем прочих административно-хозяйственных расходов Банка России;

6) утверждает смету расходов Банка России, исходя из утвержденных Национальным финансовым советом общих объемов расходов Банка России;

7) устанавливает формы и размеры оплаты труда Председателя Банка России, членов Совета директоров, заместителей Председателя Банка России и других служащих Банка России;

8) принимает решения:

• о создании, реорганизации и ликвидации организаций Банка России;

• об установлении обязательных нормативов для кредитных организаций и банковских групп, а также некредитных финансовых организаций;

• о величине резервных требований;

• об изменении процентных ставок Банка России;

• об определении лимитов операций на открытом рынке;

• об участии в международных организациях;

• об участии (о членстве) Банка России в капиталах организаций (организациях), обеспечивающих деятельность Банка России, его учреждений, организаций и служащих;

• о купле и продаже недвижимости для обеспечения деятельности Банка России и его организаций (дает разрешения на цену и иные условия заключения сделки);

• о применении прямых количественных ограничений;

• о выпуске банкнот и монеты Банка России нового образца, об изъятии из обращения банкнот и монеты Банка России старого образца;

• о порядке формирования резервов кредитными организациями;

• об осуществлении выплат Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках РФ;

• о размещении облигаций Банка России;

• о составе, порядке и сроках раскрытия информации по сделкам, совершенным Банком России с ценными бумагами на организованных торгах;

• об осуществлении операций и сделок, предусмотренных статьями Соглашения Международного валютного фонда и договорами с Международным валютным фондом;

9) вносит в Государственную Думу предложения об изменении величины уставного капитала Банка России;

10) представляет в Национальный финансовый совет для назначения кандидатуру главного аудитора Банка России;

10) утверждает структуру Банка России, положения о структурных подразделениях и учреждениях Банка России, уставы организаций Банка России, порядок назначения руководителей структурных подразделений и организаций Банка России;

12) определяет в соответствии с федеральными законами условия допуска иностранного капитала в банковскую систему РФ;

13) устанавливает правила проведения банковских операций для банковской системы РФ;

14) утверждает отраслевые стандарты бухгалтерского учета для кредитных организаций и некредитных финансовых организаций, план счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядок его применения;

15) устанавливает перечни рейтинговых агентств, рейтинги которых используются при реализации Банком России своих полномочий, а также необходимые уровни соответствующих рейтингов, особенности их применения;

16) представляет в Национальный финансовый совет ежеквартально информацию об объемах кредитов, выданных служащим Банка России, и о процентных ставках по данным кредитам;

17) утверждает порядок определения базового уровня доходности по договорам банковского вклада;

18) утверждает порядок признания финансового положения банка соответствующим критериям для уплаты повышенной дополнительной ставки страховых взносов в фонд обязательного страхования вкладов;

19) устанавливает перечни кредитных рейтинговых агентств и осуществляющих в соответствии со своим личным законом рейтинговую деятельность иностранных кредитных рейтинговых агентств, кредитные рейтинги которых используются при реализации Банком России своих полномочий, а также необходимые уровни соответствующих кредитных рейтингов, особенности их применения;

20) утверждает положение о комиссии Банка России по рассмотрению жалобы негосударственного пенсионного фонда, предусмотренной пунктом 4 статьи 34.2 Федерального закона от 7 мая 1998 г. № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах», и ее персональный состав;

21) назначает на должность и освобождает от должности уполномоченного по правам потребителей финансовых услуг (далее — финансовый уполномоченный) в порядке, установленном Федеральным законом «Об уполномоченном по правам потребителей финансовых услуг»;

22) выполняет иные функции, закрепленные в Законе о Банке России.

Специальным органом банковского регулирования и банковского надзора Банка России является действующий на постоянной основе Комитет банковского надзора (КБН), который объединяет структурные подразделения Банка России, обеспечивающие выполнение его надзорных функций (так называемый надзорный блок), и в своей деятельности руководствуется федеральными законами, Положением Банка России о Комитете банковского надзора Банка России от 29 марта 2018 г. № КБН-208¹⁵³, а также иными актами Банка России. КБН возглавляет председатель Комитета, назначаемый Председателем Банка России из числа членов Совета директоров Банка России. К компетенции Комитета относятся вопросы, связанные с осуществлением регулирующих и надзорных функций Банка России, в том числе совершенствованием методологии банковского надзора и регулирования деятельности кредитных организаций, а также отдельных функций Банка России в области валютного регулирования и валютного контроля.

КБН принимает по вопросам его ведения рекомендации и представляет их на утверждение Совета директоров Банка России, а также в обязательном порядке рассматривает проекты нормативных актов Банка России, введение которых может повлиять на достижение целей банковского регулирования и банковского надзора.

Комитет банковского надзора координирует работу так называемого «надзорного блока», куда входят различные структурные подразделения Банка России, имеющие свои задачи и полномочия в сфере осуществления банковского надзора.

Сходные полномочия в области регулирования, контроля и надзора имеет Комитет финансового надзора, только в сфере надзора за деятельностью некредитных финансовых организаций.

§ 7. Система Банка России

Согласно ст. 83 Закона о Банке России ЦБ РФ представляет собой единую централизованную систему с вертикальной структурой управления.

Понятие «система Банка России» отражает структурированную взаимосвязь различных подразделений и даже формально независимых (в частноправовом смысле) юридических лиц, которые выполняют функции Банка России или способствуют выполнению этих функций. Как «система Банка России» Центральный банк РФ больше, чем просто юридическое лицо, поскольку в его состав как системы, подчиняясь функционально, могут входить другие юридические лица, что, с точки зрения гражданского права, неприемлемо.

Система Банка России строится в соответствии с принципами централизации, единства и вертикальной структуры управления.

Принцип централизации означает, что Банк России (центральный аппарат) имеет всю полноту власти в вопросах, связанных с банковским регулированием, банковским надзором, осуществлением банковских операций и т. д. Так, в ст. 84 Закона о Банке России содержится норма, в соответствии с которой территориальные учреждения не имеют права принимать решения нормативного характера и выдавать без разрешения Совета директоров банковские гарантии и поручительства, вексельные и другие обязательства.

Принцип единства системы Банка России означает, что всем элементам системы Банка России присущи «общность целей и задач, единство организационного построения и осуществляемых функций, а также методов их осуществления и форм реагирования на нарушение действующего законодательства»¹⁵⁴.

Принцип вертикальной структуры управления системой Банка России означает, что назначение должностных лиц и их подчиненность осуществляются только по вертикали. Так, территориальное учреждение возглавляет начальник (в Национальных банках — председатель), который назначается и освобождается от должности Председателем Банка России и действует на основании выдаваемой Банком России генеральной доверенности.

Как справедливо отмечает Я. А. Гейдвандов, «нижестоящие структуры единой системы Банка России подчиняются только вышестоящим органам Банка России, не имея каких-либо горизонтальных связей подчиненности местным органам власти и управления»¹⁵⁵.

В систему Банка России входят центральный аппарат, территориальные учреждения, расчетно-кассовые центры, вычислительные центры, полевые учреждения, образовательные и другие организации, в том числе подразделения безопасности и Российское объединение инкассации, которые необходимы для осуществления деятельности Банка России.

В науке неоднократно предпринимались попытки классифицировать отдельные элементы системы Банка России. Так, было предложено разделить систему Банка России на основании объема полномочий на следующие звенья: 1) органы управления Банка России и центральный аппарат (первый уровень); 2) территориальные учреждения Банка России и расчетно-кассовые центры (второй уровень); 3) полевые учреждения (третий уровень); 4) учреждения инфраструктуры (вычислительные центры, хранилища, объединения инкассации, образовательные учреждения) (четвертый уровень)¹⁵⁶.

Само предложение по классификации различных звеньев системы Банка России следует признать заслуживающим внимания. Вместе с тем, оно является не совсем корректным. Для понимания системы Банка России необходима классификация, основанная на нескольких признаках.

Во-первых, по уровню охвата компетенции необходимо выделить центральный аппарат и подчиненные территориальные учреждения (национальные банки), а с 2013 г. — и отделения Банка России. Территориальные учреждения Банка России осуществляют в пределах компетенции значительную часть функций Банка России на соответствующей территории.

Во-вторых, следует дифференцировать «звенья» системы, обладающие универсальной компетенцией, и «звенья», выполняющие отдельные функции. К первым относятся центральный аппарат Банка России и территориальные учреждения (отделения) Банка России, ко вторым — расчетно-кассовые центры, полевые учреждения.

В-третьих, необходимо различать подразделения, выполняющие основные функции, и вспомогательные подразделения. К первым относятся центральный аппарат и входящие в него подразделения, территориальные учреждения (отделения), расчетно-кассовые центры, система полевых учреждений. Ко вторым — организация инкассации Банка России (Российское объединение инкассации), образовательные учреждения Банка России, хранилища наличности, подразделения информационной системы.

Центральный аппарат Банка России. Структура центрального аппарата Банка России в настоящее время построена на основе функционального признака и включает в себя:

• руководство Банка России;

• департаменты и главные управления Банка России.

Территориальные учреждения (отделения) Банка России не являются юридическими лицами и осуществляют свою деятельность в соответствии с Положением Банка России от 11 апреля 2016 г. № 538-П «О территориальных учреждениях Банка России»¹⁵⁷.

Согласно данному Положению, территориальное учреждение Банка России представляет собой обособленное подразделение Банка России, осуществляющее на территории субъекта РФ часть его функций в соответствии с указанным Положением, другими нормативными актами Банка России и входящее в единую централизованную систему Банка России с вертикальной структурой управления. Территориальные учреждения Банка России, как правило, создаются на территории субъектов РФ.

В соответствии с реформой территориальной системы Банка России предусмотрено создание семи территориальных учреждений, в подчинение которых перешли территориальные отделения, создаваемые на базе ранее существовавших территориальных учреждений (в краях и областях) или национальных банках (в республиках, входящих в состав РФ). Реформа организационной структуры Банка России проводится с 2013 г.

Контрольные вопросы

1. Определите правовую природу Банка России.

2. Каковы взаимоотношения Банка России и Государственной Думы на современном этапе?

3. Каковы цели деятельности Банка России?

4. Какие операции может осуществлять Банк России?

5. Какие полномочия имеет Совет директоров Банка России?

6. Какова компетенция Национального финансового совета Банка России?

7. Каковы основные функции и полномочия Председателя Банка России?

Кейсы

1. Составьте эссе на тему правовой природы ограниченного вещного права Банка России на закрепленное за ним имущество.

2. Составьте эссе о правовом положении Банка России.

3. Сравните компетенцию Банка России, его территориальных учреждений и расчетно-кассовых центров.

Глава 3.
КРЕДИТНЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ

§ 1. Понятие и виды кредитных организаций

В соответствии со ст. 1 Закона о банках кредитная организация — это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, перечисленные в ч. 1 ст. 5 Закона о банках. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Из ст. 1 и 5 Закона о банках следует, что кредитная организация:

• является юридическим лицом, т. е. организацией, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК);

• является коммерческой организацией, т. е. организацией, преследующей в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК);

• имеет право осуществлять банковские операции, перечисленные в ч. 1 ст. 5 Закона о банках¹⁵⁸;

• право осуществлять банковские операции возникает с момента получения лицензии Банка России;

• может быть образована на основе любой формы собственности (с учетом ограничений, установленных ч. 6, 7 ст. 11 Закона о банках);

• создается в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью (ст. 87 ГК) либо акционерного общества (публичного или непубличного) (ст. 96, 97 ГК РФ), т. е. является корпоративным юридическим лицом;

• не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью (ч. 6 ст. 5 Закона о банках) за исключением случаев, перечисленных в ст. 5 Закона о банках.

В частности, названный запрет не распространяется на:

• заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами¹⁵⁹ и предусматривающих либо обязанность одной стороны договора передать другой стороне товар, либо обязанность одной стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать товар, если обязательство по поставке будет прекращено без исполнения в натуре;

• заключение договоров в целях выполнения функций центрального контрагента¹⁶⁰ и оператора товарных поставок¹⁶¹ в соответствии с Федеральным законом от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»;

• продажу имущества, приобретенного кредитными организациями в целях обеспечения своей деятельности;

• продажу имущества, реализуемого кредитной организацией в случае обращения взыскания на предмет залога в связи с неисполнением должником обязательства, обеспеченного залогом имущества, либо полученного кредитной организацией по договору в качестве отступного;

• куплю-продажу драгоценных металлов и монет из драгоценных металлов (золото, серебро, платина, палладий);

• заключение банком — залогодержателем соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на недвижимое имущество, по которому банк приобретает это имущество для себя или для третьего лица¹⁶²;

• привлечение кредитной организацией денежных средств граждан во вклады с розыгрышем призов¹⁶³ (при условии соблюдения законодательства о страховании вкладов в банках РФ);

• уступку банком прав кредитора по кредитному договору третьему лицу¹⁶⁴, в том числе в целях взыскания долга коллекторским агентством;

• деятельность кредитной организации по распространению лотерейных билетов, телефонных карт и интернет-карт¹⁶⁵;

• проведение кредитной организацией стимулирующей лотереи¹⁶⁶.

Из пункта 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» следует, что кредитные организации обладают специальной правоспособностью. Они не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки являются ничтожными на основании ст. 168 ГК РФ. Например, при рассмотрении конкретного дела арбитражный суд сделал вывод о том, что деятельность банка по оказанию платных услуг по регистрации юридических лиц и по их абонентскому обслуживанию не относится к предоставлению консультационных и информационных услуг, разрешенных к проведению банкам п. 7 ч. 3 ст. 5 Закона о банках. Такая деятельность выходит за пределы предмета деятельности кредитной организации¹⁶⁷.

Все кредитные организации подразделяются на две группы: банки и небанковские кредитные организации (НКО).

В соответствии со ст. 1 Закона о банках банком является кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие три банковские операции:

• привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц;

• размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности;

• открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

По состоянию на 1 апреля 2021 г. на территории РФ действуют 357 банков.

Классификация банков может быть проведена по различным основаниям. Так, легальная классификация банков осуществлена в ч. 3 и 4 ст. 1 Закона о банках, согласно которой все банки подразделяются на банки с универсальной лицензией и банки с базовой лицензией.

Банк с универсальной лицензией — банк, который имеет право осуществлять банковские операции, перечисленные в ч. 1 ст. 5 Закона о банках.

Банк с базовой лицензией — банк, который имеет право осуществлять банковские операции, указанные в ч. 1 ст. 5 Закона о банках, но с учетом ограничений, установленных ст. 5.1 этого Закона.

Ограничения касаются видов банковских операций и их субъектного состава.

Во-первых, банк с базовой лицензией не вправе осуществлять с определенными ниже видами субъектов три вида банковских операций и сделок:

• по размещению от своего имени и за свой счет привлеченных во вклады денежных средств;

• по привлечению драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов; по размещению привлеченных во вклады драгоценных металлов от своего имени и за свой счет; по открытию и ведению банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов; по осуществлению переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;

• по выдаче банковских гарантий.

Во-вторых, указанные выше виды банковских операций банку с базовой лицензией запрещено совершать только с нерезидентами, т. е. с иностранными юридическими лицами, с иностранными организациями, не являющимися юридическими лицами по иностранному праву, а также с физическими лицами, личным законом которых является право иностранного государства. Следовательно, банк с базовой лицензией вправе совершать указанные выше банковские операции с резидентами Российской Федерации.

В-третьих, не допускается открытие банком с базовой лицензией корреспондентских счетов в иностранных банках, за исключением открытия счета в иностранном банке для целей участия в иностранной платежной системе.

Банк России рассматривает в качестве участия в иностранных платежных системах получение банками с базовой лицензией статуса прямого или ассоциированного участника платежной системы. Так, например, банковский (корреспондентский) счет в иностранном банке, который в соответствии с правилами международных платежных систем открывается банком-участником для размещения залога, гарантирующего завершение расчетов банка по эмитируемым платежным картам, по мнению Банка России, может рассматриваться в качестве счета, открытого в иностранном банке для целей участия в иностранной платежной системе, и разрешается для открытия банкам с базовой лицензией в рамках приобретенного ими статуса участника иностранной платежной системы. Если банк с базовой лицензией при присоединении к иностранной платежной системе не приобретает статуса участника такой системы (например, в рамках присоединения к Трансъевропейской автоматизированной системе срочных валовых переводов в режиме реального времени (TARGET2) российские кредитные организации могут выступать только в качестве так называемых «адресуемых владельцев BIC»), то открытый указанным банком с базовой лицензией счет в иностранном банке не может быть признан как открытый для целей участия в иностранной платежной системе и в целях приведения деятельности в соответствие с законодательством РФ должен быть закрыт¹⁶⁸.

В-четвертых, банк с базовой лицензией не вправе приобретать права требования к нерезидентам, осуществлять с нерезидентами лизинговые операции и выдавать в отношении нерезидентов поручительства.

Банк с базовой лицензией при осуществлении деятельности на рынке ценных бумаг (в том числе профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг) вправе совершать операции и сделки (в том числе по размещению привлеченных денежных средств в ценные бумаги) только с ценными бумагами, включенными в котировальный список первого (высшего) уровня организатора торгов, в капитале которого участвует Банк России, а также с ценными бумагами, соответствующими требованиям, установленным Указанием Банка России от 27 ноября 2018 г. № 4979-У «О требованиях к ценным бумагам, с которыми банки с базовой лицензией вправе совершать операции и сделки при осуществлении деятельности на рынке ценных бумаг».

Банк с базовой лицензией должен соблюдать установленные Банком России ограничения в отношении объема операций и сделок с ценными бумагами.

По состоянию на 1 апреля 2021 г. из всех банков, действующих на территории РФ, банками с универсальной лицензией являются 242, банками с базовой лицензией — 115.

В зависимости от участия банков в системе обязательного страхования вкладов можно выделить банки — участники системы обязательного страхования вкладов¹⁶⁹ и банки, не являющиеся участниками данной системы.

По критерию наличия либо отсутствия в уставном капитале банка иностранных инвесторов можно выделить банки без участия иностранного капитала, банки с преобладающим (свыше 50%) участием иностранного капитала¹⁷⁰ и банки со 100% участием иностранного капитала (дочерние банки иностранных банков)¹⁷¹.

В зависимости от размера собственных средств (капитала) банки можно подразделить на крупные, средние и малые.

В зависимости от наличия либо отсутствия у российских банков зарубежных филиалов можно выделить банки, имеющие филиалы в зарубежных странах¹⁷² и банки, не открывшие зарубежных филиалов.

В зависимости от наличия либо отсутствия у российских банков представительств за рубежом можно выделить банки, имеющие представительства в зарубежных странах¹⁷³ и банки, не открывшие зарубежных представительств.

По критерию вида банковской лицензии банки можно подразделить на:

• банки, имеющие лицензию на привлечение вкладов физических лиц¹⁷⁴;

• банки, имеющие лицензию на осуществление банковских операций в иностранной валюте¹⁷⁵;

• банки, имеющие лицензию на проведение операций с драгоценными металлами¹⁷⁶.

В зависимости от обслуживаемой клиентуры банки можно подразделить на:

• многоотраслевые (универсальные), таковых большинство, и

• моноотраслевые (или кэптивные) банки, т. е. обслуживающие предприятия, принадлежащие одному собственнику или группе сособственников.

Принципиальное отличие НКО¹⁷⁷ от банка заключается в том, что НКО имеют право осуществлять более узкий круг банковских операций.

В настоящее время Закон о банках и нормативные акты Банка России предусматривают возможность создания четырех видов НКО:

1) расчетные НКО;

2) НКО, осуществляющие депозитно-кредитные операции (НДКО);

3) платежные НКО и 4) НКО — центральный контрагент.

В соответствии с Инструкцией Банка России от 26 апреля 2006 г. № 129-И «О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением» расчетные НКО вправе осуществлять следующие банковские операции:

• открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

• осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

• инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц¹⁷⁸;

• куплю-продажу иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

• осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Расчетные НКО помимо названных банковских операций вправе осуществлять сделки, перечисленные в ч. 3 ст. 5 Закона о банках, а также могут осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии со ст. 6 Закона о банках.

Согласно Инструкции Банка России от 21 ноября 2017 г. № 182-И «О допустимых сочетаниях банковских операций небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции, об обязательных нормативах небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции, и об осуществлении Банком России надзора за их соблюдением» небанковские депозитно-кредитные организации (НДКО) вправе проводить следующие банковские операции:

• привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (только на определенный срок);

• размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

• куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме (только от своего имени и за свой счет);

• выдачу банковских гарантий.

НДКО также вправе совершать сделки, разрешенные к осуществлению кредитными организациями в соответствии с ч. 3 ст. 5 Закона о банках, в том числе с ценными бумагами (ст. 6 Закона о банках).

НДКО не разрешается за рубежом открывать филиалы, представительства и создавать дочерние организации.

Платежные НКО вправе осуществлять переводы денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов) и связанные с ними иные банковские операции, а именно:

• открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

• осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

• инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц (только в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов).

Виды, числовые значения и порядок расчета экономических нормативов, а также особенности банковского надзора за деятельностью платежных НКО установлены Инструкцией Банка России от 6 июня 2019 г. № 198-И «Об обязательных нормативах небанковских кредитных организаций, имеющих право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением».

НКО — центральный контрагент — это юридическое лицо, которое является одной из сторон заключаемых договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул¹⁷⁹. Оно имеет лицензию небанковской кредитной организации на осуществление банковских операций, а также лицензию на осуществление клиринговой деятельности и которому этот статус присвоен Банком России.

НКО — центральный контрагент вправе осуществлять следующие банковские операции:

• открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

• осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

• привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

• купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

• открытие и ведение банковских счетов юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

• осуществление переводов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах.

НКО — центральный контрагент вправе привлекать денежные средства юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок) исключительно от участников клиринга (в том числе в случае, когда участник клиринга действует от имени и по поручению своих клиентов).

НКО — центральный контрагент вправе осуществлять банковские операции и сделки с драгоценными металлами, если это не требует использования весоизмерительных приборов и разновесов.

НКО — центральный контрагент вправе по итогам клиринга осуществлять расчеты по банковским счетам в драгоценных металлах по обязательствам, стороной которых он является.

Виды, количественные значения и порядок расчета экономических нормативов для НКО — центрального контрагента установлены Инструкцией Банка России от 14 ноября 2016 г. № 175-И «О банковских операциях небанковских кредитных организаций — центральных контрагентов, об обязательных нормативах небанковских кредитных организаций — центральных контрагентов и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением».

§ 2. Особенности создания кредитной организации

Порядок создания кредитной организации — это установленная нормативными актами последовательность действий, целью которых является образование кредитной организации как юридического лица и получение ею права на осуществление банковской деятельности.

Порядок создания кредитной организации урегулирован Законом о банках, Законом о регистрации юридических лиц, а также нормативными актами Банка России, среди которых, прежде всего, следует назвать Инструкцию Банка России № 135-И.

Решение о государственной регистрации кредитных организаций принимает Банк России, который при этом осуществляет взаимодействие с Федеральной налоговой службой (далее — уполномоченный регистрирующий орган)¹⁸⁰.

Учредителями кредитной организации могут быть любые юридические или физические лица, участие которых в кредитной организации не запрещено федеральными законами, однако, к ним предъявляются некоторые особые требования. Например, учредитель кредитной организации — юридическое лицо должен иметь: устойчивое финансовое положение; достаточно собственных средств для внесения в уставный капитал кредитной организации; осуществлять деятельность в течение не менее трех лет; выполнять обязательства перед бюджетом в течение последних трех лет.

Для определения финансового положения учредителя кредитной организации применяются критерии, установленные нормативными актами Банка России. Так, финансовое положение банка — учредителя оценивается в соответствии с Указанием Банка России от 3 апреля 2017 г. № 4336-У «Об оценке экономического положения банков»¹⁸¹.

Согласно указанному нормативному акту оценка экономического положения банков осуществляется по результатам оценок:

• капитала;

• активов;

• доходности;

• ликвидности;

• процентного риска;

• риска концентрации;

• обязательных нормативов;

• качества управления;

• прозрачности структуры собственности банка.

Банк-учредитель должен относиться к классификационной группе 1 или классификационной группе 2.

Финансовое положение небанковской кредитной организации-учредителя оценивается в соответствии с Указанием ЦБ РФ от 31 марта 2000 г. № 766-У «О критериях определения финансового состояния кредитных организаций»¹⁸². Небанковская кредитная организация — учредитель должна относиться к категории финансово стабильных кредитных организаций.

Финансовое положение кредитной организации-учредителя не может быть признано удовлетворительным, если кредитная организация не выполняет обязательные резервные требования Банка России и имеет просроченные денежные обязательства перед Банком России.

Кредитная организация — учредитель должна соответствовать перечисленным требованиям в течение последних шести месяцев, предшествующих дате представления документов для государственной регистрации кредитной организации.

Финансовое положение юридических лиц и физических лиц — учредителей кредитной организации оценивается в соответствии с Положением ЦБ РФ от 28 декабря 2017 г. № 626-П «Об оценке финансового положения, о требованиях к финансовому положению и об основаниях для признания финансового положения неудовлетворительным учредителей (участников) кредитной организации и иных лиц, предусмотренных Федеральным законом от 29 июля 2017 г. № 281-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования обязательных требований к учредителям (участникам), органам управления и должностным лицам финансовых организаций».

Весь порядок создания кредитной организации можно условно разбить на несколько этапов.

I. На предварительном этапе учредители кредитной организации осуществляют следующие действия.

Согласование с Банком России предполагаемых полного и сокращенного фирменных наименований кредитной организации. Для получения указанного согласия Банка России учредители кредитной организации должны до заключения договора об учреждении (договора о создании) кредитной организации направить в Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России¹⁸³ соответствующий запрос. В течение пяти рабочих дней департамент должен направить учредителям и в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению кредитной организации письменное сообщение, содержащее заключение о возможности использования предполагаемых полного и сокращенного фирменного наименования кредитной организации.

Указанное сообщение действительно в течение двенадцати месяцев с даты его направления.

ΙΙ. Заключение договора, определяющего порядок создания кредитной организации, и утверждение ее устава.

Если кредитная организация создается в форме акционерного общества, то ее учредители заключают между собой договор о создании, в котором определяется размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества и другие важные вопросы деятельности общества.

Если кредитная организация создается в форме общества с ограниченной ответственностью, то в договоре о создании кредитной организации должен быть согласован порядок оплаты долей участия, а также иные вопросы организации и деятельности общества.

ΙΙΙ. На этапе представления документов, учредители должны направить в ТУ Банка России пакет документов, необходимый для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций. Перечень этих документы предусмотрен Законом о банках (ст. 14), Законом о регистрации юридических лиц (ст. 12), Инструкцией Банка России № 135-И (гл. 3).

Комплект необходимых для регистрации документов должен быть представлен в ТУ Банка России не позднее чем через месяц после заключения договора об учреждении (договора о создании) и утверждения устава кредитной организации.

ТУ Банка России выдает учредителям кредитной организации письменное подтверждение получения от них комплекта документов.

Следует подчеркнуть, что законодатель допускает передачу полномочий территориальных учреждений Банка России по государственной регистрации кредитных организаций и лицензированию банковской деятельности в центральный аппарат Банка России. Для этого необходимо решение Председателя Банка России или первого заместителя (заместителя) Председателя Банка России, координирующего и контролирующего работу Департамента допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России.

ΙV. На этапе государственной регистрации кредитной организации выполняются следующие действия.

1. Рассмотрение представленных учредителями документов в ТУ Банка России осуществляется в срок, не превышающий 3 месяцев с даты их представления. Иной срок рассмотрения представленных документов установлен для учреждения платежной небанковской кредитной организации (не более 45 календарных дней).

При наличии замечаний по представленным документам или отсутствия полного комплекта документов ТУ Банка России возвращает их учредителям кредитной организации с письменным заключением. Если в результате рассмотрения представленных документов ТУ Банка России выявило основания для отказа в государственной регистрации кредитной организации, предусмотренные ст. 16 Закона о банках, ТУ должно направить документы, представленные учредителями, в Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России вместе со своим заключением.

Исправленные и повторно представленные документы считаются вновь поступившими и рассматриваются в общем порядке.

При отсутствии замечаний ТУ Банка России направляет в Департамент допуска положительное заключение с необходимыми документами, представленными учредителями кредитной организации. Данное заключение должно содержать полную информацию, на основании которой был сделан вывод о возможности государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций.

2. Рассмотрение полученных документов Департаментом допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России и принятие им решения о возможности государственной регистрации кредитной организации или об отказе в регистрации осуществляется в срок, не превышающий шести месяцев. Этот срок включает в себя и временной отрезок, который был затрачен территориальным учреждением Банка России.

Ст. 16 Закона о банках содержит исчерпывающий перечень оснований для отказа в регистрации кредитной организации, к числу которых, в том числе, относятся:

• несоответствие кандидатов на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, его заместителей, а также иных лиц, поименованных в законодательстве квалификационным требованиям, установленным п. 1 ст. 16 Закона о банках;

• неудовлетворительное финансовое положение:

• физических или юридических лиц — учредителей (участников) кредитной организации;

• физических или юридических лиц, осуществляющих контроль в отношении учредителей (участников) кредитной организации, приобретающих (владеющих) более 10 процентов (процентами) акций (долей) кредитной организации;

• физических или юридических лиц, осуществляющих контроль в отношении учредителей (участников) кредитной организации, приобретающих (владеющих) 10 и менее процентов (процентами) акций (долей) кредитной организации, входящих в состав группы лиц, приобретающей (владеющей) более 10 процентов (процентами) акций (долей) кредитной организации (по основаниям, установленным нормативным актом Банка России);

• неисполнение лицами, указанными выше, своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами в течение последних трех лет;

• несоответствие документов, поданных в Банк России для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций, требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России;

• неудовлетворительная деловая репутация учредителя (участника) кредитной организации, приобретающего более 10% акций (долей) кредитной организации и иные.

Решение об отказе в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций сообщается учредителям кредитной организации в письменной форме и должно быть мотивировано.

3. В течение трех рабочих дней с момента принятия решения о государственной регистрации кредитной организации Департамент допуска направляет в уполномоченный регистрирующий орган по предполагаемому местонахождению создаваемой кредитной организации документы, предусмотренные Законом о регистрации юридических лиц вместе со своим сопроводительным письмом.

4. Уполномоченный регистрирующий орган вносит сведения о государственной регистрации кредитной организации как юридического лица в ЕГРЮЛ и оформляет свидетельство о государственной регистрации в срок, не превышающий пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (ст. 8 Закона о регистрации юридических лиц).

Этот орган обязан направить сообщение о внесении в единый государственный реестр юридических лиц записи о государственной регистрации кредитной организации и оформлении свидетельства о государственной регистрации кредитной организации в ТУ Банка России.

5. После получения от уполномоченного регистрирующего органа сообщения о внесении в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации кредитной организации и свидетельства о государственной регистрации кредитной организации ТУ Банка России совершает следующие действия:

– не позднее рабочего дня, следующего за днем получения указанных документов, направляет в Банк России (Департамент корпоративных отношений и в Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России) уведомление о внесении в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации кредитной организации с указанием в нем основного государственного регистрационного номера кредитной организации и даты его присвоения;

– не позднее трех рабочих дней со дня получения указанных направляет учредителям кредитной организации уведомление о государственной регистрации кредитной организации с указанием реквизитов корреспондентского счета, открываемого для оплаты ее уставного капитала, выдает оригинал свидетельства о государственной регистрации кредитной организации уполномоченному лицу кредитной организации.

6. Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России после получения из ТУ Банка России указанного уведомления совершает следующие действия:

• вносит в Книгу государственной регистрации кредитных организаций сведения о ее государственной регистрации, т. е. регистрирует ее еще раз;

• направляет в ТУ два экземпляра свидетельства о государственной регистрации кредитной организации по форме, установленной Банком России.

В это же время Департамент корпоративных отношений Банка России не позднее рабочего дня, следующего за днем получения указанного уведомления, осуществляет государственную регистрацию первого выпуска акций кредитной организации и направляет посредством факсимильной связи (иной связи, обеспечивающей оперативное поступление информации) уведомление об этом в территориальное учреждение Банка России по месту ее нахождения. В тот же срок в данное территориальное учреждение Банка России посредством почтовой связи направляется оригинал указанного уведомления (если в соответствии с нормативными актами Банка России государственную регистрацию первого выпуска акций кредитной организации осуществляет Департамент корпоративных отношений Банка России).

7. ТУ выдает уполномоченному лицу кредитной организации:

• экземпляр свидетельства о государственной регистрации кредитной организации по форме, установленной Банком России;

• экземпляр устава кредитной организации;

• экземпляры анкет кандидатов на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации с отметкой о согласовании.

8. После назначения на должность руководителя и главного бухгалтера кредитной организации кредитная организация обязана в трехдневный срок уведомление об этом ТУ Банка России¹⁸⁴.

На следующий рабочий день после получения этого уведомления ТУ должно направить сообщение подведомственному расчетно-кассовому центру о возможности оформления карточки с образцами подписей руководителя и главного бухгалтера, кандидатуры которых были согласованы с Банком России.

Сообщение о государственной регистрации кредитной организации публикуется в «Вестнике Банка России».

При регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями должно учитываться Положение Банка России от 23 апреля 1997 г. № 437 «Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями».

V. На этапе лицензирования деятельности кредитной организации должны быть выполнены следующие действия.

1. Оплата учредителями 100% уставного капитала. Она должна быть произведена не позднее одного месяца с момента получения уведомления о государственной регистрации кредитной организации.

2. Для подтверждения фактической оплаты уставного капитала кредитная организация должна представить в ТУ Банка России ряд документов, в том числе: платежные поручения с отметкой об исполнении; акты приема-передачи имущества учредителей, внесенного в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации, на баланс кредитной организации и т. п. Эти документы должны быть представлены не позднее одного месяца с даты полной оплаты уставного капитала. В этот же срок кредитная организация, созданная в форме акционерного общества, должна направить в Банк России документы для регистрации отчета об итогах первого выпуска ее акций.

Для получения лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц банк должен также представить письменное подтверждение факта раскрытия неограниченному кругу лиц информации о лицах, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами управления банка¹⁸⁵.

3. Если кредитная организация создается как общество с ограниченной ответственностью, ТУ Банка России должно проверить правомерность оплаты уставного капитала и направить заключение об этом в Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России в срок, не превышающий 10 календарных дней с момента получения документов. Если же кредитная организация создается как акционерное общество, то заключение об оплате уставного капитала в тот же срок направляется в структурное подразделение ТУ Банка России, к компетенции которого относятся вопросы регистрации выпусков ценных бумаг¹⁸⁶, а также в Департамент корпоративных отношений.

В тот же срок оригинал указанного заключения направляется в Департамент корпоративных отношений Банка России посредством почтовой связи (если отчет об итогах первого выпуска акций кредитной организации регистрируется Департаментом корпоративных отношений Банка России).

4. После получения заключения ТУ Банка России о правомерности оплаты 100% уставного капитала, а также после регистрации отчета об итогах первого выпуска акций, Банк России в трехдневный срок принимает решение о выдаче лицензии. Банк России направляет в территориальное учреждение Банка России два экземпляра данной лицензии, один из которых территориальное учреждение направляет в кредитную организацию.

Подтверждение своевременной и правомерной оплаты 100% уставного капитала является основанием для выдачи кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

5. Не позднее пяти рабочих дней с момента принятия решения о выдаче кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций Банк России направляет соответствующие сведения в уполномоченный регистрирующий орган.

С момента получения лицензии кредитная организация получает право заниматься банковской деятельностью.

§ 3. Особенности формирования уставного капитала кредитной организации

Необходимым условием деятельности любого хозяйствующего субъекта является достаточный по сумме и приемлемый по содержанию объем ресурсов.

Все ресурсы кредитной организации можно разделить на две группы: собственные и привлеченные.

Состав собственных средств кредитной организации определяется Положением Банка России от 4 июля 2018 г. № 646-П «О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций (“Базель III”)».

Величина собственных средств (капитала) кредитных организаций определяется как сумма основного капитала и дополнительного капитала, за вычетом показателей, перечисленных в п. 4 указанного Положения.

Уставный капитал кредитной организации — это обязательный минимальный размер имущества, которым должна обладать кредитная организация для обеспечения интересов своих кредиторов и вкладчиков.

К уставному капиталу кредитных организаций предъявляются две группы требований.

Во-первых, это требование соблюдать минимальный размер уставного капитала, который установлен Законом о банках и который варьируется в зависимости от вида кредитной организации, а также от вида лицензии, о выдаче которого ходатайствует вновь регистрируемая кредитная организация (количественные требования).

В отношении банков установлены следующие требования к минимальному размеру уставного капитала (собственных средств):

• для вновь регистрируемого банка с универсальной лицензией — 1 млрд руб.;

• для вновь регистрируемого банка с базовой лицензией — 300 млн руб.;

• для вновь регистрируемого банка с универсальной лицензией, который ходатайствует о получении лицензии на привлечение во вклады средств физических лиц — 3 млрд 600 млн руб.;

• для действующего банка с универсальной лицензией, с даты регистрации которого прошло менее двух лет, и который ходатайствует о получении лицензии на привлечение во вклады средств физических лиц — 3 млрд 600 млн руб.¹⁸⁷

В отношении небанковских кредитных организаций (НКО) установлены следующие требования к минимальному размеру уставного капитала (собственных средств):

• для вновь регистрируемой небанковской кредитной организации любого вида, кроме небанковской кредитной организации — центрального контрагента — 90 млн руб.;

• для вновь регистрируемой небанковской кредитной организации — центрального контрагента — 300 млн руб.

Во-вторых, это требование формировать уставный капитал за счет определенного рода имущества (качественные требования).

Качественные требования к уставному капиталу кредитных организаций определяют виды имущества, за счет которых может быть сформирован уставный капитал кредитной организации, а также источник их приобретения.

Денежные вклады в уставный капитал кредитной организации могут осуществляться как в валюте РФ, так и в иностранной валюте (одной или нескольких валютах) конкретных стран — Австралия, Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии, Королевство Дания, Канада, Китайская Народная Республика, Новая Зеландия, Королевство Норвегия, Соединенные Штаты Америки, Королевство Швеция, Швейцарская Конфедерация, Япония, а также единая европейская валюта (евро). Использование денежных средств в иной иностранной валюте в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации не допускается.

Неденежные вклады в уставный капитал кредитной организации могут осуществляться только в виде:

• принадлежащего учредителю кредитной организации на праве собственности здания (помещения), завершенного строительством, в котором может располагаться кредитная организация;

• принадлежащего учредителю кредитной организации на праве собственности имущества в виде банкоматов и терминалов.

В случаях, установленных федеральными законами, вкладом в уставный капитал кредитной организации может быть иное имущество.

Банк России установил предельный размер неденежных вкладов в размере 20% уставного капитала кредитной организации. Имущество в неденежной форме должно быть оценено и отражено в балансе кредитной организации в валюте РФ.

Вкладом в уставный капитал кредитной организации не может быть:

• имущество, право распоряжения которым ограничено в соответствии с федеральными законами или заключенными ранее договорами;

• привлеченные денежные средства;

• иное имущество, если иное не установлено федеральными законами. Данный запрет применяется с учетом п. 4.11 Инструкции Банка России № 135-И.

В случае нарушения качественных требований формирования уставного капитала (собственных средств) кредитных организаций Банк России обязан применить меры, предусмотренные Указанием Банка России от 6 февраля 2006 г. № 1656-У «О действиях при выявлении фактов (признаков) формирования источников собственных средств (капитала) (их части) с использованием ненадлежащих активов».

§ 4. Особенности создания и функционирования структурных подразделений кредитной организации

Кредитная организация может открывать два вида структурных подразделений — обособленные и внутренние.

К обособленным структурным подразделениям относятся филиалы и представительства.

Представительством кредитной организации называется обособленное подразделение, которое располагается вне места нахождения кредитной организации, представляет ее интересы и осуществляет их защиту.

Представительство кредитной организации не имеет права осуществлять банковские операции и сделки, а также осуществлять иные действия, составляющие предмет основной деятельности кредитной организации.

Представительство кредитной организации открывается (закрывается) по решению органа управления кредитной организации, которому это право предоставлено в соответствии с уставом кредитной организации.

Кредитная организация в день открытия своего представительства направляет уведомление об этом и положение о представительстве в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью, и в территориальное учреждение Банка России по месту открытия представительства.

В случае закрытия представительства кредитная организация в течение десяти календарных дней со дня закрытия направляет уведомление об этом в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью, и в территориальное учреждение Банка России по местонахождению представительства.

Территориальное учреждение Банка России по местонахождению представительства в течение пяти рабочих дней с момента получения соответствующего уведомления вносит сведения об открытии (закрытии) представительства в Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

Для создания представительства на территории иностранного государства банку с универсальной лицензией требуется уведомить Банк России. Данное уведомление (в письменном виде в произвольной форме) направляется кредитной организацией в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью.

Филиалом кредитной организации называется обособленное подразделение кредитной организации, расположенное вне места ее нахождения, которое вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией кредитной организации.

Филиал действует на основании Положения о филиале, утвержденного кредитной организацией. Перечень филиалов кредитной организации определяется ее Уставом.

Прежде чем открыть филиал, кредитная организация должна представить для согласования в Банк России кандидатуры на должности руководителя филиала, главного бухгалтера и их заместителей кандидатуры, отвечающие квалификационным требованиям, установленным в отношении кандидатов на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, их заместителей.

Уведомление об открытии филиала кредитная организация направляет в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью, и территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала. К уведомлению должны быть приложены, в частности, положение о филиале, анкеты кандидатов на должности руководителя, главного бухгалтера, их заместителей и другие документы.

Территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала рассматривает документы в течение двадцати календарных дней со дня их получения. В этот срок территориальным учреждением Банка России принимается решение по вопросу согласования кандидатов на должности руководителя филиала, главного бухгалтера, их заместителей.

В случае принятия положительного решения территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала направляет заключение в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации.

В случае принятия отрицательного решения территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала в письменной форме информирует территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, и кредитную организацию о необходимости выполнения соответствующих требований, установленных нормативными актами Банка России.

Территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, рассматривает документы на открытие филиала в течение одного месяца со дня их получения от кредитной организации и вносит сведения о филиале в Книгу государственной регистрации кредитных организаций если:

• положение о филиале соответствует всем установленным требованиям, уставу кредитной организации и лицензии на осуществление банковских операций;

• у кредитной организации нет запрета на открытие филиалов;

• имеется положительного заключение территориального учреждения Банка России по месту открытия филиала.

Уведомление о внесении сведений об открытии филиала в Книгу государственной регистрации кредитных организаций направляется территориальным учреждением, осуществляющим надзор за деятельностью кредитной организации, в Банк России, а также в территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала и в кредитную организацию.

Филиал кредитной организации вправе начать осуществление банковских операций и сделок с даты внесения сведений о нем в Книгу государственной регистрации кредитных организаций и присвоения порядкового номера.

Кредитная организация обязана уведомить о закрытии филиала всех кредиторов кредитной организации, которые обслуживаются закрываемым филиалом.

В территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, дополнительно представляются:

• копия документа с решением о закрытии филиала;

• документ, подтверждающий передачу активов и пассивов филиала на баланс головного офиса кредитной организации, имеющей филиалы, или другого филиала;

• справка из расчетно-кассового центра территориального учреждения Банка России, содержащая информацию о дате закрытия корреспондентского субсчета филиала.

Территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, рассматривает указанные документы в течение десяти календарных дней со дня их получения. В случае соответствия документов установленным требованиям территориальное учреждение Банка России в указанный срок вносит сведения о закрытии филиала в Книгу государственной регистрации кредитных организаций и направляет сообщение об этом в Банк России; в территориальное учреждение Банка России, осуществлявшее надзор за деятельностью филиала, и в кредитную организацию.

На территории иностранного государства филиалы могут создаваться банком с универсальной лицензией и получившим разрешение Банка России на создание филиалов за пределами РФ.

Банк, ходатайствующий о выдаче такого разрешения, должен, в частности:

• соответствовать требованиям, предъявляемым к участию в системе страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации;

• выполнять обязательные резервные требования Банка России и не иметь просроченных обязательств перед Банком России, а также задолженности перед федеральным бюджетом, бюджетом соответствующего субъекта Российской Федерации, соответствующим местным бюджетом и государственными внебюджетными фондами.

Для получения разрешения банк должен представить в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за его деятельностью, перечень документов, установленный в п. 11.1.4 Инструкции № 135-И, которые рассматриваются в срок, не превышающий один месяц с даты их поступления в территориальное учреждение Банка России. Затем документы направляются вместе с заключением территориального учреждения Банка России в Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России, в котором документы рассматриваются в срок, не превышающий трех месяцев с даты их регистрации в территориальном учреждении Банка России. Решение о выдаче (об отказе в выдаче) разрешения принимается Комитетом банковского надзора Банка России.

Кроме обособленных структурных подразделений кредитные организации могут иметь внутренние структурные подразделения. Они могут открываться как кредитной организацией, так и ее филиалом, если такое право предоставлено ему головной организацией.

К числу внутренних относятся следующие структурных подразделения.

1. Дополнительный офис вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией кредитной организации (положением о филиале).

Дополнительный офис не может располагаться вне пределов территории, подведомственной ТУ Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).

2. Операционный офис может располагаться как на территории, подведомственной ТУ Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью кредитной организации (филиала), открывающей операционный офис, так и вне пределов такой территории в рамках федерального округа, на территории которого находится головной офис кредитной организации (филиал).

Если операционный офис находится вне пределов территории, подведомственной ТУ Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью кредитной организации, то он не вправе осуществлять некоторые операции. Если операционный офис располагается на подведомственной ТУ территории, то он вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных банковской лицензией кредитной организации.

3. Кредитно-кассовый офис может располагаться вне пределов территории, подведомственной ТУ Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).

Кредитно-кассовый офис вправе осуществлять:

• операции по предоставлению денежных средств субъектам малого предпринимательства и физическим лицам, их возврату (погашению);

• кассовое обслуживание юридических и физических лиц;

• прием наличной валюты РФ и иностранной валюты для осуществления перевода по поручению физического лица без открытия банковского счета;

• отдельные виды банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой РФ, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте.

Совершение иных операций в кредитно-кассовых офисах запрещается. Если кредитно-кассовый офис открыт филиалом кредитной организации, то он может осуществлять только те операции из перечисленных выше, которые предусмотрены положением о филиале.

4. Операционная касса вне кассового узла может располагаться вне пределов территории, подведомственной ТУ Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).

Операционная касса вне кассового узла вправе осуществлять:

• кассовые операции с юридическими и физическими лицами;

• прием наличной валюты РФ и иностранной валюты для осуществления перевода по поручению физического лица без открытия банковского счета;

• отдельные виды банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой РФ, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте.

Датой открытия внутреннего структурного подразделения является дата направления уведомления в ТУ Банка России по месту открытия (новому местонахождению) соответствующего внутреннего структурного подразделения. С указанной даты внутреннее структурное подразделение вправе осуществлять делегированные ему банковские операции и сделки.

Датой закрытия внутреннего структурного подразделения является дата направления уведомления в ТУ Банка России по местонахождению соответствующего внутреннего структурного подразделения.

На основании Указания Банка России от 22 июля 2013 г. № 3028-У «О порядке открытия (закрытия) и организации работы передвижного пункта кассовых операций банка (филиала)» банк вправе открывать передвижной пункт кассовых операций (ППКО).

ППКО является внутренним структурным подразделением, организованным на базе автотранспортного средства, которое может открывать только банк.

ППКО, как правило, организовываются:

• в местах выполнения работ вахтовым методом;

• в местах выполнения работ в полевых (экспедиционных) условиях;

• на таможенных постах;

• в населенных пунктах с численностью населения до 10 тыс. человек;

• в территориально обособленных частях городов с численностью населения свыше 10 тыс. человек, если в таких обособленных частях города отсутствуют банки, имеющие право привлечения во вклады денежных средств физических лиц, их филиалы, внутренние структурные подразделения (районы с неразвитой банковской инфраструктурой, районы новостроек и тому подобное);

• в местах проведения всероссийских и региональных массовых мероприятий (фестивалей, конкурсов, выставок и др.), а также официальных всероссийских и международных спортивных соревнований — на период проведения таких массовых мероприятий и спортивных соревнований;

• в зоне чрезвычайной ситуации, а также в местах временного размещения лиц, эвакуированных из зоны чрезвычайной ситуации — на период ликвидации последствий чрезвычайной ситуации и т. п.

ППКО вправе:

• осуществлять операции с наличной валютой Российской Федерации, наличной иностранной валютой и чеками;

• заключать договоры банковского счета, договоры банковского вклада;

• удостоверять завещательные распоряжения правами на денежные средства физического лица.

Все операции ППКО вправе осуществлять только с физическими лицами (нерезидентами и резидентами), не осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица или не занимающимися частной практикой, в том числе не являющимися адвокатами или нотариусами.

Порядок открытия ППКО является уведомительным.

§ 5. Реорганизации и ликвидация кредитных организаций

Реорганизация кредитной организации может быть осуществлена в формах слияния, присоединения, выделения, разделения и преобразования.

Реорганизация кредитной организации — это процедура прекращения кредитной организации с переходом прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства (слияние, присоединение, преобразование) или сингулярного правопреемства (выделение, разделение) к вновь созданным юридическим лицам.

Порядок реорганизации кредитных организаций установлен общими нормами ГК РФ, Законами об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, а специальными нормами Закона о банках, Инструкции Банка России № 135-И, а также рядом иных нормативных актов Банка России.

Законодательством установлены следующие особенности реорганизации кредитных организаций.

• Созданные в результате реорганизации кредитные организации должны получить новые лицензии на осуществление банковских операций.

• Если реорганизация кредитных организаций является мерой по предупреждению их банкротства, то такая реорганизация может осуществляется только в форме слияния или присоединения.

• Банк России вправе запретить реорганизацию, если в результате ее проведения могут возникнуть основания для применения мер по предупреждению банкротства, предусмотренные § 4.1 главы IХ Закона о банкротстве (ч. 8 ст. 23 Закона о банках).

• Кредитные организации обязаны уведомить ТУ Банка России о своей реорганизации и представить документы, необходимые для регистрации создаваемых кредитных организаций, в течение 1 месяца со дня принятия решения о реорганизации. Иные правила могут быть установлены нормативными актами Банка России.

• В случае если не принято решение об отказе в государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, такая регистрация осуществляется в течение шести месяцев со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов (ч. 7 ст. 23 Закона о банках).

• Информация о реорганизации публикуется в «Вестнике Банка России».

• Реорганизация считается состоявшейся после внесения соответствующей записи в Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

Особенности реорганизации кредитный организаций в форме слияния присоединения и преобразования определены ст. 23.5 Закона о банках, также Положением Банка России от 29 августа 2012 г. № 386-П «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения».

Наиболее важными из них являются следующие особенности:

• к кредитной организации, создаваемой в результате слияния или присоединения, не предъявляются требования о минимальном размере уставного капитала, установленные для вновь создаваемых кредитных организаций;

• вновь созданной в результате слияния кредитной организации может быть выдана лицензия на осуществление банковских операций с учетом имеющихся у реорганизуемых кредитных организаций лицензий;

• кредитной организации, к которой произошло присоединение другой (других) кредитной организации, может быть сохранена лицензия, на основании которой она осуществляла банковские операции до реорганизации.

Ликвидация кредитной организации влечет ее прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Государственная регистрация кредитной организации в связи с ее ликвидацией осуществляется в течение 45 рабочих дней со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов (ч. 6 ст. 23 Закона о банках).

Ликвидация возможна как в добровольном (по инициативе учредителей), так и принудительном (по инициативе Банка России на основании решения суда) порядке.

В соответствии со ст. 61—64 ГК добровольная ликвидация кредитной организации осуществляется его учредителями на основании решения общего собрания учредителей. На момент принятия решения о добровольной ликвидации кредитная организация должна выполнить все свои обязательства перед кредиторами. Решение о добровольной ликвидации не может быть принято в случае, если кредитная организация фактически является неплатежеспособной.

В отношении порядка ликвидации кредитной организации в добровольном порядке действует Указание Банка России от 8 февраля 2010 г. № 2395-У «О перечне сведений и документов, необходимых для осуществления государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией, а также порядке их представления в Банк России».

Органом, осуществляющим ликвидацию, может быть конкурсный управляющий (ликвидатор, ликвидационная комиссия), а в случаях, когда полномочия конкурсного управляющего (ликвидатора) исполняет АСВ — представитель Агентства.

Для осуществления государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией, орган, осуществляющий ликвидацию, обязан представить территориальному учреждению Банка России по месту нахождения ликвидируемой кредитной организации ликвидационный баланс, справку о закрытии корреспондентского счета ликвидируемой кредитной организации и другие документы.

Документы представляются органом, осуществляющим ликвидацию, в сроки, установленные в п. 2 Указания № 2395-У. В дополнение к этим документам орган, осуществляющий ликвидацию, представляет документы, предусмотренные п. 4 Указания № 2395-У в зависимости от вида ликвидации.

ТУ Банка России в течение 10 рабочих дней со дня получения от органа, осуществляющего ликвидацию, всех необходимых документов направляет их в Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России со своим заключением.

Банк России после принятия решения о государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией направляет в территориальный орган ФНС России сведения и документы, на основании которых ФНС в течение 5 рабочих дней вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись.

Принудительная ликвидация кредитной организации предусмотрена ст. 23.1 Закона о банках. В течение 15 дней со дня отзыва у кредитной организации лицензии Банк России обязан обратиться в арбитражный суд с требованием о ее ликвидации. Это требование рассматривается арбитражным судом в срок, не превышающий одного месяца со дня подачи.

Если арбитражный суд принимает решение о ликвидации кредитной организации, то будет назначен ликвидатор кредитной организации. Ликвидатором кредитной организации, имевшей лицензию Банка России на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, является Агентство по страхованию вкладов. В остальных случаях ликвидатором будет утвержденный арбитражным судом арбитражный управляющий, соответствующий требованиям Закона о банкротстве и аккредитованный при Банке России в качестве конкурсного управляющего при банкротстве кредитных организаций.

Со дня вступления в силу решения суда о ликвидации кредитной организации наступают последствия, предусмотренные Законом о банкротстве. Так, в частности, кредиторы ликвидируемой кредитной организации приобретают права, предусмотренные Законом о банках, а в части, не урегулированной им — Законом о банкротстве.

Ликвидатор кредитной организации обязан провести первое собрание кредиторов ликвидируемой кредитной организации не позднее 60 дней после дня окончания срока, установленного для предъявления требований кредиторов. Срок предъявления требований кредиторов не может быть менее 60 дней со дня опубликования сообщения о начале процедуры ликвидации кредитной организации.

В соответствии с промежуточным ликвидационным балансом осуществляется удовлетворение требований кредиторов кредитной организации в срок, начинающийся со дня его согласования с Банком России и в порядке очередности, предусмотренной Законом банкротстве кредитных организаций.

Срок ликвидации кредитной организации не может превышать 12 месяцев со дня вступления в силу решения арбитражного суда о ликвидации кредитной организации и может быть продлен арбитражным судом по обоснованному ходатайству ликвидатора кредитной организации.

Отчет о результатах ликвидации кредитной организации с приложением ликвидационного баланса утверждается арбитражным судом.

Определение арбитражного суда об утверждении отчета ликвидатора о завершении ликвидации кредитной организации ликвидатор кредитной организации обязан представить в Банк России, который в течение 10 дней со дня вынесения такого определения должен осуществить государственную регистрацию кредитной организации в связи с ее ликвидацией.

§ 6. Меры по предупреждению банкротства кредитных организаций

Понятие и виды мер по предупреждению банкротства кредитных организаций. Институт мер по предупреждению банкротства был известен российскому праву еще в XIX в. Так, Г. Ф. Шершеневич отмечал, что «полное расстройство частного хозяйства, к которому приводит открытие над ним конкурсного производства, возбуждает стремление предотвратить эти печальные последствия, дать ему возможность оправиться и выйти из критического положения. Это стремление тем более находит себе оправдание, когда несостоятельность вызывается причинами, лежащими вне воли должника. Когда в его действиях не заключается никакого злого намерения или грубого пренебрежения к интересам кредиторов¹⁸⁸.

Особенности предупреждения банкротства кредитных организаций, регулируются § 4.1 гл. 9 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»¹⁸⁹ и отдельными нормативными актами Банка России.

Легальное определение термина «предупреждение банкротства кредитных организаций» в действующем российском законодательстве отсутствует. Однако в Законе о банкротстве содержится перечень мер по предупреждению банкротства кредитных организаций. Данные меры для других организаций являются стадиями банкротства.

Под мерами по предупреждению банкротства кредитных организаций в смысле Закона о банкротстве следует понимать предусмотренные этим законом способы предотвращения у кредитных организаций признаков несостоятельности (банкротства). Меры по предупреждению банкротства вводятся приказом Банком России до отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций при наступлении оснований, предусмотренных указанным законом.

К мерам по предупреждению банкротства кредитных организаций относятся:

• финансовое оздоровление кредитных организаций;

• назначение временной администрации по управлению кредитной организации (за исключением случая назначения временной администрации в связи с отзывом лицензии на осуществление банковских операций);

• реорганизация кредитных организаций;

• меры по предупреждению банкротства кредитной организации, имеющей лицензию на привлечение денежных средств во вклады и на открытие и ведение банковских счетов физических лиц, которые осуществляются с участием Банка России или Государственной корпорации «Агентства по страхованию вкладов» (далее — АСВ).

Перечень мер по предупреждению банкротства является закрытым.

Основания для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитных организаций. Закон выделяет два вида оснований для введения мер по предупреждению банкротства кредитных организаций в зависимости от конкретной применяемой меры.

Основания для введения финансового оздоровления, назначения временной администрации или реорганизации предусмотрены законом для кредитной организации, которая:

• не удовлетворяет неоднократно на протяжении последних шести месяцев требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в срок до трех дней со дня наступления даты их исполнения в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

• не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие три дня с момента наступления даты их удовлетворения и (или) даты их исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

• допускает абсолютное снижение величины собственных средств (капитала) по сравнению с их максимальной величиной, достигнутой за последние двенадцать месяцев, более чем на двадцать процентов при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;

• нарушает любой из нормативов достаточности собственных средств (капитала) банка, установленный Банком России;

• нарушает норматив текущей ликвидности кредитных организаций, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на десять процентов;

• допускает уменьшение величины собственных средств (капитала) по итогам отчетного месяца до уровня ниже размера уставного капитала, определенного учредительными документами кредитной организации.

Основанием для введения мер по предупреждению банкротства банков, имеющих лицензию на привлечение во вклады денежных средств и на открытие и ведение банковских счетов физических лиц, является:

• наличие признаков неустойчивого финансового положения банка, создающего угрозу интересам его кредиторов (вкладчиков) и (или) угрозу стабильности банковской системы.

Финансовое оздоровление кредитных организаций осуществляется в следующих формах.

Оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами путем:

• размещения денежных средств на депозите в кредитной организации со сроком возврата не менее чем через шесть месяцев и с начислением процентов по ставке, не превышающей процентной ставки рефинансирования Банка России;

• предоставления поручительств (банковских гарантий) по кредитам для кредитной организации;

• предоставления отсрочки и (или) рассрочки платежа;

• перевода долга кредитной организации с согласия ее кредиторов;

• отказа от распределения прибыли кредитной организации в качестве дивидендов и направление ее на осуществление мер по финансовому оздоровлению кредитной организации;

• дополнительного взноса в уставный капитал кредитной организации;

• прощения долга кредитной организации;

• новации обязательств кредитной организации и применения иных приемов, способствующих устранению причин, вызвавших необходимость принятия мер по финансовому оздоровлению кредитной организации.

Решение о формах и об условиях оказания финансовой помощи кредитной организации принимается самой кредитной организацией и лицом, оказывающим ей финансовую помощь, в том числе Агентством по страхованию вкладов.

Изменение структуры активов и пассивов кредитной организации включает:

• изменение структуры активов, которое осуществляется путем:

• улучшения качества кредитного портфеля кредитной организации, включая замену неликвидных активов ликвидными активами;

• приведения структуры активов по срочности в соответствие со сроками обязательств, обеспечивающее их исполнение;

• сокращения расходов кредитной организации, в том числе на обслуживание долга кредитной организации, и расходов на ее управление;

• продажу активов, не приносящих дохода, а также активов, продажа которых не будет препятствовать выполнению банковских операций кредитных организаций;

• применения иных мер по изменению структуры активов кредитной организации.

• изменение структуры пассивов, которое осуществляется путем:

• увеличения собственных средств (капитала);

• снижения размера и (или) удельного веса текущих и краткосрочных обязательств в общей структуре пассивов;

• увеличения удельного веса среднесрочных и долгосрочных обязательств в общей структуре пассивов;

• применения иных мер по изменению структуры пассивов кредитной организации.

Приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала) осуществляется следующим образом.

В случае, если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по итогам отчетного месяца оказывается меньше размера ее уставного капитала, то кредитная организация обязана привести в соответствие размер уставного капитала и величину собственных средств (капитала).

Кредитная организация обязана принять решение о ликвидации, если величина ее собственных средств (капитала) по окончании второго и каждого последующего финансового года становится меньше минимального размера уставного капитала, установленного Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» или Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ч. 2 ст. 189.17 Закона о банкротстве).

Изменение организационной структуры кредитной организации осуществляется посредством:

• изменения состава и численности сотрудников кредитной организации;

• изменения структуры, сокращения и ликвидации обособленных и иных структурных подразделений кредитной организации, а также иными способами, способствующими устранению причин, вызвавших необходимость осуществления мер по финансовому оздоровлению кредитной организации.

Иные меры, осуществляемые в соответствии с федеральными законами. Перечень мер по финансовому оздоровлению является открытым, в связи с чем кредитные организации вправе использовать любые меры финансовой поддержки для стабилизации своей деятельности.

Меры по финансовому оздоровлению могут быть реализованы по инициативе руководителя кредитной организации либо по требованию Банка России.

Банк России может потребовать от кредитной организации план мер по финансовому оздоровлению кредитной организации. Требования к содержанию, форме, порядку и срокам представления и осуществления контроля за выполнением указанного плана, регулируются нормативными актами Банка России.

Введение временной администрации по управлению кредитной организацией.

Правовое положение временной администрации по управлению кредитной организацией. Временная администрация по управлению кредитной организацией является специальным органом управления кредитной организации. Поэтому в случае приостановления полномочий. исполнительных органов кредитной организации временная администрация действует от имени кредитной организации без доверенности.

Деятельность временной администрации, требования к руководителю и членам временной администрации регулируется Законом о банкротстве и специальными нормативными актами Банка России¹⁹⁰.

В период деятельности временной администрации Банк России может ограничить или приостановить полномочия исполнительных органов кредитной организации приказом о назначении временной администрации. В зависимости от этого объем полномочий руководителя временной администрации определяется по-разному.

Законом установлены следующие основания для назначения Банком России временной администрации в кредитную организацию с целью предупреждения ее банкротства:

• кредитная организация не удовлетворяет требованиям кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь дней и более с момента наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

• кредитная организация допускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их максимальной величиной, достигнутой за последние двенадцать месяцев, более чем на тридцать процентов при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;

• кредитная организация нарушает норматив текущей ликвидности, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на двадцать процентов;

• кредитная организация не исполняет требования Банка России о замене руководителя кредитной организации либо об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитной организации в установленный срок;

• в соответствии с Законом о банках имеются основания для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

• комитетом банковского надзора Банка России утвержден план участия АСВ в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка.

Назначение временной администрации осуществляется в следующем порядке.

Банком России издается приказ о назначении временной администрации по управлению кредитной организацией, который:

• включается Банком России в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве не позднее следующего рабочего дня с даты принятия указанного акта;

• публикуется Банком России в «Вестнике Банка России» в течение десяти дней со дня его принятия.

Временная администрация назначается Банком России на срок не более шести месяцев.

Если к моменту окончания указанного срока сохраняются основания для ее назначения, то временная администрация по управлению кредитной организацией направляет в Банк России ходатайство об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

Законом устанавливаются следующие требования к руководителю и членам временной администрации.

Руководитель и члены временной администрации определяются приказом Банка России.

Руководителем временной администрации назначается служащий Банка России либо служащий АСВ (для банков, имеющих лицензию на привлечение вкладов).

Заместитель руководителя временной администрации является служащим Банка России, Управляющей компании, или АСВ.

Членами временной администрации могут быть: работники АСВ и Управляющей компании (по согласованию с ними); иные лица.

Требования к руководителю (заместителю) временной администрации:

• высшее образование;

• стаж работы в Банке России не менее одного года и (или) опыт руководства подразделением кредитной организации, связанный с осуществлением банковских операций, не менее двух лет;

• соответствовать требованиям к деловой репутации, установленным Банком России.

Функции временной администрации различаются в зависимости от меры, принятой к кредитной организации в виде ограничения либо приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации.

Законом о банкротстве определены следующие функции временной администрации в случае ограничения полномочий исполнительных органов кредитной организации.

В этом случае временная администрация:

• проводит обследование кредитной организации;

• устанавливает наличие оснований для отзыва лицензии на осуществление банковских операций, предусмотренных ст. 20 Закона о банках;

• участвует в разработке мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации и контролирует их реализацию;

• контролирует распоряжение имуществом кредитной организации;

• осуществляет иные функции в соответствии с федеральными законами;

• дает согласие на совершение органами управления кредитной организации некоторых видов сделок, а именно:

• связанных с передачей недвижимого имущества кредитной организации в аренду, залог, с внесением его в качестве вклада в уставный капитал третьих лиц, а также с распоряжением таким имуществом иным образом;

• связанных с распоряжением иным имуществом кредитной организации, балансовая стоимость которого составляет более одного процента балансовой стоимости активов кредитной организации, в том числе с получением и выдачей кредитов и займов, выдачей гарантий и поручительств, уступкой прав требований, принятием и прощением долга, новацией, отступным, а также с учреждением доверительного управления;

• с заинтересованными или аффилированными в отношении кредитной организации лицами, определяемыми в соответствии с федеральным законом, либо с лицами, в отношении которых кредитная организация в соответствии с федеральным законом является заинтересованным лицом, либо с лицами, деятельность которых контролирует или на которых оказывает значительное влияние кредитная организация, либо с лицами, под контролем или значительным влиянием которых находится кредитная организация.

Функции временной администрации в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации определены Законом о банкротстве следующим образом.

В этом случае временная администрация:

• реализует полномочия исполнительных органов кредитной организации;

• проводит обследование кредитной организации;

• устанавливает наличие оснований для отзыва лицензии на осуществление банковских операций, предусмотренных ст. 20 ФЗ Закона о банках;

• разрабатывает мероприятия по финансовому оздоровлению кредитной организации, организует и контролирует их исполнение;

• принимает меры по обеспечению сохранности имущества и документации кредитной организации;

• устанавливает кредиторов кредитной организации и размеры их требований по денежным обязательствам;

• принимает меры по взысканию задолженности перед кредитной организацией;

• обращается в Банк России с ходатайством о введении моратория на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации;

• осуществляет иные функции в соответствии с федеральными законами.

Временная администрация отчитывается перед Банком России о результатах своей деятельности.

Мораторий (запрет) на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации¹⁹¹ при введении временной администрации вправе ввести Банк России в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации.

Мораторий на удовлетворение требований кредиторов вводится при наличии оснований, предусмотренных Законом о банкротстве для назначения временной администрации.

Срок введения моратория составляет не более трех месяцев.

Мораторий распространяется на денежные обязательства и обязанности по уплате обязательных платежей, которые возникли до момента назначения временной администрации.

В течение срока действия моратория:

• не начисляются предусмотренные законом или договором неустойки (штрафы, пени), проценты, иные финансовые санкции и не применяются другие меры ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитной организацией денежных обязательств и (или) обязанностей по уплате обязательных платежей;

• не допускается взыскание по исполнительным и иным документам, по которым оно производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

• приостанавливается исполнение исполнительных документов, за исключением случаев, на которые мораторий не распространяется;

• запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) кредитной организации о выделе ему доли (вклада) в уставном капитале кредитной организации в связи с его выходом из состава ее учредителей (участников).

На сумму требований кредитора начисляются проценты, предусмотренные законом.

Мораторий не распространяется на отдельные требования, в том числе на некоторые требования граждан:

• перед которыми кредитная организация несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;

• по выплате выходных пособий и оплате труда граждан, работающих по трудовому договору (контракту), и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

• по оплате организационно-хозяйственных расходов, необходимых для деятельности кредитной организации;

• по исполнению исполнительных документов, выданных до дня введения моратория на основании решений о взыскании задолженности кредитной организации по заключенным с физическими лицами договорам банковского вклада и договорам банковского счета.

Порядок реорганизация кредитной организации установлен Законом о банкротстве, а также Положением Банка России от 29 августа 2012 г. № 386-П «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения»¹⁹².

Решение о реорганизации может быть принято по инициативе единоличного исполнительного органа кредитной организации либо должно быть принято по требованию Банка России

Процедура и перечень документов, представляемых в Банк России при реорганизации установлен Инструкцией Банка России от 2 апреля 2010 г. № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»¹⁹³, которой также предусмотрено, что по результатам рассмотрения представленных документов Банк России принимает решение о государственной регистрации создаваемой в результате слияния кредитной организации и о выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций, о государственной регистрации изменений, вносимых в устав присоединяющей кредитной организации.

При получении кредитной организацией требования Банка России о реорганизации единоличный исполнительный орган кредитной организации обязан в течение пяти дней со дня его получения обратиться в Совет директоров с ходатайством о необходимости реорганизации кредитной организации.

В ходе реализации процедур реорганизации кредитной организации уполномоченный регистрирующий орган (МНС России) и Банк России (территориальные учреждения Банка России) взаимодействуют в порядке, определяемом нормативными актами Банка России, а также актами о взаимодействии уполномоченного регистрирующего органа и Банка России¹⁹⁴.

Основания для реорганизации кредитной организации аналогичны основаниям для назначения временной администрации.

Реорганизация кредитной организации осуществляется в форме слияния и присоединения.

Требования к устойчивости кредитных организаций, возникающих при слиянии кредитных организаций, определяются нормативными актами Банка России.

Специальные меры по предупреждению банкротства банков, имеющих лицензию Банка России на привлечение во вклады денежных средств и на открытие и ведение банковских счетов физических лиц, заключаются в совместном участии Банка России или АСВ в осуществлении мер по предупреждению банкротства или урегулировании обязательств банка, имеющего лицензию на привлечение вкладов и ведение счетов физических лиц.

Регулятор вправе направить предложение об участии АСВ в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка при наличии признаков его неустойчивого финансового положения, создающего угрозу интересам его кредиторов (вкладчиков) и (или) угрозу стабильности банковской системы.

Банк России вправе принять решение о направлении в банк представителей Банка России и представителей АСВ в целях проведения анализа финансового положения банка.

По результатам анализа финансового положения банка представители Банка России и представители АСВ направляют в Банк России и Агентство совместный отчет о результатах своей деятельности для принятия Банком России решения о целесообразности направления в АСВ предложения об участии АСВ в осуществлении мер по предупреждению банкротства.

Меры по предупреждению банкротства банка, осуществляемые Банком России или АСВ в отношении банка, имеющего лицензию на привлечение вкладов или открытие счетов физическим лицам, законодателем выделены отдельно, при этом некоторые из них по своему характеру являются аналогичными общим мерам по предупреждению банкротства кредитной организации с отдельными особенностями.

Меры по предупреждению банкротства банка осуществляются Банком России или АСВ путем:

• оказания финансовой помощи;

• организации торгов по продаже имущества, являющегося обеспечением исполнения обязательств банка, в том числе перед Банком России;

• исполнения функций временной администрации по управлению банком;

• осуществления иных способов, предусмотренных Законом о банкротстве для банков.

Особенности осуществления мер по предупреждению банкротства, осуществляемых Банком России или АСВ заключаются в следующем.

От имени Банка России указанные меры осуществляет общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Фонда консолидации банковского сектора» (далее — Управляющая компания).

Меры по предупреждению банкротства осуществляются на основании утвержденного Советом директоров Банка России/Комитета банковского надзора Банка России плана участия Банка России/АСВ в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка.

Законом о банкротстве предусмотрены следующие меры по предупреждению банкротства банка.

Финансовая помощь. В плане участия Банка России или АСВ в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка устанавливаются формы и объем оказания Банком России или АСВ финансовой помощи в пользу проблемного банка.

При осуществлении мер по предупреждению банкротства банка Банк России или АСВ вправе оказывать финансовую помощь:

• лицам, которые в соответствии с требованиями Закона о банкротстве могут являться инвесторами банка;

• банку, в случаях, установленных указанным законом.

Оказание финансовой помощи в виде взноса в уставный капитал банка за счет денежных средств Фонда консолидации банковского сектора или денежных средств АСВ осуществляется соответственно Банком России, Управляющей компанией или АСВ при одновременном соблюдении следующих условий:

• допускается при одновременном уменьшении размера уставного капитала банка по решению Банка России до величины собственных средств (капитала) или до одного рубля (при отрицательном значении величины собственных средств (капитала);

• осуществляется в случае прекращения обязательств банка по договорам субординированного кредита (договорам депозита, займа, облигационного займа), включая обязательства по процентам и по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам), либо осуществление мены (конвертации) требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам), включая обязательства по процентам и по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам), на обыкновенные акции (доли в уставном капитале) кредитной организации;

• Банк России, Управляющая компания, АСВ и (или) инвестор (инвесторы) должны приобрести акции (доли в уставном капитале) банка в количестве не менее семидесяти пяти процентов обыкновенных акций банка в форме акционерного общества (долей в уставном капитале, которые предоставляют право голоса в размере не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов участников банка в форме общества с ограниченной ответственностью);

• осуществляется в случае прекращения обязательств банка перед лицами, занимающими должности единоличного исполнительного органа, его заместителей, членами коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера банка, руководителя, главного бухгалтера филиала банка, членов совета директоров (наблюдательного совета) банка, и контролирующими банк лицами по кредитам, займам, депозитам и иным требованиям в денежной форме.

Финансовая помощь банку за счет денежных средств, составляющих Фонд консолидации банковского сектора, создаваемого в соответствии с Федеральным законом о Банке России, может быть оказана Банком России также путем приобретения паев паевого инвестиционного фонда, сформированного Управляющей компанией.

Оказание финансовой помощи осуществляется Банком России или АСВ на основании соглашений (договоров).

Организация торгов. В соответствии с планом участия Банка России или АСВ в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка Управляющая компания или АСВ может являться организатором торгов по продаже имущества, являющегося обеспечением исполнения обязательств банка, в том числе перед Банком России.

Временная администрация. В случае утверждения Комитетом банковского надзора Банка России плана участия АСВ в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка функции временной администрации могут быть возложены приказом Банка России на АСВ. АСВ осуществляет функции и полномочия временной администрации по управлению банком через представителя, назначенного им из числа своих работников и действующего на основании доверенности.

Временная администрация по управлению банком, функции которой возложены на АСВ, осуществляет те же функции и обладает теми же полномочиями, которые предоставлены временной администрации по управлению кредитной организацией, в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации.

В период деятельности временной администрации приостанавливаются:

• полномочия органов управления банка, связанные с принятием решений по вопросам, отнесенным к их компетенции федеральными законами и учредительными документами банка;

• права учредителей (участников) банка, связанные с участием в его уставном капитале, в том числе право на созыв общего собрания акционеров (участников) банка.

Наряду с мерами по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации законодатель предусмотрел меры по урегулированию ее задолженности. При урегулировании обязательств банка применяется передача имущества и обязательств проблемного банка иному банку, который называется приобретателем. Рассматриваемая процедура предполагает возмездную передачу приобретателю имущества банка (в том числе имущественных прав), а в качестве встречного предоставления на приобретателя возлагается обязанность по исполнению полученных в порядке перевода долга обязательств проблемного банка перед его кредиторами.

Особенности привлечения к ответственности контролирующих кредитную организацию лиц. Еще одной особенностью проведения мер по предупреждению банкротства кредитной организации в случае оказания финансовой помощи со стороны Банка России является возможность привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих ее лиц.

Кредитная организация, либо Банк России, Управляющая компания или АСВ от ее имени вправе обратиться в арбитражный суд с требованием о возмещении убытков, причиненных виновными действиями (бездействием) лиц, контролирующих кредитную организацию, в отношении которой осуществлены (осуществляются) меры по предупреждению банкротства с участием Банка России или Агентства, предусмотренные статьей 189⁴⁹ Закона о банкротстве.

Право предъявлять требование о возмещении убытков к контролирующим кредитную организацию лицам предоставлено Банку России, Управляющей компании или АСВ не от своего имени, а от имени кредитной организации. В силу ст. 182 ГК РФ лицо, действующее от имени другого лица, является представителем. Соответственно, лица, указанные в п. 5 ст. 189²³ ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», являются представителями кредитной организации.

Ключевым изменением привлечения контролирующих кредитную организацию лиц к ответственности является порядок определения убытков.

Так, законодатель под убытками понимает расходы, понесенные Банком России и определяемые как разница между полученным Банком России доходом при предоставлении денежных средств Фонда консолидации банковского сектора и доходом, который мог бы быть получен Банком России при размещении денежных средств в том же объеме и на тот же срок по ключевой ставке, действовавшей на момент предоставления денежных средств Фонда консолидации банковского сектора.

При этом расходы, понесенные Банком России при вложении денежных средств Фонда консолидации банковского сектора в уставный капитал кредитной организации (либо при предоставлении денежных средств АСВ в целях последующего вложения в уставный капитал кредитной организации), рассматриваются как предоставление денежных средств на срок двадцать лет по процентной ставке ноль процентов. Таким образом законодатель закрепил повышенную ответственность для контролирующих кредитную организацию лиц.

§ 7. Банкротство кредитных организаций

Под несостоятельностью (банкротством) кредитной организации понимается:

1) признанная арбитражным судом ее неспособность в течение 14 дней со дня наступления даты исполнения:

• удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам;

• совершить выплату выходных пособий и (или) оплату труда лиц, работающих (работавших) по трудовому договору;

• исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в соответствующие бюджеты;

2) недостаточность имущества (активов) для исполнения:

• обязательств кредитной организации перед ее кредиторами;

• обязанности по уплате обязательных платежей.

Под обязательными платежами понимаются налоги, сборы и обязательные взносы, уплачиваемые в бюджет соответствующего уровня бюджетной системы РФ и государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством РФ (включая штрафы, пени и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налогов, сборов и иных обязательных взносов в вышеперечисленные бюджеты, а также штрафы, установленные административным и уголовным законодательством штрафы)¹⁹⁵.

Вопросы несостоятельности (банкротства) кредитных организаций и меры по их предотвращению регулируются нормами § 4.1 гл. 9 Закона о банкротстве.

Дело о банкротстве кредитной организации рассматривается арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ и Законом о банкротстве. При рассмотрении арбитражным судом дела о банкротстве кредитной организации применяется конкурсное производство.

При банкротстве кредитной организации наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление и мировое соглашение, предусмотренные соответственно гл. 4—6 и 8 Закона о банкротстве, не применяются.

В деле о банкротстве участвуют следующие лица:

1) кредитная организация;

2) конкурсные кредиторы, включая физических лиц, имеющих право требования к кредитной организации по договору банковского вклада и (или) договору банковского счета;

3) уполномоченные органы;

4) Банк России, в том числе в случаях, если он не является кредитором кредитной организации;

5) работники, бывшие работники должника, имеющие требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда.

Иные лица не могут обладать правами лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом возникает у конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника или уполномоченного органа по денежным обязательствам после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, если требования подтверждены вступившим в законную силу решением или иным актом суда, арбитражного суда, определением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда независимо от направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве.

Право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом возникает у уполномоченного органа по обязательным платежам после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, если требование об уплате обязательных платежей подтверждено решением налогового органа или решением таможенного органа о взыскании задолженности за счет имущества кредитной.

Если ко дню отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций у нее имеются признаки несостоятельности (банкротства, Банк России в течение пяти дней со дня опубликования решения об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций в «Вестнике Банка России» обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом.

Кроме того, Банк России направляет в арбитражный суд заявление о признании кредитной организации банкротом в случае выявления временной администрацией по управлению кредитной организацией, назначенной Банком России после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, признаков несостоятельности (банкротства).

Заявление о признании кредитной организации банкротом может быть принято арбитражным судом, а производство по делу о банкротстве возбуждено только после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций на основании заявления указанных выше лиц:

• если сумма требований к кредитной организации в совокупности составляет не менее ста тысяч рублей и эти требования не исполнены в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения;

• если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами и уплаты обязательных платежей.

О принятии заявления о признании кредитной организации банкротом арбитражный суд выносит определение.

Наряду с основаниями для возвращения искового заявления, предусмотренными АПК РФ, основаниями для возвращения арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом являются:

• установление несоответствия признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации, указанных в таком заявлении, требованиям, определенным п. 1 ст. 189⁶⁴ Закона о банкротстве;

• нарушение заявителем при обстоятельствах, указанных в 189⁶¹ Закона о банкротстве, порядка подачи заявления об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, предусмотренного п. 7—11 ст. 189⁶¹ Закона о банкротстве;

• подача заявления о признании банкротом кредитной организации, в отношении которой арбитражным судом возбуждено дело о банкротстве;

• наличие вступившего в законную силу решения арбитражного суда о признании недействительным приказа Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

• нарушение требований, установленных ст. 189⁶² и 189⁶³ Закона о банкротстве.

При получении заключения Банка России о нецелесообразности отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций заявление о признании ее банкротом возвращается заявителю.

Если Банк России не выносит такое заключение, тогда в месячный срок арбитражный суд возвращает заявителю его заявление о признании кредитной организации банкротом, а лицо, направившее в Банк России заявление об отзыве у кредитной организации лицензии, вправе требовать в арбитражном суде возмещения Банком России убытков, причиненных непринятием Банком России решения об отзыве у кредитной организации указанной лицензии¹⁹⁶.

При рассмотрении дела о банкротстве кредитной организации разрешаются вопросы:

• о признании кредитной организации банкротом;

• о привлечении к ответственности в случаях, предусмотренных законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве), руководителей кредитной организации, членов совета директоров (наблюдательного совета), учредителей (участников);

• о признании сделок недействительными и применении последствий недействительности сделок, совершенных кредитной организацией.

В части разрешения вопроса о признании кредитной организации банкротом дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом (включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по указанному вопросу).

Предварительное судебное заседание не проводится. Проверка обоснованности требований лица, обратившегося с заявлением о признании кредитной организации банкротом, проводится в том же заседании арбитражного суда, что и рассмотрение вопроса о признании кредитной организации банкротом.

В решении о признании кредитной организации банкротом должно содержаться указание:

• на открытие конкурсного производства;

• признание требования заявителя обоснованным и включение этого требования в реестр требований кредиторов;

• утверждение конкурсного управляющего;

• размер ежемесячного вознаграждения, которое выплачивается конкурсному управляющему в период со дня открытия конкурсного производства до дня определения размера вознаграждения конкурсного управляющего собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

Решение арбитражного суда о признании недействительным приказа Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, вступившее в законную силу после принятия арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом, не препятствует рассмотрению дела о ее банкротстве, по существу. Если решение арбитражного суда о признании недействительным приказа Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций вступило в законную силу после открытия конкурсного производства, это не является основанием для отмены решения о признании кредитной организации банкротом и пересмотра указанного решения по вновь открывшимся обстоятельствам¹⁹⁷.

В случае если кредитная организация имела лицензию Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады, конкурсным управляющим является Агентство по страхованию вкладов.

Конкурсный управляющий приступает к осуществлению своих функций со дня вынесения арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего) и действует до дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации кредитной организации.

Решение арбитражного суда об отказе в признании кредитной организации банкротом принимается в случае:

• отсутствия признаков несостоятельности (банкротства);

• установления фиктивного банкротства, если заявление о признании банкротом подано самой кредитной организацией — должником.

При обнаружении данных фактов кредитная организация подлежит принудительной ликвидации в соответствии с Законом о банках.

Арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве в случае:

• признания в ходе судебного разбирательства требований заявителя, послуживших основанием для возбуждения дела о банкротстве, необоснованными;

• удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов в предусмотренном законом порядке;

• завершения конкурсного производства.

Правовым следствием прекращения производства по делу о банкротстве является снятие всех ограничений, связанных с открытием конкурсного производства. Вместе с тем, данное решение не влечет прекращения действия последствий отзыва лицензии на осуществление банковских операций, предусмотренных Законом о банках. Поэтому после принятия такого решения Банк России обязан направить заявления о принудительной ликвидации кредитной организации.

Решения и определения арбитражного суда, вынесенные в ходе рассмотрения дела о банкротстве, могут быть обжалованы в арбитражный суд.

Особенности конкурсного производства в отношении кредитных организаций. Принятие арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства сроком на один год, с возможностью продления не более чем на шесть месяцев по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве.

Со дня принятия арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства наступают следующие правовые последствия:

• продолжают действовать последствия отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

• сведения о финансовом состоянии кредитной организации прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющими коммерческую тайну;

• совершение сделок, исполнение судебных актов, актов иных органов, должностных лиц, которые вынесены в соответствии с гражданским, уголовным, соответствующим процессуальным законодательством, законодательством о налогах и сборах, связаны с отчуждением имущества кредитной организации или влекут за собой передачу ее имущества третьим лицам во владение и в пользование, допускаются исключительно в порядке, установленном Законом о банкротстве;

• все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования к кредитной организации (за исключением требований о признании права собственности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, требований по текущим обязательствам) могут быть предъявлены только в деле о банкротстве в порядке, установленном Законом о банкротстве;

• прекращается исполнение исполнительных документов об обращении взыскания на имущество кредитной организации (за исключением исполнения исполнительных документов о взыскании задолженности по текущим обязательствам);

• снимаются ранее наложенные аресты на имущество кредитной организации и иные ограничения распоряжения имуществом кредитной организации. Наложение новых арестов на имущество кредитной организации и иных ограничений распоряжения ее имуществом не допускается;

• исполнение обязательств кредитной организации, в том числе по исполнению судебных актов, актов иных органов, должностных лиц, которые вынесены в соответствии с гражданским, уголовным, соответствующим процессуальным законодательством, законодательством о налогах и сборах, осуществляется в случаях и в порядке, предусмотренных Законом о банкротстве;

• судебные акты, акты иных органов, должностных лиц об обращении взыскания на денежные средства, находившиеся на банковских счетах, во вкладах клиентов кредитной организации, о наложении ареста и (или) иных ограничений распоряжения указанными средствами исполняются в порядке, установленном Законом о банкротстве;

• прекращаются полномочия руководителя кредитной организации, иных ее органов управления (за исключением полномочий органов управления в части принятия решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьими лицами для исполнения обязательств кредитной организации)¹⁹⁸.

Конкурсным управляющим при банкротстве кредитных организаций является:

• Агентство по страхованию вкладов (если банк имел лицензию Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады);

• арбитражные управляющие, аккредитованные при Банке России в качестве конкурсных управляющих (если кредитная организация не имела лицензии Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады).

Аккредитация арбитражных управляющих при Банке России осуществляется в соответствии с Положением Банка России от 22 февраля 2017 г. № 578-П «О порядке рассмотрения заявлений об аккредитации при Банке России арбитражных управляющих в качестве конкурсных управляющих при банкротстве кредитных организаций, аккредитации, аннулирования аккредитации, отказа в продлении аккредитации»¹⁹⁹.

Агентство по страхованию вкладов осуществляет полномочия конкурсного управляющего через назначенного им из числа своих служащих представителя, действующего на основании доверенности. В случае возникновения обстоятельств, влекущих невозможность осуществления представителем Агентства своих полномочий, Агентство обязано в течение пяти дней со дня возникновения таких обстоятельств назначить нового представителя конкурсного управляющего.

Конкурсный управляющий осуществляет полномочия руководителя кредитной организации и иных органов управления кредитной организации в пределах, порядке и на условиях, которые установлены Законом о банкротстве, обязан действовать добросовестно и разумно с учетом прав и законных интересов кредиторов, кредитной организации, общества и государства.

К полномочиям конкурсного управляющего, в частности, относятся:

• принятие в ведение имущества кредитной организации, проведение его инвентаризации и обеспечение сохранности;

• уведомление работников кредитной организации о предстоящем увольнении не позднее одного месяца со дня введения конкурсного производства;

• предъявление к третьим лицам, имеющим задолженность перед кредитной организацией, требования о ее взыскании;

• установление требований кредиторов и учет их в реестре требований кредиторов;

• принятие мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества кредитной организации, находящегося у третьих лиц;

• передача подлежащих обязательному хранению документов должника на хранение;

• выявление признаков преднамеренного и фиктивного банкротства;

• иные обязанности.

Конкурсный управляющий вправе:

• распоряжаться имуществом кредитной организации в порядке и на условиях, которые установлены Законом о банкротстве;

• увольнять работников кредитной организации, в том числе руководителя кредитной организации, изменять условия трудовых договоров, переводить работников на другую работу;

• заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок;

• направлять заявления о признании недействительными или применении последствий недействительности ничтожных сделок, совершенных кредитной организацией, об истребовании имущества кредитной организации у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных кредитной организацией, и совершать другие действия по защите прав и законных интересов кредитной организации и ее кредиторов, предусмотренные федеральным законом, иными нормативными правовыми актами РФ;

• привлекать для решения задач, возникающих в связи с осуществлением конкурсного производства, бухгалтеров, аудиторов, оценщиков и иных специалистов с оплатой их услуг за счет имущества кредитной организации;

• осуществлять иные установленные федеральным законом права, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей.

Банк России вправе проводить проверки деятельности конкурсного управляющего и направлять предписания об устранении выявленных по данным представляемой конкурсным управляющим отчетности или в ходе проверки его деятельности нарушений.

Права кредиторов кредитной организации при проведении процедуры банкротства предусмотрены Законом о банкротстве. Законные интересы конкурсных кредиторов представляют собрание кредиторов (комитет кредиторов), полномочия которых определены указанным Законом.

Кредиторы вправе предъявлять свои требования к кредитной организации в любой момент в ходе конкурсного производства, а также в период деятельности в кредитной организации временной администрации, однако конкурсный управляющий устанавливает срок предъявления требований кредиторов, по истечении которого реестр требований кредиторов считается закрытым. Срок предъявления требований кредиторов не может быть менее 60 дней со дня опубликования сообщения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства.

Все имущество кредитной организации, имеющееся на день открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

В конкурсную массу не включаются:

• имущество, составляющее ипотечное покрытие;

• ценные бумаги и иное имущество клиентов кредитной организации, принятые и (или) приобретенные кредитной организацией за их счет по договорам хранения, договорам доверительного управления, депозитарным договорам и договорам о брокерском обслуживании;

• иное имущество, исключаемое из конкурсной массы в соответствии с законодательством РФ (имущество, относящееся к социально значимым объектам; жилищный фонд социального использования и др.).

В составе имущества кредитной организации отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога.

Исполнение обязательств перед кредиторами кредитной организации в ходе конкурсного производства осуществляется в соответствии с очередностью, установленной Законом о банкротстве, с учетом особенностей, установленных § 4.1 гл. 9 данного закона.

Вне очереди за счет конкурсной массы исполняются текущие обязательства кредитной организации, предусмотренные ст. 189⁸⁴ Закона о банкротстве. Очередность исполнения текущих обязательств кредитной организации определяется в соответствии со ст. 855 ГК РФ.

В первую очередь удовлетворяются:

1) требования физических лиц, перед которыми кредитная организация несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также осуществляется компенсация морального вреда;

2) требования физических лиц, являющихся кредиторами кредитной организации по заключенным с ними договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета, в том числе договорам банковского вклада в драгоценных металлах и (или) договорам банковского счета в драгоценных металлах, и требования физических лиц, являющихся кредиторами кредитной организации по договорам номинального счета и (или) счета эскроу (за исключением лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, если такие счета (вклады) открыты для осуществления предусмотренной федеральным законом предпринимательской деятельности, а также адвокатов, нотариусов и иных лиц, если такие счета (вклады) открыты для осуществления предусмотренной федеральным законом профессиональной деятельности);

3) требования физических лиц, являющихся кредиторами кредитной организации по договорам банковского вклада, внесение денежных средств по которым удостоверено сберегательным сертификатом (за исключением лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, если такие вклады внесены для осуществления предусмотренной федеральным законом предпринимательской деятельности, а также адвокатов, нотариусов и иных лиц, если такие вклады внесены для осуществления предусмотренной федеральным законом профессиональной деятельности, и указанных в пункте 6 настоящей статьи лиц), если указанные лица являлись владельцами сберегательных сертификатов на день отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

4) требования Агентства по страхованию вкладов по договорам банковского вклада и договорам банковского счета, перешедшие к нему в соответствии с Федеральным законом «О страховании вкладов в банках Российской Федерации» (за исключением требований, указанных в пункте 6.1 статьи 189⁹² Закона о банкротстве), а также в результате исполнения за банк компенсации приобретателю стоимости имущества, возвращаемого в порядке обратной передачи в соответствии со ст. 189⁵⁵ указанного Федерального закона;

5) требования Банка России, перешедшие к нему в соответствии с федеральным законом в результате осуществления выплат Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках РФ.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества кредитной организации, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди.

Требования физических лиц, являющихся кредиторами кредитной организации по заключенным с ними договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета, по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, а также по уплате сумм финансовых санкций включаются в состав требований кредиторов, удовлетворяемых в третью очередь.

Кроме того, в третью очередь удовлетворяются перешедшие к Агентству в соответствии с Законом о страховании вкладов требования Агентства по договорам банковского вклада и договорам банковского счета, стороной по которым были физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (если такие счета (вклады) открыты для осуществления предпринимательской деятельности), юридические лица, указанные в статье 5.1 Закона о страховании вкладов, владельцы специальных счетов (специальных депозитов), предназначенных для формирования и использования средств фонда капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме, открытого в соответствии с требованиями Жилищного кодекса Российской Федерации.

Требования кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) удовлетворяются после удовлетворения требований всех иных кредиторов.

Конкурсный управляющий производит расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов. Требования кредиторов каждой последующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди.

При недостаточности денежных средств кредитной организации для удовлетворения требований кредиторов одной очереди денежные средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, включенных в реестр требований кредиторов.

Требования кредиторов, предъявленные после закрытия реестра требований кредиторов, удовлетворяются за счет имущества кредитной организации, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок и включенных в реестр требований кредиторов.

После составления и закрытия реестра требований кредиторов конкурсный управляющий в срок не позднее шести месяцев со дня открытия конкурсного производства составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит: сведения о составе имущества ликвидируемой кредитной организации; перечень предъявленных кредиторами требований; сведения об осуществленных предварительных выплатах кредиторам первой очереди.

Промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс составляются в соответствии с нормативными актами Банка России и представляются в Банк России на согласование.

После завершения расчетов с кредиторами, согласования ликвидационного баланса, а также после прекращения производства по делу о банкротстве, конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства, по рассмотрении которого арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов — определение о прекращении производства по делу о банкротстве, и направляет их конкурсному управляющему и в Банк России. Указанные определения подлежат немедленному исполнению.

Конкурсный управляющий обязан в 30-невный срок со дня вынесения определения о завершении конкурсного производства представить в Банк России определение арбитражного суда и другие документы в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и Законом о банках.

Банк России после принятия решения о государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и документы, который в течение пяти рабочих дней со дня их получения вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись, что свидетельствует об окончании процедуры ликвидации²⁰⁰.

Контрольные вопросы

1. Назовите признаки кредитных организаций.

2. Перечислите виды небанковских кредитных организаций и поясните, чем они отличаются от банков.

3. Назовите этапы создания кредитной организации и документы, завершающие отдельные этапы создания кредитной организации.

4. Какие требования установлены законодательством к порядку формирования уставного капитала кредитных организаций?

5. Назовите виды внутренних структурных подразделений кредитной организации.

Кейсы

1. В виде кругов Эйлера представьте понятия «кредитная организация», «банк», «РНКО», «НДКО», «платежная НКО», определите, как они соотносятся. Обоснуйте ответ.

2. В виде схемы раскройте порядок создания кредитных организаций.

3. Рассмотрите процедуру принудительной ликвидации кредитных организаций. Выявите ее отличия от процедуры ликвидации «обычного» юридического лица.

Глава 4.
ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ БАНКОВСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

§ 1. Понятие и формы государственного регулирования банковской деятельности

Под государственным регулированием предпринимательской деятельности принято понимать руководящее воздействие государства (его органов), осуществляемое в правовой форме, в процессе осуществления которого реализуется экономическая политика государства.

Это воздействие государства осуществляется путем принятия нормативных правовых актов, правовых актов индивидуального регулирования, организации контроля за соблюдением требований законодательства к предпринимателям и применения мер стимулирования и ответственности к нарушителям этих требований²⁰¹. Банковская деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности.

Однако государственное регулирование банковской деятельности имеет особенности.

Во-первых, банковская деятельность нуждается в более жесткой опеке государства, чем любой другой вид предпринимательства, поскольку банки ставят в зависимость от своей деятельности защищенность и устойчивость национальной валюты²⁰².

Во-вторых, государственное регулирование банковской деятельности не всегда осуществляется через органы государственной власти. Наряду с ними проводниками государственной экономической политики в банковской сфере являются специально созданные органы, лишенные этого статуса, но наделенные огромной властью (Банк России, ГК АСВ и др.).

Цели государственного регулирования банковской деятельности отражены в важнейших федеральных законах²⁰³, анализ которых позволяет назвать наиболее важные из них:

• защита и обеспечение устойчивости рубля — валюты РФ;

• обеспечение реализации единой денежно-кредитной и валютной политики;

• обеспечение стабильности внутреннего валютного рынка РФ;

• развитие, укрепление, обеспечение стабильности и укрепление доверия к банковской системе РФ;

• обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы;

• защита прав и законных интересов вкладчиков банков, стимулирование привлечения сбережений населения в банковскую систему РФ.

Под государственным регулированием банковской деятельности следует понимать систему мер государственного воздействия на кредитные организации, осуществляемых в целях реализации денежно-кредитной политики государства.

Основными формами государственного регулирования банковской деятельности являются: нормативное регулирование; лицензирование банковской деятельности; утверждение обязательных экономических нормативов (пруденциальное регулирование) и резервных требований Банка России; утверждение правил внутреннего контроля в кредитных организациях; а также правил осуществления деятельности кредитных организаций по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; система мер, направленных на предупреждение банкротства кредитных организаций²⁰⁴, система государственных гарантий, применяемых при банкротстве кредитных организаций²⁰⁵, и система страхования вкладов физических лиц в банках РФ²⁰⁶.

§ 2. Понятие и виды банковских рисков

Государственное вмешательство в банковскую деятельность путем применения мер государственного регулирования объясняется необходимостью минимизировать ряд специфических рисков, присущих банковской деятельности (банковские риски).

Кредитные организации взаимодействуют со множеством юридических лиц и граждан, поэтому финансовая неустойчивость одной кредитной организации может негативно отразиться на финансовом положении ее многочисленных клиентов, чьи денежные средства размещены в проблемном банке. Несостоятельность (банкротство) нескольких крупных, системообразующих кредитных организаций может спровоцировать кризис банковской системы и экономики страны в целом.

Банковским риском признается присущая банковской деятельности повышенная вероятность возникновения у кредитной организацией имущественных потерь и (или) ухудшения ее ликвидности вследствие наступления неблагоприятных событий, связанных с внутренними²⁰⁷ и (или) внешними²⁰⁸ факторами.

Основными банковскими рисками являются:

Кредитный риск — это риск, возникающий у кредитной организации в связи с вероятностью невыполнения перед ней договорных обязательств заемщиком или контрагентом.

Процедуры по управлению кредитным риском включают:

– порядок предоставления ссуд и принятия решений об их выдаче в кредитной организации (дочерней организации);

– методики определения и порядок установления лимитов (лимита риска на одного заемщика (группу связанных заемщиков), лимита риска по видам экономической деятельности заемщиков, прочих лимитов) в кредитной организации (банковской группе, дочерней организации);

– требования, предъявляемые в кредитной организации (дочерней организации) к обеспечению исполнения обязательств контрагентов (заемщиков), и методологию его оценки.

Рыночным риском признается риск возникновения финансовых потерь (убытков) вследствие изменения текущей (справедливой) стоимости финансовых инструментов, а также курсов иностранных валют и (или) учетных цен на драгоценные металлы.

Процедуры по управлению рыночным риском включают определение структуры торгового портфеля, а также разработку:

• методик измерения рыночного риска и определения требований к капиталу в отношении рыночного риска;

• методологию определения стоимости инструментов торгового портфеля;

• систему лимитов и порядок установления лимитов.

Операционный риском называется риск возникновения убытков в результате ненадежности и недостатков внутренних процедур управления кредитной организации, отказа информационных и иных систем либо вследствие влияния на ее деятельность внешних событий. Неотъемлемой частью операционного риска является правовой риск.

Значимость учета операционного риска возрастет ввиду использования различных форм электронного взаимодействия между банком и его клиентом (дистанционное банковское обслуживание). Реализация операционного риска на практике приводит к широкому распространению преступных посягательств в сфере информационного обеспечения деятельности банка (в первую речь — посягательств на информацию, составляющую банковскую тайну²⁰⁹). С целью минимизации операционных рисков Банком России приняты Стандарты информационной безопасности²¹⁰.

Процедуры по управлению операционным риском в кредитной организации должны предусматривать:

• полномочия руководителей структурных подразделений в области управления риском, а также их ответственность за выявление риска, присущего деятельности этих подразделений;

• наличие в кредитной организации подразделения (работника), осуществляющего разработку процедур по управлению риском (включая процедуры оценки риска, применение системы необходимых мер, составление соответствующих отчетов);

• осуществление контроля за выполнением принятых в кредитной организации процедур по управлению риском и оценки их эффективности службой внутреннего аудита кредитной организации либо иным подразделением, независимым от подразделений, осуществляющих операции (сделки), связанные с принятием подобных рисков, разработкой и применением процедур по управлению операционным риском).

Процентным риском признается риск ухудшения финансового положения кредитной организации вследствие снижения размера капитала, уровня доходов, стоимости активов в результате изменения процентных ставок на рынке.

Методы оценки процентного риска должны охватывать все существенные источники процентного риска, присущие проводимым кредитной организацией или банковской группой операциям и сделкам, чувствительным к изменению процентных ставок.

В целях ограничения процентного риска кредитная организация устанавливает:

• систему лимитов по процентному риску и постоянный контроль за их соблюдением;

• процедуры незамедлительного информирования совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов кредитной организации о нарушениях установленных лимитов, а также о превышении объема принятого процентного риска над его предельной величиной, установленной во внутренних документах кредитной организации;

• меры по снижению процентного риска, принимаемые при достижении его предельной величины, определенной во внутренних документах кредитной организации.

Риск ликвидности проявляется в неспособности кредитной организации финансировать свою деятельность, т. е. обеспечивать рост активов и выполнять обязательства по мере наступления сроков их исполнения без возникновения убытков в размере, угрожающем ее финансовой устойчивости.

Процедуры по управлению риском ликвидности должны устанавливать факторы его возникновения и включать:

• описание и распределение между структурными подразделениями функций, связанных с принятием и управлением риском ликвидности, процедур взаимодействия указанных подразделений и порядок рассмотрения разногласий между ними;

• описание процедур определения потребности кредитной организации (банковской группы) в фондировании;

• порядок проведения анализа состояния ликвидности на различную временную перспективу (краткосрочная, текущая, долгосрочная ликвидность);

• порядок установления лимитов ликвидности и определения методов контроля за соблюдением указанных лимитов, информирования органов управления кредитной организации о допущенных нарушениях лимитов, а также порядок их устранения;

• процедуры ежедневного управления ликвидностью, а также управления ликвидностью в более длительных временных интервалах;

• методы анализа ликвидности активов и устойчивости пассивов;

• процедуры принятия решений в случае возникновения «конфликта интересов» между ликвидностью и прибыльностью (например, обусловленного низкой доходностью ликвидных активов, высокой стоимостью заемных средств);

• процедуры восстановления ликвидности, в том числе процедуры принятия решений по мобилизации (реализации) ликвидных активов, иные возможные (и наиболее доступные) способы привлечения дополнительных ресурсов в случае возникновения дефицита ликвидности.

Риск концентрации возникает в связи с подверженностью кредитной организации крупным рискам, реализация которых может привести к значительным убыткам, способным создать угрозу для ее платежеспособности и способности продолжать свою деятельность.

Порядок управления риском концентрации в кредитной организации должен включать процедуры:

• выявления и измерения риска в отношении значимых рисков, методологию стресс-тестирования²¹¹ устойчивости кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации) к риску концентрации;

• ограничения риска концентрации, установления лимитов концентрации, методы контроля за соблюдением этих лимитов в кредитной организации (банковской группе, дочерней кредитной организации);

• порядок информирования совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы, дочерней кредитной организации) о размере принятого риска и допущенных нарушениях установленных лимитов концентрации, а также порядок их устранения.

В рамках процедур по ограничению риска концентрации кредитная организация (головная кредитная организация банковской группы) должна определить систему показателей, позволяющих выявить риск в отношении значимых рисков, отдельных крупных контрагентов (групп связанных контрагентов) кредитной организации и связанных с ней лиц (групп связанных лиц), секторов экономики и географических зон, а также систему лимитов, позволяющую ограничивать возникающие риски.

К числу мероприятий, которые может использовать кредитная организация в целях снижения риска, относятся:

• проведение детального анализа ситуации в секторах экономики, в отношении которых в кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы) выявлен риск концентрации;

• проведение углубленного анализа кредитоспособности контрагентов, в отношении операций (сделок) с которыми выявлен повышенный риск концентрации;

• снижение лимитов по риску концентрации;

• использование дополнительного обеспечения;

• проведение операций (сделок), направленных на передачу части риска концентрации третьей стороне (например, операций секьюритизации);

• выделение дополнительного капитала для покрытия риска концентрации.

Непосредственно выбор мероприятий осуществляется исходя из уровня принятого риска концентрации.

Отдельную группу рисков составляют так называемые нефинансовые риски, к которым относятся правовой риск, регуляторный риск, стратегический риск и риск потери деловой репутации.

Правовой риск — риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие:

• нарушения кредитной организацией и (или) ее контрагентами условий заключенных договоров;

• допускаемых кредитной организацией правовых ошибок при осуществлении деятельности (например, неправильные юридические консультации или неверное составление документов, в том числе при рассмотрении спорных вопросов в судебных органах);

• несовершенства правовой системы (например, противоречивость законодательства, отсутствие правовых норм по регулированию отдельных вопросов, возникающих в деятельности кредитной организации (банковской группы);

• нарушения контрагентами нормативных правовых актов;

• нахождения филиалов кредитной организации, юридических лиц, в отношении которых кредитная организация осуществляет контроль или значительное влияние, а также контрагентов кредитной организации под юрисдикцией различных государств.

Способы и методы выявления, оценки и контроля правового риска определяются кредитной организацией самостоятельно.

Наиболее типичными методами минимизации правового риска являются²¹²:

• стандартизация банковских операций и других сделок (порядки, процедуры, технологии