Адвокатура

Учебник для специалитета

Под общей редакцией 
доктор юридических наук, профессор 
Ю. С. Пилипенко

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.965(075.8)

ББК 67.75я73

А28

Авторы:
Володина С. И., к. ю. н., доцент – § 2 гл. 6; Макаров С. Ю., к. ю. н., доцент – гл. 1, § 3 гл. 2, § 1 гл. 3, § 1, 2 гл. 4; Марчева (Короткова) П. Е., к. ю. н., доцент – § 3 гл. 4, § 4 гл. 5; Калачева Е. Н., к. ю. н. – § 2 гл. 2, § 2 гл. 3 (в соавт. с Е. О. Анисимовой), § 1 гл. 2, гл. 8; Анисимова Е. О., к. ю. н. – § 2 гл. 2, § 2 гл. 3 (в соавт. с Е. Н. Калачевой), § 1–3 гл. 5; Шарапова Д. В., к. ю. н. – гл. 7; Поспелов О. В., к. ю. н., доцент – введение, заключение; Скабелина Л. А., к. п. н., доцент – § 1 гл. 6.

Ответственный редактор доктор юридических наук, профессор Ю. С. Пилипенко.

В предлагаемом учебнике излагаются общие положения об адвокатуре и адвокатской деятельности в России, включающие понятие, принципы и правовое регулирование адвокатуры, ее организационную структуру, основные положения профессиональной этики адвокатов, а также рассматриваются особенности оказания адвокатом различных видов юридической помощи.

Нормативные акты приведены по состоянию на 1 сентября 2021 г.

Книга охватывает все основные темы учебной юридической дисциплины, предусмотренные ФГОС ВО по программе специалитета по специальности 40.05.04 «Судебная и прокурорская деятельность».

Учебник подготовлен преподавателями Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

УДК 347.965(075.8)

ББК 67.75я73

© Коллектив авторов, 2021

© ООО «Проспект», 2021

ВВЕДЕНИЕ

Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» действует уже 20 лет, практически столько же времени существуют Федеральная палата адвокатов и современная система органов самоуправления российской адвокатуры. И все базовые принципы профессии, заложенные в этом законе, сохранены и по настоящий день. Свобода и независимость для нашей профессии — это основополагающие принципы, без свободы и независимости адвокатская корпорация не может существовать, не может развиваться. В современных условиях, когда в государстве все больше и больше проявляется функция регуляторных начал, российская корпорация остается «островом» свободы и независимости, и это, наверное, результат в том числе ответственного отношения адвокатов к той работе, которую мы призваны выполнять.

В сфере оказания квалифицированной юридической помощи институт адвокатуры, регулируемый законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре, занимает особое место. Обязательность вступления в независимую самоуправляемую профессиональную корпорацию, необходимость соответствия определенным квалификационным требованиям, наличие особой процедуры приема в корпорацию, правил профессиональной этики, дисциплинарной ответственности, обязанности постоянно повышать квалификацию являются условиями, определяющими высокий уровень оказываемой адвокатами юридической помощи.

Адвокатура является значимым институтом гражданского общества, роль которого определяется как целями деятельности, так и особой социальной ответственностью, которую налагает принадлежность к адвокатской профессии.

Вместе с тем система гарантий независимости адвокатуры и адвоката от давления различных государственных и негосударственных органов, должностных и частных лиц является признаком развитого гражданского общества. Только в свободно развивающемся гражданском обществе адвокат может эффективно выполнять роль профессионального судебного представителя и защитника.

Конструктивное сотрудничество профессионального сообщества с государством в процессе реформирования адвокатуры неизбежно, а все реформы должны вестись в пределах концепции Закона об адвокатуре, на базе независимости адвокатуры и единства адвокатов в понимании основополагающих принципов своего профессионально-социального бытия.

Концепция регулирования рынка профессиональной юридической помощи обсуждается уже восемь лет. Изначально концепция реформы основывалась на двух основных принципах: объединение всех юристов на базе адвокатуры и вытекающая из этого монополия адвокатов на судебное представительство. Однако два года назад Министерство юстиции РФ решило, что адвокатскую монополию целесообразно распространить и на юридическое консультирование. Указанные предложения вызвали негативную реакцию правозащитников, юристов-бизнесменов, а также иностранных юридических фирм, которые оказывают юридические услуги в России.

Среди новелл в адвокатском сообществе стоить отметить кропотливую работу по цифровизации адвокатуры с целью построения информационной экосистемы как части экосистемы цифровой экономики России и сегмента цифрового общества, начало создания Комплексной информационной системы адвокатуры России (КИС АР). Наличие собственной информационной (цифровой) системы — ключевой фактор того, что адвокатура останется самостоятельным субъектом в глобальной информационной среде.

Роль качественного юридического образования в современную эпоху постоянно возрастает, поскольку в условиях ожесточенной конкуренции на рынке юридических услуг главным требованием к молодым специалистам становится наличие глубоких теоретических знаний в сочетании с умением применять их на практике.

Дисциплина «Адвокатура» ставит перед обучающимися не только практические вопросы, но и позволяет им подискутировать по наиболее спорным вопросам организации адвокатуры и адвокатской деятельности.

Целью данного учебника является исследование теоретических, правовых и организационных проблем, определяющих роль адвокатуры в обществе и государстве, осуществление защиты и судебного представительства прав и законных интересов граждан РФ на базе обновляющегося законодательства и практики его применения.

Учебник включает в себя 2 раздела, один из которых посвящен общим положениям об адвокатуре и адвокатской деятельности в России, второй — особенностям оказания адвокатом юридической помощи в различных судопроизводствах.

Настоящий учебник является результатом труда преподавателей кафедры адвокатуры Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА). Очень важно, что кафедра на постоянной основе сотрудничает с Федеральной палатой адвокатов РФ: в течение многих лет ряд дисциплин преподают и автор настоящего предисловия, и вице-президенты ФПА РФ Светлана Игоревна Володина, Алексей Павлович Галоганов. Сочетание адвокатской практики со знанием деталей работы органов корпоративного самоуправления помогает подходить к предмету комплексно и прививать студентам понимание того, насколько сложна и многоаспектна адвокатская деятельность, требующая от каждого из нас органичного сплава трех начал — высокого профессионализма, нравственности и творчества.

Раздел I.
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ АДВОКАТУРЕ И АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РОССИИ

Глава 1.
Понятие, принципы и правовое регулирование адвокатуры

В главе рассмотрены такие понятия, как «адвокат», «адвокатура», «адвокатская деятельность», выделены признаки адвокатской деятельности, раскрыты принципы организации адвокатуры и адвокатской деятельности и проанализированы международный и национальный уровни правового регулирования адвокатуры.

§ 1. Понятие адвоката, адвокатуры, адвокатской деятельности

Термин «адвокат» происходит от латинского слова advocare — призывать на помощь. Адвокат — это лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. При этом порядок получения статуса адвоката должен соответствовать Федеральному закону от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон об адвокатуре). Адвокат является независимым советником по правовым вопросам.

Адвокату запрещено заниматься другой оплачиваемой деятельностью помимо адвокатской, за исключением научной, преподавательской или иной творческой деятельности. В целях осуществления творческой деятельности адвокат вправе вступать в соответствующие трудовые отношения (работать научным сотрудником в научно-исследовательском институте, преподавателем вуза, корреспондентом средства массовой информации и т.д.).

Федеральный закон не ограничивает адвоката территорией, на которой он вправе осуществлять свою деятельность. Никто не вправе требовать от адвоката, проживающего в другом субъекте РФ или внесенного в иной региональный реестр, какого-либо разрешения для выполнения своих обязанностей в иных субъектах РФ.

Федеральным законом предусмотрены ограничения в участии иностранных адвокатов в адвокатской деятельности на территории Российской Федерации. Такое участие адвокатов иностранного государства допускается лишь для оказания юридической помощи по вопросам права данного иностранного государства. Однако даже и в этом случае, если такое участие связано с государственной тайной Российской Федерации, адвокат иностранного государства не может оказывать юридическую помощь на территории нашей страны.

В соответствии с ч. 1 ст. 3 Закона об адвокатуре адвокатурой признается профессиональное сообщество адвокатов, являющееся институтом гражданского общества, не входящее в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Адвокатура призвана на профессиональной основе обеспечивать защиту прав, свобод и интересов физических и юридических лиц. Это структура гражданского общества, профессиональное объединение юристов, оказывающих квалифицированную юридическую помощь.

Основополагающие принципы организации деятельности адвокатуры — это полная независимость адвоката при осуществлении адвокатской деятельности, свобода высказываний в публичных судебных и иных выступлениях, самоуправляемость адвокатских объединений, добровольное вступление в адвокатуру, право на создание ассоциаций, присоединение к международным сообществам адвокатов и участие в их работе, соблюдение норм профессиональной этики, справедливости и гуманизма. Именно эти принципы были положены в основу Закона об адвокатуре.

Основные характерные черты адвокатуры сводятся к следующим:

• целью деятельности адвокатуры является защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц и обеспечение доступа к правосудию, т.е. содействие выполнению основной публичной функции правового государства — соблюдению и защите прав и свобод человека и гражданина (ст. 2 Конституции РФ);

• адвокатура не входит в состав государственного аппарата, не является государственным органом или органом местного самоуправления, а представляет собой институт гражданского общества.

Адвокатура сочетает два аспекта: публично-правовой и частноправовой. Не являясь государственным органом, адвокатура, тем не менее, имеет отдельные полномочия по осуществлению публичной, государственной функции защиты прав и свобод человека. Частноправовая составляющая деятельности адвокатуры, а также то, что она не является органом государства, позволяют признать адвокатуру полноценным институтом гражданского общества.

Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Законом об адвокатуре, физическим и юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Основными признаками адвокатской деятельности являются:

1) оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам (доверителям);

2) оказание такой помощи лицами, работающими на профессиональной основе — лица, оказывающие юридическую помощь, должны иметь статус адвоката, который получается в порядке, установленном Законом об адвокатуре.

Соблюдение признака профессионализма осуществления адвокатской деятельности обеспечивается определенными требованиями к лицу, желающему стать адвокатом.

Лицо, претендующее на приобретение статуса адвоката, должно также успешно сдать квалификационный экзамен, после чего квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта РФ принимает решение о присвоении ему статуса адвоката.

Кроме того, непосредственной обязанностью каждого адвоката является постоянное совершенствование уровня своих профессиональных познаний в области юриспруденции, что нашло отражение в пп. 3 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатуре и ст. 8 Кодекса профессиональной этики адвоката (далее — КПЭА). Очевидно, что стремление к саморазвитию на профессиональном поприще является необходимым качеством любого специалиста и особенно важно для целей оказания квалифицированной юридической помощи;

3) целями этой деятельности должны быть защита прав, свобод и интересов доверителей; обеспечение доступа к правосудию;

4) независимость адвоката при ее осуществлении.

Органы государственной власти и местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность адвоката, за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит законодательству РФ. Согласно ст. 18 Закона об адвокатуре вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются.

Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии).

Независимость адвоката означает не абсолютную произвольность и бесконтрольность при осуществлении им адвокатской деятельности, а только недопустимость вмешательства кого бы то ни было в его деятельность и самостоятельность принятия им решения в отношении своих действий. Адвокат не подчинен никаким посторонним влияниям, но свободен исключительно в рамках действующего законодательства, решений ФПА РФ и адвокатской палаты субъекта РФ, членом которой он является, а также воли доверителя, права, свободы и интересы которого адвокат защищает;

5) осуществление такой деятельности под собственную ответственность адвоката.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона об адвокатуре за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность.

Любое лицо, считающее, что его права были нарушены адвокатом при осуществлении им адвокатской деятельности, может обратиться в суд за защитой своих прав или подать в соответствии с п. 1 ст. 20 КПЭА в адвокатскую палату, членом которой состоит адвокат, жалобу на его действия (бездействие).

Адвокатская деятельность не является предпринимательской. Это значит, что ее целью не может быть извлечение прибыли. Все доходы адвокатского объединения или отдельного адвоката являются по своей правовой природе не результатом коммерческой или иной предпринимательской деятельности, а вознаграждением, выплачиваемым доверителем.

Ряд положений Закона об адвокатуре подчеркивает непредпринимательский характер адвокатской деятельности.

Во-первых, вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, не являются доходом, поступающим в полное распоряжение адвоката. Они подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.

За счет получаемого вознаграждения адвокат отчисляет средства на общие нужды адвокатской палаты или соответствующего адвокатского образования, страхование профессиональной ответственности, несет иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

Во-вторых, в случаях, определенных законодательством, возможно оказание бесплатной юридической помощи адвокатом гражданам РФ. Размер вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, и порядок компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам бесплатно, устанавливаются Правительством РФ. Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого в этих случаях адвокату за счет средств адвокатской палаты, определяется ежегодно собранием (конференцией) адвокатов.

Адвокатскую деятельность следует отличать от иных видов юридической помощи, которые не относятся к адвокатской деятельности. Это юридическая помощь, оказываемая работниками юридических служб организаций, работниками органов государственной власти и местного самоуправления, участниками и работниками юридических фирм, индивидуальными предпринимателями, нотариусами и патентными поверенными (за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат) и другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности. Законодательное выделение адвокатской деятельности позволяет обеспечить специальным федеральным законом реализацию конституционных требований о гарантиях права каждому гражданину Российской Федерации на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ).

Адвокатская деятельность является многообразной и осуществляется в различных видах. Оказывая юридическую помощь, адвокат:

• дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

• составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

• представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;

• участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

• участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

• участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

• представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

• представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

• участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

• выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

Конкретные права и обязанности адвоката как представителя регулируются соответствующими отраслями законодательства.

§ 2. Принципы организации адвокатуры и адвокатской деятельности

В настоящее время впервые на законодательном уровне установлены принципы адвокатуры. Это позволило построить адвокатуру России на единой основе, и в дальнейшем развивать ее как единую общероссийскую структуру, как единое общефедеральное профессиональное сообщество.

Согласно п. 2 ст. 3 Закона об адвокатуре адвокатура действует на основе следующих принципов:

• законности,

• независимости,

• самоуправления,

• корпоративности,

• равноправия адвокатов.

Указанные принципы сохраняются неизменными с момента принятия Закона об адвокатуре до настоящего времени, что дополнительно обеспечивает стабильность и прозрачность системы правоотношений, связанных с адвокатурой.

Принцип законности можно рассматривать в двух плоскостях –

1) применительно к адвокатуре в целом, и

2) применительно к деятельности каждого конкретного адвоката.

Применительно к адвокатуре в целом принцип законности означает, что организация и деятельность адвокатуры должны осуществляться при неуклонном соблюдении предписаний правовых норм, регулирующих соответствующие правоотношения, участником которых является адвокатура. Эти правовые нормы будут рассмотрены в отдельном параграфе. Указанные правоотношения охватывают все аспекты организации и деятельности адвокатуры, как внутри самой адвокатуры, так и вовне — во взаимоотношениях ее с иными участниками правоотношений.

В то же время принцип законности лежит в основе деятельности органов государственной власти, органов местного самоуправления, юридических и физических лиц — всех субъектов права. В частности, взаимоотношения государства и адвокатуры должны строиться строго на основе принципа законности, в свете которого государство не вправе вмешиваться в организацию и деятельность адвокатуры иначе, чем это предусмотрено нормами действующего законодательства России.

С учетом того, что адвокатура, хотя и не является частью структуры органов государственной власти и органов местного самоуправления, тем не менее, обеспечивает реализацию конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи, взаимодействие адвокатуры и государства носит исключительно важный характер.

Применительно к деятельности каждого конкретного адвоката следует отметить, что является недопустимым достижение целей и задач адвокатуры с применением каких бы то ни было незаконных методов и средств. В связи с этим каждый адвокат в своей повседневной профессиональной деятельности должен неукоснительно соблюдать предписания правовых норм, оказывая помощь доверителям лишь с привлечением строго законных средств, способов и инструментов.

Для адвокатов данный принцип корреспондирует также с нормой КПЭА (п. 1 ст. 10), согласно которой «закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя; никакие пожелания, просьбы или требования доверителя, направленные к несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных настоящим Кодексом, не могут быть исполнены адвокатом». Таким образом, возможны следующие ситуации:

• незаконная (а равно и/или безнравственная) воля лица, обращающегося за оказанием юридической помощи, выражающаяся в изначально незаконном предмете обращения к адвокату за квалифицированной юридической помощью, а именно в стремлении к достижению каких бы то ни было незаконных целей, в незаконности требований или, соответственно, возражений лица, обращающегося за оказанием юридической помощи — изначально не подлежит выполнению — поскольку согласно пп. 1 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;

• незаконная (а равно и/или безнравственная) воля доверителя, проявляющаяся после принятия адвокатом поручения, изначально соответствующего критерию законности, но выражающаяся в незаконности отдельных пожеланий, просьб или требований доверителя, формулируемых им в рамках выполнения адвокатом принятого им поручения на оказание квалифицированной юридической помощи — также в принципе не подлежит выполнению с момента ее проявления в силу указанной выше нормы п. 1 ст. 10 КПЭА;

• законная и нравственная воля доверителя подлежит выполнению адвокатом — но исключительно законными (и — нравственными) способами, с привлечением строго законных и нравственных приемов, инструментов, с законным применением профессиональных прав (то есть при недопущении злоупотребления адвокатом своими правами).

Только при соблюдении указанных условий будет считаться соблюденным принцип законности применительно к профессиональной деятельности каждого адвоката.

Принцип независимости также можно рассматривать в двух плоскостях — применительно к адвокатуре в целом и применительно к деятельности каждого конкретного адвоката.

Применительно к адвокатуре в целом принцип независимости выражается в том, что согласно п. 1 ст. 3 Закона об адвокатуре профессиональное сообщество адвокатов, которым является адвокатура, как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Следует отметить, что адвокатура является единственным прямо указанным в действующем законодательстве России институтом гражданского общества. Соответственно, органы государственной власти и органы местного самоуправления по общему правилу не вправе вмешиваться в деятельность адвокатуры, за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит законодательству России.

В то же время в Законе об адвокатуре предусмотрено несколько случаев, когда даже при законном осуществлении институтом адвокатуры своего функционирования государство в лице своих уполномоченных органов и должностных лиц принимает непосредственное участие в организации и деятельности адвокатуры. Это, в частности, следующие случаи:

1) финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно (п. 3 ст. 3 Закона об адвокатуре);

2) оплата помощи, оказываемой адвокатами в судопроизводстве (уголовном, гражданском или административном) по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда (пп. 2–4 ст. 50 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее — УПК РФ), ст. 50 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее — ГПК РФ), п. 4 ст. 54 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее — КАС РФ);

3) участие судей судов общей юрисдикции, судей арбитражных судов, представителей территориальных органов юстиции, представителей законодательных (представительных) органов государственной власти субъекта Российской Федерации в работе квалификационных комиссий (ст. 33 Закона об адвокатуре);

4) утверждение федеральным органом юстиции формы ордера, формы удостоверения адвоката, формы реестров адвокатов (п. 2 ст. 6, п. 3 ст. 14, п. 2 ст. 15 Закона об адвокатуре);

5) ведение реестров адвокатов субъектов Российской Федерации территориальными органами юстиции субъектов Российской Федерации (п. 1 ст. 14 Закона об адвокатуре);

6) выдача территориальными органами юстиции субъектов Российской Федерации удостоверений адвокатам (п. 1 ст. 15 Закона об адвокатуре);

7) выдвижение органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации представлений о создании юридических консультаций (п. 1 ст. 24 Закона об адвокатуре).

Применительно к деятельности каждого конкретного адвоката следует отметить также, что при осуществлении адвокатом профессиональных действий по конкретному делу никто, кроме доверителя, не вправе давать ему указаний о том, как действовать. Согласно п. 1 ст. 18 Закона об адвокатуре «вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются». Это ограничение в равной мере относится к любым лицам — и к государственным и муниципальным органам, и к адвокатским палатам как органам адвокатского сообщества, и к органам адвокатских образований (если адвокат осуществляет профессиональную деятельность в коллективном адвокатском образовании). Исключительно только доверитель может давать адвокату указания, но это естественно обусловлено его статусом доверителя.

Однако здесь еще раз необходимо отметить норму Кодекса профессиональной этики адвоката (п. 1 ст. 10), согласно которой закон и нравственность в профессии адвоката выше даже воли доверителя.

Законодательство устанавливает определенные гарантии независимости адвоката.

В соответствии с п. 2 ст. 18 Закона об адвокатуре «адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении профессиональной деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии)». Это обусловлено тем, что адвокат, осуществляя профессиональную деятельность, основывается как на информации, полученной им самим, так и на информации, полученной им, прежде всего, от доверителя, и на основании всей этой информации он высказывает (как в устной, так и в письменной формах) свои мнения в защиту интересов доверителя.

Дополнительно отмечено (в абз. 2 п. 2 ст. 18), что «указанные ограничения не распространяются на гражданско-правовую ответственность адвоката перед доверителем в соответствии с настоящим Федеральным законом». Это обусловлено тем, что в данном случае гарантии независимости адвоката пересекаются с гарантией прав доверителя и уступают перед ними, поскольку интересы доверителя приоритетны.

В ст. 18 Закона об адвокатуре предусмотрены и иные гарантии независимости адвоката.

Согласно п. 3 ст. 18 «истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается». Таким образом, данная норма одновременно гарантирует два важных института — независимость адвоката и неприкосновенность (сохранность) адвокатской тайны.

В п. 4 ст. 18 установлено, что «адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества». Данная гарантия носит комплексный характер.

Наконец, в соответствии с п. 5 ст. 18 «уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий адвокату, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством». Упомянутые гарантии содержатся в гл. 52 УПК РФ.

Следующие принципы — самоуправления и корпоративности — тесно связаны между собой.

Согласно п. 1 ст. 3 Закона об адвокатуре адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов, то есть профессиональной корпорацией. Таким образом, несмотря на то, что адвокаты вправе осуществлять свою деятельность как коллективно (в составе коллегии адвокатов, адвокатского бюро, а также юридической консультации), так и индивидуально (при учреждении адвокатского кабинета), они в общей своей совокупности продолжают оставаться единой профессиональной корпорацией, для членов которой устанавливаются единые требования в отношении вступления в адвокатуру и деятельности в статусе адвоката. В этом заключается принцип корпоративности.

Современная российская адвокатура отвечает признакам профессиональной корпорации:

• объединение всех лиц одной профессии;

• обязательность членства;

• обязательность указаний корпорации для всех членов корпорации;

• самоуправление;

• самофинансирование.

Объединение всех лиц одной — в данном случае адвокатской — профессии предполагает, что профессиональная корпорация является единственным объединением этих лиц.

Обязательность членства означает, что членство в профессиональной корпорации является непременным условием принадлежности к этой профессии и осуществления данного вида профессиональной деятельности (и при отсутствии членства осуществление этой деятельности невозможно).

Обязательность указаний корпорации для всех членов корпорации следует из предыдущего признака.

Данные три признака — объединение всех лиц одной профессии, обязательность членства и обязательность указаний корпорации для всех членов корпорации — важны в связи с тем, что целью создания и функционирования профессиональных корпораций является обеспечение жизненно-значимых прав граждан; самыми яркими примерами профессиональных сообществ являются адвокаты, нотариусы и врачи. Поэтому важно, во-первых, сформулировать и закрепить минимально-приемлемые стандарты осуществления профессиональной деятельности, единые для всего соответствующего профессионального сообщества, во-вторых — добиться соблюдения этих минимально-приемлемых стандартов всеми членами профессионального сообщества. Это — задачи создания и функционирования профессиональных корпораций; указанные стандарты могут быть сформулированы и могут соблюдаться только тогда, когда все лица, занимающиеся данной профессиональной деятельностью, являясь членами профессиональной корпорации, обязаны выполнять устанавливаемые ею правила (стандарты).

С принятием ныне действующего Закона об адвокатуре впервые в истории нашей страны адвокаты были объединены на общероссийском (общефедеральном) уровне. Ранее такого объединения никогда не существовало, поскольку на общегосударственном (общероссийском) уровне адвокатов объединяли только общественные организации, однако ни в дореволюционное время, ни в советский период не было объединения всех адвокатов России в порядке обязательного членства. В период 1866–1917 годов для присяжных поверенных наивысшей степенью объединения стали советы присяжных поверенных, создаваемые на уровне судебных округов, однако к 1917 году они были созданы лишь в 9 судебных округах из 14; у частных поверенных никакого объединения не было вовсе. В период 1917–2003 годов применительно к РСФСР как союзной республике наивысшей степенью объединения стали коллегии адвокатов, создаваемые по одной в каждом субъекте РСФСР (автономных республиках, краях, областях, городах Москве и Ленинграде и т.д.).

Различные объединения адвокатов, создаваемые в конце 80-х и начале 90-х гг. — Международный Союз (Содружество) адвокатов (ранее — Союз адвокатов СССР), Федеральный союз адвокатов, Гильдия российских адвокатов — были общественными объединениями, не основанными на принципе обязательного членства, и, соответственно, не могли объединять всех адвокатов нашей страны.

Поле вступления Закона об адвокатуре в силу 1 июля 2002 г. в каждом субъекте России были созданы адвокатские палаты (соответственно, в настоящее время их 85). Адвокатура России как единая профессиональная корпорация существует с 31 января 2003 г. — с даты учреждения Первым Всероссийским съездом адвокатов Федеральной Палаты адвокатов Российской Федерации.

В настоящее время принцип корпоративности реализуется путем объединения всех адвокатов региона в адвокатскую палату данного субъекта Российской Федерации, с тем, что все региональные адвокатские палаты являются членами Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, которая, таким образом, официально объединяет всех без исключения адвокатов России.

Принцип самоуправления, являющийся одновременно признаком адвокатуры как профессиональной корпорации, подразумевает самостоятельное определение (в рамках закона) адвокатами форм своей деятельности, самостоятельное формирование адвокатских объединений и органов самоуправления, невмешательство государства в деятельность указанных органов. Органы адвокатского сообщества не находятся в отношении субординации по отношению к органам государственной власти и органам местного самоуправления, поэтому соответствующие государственные и муниципальные органы не вправе навязывать адвокатским объединениям и органам адвокатского самоуправления решения и действия, отменять или приостанавливать действие этих решений (за исключением решений судов).

Все вопросы внутренней организации деятельности адвокатского сообщества решаются специально созданными органами самого адвокатского сообщества, состоящими полностью из адвокатов.

В этой связи следует отметить, что квалификационная комиссия как орган адвокатуры не затрагивает прав адвокатов ни в одной из сфер своей деятельности. При осуществлении функции проведения (принятия) квалификационного экзамена квалификационная комиссия принимает его у претендентов на статус адвоката — то есть у лиц, еще не являющихся адвокатами. При осуществлении функции рассмотрения жалоб на адвокатов решение по дисциплинарному производству принимается не квалификационной комиссией, а Советом адвокатской палаты — то есть органом адвокатского самоуправления, полностью состоящим из адвокатов.

Завершающий признак адвокатуры как профессиональной корпорации состоит в самофинансировании адвокатуры. Основным источником обеспечения финансовой независимости российской адвокатуры являются взносы адвокатов: адвокатские палаты субъектов Российской Федерации осуществляют свою деятельность за счет взносов всех адвокатов, являющихся членами этих палат, и, со своей стороны, за счет этих взносов перечисляют в Федеральную палату адвокатов Российской Федерации средства на ее содержание и выполнение ею предусмотренных Законом об адвокатуре функций.

Таким образом, проявлением (реализацией) принципов корпоративности и самоуправления применительно к адвокатуре России является деятельность адвокатских палат обоих уровней регионального (адвокатские палаты субъектов Российской Федерации) и федерального (Федеральная палата адвокатов Российской Федерации).

Принцип равноправия адвокатов означает, что вне зависимости от того, в какой форме, индивидуально или коллективно, осуществляется деятельность адвоката, государство не вправе предоставлять ему какие-либо преимущества или устанавливать какие-либо ограничения одним адвокатам в отношении других адвокатов. Принцип равноправия распространяется также на случаи, когда представительство интересов доверителем осуществляют адвокаты, входящие в разные адвокатские палаты. Таким образом, со стороны государства ко всем без исключения адвокатам должно быть равное отношение, и между собой адвокаты не должны допускать нарушения равноправия.

Кроме того, сами адвокаты не вправе требовать себе преимуществ перед другими адвокатами.

§ 3. Правовое регулирование адвокатуры

Современное правовое (нормативное) регулирование адвокатуры и адвокатской деятельности имеет следующую структуру:

1) законодательное регулирование (2 уровня) и

2) корпоративное регулирование (3 уровня).

1. Законодательное регулирование адвокатуры и адвокатской деятельности включает в себя международно-правовой уровень регулирования и российский уровень правового регулирования.

Международно-правовой уровень регулирования адвокатуры и адвокатской деятельности включает в себя следующие основные международно-правовые акты:

1) Всеобщая декларация прав человека (принята Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.)¹;

2) Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г.²;

3) Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского сообщества (принят Советом коллегии адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге 28 октября 1988 г., пересмотрен в Лионе 28 ноября 1998 г., в Дублине 6 декабря 2002 г. и в Порто 19 мая 2006 г.);

4) Основные принципы, касающиеся роли юристов³ (приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями в Гаване, Куба, 27 августа — 7 сентября 1990 г.);

5) Хартия основополагающих принципов адвокатской деятельности⁴ от 19 мая 2016 г.

Последний из указанных международно-правовых документов — Хартия основополагающих принципов адвокатской деятельности — важен тем, что в нем закреплены принципы, которые составляют исходное положение и основу адвокатской профессии:

• принцип уважения верховенства права и справедливого отправления правосудия;

• принцип законности как основополагающий принцип оказания юридической помощи;

• принцип обеспечения доступа к правосудию;

• принцип независимости адвоката и адвокатских образований;

• принцип саморегулирования профессии;

• принцип соблюдения адвокатской тайны;

• принцип соблюдения этических норм и защиты достоинства, чести и репутации профессии;

• принцип соблюдения правил профессионального поведения;

• принцип корпоративности на началах объединения общими интересами в целях обеспечения надлежащей защиты доверителей и их доступа к правосудию;

• принцип взаимного профессионального сотрудничества;

• принцип равноправия адвокатов;

• принцип профессиональной компетентности;

• принцип приверженности интересам клиента.

Российский уровень правового регулирования адвокатуры и адвокатской деятельности включает в себя федеральный подуровень регулирования и региональный подуровень регулирования.

Федеральный подуровень регулирования включает в себя:

1) Конституцию России;

2) федеральные законы;

3) федеральные подзаконные акты.

В Конституции России⁵ к правовому регулированию адвокатуры относятся две нормы — ст. 48 и ст. 72.

В соответствии с п. 1 ст. 48 Конституции России «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно». Поскольку у государства нет структуры, которая могла бы оказывать квалифицированную юридическую помощь неопределенно-широкому кругу лиц, эта публичная функция возложена на адвокатуру. Таким образом, данная норма является конституционной основой деятельности адвокатуры.

Согласно п. 2 ст. 48 Конституции России «Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения». Эта конституционная норма является основой для оказания адвокатом квалифицированной юридической помощи в качестве защитника по уголовному делу.

В пп. «л» п. 1 ст. 72 Конституции России закреплено, что адвокатура находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Таким образом, указанное конституционное положение регулирует двойственный характер правового регулирования адвокатской деятельности и организации адвокатуры.

Основным федеральным законом, регулирующим адвокатскую деятельность и организацию адвокатуры, является Закон об адвокатуре ⁶ от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ. В нем даются понятия адвоката, адвокатуры, устанавливаются законодательно-определенные принципы адвокатуры, определяются полномочия и обязанности адвоката, регулируются адвокатский запрос, институт адвокатской тайны, порядок и основания приобретения, приостановления, возобновления и прекращения статуса адвоката, институт соглашения об оказании юридической помощи, порядок работы помощника адвоката и стажера адвоката, формы адвокатских образований, структуру и полномочия органов адвокатских палат субъектов Российской Федерации и Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации,

Также к регулированию адвокатской деятельности и организации адвокатуры относятся такие федеральные законы, как:

• Гражданский кодекс Российской Федерации (далее — ГК РФ), Часть первая⁷ (в части регулирования соглашения об оказании юридической помощи как гражданско-правового договора и регулирования адвокатских образований и адвокатских палат как некоммерческих юридических лиц);

• Трудовой кодекс Российской Федерации⁸ (далее — ТК РФ) (в части регулирования деятельности стажеров адвоката и помощников адвоката);

• Федеральный закон «О некоммерческих организациях»⁹ (в части регулирования адвокатских образований и адвокатских палат как некоммерческих юридических лиц);

• Федеральный закон «О бесплатной юридической помощи»¹⁰;

• Федеральный закон «О статусе военнослужащих»¹¹ (в части особенностей оказания адвокатами юридической помощи военнослужащим);

• Закон «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»¹² (в части особенностей оказания адвокатами юридической помощи гражданам, нуждающимся в такой помощи);

• Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»¹³.

Кроме того, деятельность адвоката по оказанию юридической помощи в процессуальной сфере регулируется блоком процессуального законодательства России.

Оказание адвокатом юридической помощи в качестве представителя в Конституционном Суде Российской Федерации регулируется Федеральным конституционным законом «О Конституционном Суде Российской Федерации»¹⁴.

Оказание адвокатом юридической помощи в качестве защитника по уголовным делам регулируется УПК РФ¹⁵, УИК РФ¹⁶, Федеральным законом «О порядке содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений»¹⁷. Оказание помощи в качестве защитника военнослужащих регулируется Федеральным законом «О судопроизводстве по материалам о грубых дисциплинарных проступках при применении к военнослужащим дисциплинарного ареста и об исполнении дисциплинарного ареста»¹⁸.

Оказание адвокатом юридической помощи в качестве представителя по уголовным делам или лица, оказывающего помощь свидетелю по уголовным делам, регулируется УПК РФ.

Оказание адвокатом юридической помощи в качестве защитника и представителя по делам об административных правонарушениях регулируется КоАП РФ¹⁹.

Оказание адвокатом юридической помощи в качестве представителя по гражданским делам регулируется ГПК РФ²⁰ и АПК РФ²¹.

Оказание адвокатом юридической помощи в качестве представителя по административным делам регулируется КАС РФ²².

Наряду с законами регулирование адвокатуры осуществляется подзаконными нормативными правовыми актами, принимаемыми в пределах их компетенции Правительством России и различными министерствами.

Основными нормативно-правовыми актами Правительства России, относящимися к регулированию адвокатуры, являются:

• Постановление Правительства Российской Федерации от 23 июля 2005 г. № 445 «О порядке оказания адвокатами юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным федеральными законами»²³, которым были утверждены соответствующие Правила;

• Постановление Правительства Российской Федерации от 23 апреля 2012 г. № 361 «О порядке предоставления администрацией места содержания под стражей защитнику по его требованию платных услуг по копированию материалов уголовного дела и об установлении тарифов на эти услуги»²⁴;

• Постановление Правительства Российской Федерации от 1 декабря 2012 г. № 1240 «О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением дела арбитражным судом, гражданского дела, административного дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации и о признании утратившими силу некоторых актов Совета министров РСФСР и Правительства Российской Федерации»²⁵.

Профильным ведомством, относящимся к сфере юриспруденции, является Министерство юстиции России. Основными нормативно-правовыми актами этого министерства, относящимися к регулированию адвокатуры, являются:

• приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 12 ноября 2012 г. № 206 «Об утверждении форм и сроков представления документов, связанных с участием адвокатов в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»²⁶;

• приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 10 апреля 2013 г. № 47 «Об утверждении формы ордера»²⁷;

• приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 23 апреля 2014 г. № 85 «Об утверждении порядка ведения реестров адвокатов субъектов Российской Федерации»²⁸;

• приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 5 октября 2016 г. № 223 «Об утверждении формы удостоверения адвоката и порядка его заполнения»²⁹;

• приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 14 декабря 2016 г. № 288 (с изм. от 24.05.2017) «Об утверждении требований к форме, порядку оформления и направления адвокатского запроса».

Во исполнение постановления Правительства Российской Федерации от 23 июля 2005 г. № 445 «О порядке оказания адвокатами юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным федеральными законами» профильными ведомствами были приняты соответствующие инструкции (порядки), утвержденные соответственно:

• приказом МВД РФ от 4 октября 2005 г. № 808 «О порядке возмещения расходов по уплате государственной пошлины и осуществления выплат юридическим консультациям и коллегиям адвокатов во внутренних войсках МВД России»³⁰;

• приказом Министра обороны РФ от 13 октября 2005 г. № 430 «Об утверждении Инструкции о порядке осуществления выплат адвокатам в качестве вознаграждения и (или) компенсации расходов при оказании ими юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным Федеральными законами»³¹;

• приказом ФСО РФ от 23 января 2006 г. № 28 «О Порядке осуществления выплат адвокатам в качестве вознаграждения и (или) компенсации расходов при оказании ими юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным Федеральными законами»³²;

• приказом ФСБ РФ от 26 апреля 2006 г. № 172 «Об утверждении Инструкции о порядке осуществления выплат юридическим консультациям и коллегиям адвокатов в качестве вознаграждения и (или) компенсации расходов при оказании ими юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву в органах Федеральной службы безопасности, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным Федеральными законами»³³.

Региональный подуровень регулирования включает законы и подзаконные акты субъектов Российской Федерации, которые принимаются по следующим основным вопросам правового регулирования:

• порядок избрания представителей законодательного (представительного) органа для участия в работе квалификационной комиссии адвокатской палаты данного субъекта Российской Федерации;

• особенности оказания адвокатами бесплатной юридической помощи в данном субъекте Российской Федерации;

• особенности материально-технического и финансового обеспечения деятельности юридической консультации.

2. Корпоративное регулирование вопросов адвокатской деятельности и организации адвокатуры подразделяется на 3 уровня: федеральный; региональный; локальный.

Корпоративные акты федерального уровня принимаются органами Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации и обязательны для всех адвокатов России.

Корпоративные акты регионального уровня принимаются органами адвокатских палат субъектов Российской Федерации и обязательны для всех адвокатов соответствующих субъектов России. Они должны соответствовать корпоративным актам федерального уровня, но могут развивать их содержание применительно к конкретным субъектам Российской Федерации.

Корпоративные акты локального уровня принимаются органами коллективных адвокатских образований (коллегий адвокатов, адвокатских бюро) и обязательны для всех адвокатов соответствующих адвокатских образований.

Федеральный уровень корпоративного регулирования представлен документами, принятыми следующими органами³⁴: Всероссийский съезд адвокатов; Совет ФПА РФ; Комиссия по этике и стандартам.

Главный документ, принятый Всероссийским съездом адвокатов — Кодекс профессиональной этики адвоката. Он был принят I Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г., изменения и дополнения к нему утверждались II Всероссийским съездом адвокатов 8 апреля 2005 г., III Всероссийским съездом адвокатов 5 апреля 2007 г., VI Всероссийским съездом адвокатов 22 апреля 2013 г., VII Всероссийским съездом адвокатов 22 апреля 2015 г. и VIII Всероссийским съездом адвокатов 20 апреля 2017 г. Он состоит из двух разделов, регулирующих, соответственно, принципы и нормы профессионального поведения адвоката и процедурные основы дисциплинарного производства.

Также Всероссийский съезд адвокатов утвердил такие важные документы, как стандарты профессиональной деятельности адвоката, устанавливающие основные правила в соответствующих сферах:

• Стандарт осуществления адвокатом защиты в уголовном судопроизводстве, принятый 20 апреля 2017 г. VIII Всероссийским съездом адвокатов;

• Стандарт профессионального обучения и повышения профессионального уровня адвокатов и стажеров адвокатов, принятый 18 апреля 2019 г. IX Всероссийским съездом адвокатов.

Советом ФПА РФ принято значительное количество нормативных документов. Среди них значительное место занимаются рекомендации и методические рекомендации, в частности:

• Методические рекомендации по реализации прав адвоката, предусмотренных п. 2 ч. 1 ст. 53, ч. 3 ст. 86 УПК РФ и п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 22 апреля 2004 г.;

• Рекомендации о порядке ведения реестра адвокатских образований и их филиалов адвокатской палатой субъекта РФ от 23 июня 2005 г.;

• Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности 30 ноября 2009 г.;

• Рекомендации по взаимодействию со средствами массовой информации от 21 июня 2010 г.;

• Рекомендации по реализации положений Федерального закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» от 14 февраля 2012 г.;

• Методические рекомендации о порядке изготовления, хранения и выдачи ордеров адвокатам от 27 сентября 2013 г.;

• Правила поведения адвокатов в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» от 28 сентября 2016 г.;

• Методические рекомендации по ведению адвокатского производства от 28 сентября 2016 г.;

• Методические рекомендации для представителя адвокатской палаты при производстве обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката от 16 мая 2017 г.;

• Рекомендации по исполнению адвокатами требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма от 4 декабря 2017 г.;

• Рекомендации об обеспечении непрерывности защиты по назначению от 28 ноября 2019 г.;

• Правила включения в соглашение адвоката с доверителем условия о вознаграждении, зависящем от результата оказания юридической помощи от 2 апреля 2020 г.;

• Положение о порядке прохождения стажировки от 27 мая 2020 г.

• Положение о порядке работы помощника адвоката от 27 мая 2020 г.

Кроме того, Советом ФПА РФ были приняты решения по многим важным вопросам адвокатской деятельности и организации адвокатуры.

Комиссия по этике и стандартам принимает разъяснения по отдельным вопросам, имеющим значение для всех адвокатов России (например, по вопросам применения отдельных норм КПЭА, или по обобщенным проблемным вопросам адвокатской деятельности).

Вопросы для самопроверки

1. Входит ли адвокатура в систему органов государственной власти или органов местного самоуправления?

2. Назовите основные характерные черты адвокатуры.

3. Раскройте понятие адвокатской деятельности.

4. Имеет ли адвокатская деятельность цель извлечения прибыли?

5. Каковы принципы адвокатуры России?

6. Каковы случаи участия государства в организации и деятельности адвокатуры?

7. В каком году адвокатура стала единой профессиональной корпорацией?

8. Деятельность какой организации является проявлением адвокатуры как единой профессиональной корпорации?

9. Каковы признаки адвокатуры как профессиональной корпорации?

10. Каковы составные части нормативного регулирования адвокатской деятельности и организации адвокатуры?

11. Каковы уровни законодательного регулирования адвокатской деятельности и организации адвокатуры?

12. Каковы уровни корпоративного регулирования адвокатской деятельности и организации адвокатуры?

13. Акты каких органов ФПА РФ относятся к корпоративному регулированию?

Глава 2.
Статус адвоката

В главе будут подробно рассмотрены основания и порядок приобретения, приостановления, возобновления и прекращения статуса адвоката, а также выделены и раскрыты права и обязанности адвоката, предусмотренные законодательством.

§ 1. Приобретение статуса адвоката

Закона об адвокатуре в третьей главе закрепляет совокупность требований для приобретения, приостановления, возобновления и прекращения статуса адвоката, а также перечень прав и обязанностей при осуществлении адвокатской деятельности.

Приобретение статуса адвоката слагается из следующих составляющих:

1) соответствие требованиям, установленным законодательством об адвокатуре;

2) отсутствие оснований, препятствующих приобретению статуса адвоката;

3) допуск к сдаче квалификационного экзамена;

4) квалификационный экзамен;

5) принесение присяги. Внесение сведений в реестр;

6) выбор формы адвокатского образования с целью осуществления адвокатской деятельности.

I. Объем требований к лицу, претендующему на приобретение статуса адвоката, включает наличие высшего юридического образования, стаж работы по юридической специальности, полную дееспособность, отсутствие неснятой или непогашенной судимости за совершение умышленного преступления, успешную сдачу квалификационного экзамена.

1. Наличие высшего юридического образования у претендента является обязательным условием для допуска к сдаче квалификационного экзамена. При этом юридическое образование должно быть получено по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе.

В Российской Федерации установлены следующие уровни высшего образования:

• высшее образование, подтверждаемое присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификацию (степени) «бакалавр»;

• высшее образование, подтверждаемое присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации (степени) «специалист»;

• высшее образование, подтверждаемое присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации (степени) «магистр».

В качестве альтернативы допускается наличие у претендента ученой степени по юридической специальности.

2. Лицо, претендующее на приобретение статуса адвоката, должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет. Исключением из этого требования является стажировка в адвокатском образовании сроком от одного до двух лет.

Пункт 4 ст. 9 Закона об адвокатуре предусматривает исчерпывающий перечень работ, которые включаются в стаж работы по юридической специальности, необходимый для приобретения статуса адвоката, а именно:

• работа в качестве судьи;

• работа на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органах;

• работа на требовавших высшего юридического образования должностях в существовавших до принятия действующей Конституции Российской Федерации государственных органах СССР, РСФСР и Российской Федерации, находившихся на территории Российской Федерации;

• работа на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях;

• работа на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации;

• работа на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;

• работа на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;

• работа в качестве преподавателя юридических дисциплин в профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях, образовательных организациях высшего образования и научных организациях;

• работа в качестве адвоката;

• работа в качестве помощника адвоката;

• работа в качестве нотариуса.

Началом исчисления стажа работы для лиц, получающих юридическое образование впервые, является момент получения высшего юридического образования³⁵.

3. Претендентом может быть любое дееспособное физическое лицо.

Действующее законодательство не запрещает иностранному гражданину или лицу без гражданства претендовать на приобретение статуса адвоката, если оно удовлетворяет всем требованиям, установленным в Законе об адвокатуре. Однако некоторые ограничения для лиц, не являющихся гражданами РФ, возникают в процессе осуществления адвокатской деятельности на территории России. К таким ограничениям относится, например, допуск к государственной тайне, пребывание на определенной территории и объектах³⁶.

Если иностранный гражданин уже имеет статус адвоката другого государства, то к осуществлению адвокатской деятельности на территории Российской Федерации он допускается только по вопросам права данного государства после регистрации федеральным органом юстиции в специальном реестре³⁷.

II. К основаниям, препятствующим приобретению статуса адвоката и осуществлению адвокатской деятельности, законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре относит следующие:

• Недееспособность или ограниченная дееспособность у претендента на приобретение статуса. Гражданин может быть признан недееспособным только судом в случае, если он вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими. Ограничение гражданина в дееспособности также возможно только судом, в случаях, если будет установлено, что лицо злоупотребляет спиртными напитками или наркотическими средствами, имеет пристрастие к азартным играм и тем самым создает для своей семьи тяжелое материальное положение.

• Наличие непогашенной или неснятой судимости за совершение умышленного преступления. Раскрывая данное основание, следует обратить внимание, что лицо, имеющее судимость за преступление, совершенное по неосторожности, или лицо, судимость которого снята или погашена, вправе претендовать на приобретение статуса адвоката.

III. Допуск лица к сдаче квалификационного экзамена на приобретение статуса адвоката осуществляется в следующем порядке³⁸:

1) подача в квалификационную комиссию заявления о присвоении статуса адвоката по установленной форме. Квалификационные экзамены проводят квалификационные комиссии при адвокатских палатах субъектов Российской Федерации.

Гражданин, претендующий на приобретение статуса адвоката, вправе обратиться в квалификационную комиссию того субъекта Российской Федерации, в котором он зарегистрирован по месту постоянного жительства и в качестве налогоплательщика на начало годичного периода, предшествующего обращению с заявлением на присвоение статуса.

Исключение из этого общего правила распространяется на граждан, имеющих постоянную регистрацию в Москве или Московской области, которые вправе обратиться с заявлением о присвоении статуса адвоката по своему выбору в квалификационную комиссию Адвокатской палаты города Москвы либо в квалификационную комиссию Адвокатской палаты Московской области. Такой же порядок действует в отношении претендентов, имеющих постоянную регистрацию в Санкт-Петербурге или Ленинградской области, которые вправе обратиться с заявлением по своему выбору в квалификационную комиссию Адвокатской палаты Санкт-Петербурга или квалификационную комиссию Ленинградской области.

Если в паспорте претендента нет отметки о постоянной регистрации, то в этом случае по его заявлению место сдачи квалификационного экзамена согласовывается Советом Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации.

К заявлению на присвоение статуса адвоката прилагаются следующие документы:

• копия документа, удостоверяющего личность, с информацией о регистрации по месту жительства;

• анкета, содержащая биографические сведения;

• копия трудовой книжки или иных документов, подтверждающих стаж работы по юридической специальности;

• копия документа, подтверждающего высшее юридическое образование или наличие ученой степени по юридической специальности;

• копия документа, подтверждающего постановку на налоговый учет на территории субъекта Российской Федерации, в котором претендент намерен сдавать квалификационный экзамен;

2) проверка при необходимости квалификационной комиссией достоверности документов и сведений, представленных претендентом, в течение двух месяцев. Решение о необходимости проведения проверки принимается квалификационной комиссией при наличии сомнений в подлинности представленных документов или указанных в анкете сведений. Квалификационная комиссия в рамках проверки вправе обратиться в соответствующие органы с запросом о подтверждении достоверности представленных документов;

3) принятие квалификационной комиссией решения о допуске претендента к квалификационному экзамену.

Если из представленных документов явствует несоответствие претендента установленным требованиям, то последнему отказывается в допуске к сдаче квалификационного экзамена.

Решение об отказе в допуске к сдаче квалификационного экзамена может быть обжаловано в суд в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством.

Претендент, соответствующий требованиям Закона об адвокатуре, допускается комиссией к сдаче квалификационного экзамена. Дату и время сдачи экзамена назначает председатель квалификационной комиссии.

В одном из судебных дел, оспаривая решение квалификационной комиссии Адвокатской палаты субъекта Российской Федерации об отказе в допуске к квалификационному экзамену, претендент ссылался на то, что комиссия неверно определила стаж работы по юридической специальности, полагая, что работа в коммерческой организации в должности директора по правовым вопросам, работа по совместительству в гуманитарном юридическом колледже без указания должности в трудовой книжке, работа в должности директора ООО «Семейный юрист» должна быть включена в двухлетний юридический стаж, необходимый для допуска к сдаче квалификационного экзамена на приобретение статуса адвоката. Суды апелляционной и кассационной инстанций согласились с судом первой инстанции, отказавшим в удовлетворении исковых требований адвокатской палате субъекта, и установившим, что работа на административной должности в обществе, оказывающем юридические услуги, сама по себе не свидетельствует о том, что лицо работало в качестве юриста, а работа в юридическом колледже менее одного года не содержит в трудовой книжке запись о том, что истец работал в качестве преподавателя. При этом суд первой инстанции ссылался на положения п. 4 ст. 9 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», содержащего исчерпывающий перечень работ, включаемых в стаж работы по юридической специальности³⁹.

IV. Квалификационный экзамен.

В Положении о порядке сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката⁴⁰ установлены единые правила сдачи квалификационного экзамена, действующие с 1 мая 2019 г. (в редакции Положения от 17 апреля 2019 г.).

Экзамен проводится не позднее трех месяцев со дня обращения претендента с заявлением о сдаче экзамена. Претендент допускается к экзамену при наличии документа, удостоверяющего личность.

Квалификационный экзамен состоит из двух этапов: письменных ответов на вопросы и устного собеседования. Перечень вопросов письменного тестирования и устного собеседования утверждается Советом Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации.

A. Письменные ответы на вопросы. Данный этап проводится в форме компьютерного тестирования в течение 60 минут и состоит из 70 вопросов, сформированных из перечня вопросов путем случайной выборки. Успешно сдавшим этот этап экзамена считается претендент, ответивший не менее чем на 50 вопросов. Результаты этого этапа экзамена рассматриваются в отношении каждого претендента квалификационной комиссией.

Б. Устное собеседование. К устному собеседованию допускаются претенденты, успешно сдавшие часть экзамена в виде письменных ответов на вопросы (тестирования).

По итогам экзамена квалификационная комиссия дает заключение «Квалификационный экзамен на присвоение статуса адвоката не сдал», или «Квалификационный экзамен на присвоение статуса сдал».

Претендент, не сдавший квалификационный экзамен, или не явившийся на экзамен по неуважительной причине, вправе обратиться с заявлением о сдаче экзамена в ту же квалификационную комиссию не ранее чем через год.

V. Принесение присяги. Внесение сведений в реестр.

Лицо, успешно сдавшее квалификационный экзамен, приносит присягу адвоката следующего содержания: «Торжественно клянусь честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката, защищать права, свободы и интересы доверителей, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и Кодексом профессиональной этики адвоката». Принесение присяги осуществляется в торжественной обстановке не позднее трех месяцев со дня принятия квалификационной комиссией решения о присвоении претенденту статуса адвоката. Документ, содержащий текст присяги и подпись адвоката под ним, хранится в делах Совета соответствующей адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. Сразу после принесения присяги адвокату вручается нагрудный Знак российских адвокатов, который является отличительным атрибутом и официальным элементом корпоративной культуры российских адвокатов.

Со дня принесения присяги претендент приобретает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты.

Квалификационная комиссия в семидневный срок со дня принятия присяги уведомляет территориальный орган юстиции о присвоении статуса адвоката.

Территориальный орган юстиции в месячный срок со дня получения уведомления вносит сведения об адвокате в региональный реестр⁴¹ и выдает адвокату соответствующее удостоверение.

К полномочиям Минюста России отнесено определение порядка ведения реестров адвокатов субъектов Российской Федерации, а также утверждение формы удостоверения адвоката и формы ордера на исполнение поручения, выдаваемого адвокатским образованием.

В реестр адвокатов субъекта Российской Федерации вносятся основные сведения о лицах, получивших статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Региональный реестр ведется по утвержденной форме на бумажном носителе и в электронном виде. В реестре указывается наименование субъекта Российской Федерации, регистрационный номер адвоката и его фамилия, имя, отчество, сведения о присвоении, приостановлении, возобновлении, прекращении статуса адвоката.

Территориальный орган юстиции ежегодно, не позднее 1 февраля направляет в адвокатскую палату копию регионального реестра. О внесении изменений в региональный реестр территориальный орган юстиции уведомляет адвокатскую палату соответствующего субъекта Российской Федерации в десятидневный срок со дня внесения указанных изменений.

Единственным документом, подтверждающим статус адвоката, является удостоверение адвоката, за исключением случая изменения адвокатом членства в адвокатской палате. В таком случае адвокат обязан сдать свое удостоверение в территориальный орган юстиции. Взамен сданного адвокатом удостоверения территориальный орган юстиции выдает адвокату документ, подтверждающий статус адвоката. В данном документе указываются дата внесения сведений об адвокате в региональный реестр и дата исключения сведений об адвокате из регионального реестра.

Статус адвоката не ограничен сроком и возрастом адвоката.

Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации, при этом адвокат может являться членом только одной адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, по месту регистрации адвоката по месту жительства, осуществлять адвокатскую деятельность только в одном адвокатском образовании.

VI. Выбор адвокатом формы адвокатского образования с целью осуществления адвокатской деятельности.

Адвокат, после приобретения статуса самостоятельно выбирает форму адвокатского образования и место своей деятельности. О своем выборе адвокат обязан в трехмесячный срок уведомить Совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, членом которой является.

Если адвокат не избрал форму адвокатского образования, в котором он будет осуществлять адвокатскую деятельность, то данное обстоятельство может являться основанием для прекращения статуса.

Не допускаются деятельность и членство адвоката в адвокатском образовании (филиале, ином обособленном подразделении адвокатского образования) на территории субъекта РФ, если в реестре этого субъекта РФ отсутствуют сведения об адвокате как о члене адвокатской палаты, либо если адвокатское образование (филиал, иное обособленное подразделение адвокатского образования) не включены в реестр адвокатских образований адвокатской палаты субъекта РФ.

Адвокаты, являющиеся членами адвокатских палат города Москвы и Московской области, могут осуществлять адвокатскую деятельность в адвокатских образованиях, включенных в реестры адвокатских образований любой из указанных палат, независимо от регистрации по месту жительства. Аналогичное правило в отношении места осуществления профессиональной деятельности распространяется на адвокатов Адвокатских палат города Санкт-Петербурга и Ленинградской области, а также на адвокатов Адвокатских палат Республики Крым и города Севастополя.

Адвокат вправе изменить членство в адвокатской палате одного субъекта Российской Федерации, на членство в адвокатской палате другого субъекта Российской Федерации⁴², в порядке, определяемом Советом Федеральной палатой адвокатов.

§ 2. Приостановление, возобновление и прекращение статуса адвоката

1. Приостановление и возобновление статуса адвоката

Адвокат может временно приостановить статус по основаниям, предусмотренным Законом об адвокатуре.

Основным правовым последствием приостановления статуса адвоката является временный запрет на осуществление им адвокатской деятельности. Основания приостановления статуса адвоката могут быть разделены на:

• безусловные, т.е. обязывающие приостановить статус;

• основания, по которым приостановление статуса является правом соответствующего органа.

Безусловными или обязательными основаниями являются:

1. Избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе.

Указанное основание является также специальной гарантией для адвокатов, избранных на выборные должности в государственные органы или органы местного самоуправления. К выборным должностям в государственных органах относятся должности Президента Российской Федерации, депутатов Государственной Думы и законодательных (представительных) органов государственной власти субъектов Российской Федерации, глав исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации. Уставом муниципального образования могут быть предусмотрены должность главы муниципального образования — выборного должностного лица, возглавляющего деятельность по осуществлению местного самоуправления на территории муниципального образования, а также иные выборные должности местного самоуправления.

2. Неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности. Наиболее вероятным и допустимым основанием в данном случае может быть признание адвоката полностью нетрудоспособным по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, т.е. наличие такого состояния адвоката, которое не дает ему никакой возможности осуществлять адвокатскую деятельность. Очевидно, что неспособность адвоката исполнять свои профессиональные обязанности должна быть подтверждена объективно.

При этом неспособность адвоката исполнять свои профессиональные обязанности нельзя путать с невозможностью исполнять адвокатом профессиональные обязанности в силу закона.

3. Призыв адвоката на военную службу. При этом статус адвоката должен быть приостановлен в случае призыва его не только на военную службу, но и на длительные (свыше 6 месяцев) военные сборы.

4. Признание адвоката безвестно отсутствующим. В соответствии со ст. 42 ГК РФ безвестно отсутствующим гражданин может быть признан по заявлению заинтересованных лиц, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. Признание гражданина безвестно отсутствующим производится в судебном порядке по правилам главы 30 ГПК РФ. В случае явки или обнаружения гражданина, признанного безвестно отсутствующим, суд отменяет решение о признании его безвестно отсутствующим.

5. Подача адвокатом заявления о приостановлении статуса адвоката по личным обстоятельствам в Совет адвокатской палаты.

К основаниям, по которым приостановление статуса не является обязательным, относится принятие судом решения о применении к адвокату принудительных мер медицинского характера. В таком случае суд может рассмотреть вопрос о приостановлении статуса данного адвоката. Основания применения и виды принудительных мер медицинского характера предусмотрены главой 15 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее — УК РФ). Указанные меры могут применяться, например, к адвокату, совершившему преступление в состоянии невменяемости. Особенность этого основания заключается в том, что соответствующее решение может быть принято только судом. При этом применение мер медицинского характера не влечет автоматическое приостановление статуса адвоката.

Приостановление статуса адвоката влечет за собой приостановление действия в отношении него гарантий, предусмотренных в отношении адвокатов законодательством РФ. Исключение составляет невозможность привлечения к ответственности за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном деянии.

Лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Нарушение данного положения влечет за собой прекращение статуса адвоката. Необходимо отметить, что данное основание прекращения статуса адвоката является императивным, т.е. принимается независимо от мнения Совета адвокатской палаты субъекта.

Решение о приостановлении статуса адвоката принимает Совет адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате.

После прекращения действия указанных оснований статус адвоката возобновляется по решению Совета, принявшего решение о приостановлении, на основании личного заявления адвоката, статус которого был приостановлен. Решение об отказе в возобновлении статуса может быть обжаловано в суд.

2. Прекращение статуса адвоката

Вопросы прекращения статуса адвоката также урегулированы Законом об адвокатуре, который в ст. 17 закрепляет основания, которые можно разделить на две группы: императивные (безусловные) и диспозитивные (условные).

Первая группа оснований подразумевает обязательное прекращение статуса в следующих случаях:

1) подача адвокатом заявления о прекращении статуса адвоката в Совет адвокатской палаты. Адвокат имеет право в любой момент прекратить свой статус по собственному желанию. Для этого ему необходимо подать письменное заявление о прекращении статуса адвоката в Совет адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате. Закон не устанавливает обязательного указания причин, побудивших адвоката отказаться от своего статуса, поэтому мотивы не имеют значения при решении данного вопроса;

2) вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным. Очевидно, что адвокат, признанный судом недееспособным или ограниченно дееспособным, не может осуществлять свою профессиональную деятельность. Для применения данного обстоятельства решение суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным должно вступить в законную силу в соответствии с требованиями ГПК РФ.

Если основания, в силу которых гражданин был признан недееспособным, отпали, суд признает его дееспособным. Но данное решение не является безусловным основанием для восстановления статуса адвоката. После прекращения действия данного основания статус адвоката возобновляется по решению Совета, принявшего решение о прекращении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката;

3) смерть адвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим. Свидетельство о смерти является надлежащим документом, на основании которого Совет адвокатской палаты принимает решение о прекращении статуса адвоката. Важно заметить, что хотя объявление гражданина умершим по правовым последствиям приравнено к естественной смерти, но, в случае если такой гражданин жив, он имеет право на восстановление статуса адвоката;

4) вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления. Из смысла данной нормы вытекает обязательность двух условий: преступление должно быть умышленным и приговор суда должен вступить в законную силу. При этом не имеет значения, какое было назначено наказание адвокату, связано ли оно с лишением свободы и подлежало ли оно отбытию. Нельзя прекратить статус адвоката, совершившего преступление по неосторожности. Снятие или погашение судимости за совершение умышленного преступления не является в силу п. 2 ст. 9 Закона об адвокатуре препятствием для повторного приобретения статуса адвоката, однако не влечет автоматической отмены решения о прекращении его статуса;

5) выявление обстоятельств, предусмотренных п. 2 ст. 9 Закона об адвокатуре: если на момент подачи документов имелись обстоятельства, которые исключают возможность получения статуса адвоката: претендент был признан недееспособным или ограниченно дееспособным в установленном законодательством Российской Федерации порядке или имел непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления;

6) нарушение положений п. 3.1 ст. 16 Закона об адвокатуре. Статус адвоката прекращается при нарушении запрета осуществлять адвокатскую деятельность или занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов, в случае если статус адвоката приостановлен. Запрет распространяется на все время приостановления статуса адвоката и снимается лишь после его восстановления.

Ко второй группе оснований относятся случаи, требующие проведение предварительной оценки поведения адвоката, которая осуществляется квалификационной комиссией адвокатской палаты субъекта Российской Федерации или комиссией по этике и стандартам Федеральной палаты адвокатов в случаях, предусмотренных п. 7.1 ст. 37 Закона об адвокатуре. То есть речь идет о прекращении статуса адвоката в результате дисциплинарного производства⁴³, что подразумевает возможность сохранения статуса адвоката. Статус адвоката может быть прекращен при:

1) неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем;

2) нарушении адвокатом норм Кодекса профессиональной этики адвоката;

3) незаконном использовании и (или) разглашении информации, связанной с оказанием адвокатом квалифицированной юридической помощи своему доверителю, либо систематическом несоблюдении установленных законодательством Российской Федерации требований к адвокатскому запросу;

4) неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции;

5) установлении недостоверности сведений, представленных в квалификационную комиссию в соответствии с требованиями п. 2 ст. 10 Закона об адвокатуре;

6) отсутствии в адвокатской палате в течение четырех месяцев со дня наступления обстоятельств, предусмотренных п. 6 ст. 15 Закона об адвокатуре, сведений об избрании адвокатом формы адвокатского образования.

Перечень оснований, по которым может быть прекращен статус адвоката, является исчерпывающим, что исключает возможность его прекращения по иным основаниям.

Прекращение статуса адвоката влечет определенные последствия:

• лицо, статус адвоката которого прекращен, утрачивает соответствующие права и освобождается от выполнения предусмотренных данным статусом обязанностей, за исключением обязанности по сохранению адвокатской тайны;

• лицо, статус адвоката которого прекращен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов (п. 3 ст. 17);

• лицо, статус адвоката которого прекращен по основаниям, предусмотренным пп. 4 п. 1 и пп. 1, 2 и 2.1 п. 2 ст. 17, не вправе быть представителем в суде, за исключением случаев участия его в процессе в качестве законного представителя (п. 3 ст. 17);

• лицо, статус адвоката которого прекращен, после принятия соответствующего решения Советом адвокатской палаты обязано сдать свое удостоверение в территориальный орган юстиции, который выдал данное удостоверение (п. 3 ст. 15).

Закон об адвокатуре предусматривает два вида документов, которые может направить территориальный орган юстиции, располагающий сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса адвоката: представление о прекращении статуса адвоката и представление о возбуждении дисциплинарного производства.

Первый акт вносится в адвокатскую палату субъекта Российской Федерации, если основание предусмотрено п. 1 ст. 17 Закона об адвокатуре. В таком случае у Совета есть три месяца со дня поступления такого представления на рассмотрение и вынесение решения, иначе территориальный орган юстиции вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката (п. 6 ст. 17).

Второй акт вносится в адвокатскую палату субъекта Российской Федерации, если основание предусмотрено п. 2 ст. 17 Закона об адвокатуре. В таком случае он рассматривается квалификационной комиссией и Советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации в порядке, предусмотренном Кодексом профессиональной этики адвоката (п. 7 ст. 17).

Решение о прекращении статуса адвоката принимается Советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате.

Совет должен в десятидневный срок со дня принятия решения о прекращении статуса уведомить в письменной форме лицо, статус адвоката которого прекращен (за исключением случая прекращения статуса в связи со смертью адвоката или вступлением в законную силу решения суда об объявлении его умершим), соответствующее адвокатское образование, а также территориальный орган юстиции, который вносит необходимые изменения в региональный реестр.

Решение Совета адвокатской палаты о прекращении статуса адвоката может быть обжаловано в суд или в Федеральную палату адвокатов в порядке, установленном ст. 37.2 Закона об адвокатуре.

В случае отмены Советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации или Советом Федеральной палаты адвокатов ранее принятого решения о прекращении статуса адвоката территориальный орган юстиции вносит сведения о восстановлении статуса адвоката в региональный реестр.

§ 3. Права и обязанности адвоката

Права и обязанности адвоката имеют комплексное нормативное правовое регулирование, поскольку предусматриваются и устанавливаются одновременно и нормами законодательства об адвокатуре, и нормами иного законодательства.

Права адвоката подразделены на две группы:

1) корпоративные права;

2) профессиональные права.

1. Корпоративные права — это права, которые имеются у адвоката как члена профессиональной корпорации. Их можно подразделить на две подгруппы:

• права адвоката как члена адвокатской палаты субъекта Российской Федерации;

• права адвоката как члена коллективного адвокатского образования (если адвокат осуществляет деятельность в коллегии адвокатов, адвокатском бюро или юридической консультации).

Корпоративные права адвоката будут рассмотрены в соответствующих параграфах.

2. Профессиональные права адвоката — это права, необходимые адвокату для осуществления профессиональной деятельности. Эта группа прав адвоката подразделяется на две подгруппы:

• процессуальные права.

В отношении процессуальных прав в Законе об адвокатуре (п. 1 ст. 6) содержится указание о том, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации. Следовательно, процессуальные права (полномочия) адвокатов в соответствующих процессуальных статусах (представителя, защитника, а также адвоката свидетеля по уголовному делу) регулируются нормами Федерального конституционного закона «О Конституционном суде Российской Федерации», УПК РФ, ГПК РФ, КАС РФ, Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее — КоАП РФ), Арбитражного процессуального кодекса (далее — АПК РФ), поскольку в Законе об адвокатуре содержится отсылочная норма;

• общепрофессиональные, или статусные, права.

Основополагающее правовое регулирование статусных прав адвоката содержится в ст. 6 и ст. 6.1 Закона об адвокатуре.

К статусным правам (полномочиям) адвоката относятся следующие права:

• собирать сведения с помощью адвокатских запросов;

• опрашивать лиц с их согласия;

• собирать и представлять предметы и документы в качестве доказательств;

• обращаться на договорной основе к специалистам;

• беспрепятственно встречаться со своим доверителем;

• фиксировать информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь.

Указанные статусные полномочия, в целом, закреплены в УПК РФ, но только для адвоката-защитника по уголовному делу.

Согласно пп. 2 п. 1 ст. 53 УПК РФ с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ. Указанной нормой установлено, что защитник вправе собирать доказательства путем:

1) получения предметов, документов и иных сведений;

2) опроса лиц с их согласия;

3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Кроме того, в соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 53 УПК РФ защитник вправе привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК РФ.

Следовательно, адвокат, являющийся защитником по уголовному делу, может обосновывать свое право пользоваться данными статусными правами, направленными на сбор доказательств, как на нормах Закона об адвокатуре, так и на нормах УПК РФ.

Однако адвокат, участвующий в уголовном процессе в качестве представителя гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя или потерпевшего, может основывать свое право пользоваться рассматриваемыми статусными правами только на нормах Закона об адвокатуре.

Право собирать сведения с помощью адвокатских запросов регулируется ст. 6 и ст. 6.1 Закона об адвокатуре. Согласно пп. 1 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций в порядке, предусмотренном ст. 6.1 данного Федерального закона, а указанные органы и организации в установленном порядке обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их копии.

Право адвоката собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, предусмотрено в самых широких пределах и включает в себя как получение недокументированной информации (сведений), так и истребование и получение справок, характеристик и иных документов, однако в любом случае ответ должен быть дан в письменной форме. К субъектам, обязанным предоставлять запрошенные сведения, относится широкий спектр различных организаций, включая органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения, а также иные организации, то есть все юридические лица вне зависимости от формы собственности. Фактически можно говорить о том, что адресатами адвокатских запросов могут быть все субъекты права, за исключением физических лиц, на которых данная норма не распространяется — они не обязаны сообщать адвокату известные им сведения и передавать адвокату имеющиеся у них документы (например, переписку, дневники, записки, договоры, расписки), даже если их авторами являются другие лица. В отношении устной информации предусмотрена возможность опроса физических лиц с их согласия (см. далее).

Согласно п. 1 ст. 6.1 Закона об адвокатуре адвокатский запрос — это направляемое адвокатом в органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации в порядке, установленном Федеральным законом, официальное обращение по входящим в компетенцию указанных органов и организаций вопросам о предоставлении справок, характеристик и иных документов, необходимых для оказания квалифицированной юридической помощи.

Порядок оформления и направления адвокатских запросов регулируется приказом Министерства юстиции России от 14 декабря 2016 г. № 288 (с изм. от 24.05.2017) «Об утверждении требований к форме, порядку оформления и направления адвокатского запроса».

В п. 2 ст. 6.1 Закона об адвокатуре развивается регулирование обязанности указанных выше лиц, обязанных отвечать на адвокатские запросы: они должны дать на них ответы в письменной форме в тридцатидневный срок со дня их получения; в случаях, требующих дополнительного времени на сбор и предоставление запрашиваемых сведений, указанный срок может быть продлен, но не более чем на тридцать дней, при этом адвокату, направившему адвокатский запрос, должно быть направлено уведомление о продлении срока рассмотрения адвокатского запроса.

Систематическое толкование нормы Закона об адвокатуре позволяет предположить, что соответствующие организации обязаны либо предоставить требуемую информацию в письменном виде (путем предоставления подлинника документа или его заверенной надлежащим образом копии, а также письменного ответа на запрос), либо обосновать невозможность ее предоставления — также в письменном виде.

В п. 4 ст. 6.1 Закона об адвокатуре предусмотрены основания для отказа в предоставлении сведений в ответ на адвокатский запрос. В предоставлении адвокату запрошенных сведений может быть отказано в случае, если:

1) субъект, получивший адвокатский запрос, не располагает запрошенными сведениями;

2) нарушены требования к форме, порядку оформления и направления адвокатского запроса, определенные в установленном порядке;

3) запрошенные сведения отнесены законом к информации с ограниченным доступом.

К информации с ограниченным доступом относятся: государственная тайна; служебная или коммерческая тайна; персональные данные; различные виды профессиональных тайн (аудиторская, банковская, врачебная, налоговая, нотариальная тайна, тайна связи, тайна страхования, тайну усыновления и других гражданских состояний).

В любом случае орган или организация, являющиеся адресатами обращения адвоката, обязаны ответить на его запрос в письменной форме.

Несоблюдение этой обязанности является административным правонарушением и влечет административную ответственность. Согласно ст. 5.39 КоАП РФ неправомерный отказ в предоставлении гражданину, в том числе адвокату в связи с поступившим от него адвокатским запросом, и (или) организации информации, предоставление которой предусмотрено федеральными законами, несвоевременное ее предоставление либо предоставление заведомо недостоверной информации — влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей.

Адвокатские запросы можно классифицировать по нескольким критериям.

1. По критерию адресата можно выделить следующие виды адвокатских запросов:

1) запросы в органы власти:

• запросы в органы государственной власти;

• запросы в органы местного самоуправления;

2) запросы в организации:

• запросы в общественные объединения;

• запросы в иные организации (коммерческие или некоммерческие).

2. По критерию виду письменной формы можно выделить следующие виды адвокатских запросов:

1) запрос в обычной письменной форме;

2) запрос в электронной форме.

3. По способу направления можно выделить следующие виды адвокатских запросов:

1) запрос, подаваемый лично;

2) запрос, направляемый по почте;

3) запрос, подаваемый с помощью электронных средств связи.

4. По предмету истребования можно выделить следующие виды адвокатских запросов:

1) запрос на истребование сведений;

2) запрос на истребование документов;

3) запрос смешанного характера.

5. По степени первичности можно выделить следующие виды адвокатских запросов:

1) первичный;

2) повторный:

• полный повторный;

• дополнительный повторный.

6. По степени производности можно выделить следующие виды адвокатских запросов:

1) изначальный;

2) производный.

Информацией и документами, полученными на основании данной нормы закона, адвокат вправе распоряжаться по своему усмотрению, руководствуясь единственным требованием — действовать в интересах доверителя.

Право адвоката опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, предоставляет адвокату право беседовать с любыми лицами, которые, по его мнению или по имеющейся у него информации, могут сообщить какие-либо сведения, необходимые для защиты или представления интересов его доверителя. Единственным требованием реализации данного правомочия адвоката закон определяет получение им согласия этих лиц на беседу с ним именно как с адвокатом.

Законом предусмотрено, что беседа адвоката с гражданами производится в форме опроса, то есть ответа граждан на вопросы, поставленные адвокатом; адвокат при этом не вправе задавать наводящие вопросы, а также сообщать опрашиваемому лицу какие-либо неизвестные ему ранее сведения.

Проведение опроса возможно в следующих формах:

• в устной форме, с фиксированием его результатов в протоколе;

• в письменной форме путем направления адвокатом соответствующему лицу списка вопросов и получения письменных ответов на них;

• в письменной форме путем изложения опрашиваемым лицом в письменной форме известных ему сведений по теме, обозначенной адвокатом.

Во всех указанных случаях получаемые адвокатом документы носят неофициальный (непроцессуальный) характер.

Право адвоката собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, представляется логическим развитием права на сбор сведений. Однако данному праву не корреспондирует обязанности адвоката предоставлять собранные доказательства правоохранительным органам и/или суду. Представление собранных и полученных документов и предметов — это именно право адвоката, которым он может воспользоваться только в интересах доверителей. Соответственно, только сам адвокат будет принимать решение о том, представлять ли те или иные собранные им доказательства, и если представлять, то в какой момент (см. выше). В случае если адвокат по своей инициативе или по желанию доверителя принимает решение не представлять собранные доказательства следственным или судебным органам, то они остаются в адвокатском досье (адвокатском производстве) и не могут быть истребованы оттуда.

Право адвоката привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи, — одно из наиболее часто востребованных адвокатами статусных прав. Заключение специалиста как в уголовном, так и в гражданском процессе может быть использовано, прежде всего, для обоснования необходимости назначения и проведения экспертизы, а в случае отказа в ее назначении — как довод в подтверждение тезиса о неполноте проведенного расследования (например, в апелляционной жалобе).

Поводами для обращения адвоката к специалисту могут быть (с указанием форм, в которой заключение специалиста может быть получено):

1) необходимость уточнить отдельные аспекты науки, искусства и техники (устная консультация, письменная консультация);

2) необходимость провести исследование с применением специальных знаний по науке, искусству и технике (письменное заключение специалиста);

3) необходимость узнать предположительный результат экспертизы в случае ее назначения и проведения в процессуальном порядке (письменное заключение специалиста);

4) необходимость получить рекомендации для подготовки ходатайства о назначении экспертного исследования для определения вида экспертизы, формулировок вопросов для экспертов, экспертного учреждения, материалов для исследования экспертами (устная консультация, письменная консультация);

5) необходимость провести рецензирование проведенной по делу экспертизы (письменное заключение специалиста):

• с целью подтвердить обоснованность ее результатов;

• с целью опровергнуть обоснованность ее результатов, для последующего заявления ходатайства о назначении и проведении повторной или дополнительной экспертизы.

Предметом обращения адвоката к специалисту могут быть любые сферы науки, искусства и техники, кроме юриспруденции. Это означает недопустимость представления в качестве заключений мнений видных юристов — ученых и/или практиков — по тем или иным аспектам конкретного рассматриваемого (расследуемого) дела в подтверждение позиции адвоката; однако эти мнения могут быть приведены в качестве доктринального толкования норм.

Отличие заключения специалиста от заключения эксперта заключается в том, что экспертиза должна быть назначена следствием или судом, вопросы для разрешения экспертом определяются судом, эксперт предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Заключение специалиста не должно отвечать подобным процессуальным требованиям, что и обусловливает возможность обращения к нему любых заинтересованных лиц, включая адвоката. В связи с этим заключение эксперта не будет иметь силу заключения эксперта.

Заключение специалиста, полученное адвокатом, носит консультативный характер и представляет собой только профессиональное мнение специалиста. В то же время не исключено представление данного заключения специалиста, полученного адвокатом, в качестве письменного доказательства, и заявление ходатайства о приобщении его к материалам дела в таковом качестве.

В уголовном судопроизводстве это положение закреплено в норме п. 3. ст. 80 УПК РФ, согласно которому заключение специалиста — представленное в письменном виде суждение по вопросам, поставленным перед специалистом сторонами.

Указание на договорную основу привлечения специалиста означает необходимость заключения с ним договора как обязательного условия придания подготовленному им заключению процессуального значения в качестве доказательства по делу. Сторонами данного договора являются адвокат и специалист — это напрямую следует из текста рассматриваемой нормы, поскольку обращение к специалисту является частью работы адвоката по подготовке позиции по делу и формированию по нему доказательственной базы. Указанный договор должен содержать следующие условия:

• стороны (с указанием на квалификацию специалиста);

• предмет (вид исследования и вопросы, поставленные перед специалистом);

• документы и иные материалы, которые должны быть переданы адвокатом специалисту и на основании которых последний будет готовить требуемое заключение;

• порядок оплаты работы специалиста.

Решение о том, приобщать ли подготовленное и представленное специалистом заключение к материалам дела в качестве письменного доказательства, принимает адвокат.

Право адвоката беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности, имеет общеправовое значение и распространяется как на осуществление адвокатом защиты по уголовным делам, так и на оказание иных видов юридической помощи.

Наибольшее значение это статусное право адвоката имеет при осуществлении им защиты по уголовному делу, поскольку общение адвоката с лицами, которым он оказывает юридическую помощь в качестве представителя (как в гражданском, так и в уголовном процессе), по общему правилу не имеет препятствий. Соответственно, данная норма корреспондирует с некоторыми нормами УПК РФ. Согласно пп. 1 п. 1 ст. 53 УПК РФ с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания. Этому праву корреспондируют права подозреваемого и обвиняемого иметь свидания с адвокатом наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса в таком процессуальном качестве (соответственно подозреваемого или обвиняемого), закрепленные в ст. 46 и ст. 47 УПК РФ. При этом обвиняемому предоставлено право иметь такие свидания без ограничения их числа и продолжительности.

Условиями, обеспечивающими конфиденциальность, признаются условия, в которых сам факт беседы адвоката и его доверителя может быть известен, но содержание их беседы не должно быть известно кому-либо, кроме самих собеседников — адвоката и его доверителя. Согласно ст. 18 Федерального закона «О порядке содержания под стражей подозреваемых, обвиняемых» свидания подозреваемого или обвиняемого с его защитником могут иметь место в условиях, позволяющих сотруднику места содержания под стражей видеть их, но не слышать. Согласно п. 4 ст. 89 УИК РФ для получения юридической помощи осужденным предоставляются свидания с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи, без ограничения их числа продолжительностью до четырех часов; по заявлению осужденного свидания с адвокатом предоставляются наедине, вне пределов слышимости третьих лиц и без применения технических средств прослушивания.

Соответственно, сотрудники правоохранительных органов могут иметь возможность видеть, как проходит встреча адвоката и его подзащитного, но не должны слышать или иным образом узнавать ее содержание. Доказательства, полученные путем прослушивания бесед адвоката с его доверителями (в том числе подзащитными), должны быть исключены как полученные с нарушением закона.

Адвокат обладает правом фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну. Под техническими средствами подразумеваются технические средства связи, а также технические средства (устройства), позволяющие осуществлять киносъемку, аудио- и видеозапись, копировально-множительная техника, фотоаппаратура.

В соответствии со ст. 18 Федерального закона «О порядке содержания под стражей подозреваемых, обвиняемых» защитнику запрещается проносить на территорию места содержания под стражей технические средства связи, а также технические средства (устройства), позволяющие осуществлять киносъемку, аудио- и видеозапись. На территорию места содержания под стражей защитник вправе проносить копировально-множительную технику и фотоаппаратуру только для снятия копий с материалов уголовного дела, компьютеры и пользоваться такими копировально-множительной техникой и фотоаппаратурой, компьютерами только в отсутствие подозреваемого, обвиняемого в отдельном помещении, определенном администрацией места содержания под стражей.

Данные общепрофессиональные (статусные) права могут быть реализованы адвокатом при осуществлении оказания им любых видов юридической помощи, и их реализация не требует чьего-либо разрешения (санкционирования), согласования или подтверждения.

Перечень статусных прав, закрепленный в п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре, является открытым. Право адвоката совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации, представляет собой важную гарантию свободы осуществления им профессиональной деятельности по защите прав и охраняемых законом интересов физических и юридических лиц.

Обязанности адвоката также необходимо разделять на процессуальные, предусмотренные в соответствующих процессуальных законах, и на статусные, которые установлены в ст. 7 Закона об адвокатуре. При этом статусные обязанности включают в себя и профессиональные, и корпоративные обязанности.

Согласно ст. 7 Закона об адвокатуре адвокат обязан:

1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами;

2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных Федеральным законом;

3) постоянно совершенствовать свои знания самостоятельно и повышать свой профессиональный уровень в порядке, установленном ФПА РФ и адвокатскими палатами субъектов Российской Федерации;

4) соблюдать Кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, принятые в пределах их компетенции;

5) ежемесячно отчислять средства на общие нужды адвокатской палаты в порядке и в размерах, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации, а также отчислять средства на содержание соответствующего адвокатского кабинета, соответствующей коллегии адвокатов или соответствующего адвокатского бюро в порядке и в размерах, которые установлены адвокатским образованием;

6) осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.

Закрепленная в законодательстве России концепция правового статуса адвоката как совокупности его прав и обязанностей исходит из того, что адвокат в своей профессиональной деятельности должен руководствоваться только интересами доверителя, но при условии, что эти интересы не противоречат требованиям законности и нравственности. В указанных рамках он полностью свободен в своих действиях, направленных на защиту прав и охраняемых законом интересов доверителя.

Уже первая обязанность, имеющаяся у адвоката — честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами — подтверждает проявление обозначенной концепции. Согласно данной норме первой обязанностью адвоката является добросовестное использование им всех предоставленных ему законом прав и полномочий в интересах доверителя. Введение оценочных критериев — честности, разумности и добросовестности — подчеркивает гражданско-правовую основу взаимоотношений между адвокатом и доверителем, основанных в первую очередь на договоре поручения.

Вторая обязанность адвокатов — исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных Федеральным законом — находится в прямой связи с нормами уголовно-процессуального права. Основания обязательного участия защитника предусмотрены в ст. 51 УПК РФ. В действующем уголовно-процессуальном законодательстве закреплен принцип, согласно которому по общему правилу участие защитника в уголовном судопроизводстве является обязательным. Гарантией реальности данной нормы можно считать положение п. 3 ст. 51 УПК РФ. Данная норма устанавливает, что если в предусмотренных случаях защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве. Таким образом, в определенных случаях предпосылкой заключения соглашения между адвокатом и его доверителем будет указание дознавателя, следователя или суда.

Следует отметить, что в данном законодательном положении не упоминается возможность участия адвоката в качестве представителя ответчика по гражданскому делу по назначению суда (ст. 50 ГПК РФ). Несмотря на это, участие в указанном качестве в случае назначения судом также является обязанностью адвоката.

В отношении предусмотренной законом обязанности адвоката по оказанию бесплатной юридической помощи следует отметить, что перечень соответствующих оснований закреплен в ст. 26 Закона об адвокатуре и не подлежит расширительному толкованию.

Обязанность адвоката постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию имеет скорее этическое, нежели правовое значение, поскольку высокий уровень профессиональной подготовки и постоянное совершенствование имеющихся знаний — непременное условие эффективной работы адвоката в интересах доверителей. При этом адвокат должен руководствоваться Стандартом профессионального обучения и повышения профессионального уровня адвокатов и стажеров адвокатов, принятым Всероссийским съездом адвокатов 18 апреля 2019 г.

Обязанность соблюдать Кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации и ФПА РФ имеет важное организационное значение. Концепция Закона об адвокатуре направлена на создание адвокатуры как единой корпорации адвокатов России, реализуя принцип корпоративности адвокатуры. Соответственно, адвокаты как члены данной корпорации должны соблюдать единые корпоративные нормы и правила.

Последние две общие обязанности адвокатов носят исключительно финансовый характер: адвокат обязан нести профессиональные расходы — отчислять средства на общие нужды адвокатской палаты и на содержание соответствующих адвокатских образований (если он является членом коллективных адвокатских образований), а также осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.

Обязанность адвоката по страхованию профессиональной ответственности до настоящего времени не вступила в силу. В связи с этим в настоящее время адвокат вправе осуществлять добровольное страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.

Также в Законе об адвокатуре предусмотрены ограничения профессиональной адвокатской деятельности в виде перечня действий, которые адвокат совершать не вправе. Соблюдение этих ограничений можно рассматривать как дополнительные обязанности адвокатов.

Перечень данных ограничений является закрытым, то есть конкретно определенным.

В частности, адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер. Это положение напрямую связано с требованием действий адвокатов в рамках, предусмотренных законом. Однако предусмотренный при этом критерий является оценочным, поскольку заведомо незаконный характер обращения потенциального доверителя далеко не всегда будет явным. Адвокат, решая вопрос о принятии поручения, обязательно должен проводить своеобразную юридическую экспертизу правовой проблемы, за разрешением которой к нему обратились. Однако при этом адвокат может не обладать информацией в том объеме, который необходим для правильной оценки всех сведений и обстоятельств. Следовательно, возможна ситуация, когда незаконность поручения становится ясной и явной только впоследствии. Таким образом, даже в случае, когда интерес доверителя обнаруживает свой заведомо незаконный характер, это не всегда может сопровождаться нарушением со стороны адвоката данного запрета.

Также предусмотрено, что адвокат в некоторых случаях не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение вследствие наличия обстоятельств, связанных с самим адвокатом. Закон предусматривает четыре соответствующих обстоятельства, при наличии которых адвокат не вправе принимать поручение:

1) если он имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

2) если он участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

3) если он состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;

4) если он оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.

Первые два из перечисленных оснований необходимо рассматривать во взаимосвязи, поскольку они основываются на прямом или косвенном участии адвоката в процессе, который представляет интерес для потенциальных доверителей.

При обращении к данным основаниям нужно подчеркнуть, что прямое участие лично адвоката в процессе может стать необходимым впоследствии, после принятия поручения от доверителей. Во избежание нарушения ограничения, установленного комментируемой нормой, адвокату целесообразно при появлении подобных обстоятельств официально отказаться от представления или защиты интересов доверителя, хотя напрямую подобное ограничение не предусмотрено.

Важным фактором является то, что в соответствии с действующим законодательством адвокат по общему правилу может по своей инициативе отказаться от оказания доверителю (при наличии уважительных причин). В то же время от принятой на себя защиты (по уголовным делам и по делам об административных правонарушениях) адвокат не вправе отказаться в принципе (разумеется, кроме случаев, когда есть основания, предусмотренные в пп. 1 и 2 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре). Этот запрет содержится как в Законе об адвокатуре (пп. 6 п. 4 ст. 6), так и в уголовно-процессуальном законе (п. 7 ст. 49 УПК РФ). Поэтому в ситуациях, когда личная заинтересованность адвоката проявилась после принятия поручения по делу, адвокат должен предложить доверителю (подзащитному) самому отказаться от его защиты, но если подзащитный не желает отказываться от помощи данного адвоката, последний вправе продолжать осуществлять его защиту, поскольку это не противоречит норме закона. Однако в каждом конкретном случае подобные ситуации являются индивидуальными, и решение о продолжении выполнения поручения или отказе от поручения должны приниматься индивидуально — в частности, по согласованию с Советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, членом которой является адвокат.

Третье основание, по которому адвокат не вправе принимать поручения лица — наличие родственных или семейных отношений с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица — в имеющейся редакции представляется крайне неточным, поскольку не определяет понятия родственных или семейных отношений. Если в рамках уголовного процесса в данном случае можно по аналогии применять положения пп. 3 и 4 ст. 5 УПК РФ, устанавливающих, что близкими родственниками признаются супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки лица, а также определяющих круг близких лиц, то в рамках гражданского процесса это представляется затруднительным. Кроме того, в силу определенных причин адвокат может и не знать, что соответствующее должностное лицо находится с ним в родстве или свойстве, принять поручение, и впоследствии это будет представлено как нарушение адвокатом действующего закона.

Последнее основание, в связи с которым адвокат не вправе принимать поручение по делу, состоит в оказании им юридической помощи доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица. В уголовном процессе данная норма направлена на предотвращение возникновения необходимости коллизионной защиты. Однако как в уголовном, так и в гражданском процессе обстоятельства, исключающие принятие поручения по данному основанию, в момент принятия поручения могут быть скрытыми и проявиться позднее, в результате чего адвокат становится поверенным двух (или даже более) противостоящих друг другу субъектов. В связи с этим следует заметить, что по всем приведенным основаниям адвокату нужно отказаться от принятия поручения только в тех случаях, когда обстоятельства, препятствующие этому, явно видны в момент обращения к нему лиц за юридической помощью. Если же данные обстоятельства становятся явными позднее, то принятие поручения не может быть признано нарушением закона, и адвокату следует только надлежащим образом расторгнуть соглашение с одной из противоборствующих сторон.

В законе установлено, что адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя. В полной мере это требование применимо к представлению адвокатом интересов сторон в гражданском процессе, поскольку адвокат является представителем одной из сторон или третьего лица и должен выполнять указания доверителя либо, при несогласии с последним, отказываться от выполнения поручения.

В уголовном процессе ситуация несколько иная. В отношении представления интересов потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков могут быть применены те же положения, что и в гражданском процессе: адвокат должен выполнять указания доверителя либо, при несогласии с последним, отказываться от выполнения поручения. Однако при осуществлении адвокатом защиты подозреваемого или обвиняемого положение иное. Адвокат как защитник является полностью самостоятельным участником уголовного судопроизводства со стороны защиты, но при этом он обязан строить свою защитительную позицию в строгой зависимости от официального (т.е. официально выраженного перед органами следствия или дознания и судом) отношения его подзащитного к предъявленному обвинению. Теория и практика осуществления адвокатами защиты по уголовным делам основана на том, что главным и единственным основанием позиции защиты является официально выраженное отношение подзащитного к предъявленному обвинению. Даже в том случае, когда нет никаких иных доказательств невиновности подзащитного, кроме его собственного утверждения, но подзащитный категорически отказывается признавать себя виновным, защитник обязан аргументировать и последовательно отстаивать позицию невиновности своего доверителя.

Единственное исключение, предусмотренное законом — в случае полного или частичного признания подзащитным вины, когда адвокат имеет все основания предполагать, что данное признание является самооговором. Причины самооговора при этом не имеют значения. Адвокат может сделать такой вывод на основании имеющихся в его распоряжении доказательств либо на основании своего субъективного (интуитивного) впечатления от личных бесед с доверителем.

Вместе с тем необходимо отметить, что изменение защитительной позиции вопреки воле доверителя даже в этом случае является правом, а не обязанностью адвоката.

С данным положением корреспондирует положение, согласно которому адвокат не вправе делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает. Подобные заявления категорически недопустимы и с правовой, и с этической точки зрения. Гражданин не может быть объявлен виновным в совершении какого-либо преступления иначе, как по вступившему в законную силу приговору суда. Однако и в том случае, когда такой приговор вынесен и вступил в законную силу, адвокат не должен делать подобных заявлений, поскольку таким образом он как бы признается в том, что не был уверен в позиции своего доверителя.

Также адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя. Подобные действия означали ли бы нарушение института адвокатской тайны.

Важным ограничением является то, что адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты. Защита может осуществляться по уголовным делам и по делам об административных правонарушениях. Как уже указывалось выше, аналогичная норма закреплена в УПК РФ (п. 7 ст. 49). Важно, что подобное ограничение в равной мере распространяется на принятие адвокатом поручения по защите лица как по соглашению, так и по назначению дознавателя, следователя или суда (п. 3 ст. 51 УПК РФ).

Данное правило особенно применимо в тех случаях, когда позиции защитника и подзащитного расходятся. Даже если в силу изменившихся обстоятельств адвокат не видит возможности отстоять первоначально занятую позицию, он не может отказаться от принятой на себя защиты и должен продолжать оказание всей необходимой юридической помощи подзащитному, в полной мере используя имеющиеся у него процессуальные полномочия. Если же между адвокатом и его доверителем-подзащитным не сложилось нормальное психологическое общение, то адвокат может предложить доверителю отказаться от своей помощи, обусловливая это тем, что в такой обстановке трудно осуществлять эффективную защиту, но сам не вправе отказываться от защиты даже в этом случае, и если доверитель-подзащитный не пожелает отказываться от помощи именно этого адвоката, последний обязан продолжить осуществление защиты.

Как было отмечено ранее, сложное положение возникает тогда, когда адвокат принимает на себя поручение по осуществлению защиты доверителя, а впоследствии становятся известны обстоятельства, в силу которых адвокат не вправе принимать поручение по делу (например, возникновение родственных или семейных отношений с судьей кассационной инстанции). В подобной ситуации, если подзащитный не отказывается от данного адвоката, сам адвокат не может отказываться от принятой на себя защиты. Этот вывод обусловлен тем, что конституционное право граждан на защиту имеет приоритетное значение, в то время как наличие родственных и/или семейных отношений между адвокатом и должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного гражданина может быть формальным обстоятельством, не влияющим на разрешение дела.

Правило о запрещении негласного сотрудничества адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, имеет важное этическое и процессуальное значение.

Перечень органов, оперативные подразделения которых имеют право осуществлять оперативно-розыскную деятельность, определен в ст. 13 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». В данном законе также установлено, что органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, запрещается использовать конфиденциальное содействие по контракту депутатов, судей, прокуроров, адвокатов, священнослужителей и полномочных представителей официально зарегистрированных религиозных объединений. Это взаимосвязанное законодательное положение обусловлено необходимостью защиты адвокатской тайны от раскрытия ее каким-либо способом помимо воли доверителя. Таким образом, негласное (конфиденциальное) сотрудничество между адвокатами и органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, невозможно в принципе, поскольку если адвокат по тем или иным причинам пожелает оказать подобное содействие, указанные органы обязаны отказаться от негласных контактов с адвокатом, даже если с его помощью они могли бы достигать целей, предусмотренных в рамках их компетенции.

Вопросы для самопроверки

1. Перечислите условия приобретения статуса адвоката.

2. Какая работа включается в стаж работы по специальности, необходимый для приобретения статуса адвоката?

3. Что служит основанием для отказа в допуске претендента к сдаче квалификационного экзамена?

4. Перечислите основания приостановления статуса адвоката.

5. Раскройте порядок приостановления и возобновления статуса адвоката.

6. Какие основания прекращения статуса адвоката вы знаете?

7. Какова классификация прав адвоката?

8. Какие права адвоката относятся к статусным правам адвокат? Чем они регулируются?

9. По каким критериям и на какие виды могут быть классифицированы адвокатские запросы?

10. Каковы способы фиксирования информации, узнаваемой адвокатом с помощью опроса лиц с их согласия?

11. В каких случаях адвокату необходимо обращение на договорной основе к специалисту?

Глава 3.
Организационная структура адвокатуры

В главе будет рассмотрена структура адвокатского сообщества, состоящая из Федеральной палаты адвокатов РФ, региональных адвокатских палат и адвокатских образований: раскрыты функции адвокатских палат, выделены формы адвокатских образований, их особенности, проанализирован порядок их создания.

§ 1. Адвокатские образования как формы организации деятельности адвокатов

Форма адвокатского образования — выбираемый адвокатом способ организации осуществления им профессиональной деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи.

Согласно п. 1 ст. 20 Закона об адвокатуре формами адвокатских образований являются адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. В соответствии с п. 2 ст. 20 Закона об адвокатуре адвокат вправе в соответствии с настоящим Федеральным законом самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности. Обязанностью адвоката является уведомить об избранных форме адвокатского образования и месте осуществления адвокатской деятельности Совет адвокатской палаты, членом которой он является, в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Понятия «коллегия адвокатов» и «юридическая консультация» в соответствии с действующим законодательством России имеют иное значение, чем ранее, в соответствии с советским законодательством об адвокатуре. До 2002 г. коллегия адвокатов, согласно Положению об адвокатуре РСФСР 1980 г., являлась организацией, объединяющей всех адвокатов одного субъекта РСФСР (и тем самым была прообразом ныне существующих адвокатских палат субъектов Российской Федерации); соответственно, существовавшие юридические консультации фактически являлись структурными подразделениями коллегий адвокатов и, как правило, создавались при судах.

Теперь закон предусматривает три основных формы адвокатских образований — адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро — и юридическую консультацию как дополнительную форму адвокатского образования, создание которой может быть обусловлено объективной необходимостью и предусматривается при соблюдении условий, указанных в Законе об адвокатуре. При этом возможно как объединение адвокатов для совместного осуществления деятельности в коллегию адвокатов или адвокатское бюро (с разной степенью совместности деятельности), так и осуществление адвокатской деятельности единолично (индивидуально) путем создания одним адвокатом адвокатского кабинета.

Формы адвокатских образований регулируются ст. ст. 20–24 Закона об адвокатуре.

Можно провести классификацию форм адвокатских образований по нескольким критериям:

1) по количеству адвокатов;

2) по наличию статуса юридического лица;

3) по инициативе создания;

4) по учредителю;

5) по источнику финансирования;

6) по степени общности деятельности;

7) по субъекту подписания соглашения об оказании юридической помощи;

8) по определенности срока создания.

1. По критерию количества адвокатов формы адвокатских образований подразделяются на следующие виды:

• адвокатское образование, состоящее из одного адвоката (адвокатский кабинет);

• адвокатские образования, состоящие из нескольких (минимум двух) адвокатов (коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация; однако в отношении юридических консультаций есть примеры, когда они могут состоять из одного адвоката).

Соответственно, адвокатский кабинет можно назвать индивидуальным адвокатским образованием, а коллегию адвокатов, адвокатское бюро и юридическую консультацию (по общему правилу) можно обобщенно назвать коллективными адвокатскими образованиями.

2. По критерию наличия статуса юридического лица формы адвокатских образований подразделяются на следующие виды:

• адвокатское образование, не являющееся юридическим лицом (адвокатский кабинет);

• адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами (коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация).

Адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами, относятся к некоммерческим юридическим лицам. Согласно п. 1 ст. 123.16-2 ГК РФ адвокатскими образованиями, являющимися юридическими лицами, признаются некоммерческие организации, созданные в соответствии с законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре в целях осуществления адвокатами адвокатской деятельности. В соответствии с п. 2 ст. 123.16-2 ГК РФ адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами, создаются в виде коллегии адвокатов, адвокатского бюро или юридической консультации; таким образом, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация — это организационно-правовые формы осуществления адвокатской деятельности.

3. По критерию инициативы создания формы адвокатских образований подразделяются на следующие виды:

• адвокатские образования, создаваемые по инициативе адвокатов (адвокатский кабинет, коллегия адвокатов и адвокатское бюро);

• адвокатское образование, создаваемое по инициативе органа юстиции (юридическая консультация).

4. По критерию учредителя формы адвокатских образований подразделяются на следующие виды:

• адвокатские образования, учредителями которых являются адвокаты (адвокатский кабинет, коллегия адвокатов и адвокатское бюро);

• адвокатское образование, учредителем которого является адвокатская палата субъекта Российской Федерации (юридическая консультация).

5. По критерию источника финансирования формы адвокатских образований подразделяются на следующие виды:

• адвокатские образования, учредителями которых являются адвокаты (адвокатский кабинет, коллегия адвокатов и адвокатское бюро);

• адвокатское образование, учредителем которого является адвокатская палата субъекта Российской Федерации (юридическая консультация).

6. По критерию степени общности деятельности адвокатов формы адвокатских образований подразделяются на следующие виды:

• адвокатские образования, в которых адвокаты осуществляют профессиональную деятельность индивидуально (адвокатский кабинет, коллегию адвокатов и юридическую консультацию);

• адвокатское образование, в котором адвокаты осуществляют профессиональную деятельность совместно (адвокатское бюро).

7. По критерию того, кто является субъектом подписания соглашения об оказании юридической помощи со стороны адвоката, формы адвокатских образований подразделяются на следующие виды:

• адвокатские образования, в которых соглашение подписывает сам адвокат (адвокатский кабинет, коллегия адвокатов и юридическая консультация);

• адвокатское образование, в котором соглашение подписывает либо руководитель этого адвокатского образования, либо один из адвокатов на основании доверенностей, выданных всеми другими адвокатами этого адвокатского образования (адвокатское бюро).

8. По критерию определенности срока создания формы адвокатских образований подразделяются на следующие виды:

• адвокатские образования, создаваемые бессрочно (адвокатский кабинет, коллегия адвокатов и юридическая консультация);

• адвокатское образование, которое может быть создано на определенный срок (адвокатское бюро).

Адвокат избирает форму адвокатского образования самостоятельно (с учетом особенностей юридической консультации) — соответствующая гарантия закреплена в п. 2 ст. 20 Закона об адвокатуре.

Для учреждения адвокатского кабинета (п. 1 ст. 21), учреждения коллегии адвокатов, в составе учредителей которой должно быть не менее двух адвокатов, имеющих стаж адвокатской деятельности не менее трех лет (п. 1 ст. 22), учреждения адвокатского бюро (п. 2 ст. 23) необходим стаж адвокатской деятельности не менее трех лет.

Таким образом, адвокат, непосредственно после приобретения статуса и в течение последующих трех лет может либо вступить в существующее коллективное адвокатское образование, либо стать членом коллективного адвокатского образования, созданного по инициативе адвокатов (коллегии адвокатов или адвокатского бюро), но при условии, что соучредителями этого создаваемого адвокатского образования будут не менее двух адвокатов, имеющих такой стаж. Подобные правила распространяются и на возможность смены формы адвокатского образования.

При этом следует учитывать требование п. 4 ст. 15 Закона об адвокатуре, согласно которому адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании.

Адвокат может изменить форму адвокатского образования, в рамках которой осуществляет деятельность, однако не может совмещать одновременно две или более формы. Адвокат, избравший формой адвокатского образования адвокатский кабинет, не вправе без ликвидации адвокатского кабинета участвовать в коллективных формах адвокатских образований. Адвокат, являющийся членом коллегии адвокатов, адвокатского бюро или юридической консультации, может учреждать адвокатский кабинет, лишь прекратив членство в указанных коллективных адвокатских образованиях. Соответственно, недопустимо являться одновременно членом нескольких коллективных адвокатских образований.

Об избранных форме адвокатского образования и непосредственном месте осуществления адвокатской деятельности адвокат обязан уведомить Совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, членом которой он является, в порядке, установленном законом. Данное уведомление является обязанностью, невыполнение которой влечет за собой, согласно пп. 5 п. 2 ст. 17 Закона об адвокатуре, прекращение статуса адвоката. Указанное уведомление Совета адвокатской палаты в соответствии с п. 6 ст. 15 Закона об адвокатуре должно быть совершено адвокатом в течение трех месяцев со дня получения статуса адвоката, если он выбирает форму адвокатского образования впервые после начала осуществления адвокатской деятельности. В случаях избрания формы адвокатского образования при изменении членства в адвокатской палате либо возобновлении статуса адвоката подобное уведомление должно быть совершено адвокатом в течение трех месяцев со дня внесения сведений об адвокате в региональный реестр.

Возможность осуществления адвокатской деятельности индивидуально (единолично) путем учреждения адвокатского кабинета является одной из наиболее существенных новелл Закона