Е. Б. Подузова

Проблемы правового регулирования оборота ценных бумаг

Учебник

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 342:336.76(075.8)

ББК 67.401:65.262.2я73

П44

Автор:
Подузова Е. Б., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

Рецензенты:
Василевская Л. Ю., доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры гражданского права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА);
Бегичев А. В., доктор юридических наук, доцент, профессор кафедры нотариата Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), нотариус г. Москвы.

Представленный читателям учебник посвящен проблемам правового регулирования оборота особых объектов гражданских прав – документарных и бездокументарных ценных бумаг. В современных правовых и экономических условиях проблемы, связанные с оборотом данных объектов, не теряют своей актуальности.

С учебно-методической точки зрения материал учебника направлен на обеспечение дисциплины «Проблемы правового регулирования оборота ценных бумаг» необходимым объемом учебной информации. Издание базируется на входных знаниях дисциплины «Гражданское право», взаимосвязано с научно-практическими проблемами иных дисциплин магистерской программы «Частное право».

Законодательство приведено по состоянию на 25 августа 2020 г.

Содержание учебника направлено на освоение обучающимися общекультурных и профессиональных компетенций (способность добросовестно исполнять профессиональные обязанности, соблюдать принципы этики юриста (ОК-2); способность квалифицированно применять нормативные правовые акты в конкретных сферах юридической деятельности, реализовывать нормы материального и процессуального права в профессиональной деятельности (ПК-2); готовность к выполнению должностных обязанностей по обеспечению законности и правопорядка, безопасности личности, общества, государства (ПК-3); способность квалифицированно толковать нормативные правовые акты (ПК-7)) и на подготовку к следующим видам профессиональной деятельности: а) правоприменительная; б) правоохранительная; в) экспертно-консультационная.

Учебник подготовлен при информационной поддержке СПС «КонсультантПлюс».

УДК 342:336.76(075.8)

ББК 67.401:65.262.2я73

© Подузова Е. Б., 2021

© ООО «Проспект», 2021

ВВЕДЕНИЕ

Современному юристу приходится решать комплекс задач, необходимых для правового сопровождения сделок, ведения бизнеса, иной деятельности граждан и юридических лиц. Цифровизация гражданского оборота и документооборота, смещение экономических акцентов от высокоресурного потребления к рациональному распределению ценностей и ресурсов диктует новые сферы решения данных задач. Для успешного решения поставленных задач необходимы глубокие теоретические и практические знания в области объектов гражданских прав, в частности документарных и бездокументарных ценных бумаг.

В настоящее время расширенный перечень объектов гражданских прав (ст. 128 ГК РФ) включает объекты, обладающие наряду с вещами, материальной ценностью, в частности бездокументарные ценные бумаги. Используя дуалистический подход к правовой природе ценных бумаг (документарные — вещи, бездокументарные — права (требования)), законодатель устанавливает различный правовой режим для данных разновидностей объектов гражданских прав, а также различные способы защиты прав их владельцев.

В учебнике исследуются проблемы, связанные с документарными и бездокументарными ценными бумагами, предлагаются пути их решения в контексте дуалистического подхода, рассматривается правовая природа этих ценных бумаг, особенности выдачи и эмиссии, размещения и оборота, специфика применения способов защиты прав их владельцев, а также особенности распределения бремени доказывания. Разновидности документарных и бездокументарных ценных бумаг рассматриваются в отдельной главе учебника с учетом особенностей их эмиссии и оборота, а также практики применения соответствующих положений.

В учебнике учтены актуальные изменения законодательства о ценных бумагах. В частности, Положение № 706-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг», принятое 19 декабря 2019 г. Центральным банком РФ, Информационное письмо Банка России от 25 декабря 2019 г. № ИН-06-28/100 «О применении Положения Банка России от 19 декабря 2019 года № 706-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг», применимое в переходный период регулирования отношений эмиссии ценных бумаг. Рассмотрена актуальная практика применения законодательства и доктрина. Для удобства освоения учебного материала доктрина и практика выделены отдельным шрифтом, после материала каждой главы представлены выводы, контрольные вопросы и задания, списки рекомендованной литературы, законодательства и судебной практики.

В учебнике на основании применения системного и сравнительно-правового методов исследования рассмотрены ключевые стадии и актуальные проблемы оборота документарных и бездокументарных ценных бумаг. Материал учебника дает возможность обучающимся подготовиться к занятиям семинарского типа, а также к промежуточной, итоговой аттестации, приобрести компетенции, знания и умения, предусмотренные рабочей программой учебной дисциплины «Проблемы правового регулирования оборота ценных бумаг».

Материал учебника также может быть использован для изучения иных дисциплин, связанных с ценными бумагами, научной, преподавательской и практической деятельностью.

Раздел 1.
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ЦЕННЫХ БУМАГАХ КАК ОБЪЕКТАХ СОВРЕМЕННОГО ГРАЖДАНСКОГО ОБОРОТА

Глава 1.
ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ

1.1. Ценные бумаги: понятие, признаки, место в системе объектов гражданских прав.

1.2. Классификации ценных бумаг.

1.3. Особенности бездокументарных ценных бумаг и их правовая природа.

1.4. Требования к документарным и бездокументарным ценным бумагам. Исполнение по ценной бумаге.

1.5. Особенности эмиссионной ценной бумаги.

Паспорт компетенций

В результате освоения материала данной главы обучающийся должен:

1) знать:

— понятие, признаки, правовую природу документарных и бездокументарных ценных бумаг;

— требования к форме и реквизитам ценных бумаг;

— условия распоряжения ценными бумагами;

2) уметь:

— вести деловую практику в связи с оборотом ценных бумаг;

— анализировать решения судов по спорам, связанным с оборотом ценных бумаг;

— давать толкование новым нормативным актам в области объектов гражданских прав;

3) владеть:

— навыками сотрудничества и ведения переговоров с предполагаемыми контрагентами;

— опытом анализа материалов судебной практики, связанной с проблемами оборота ценных бумаг и защиты прав их владельцев;

— навыками критической оценки теоретических концепций в области объектов гражданских прав.

Изучение материала главы 1 «Понятие, признаки, виды ценных бумаг» формирует следующие общекультурные (ОК) и профессиональные (ПК): способность добросовестно исполнять профессиональные обязанности, соблюдать принципы этики юриста (ОК-2); способность квалифицированно применять нормативные правовые акты в юридической деятельности (ПК-2); готовность к выполнению должностных обязанностей по обеспечению законности и правопорядка, безопасности личности, общества, государства (ПК-3).

1.1. Ценные бумаги: понятие, признаки, место в системе объектов гражданских прав

Согласно ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации¹ (далее по тексту — ГК РФ) к объектам гражданских прав относятся вещи (включая наличные деньги и документарные ценные бумаги), иное имущество, в том числе имущественные права (включая безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права); результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Новым объектом гражданских прав стали цифровые права, под которыми в ст. 141.1 ГК РФ понимаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.

Статья 1 Федерального закона от 31 июля 2020 г. № 259-ФЗ² введено понятие цифровых финансовых активов, под которыми понимаются цифровые права, включающие денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов, выпуск, учет и обращение которых возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы. Также в данной статье предусмотрено легальное определение цифровой валюты, которой признается совокупность электронных данных (цифрового кода или обозначения), содержащихся в информационной системе, которые предлагаются и (или) могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося денежной единицей Российской Федерации, денежной единицей иностранного государства и (или) международной денежной или расчетной единицей, и (или) в качестве инвестиций и в отношении которых отсутствует лицо, обязанное перед каждым обладателем таких электронных данных, за исключением оператора и (или) узлов информационной системы, обязанных только обеспечивать соответствие порядка выпуска этих электронных данных и осуществления в их отношении действий по внесению (изменению) записей в такую информационную систему ее правилам. В силу п. 1 ст. 2 этого Федерального закона права, удостоверенные цифровыми финансовыми активами, возникают у их первого обладателя с момента внесения в информационную систему, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, записи о зачислении цифровых финансовых активов указанному лицу. Согласно п. 1 ст. 4 цифровые финансовые активы учитываются в информационной системе, в которой осуществляется их выпуск, в виде записей способами, установленными правилами указанной информационной системы.

В ст. 8 Федерального закона от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»³ предусмотрены утилитарные цифровые права, являющиеся обязательственными правами (требованиями), оборот которых производится на базе инвестиционной платформы, к ним относятся: 1) право требовать передачи вещи (вещей); 2) право требовать передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) прав использования результатов интеллектуальной деятельности; 3) право требовать выполнения работ и (или) оказания услуг. Эти права признаются утилитарными цифровыми правами, если они изначально возникли в качестве цифрового права на основании договора о приобретении утилитарного цифрового права, заключенного с использованием инвестиционной платформы.

В ст. 128 ГК РФ объекты гражданских прав систематизируются по критерию их правовой природы. Ценные бумаги (документарные и бездокументарные) относятся к самостоятельным объектам гражданских прав. Как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги включаются в категорию «имущество». В судебной практике отмечается, что понятие «имущество» с учетом современных экономических реалий и информационных технологий можно толковать максимально широко⁴.

Как справедливо отмечается в доктрине, являясь идеальными по природе, цифровые права выражаются в материальной форме посредством символов, цифр, их комбинаций и сочетаний, программ ЭВМ, информационных систем, существующих на материальном носителе. Объект в «цифре» существует в виде токена (Token), который рассматривается, с одной стороны, как цифровой код объекта, а с другой — как цифровой ключ, по которому системе удается определить «владельца» токена⁵. Кроме того, токен может выполнять и функцию цифрового денежного знака, он рассматривается как криптовалютный токен, то есть как средство платежа, который можно обменять на иные цифровые объекты или оплатить им (через транзакцию) предоставление в реальной действительности определенного товара, выполнение работ или оказание услуг⁶. Речь должна идти о цифровых правах как об условном понятии в гражданском законодательстве, призванном в условиях информатизации экономики «обслуживать» гражданский оборот, а с другой стороны, цифровизация имущественного оборота диктует необходимость создания объективного цифрового права в виде системы юридических норм, направленных на урегулирование соответствующих отношений⁷. Кроме того, открытым остается вопрос о правовой квалификации действия контрагента в случае совершения сделки в киберпространстве с помощью клика мышью (click-wrap agreements). Можно ли квалифицировать клик мышью в качестве конклюдентного действия или речь идет лишь об отправке электронного сообщения? В связи с этим отметим, что судебная практика в решении данного вопроса весьма противоречива⁸.

В законодательстве существует дуалистический подход к определению понятия «ценная бумага». Так, согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги). С доктринальной точки зрения расщепление легального определения единого термина на две составляющих представляется нецелесообразным. Объяснить данный подход Законодателя возможно различной правовой природой документарных и бездокументарных ценных бумаг.

Легальное определение дополнено указанием на виды ценных бумаг (п. 2 ст. 142 ГК РФ): ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке.

По модели отсылочного правового регулирования отношений в качестве ценных бумаг квалифицируются следующие объекты гражданских прав.

Сберегательная книжка. Договором банковского вклада с гражданином может быть предусмотрена выдача именной сберегательной книжки. Выдача вклада, выплата процентов по нему и исполнение распоряжений вкладчика о перечислении денежных средств со счета по вкладу другим лицам осуществляются банком при предъявлении сберегательной книжки (ст. 843 ГК РФ).

Сберегательный и депозитный сертификаты являются именными документарными ценными бумагами, удостоверяющими факт внесения вкладчиком в банк суммы вклада на условиях, указанных в соответствующем сертификате, и право владельца такого сертификата на получение по истечении установленного сертификатом срока суммы вклада и обусловленных сертификатом процентов в банке, выдавшем сертификат (ст. 844 ГК РФ).

Коносамент. Согласно ст. 142 Кодекса Торгового мореплавания Российской Федерации⁹ (далее по тексту — КТМ РФ) после приема груза для перевозки перевозчик по требованию отправителя обязан выдать отправителю коносамент, который составляется на основании подписанного отправителем документа, содержащего данные, указанные в пп. 3–8 п. 1 ст. 144 КТМ РФ.

Клиринговый сертификат участия — неэмиссионная документарная предъявительская ценная бумага с обязательным централизованным хранением, выдаваемая клиринговой организацией, сформировавшей имущественный пул, и удостоверяющая право ее владельца требовать от клиринговой организации выплаты ее номинальной стоимости при наступлении определенных условий. Указанные права и условия их осуществления должны содержаться в документе, подлежащем обязательному централизованному хранению. Клиринговые сертификаты участия не выдаются на руки владельцу таких ценных бумаг (ст. 24.3 Федерального закона от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»¹⁰).

Опцион эмитента — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой (ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»¹¹).

Инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда) — ст. 14 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»¹².

Закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца: право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без представления других доказательств существования этих обязательств; право залога на имущество, обремененное ипотекой (ст. 13 Федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»¹³).

В ст. 9 Федерального закона от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусмотрено, что цифровое свидетельство — неэмиссионная бездокументарная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая принадлежность ее владельцу утилитарного цифрового права, распоряжаться которым имеет возможность депозитарий, и закрепляющая право ее владельца требовать от этого депозитария оказания услуг по осуществлению утилитарного цифрового права и (или) распоряжения им определенным образом. Цифровое свидетельство выдается депозитарием обладателю утилитарного цифрового права, учет которого осуществляется этим депозитарием.

Ипотечные ценные бумаги — облигации с ипотечным покрытием и ипотечные сертификаты участия. Такое определение посредством указания на конкретные виды ценных бумаг представлено в ст. 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»¹⁴.

Государственными ценными бумагами согласно ст. 121.1 Бюджетного кодекса РФ признаются государственные ценные бумаги Российской Федерации и государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации.

Государственными ценными бумагами Российской Федерации признаются ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации. Государственными ценными бумагами субъекта Российской Федерации признаются ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта Российской Федерации. Муниципальными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени муниципального образования¹⁵.

Судебная практика. С учетом положений п. 2 ст. 142 ГК РФ и ст. 28 и 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» отмечается, что именно записи по счетам легитимируют лицо в качестве владельца бездокументарных акций¹⁶.

Доктрина. Одной из серьезных проблем законодательства и правоприменительной практики ранее считалось определение характера прав владельцев бездокументарных ценных бумаг. Как подчеркивалось в Концепции развития гражданского законодательства РФ, ввиду отсутствия у таких «бумаг» материальной формы, применение к ним всего комплекса норм, регулирующих отношения по поводу вещей, вызывает практические затруднения. В то же время специальные правила, учитывающие особенности такого рода объектов, отсутствуют либо вступают в противоречие с концептуальными положениями ГК. В связи с этим в Концепции ставилась задача «закрепить в ГК относительно развернутую систему норм, регулирующих те отношения по поводу бездокументарных ценных бумаг, которые не подпадают под действие общих положений о «классических» ценных бумагах». В ходе реформы гражданского законодательства эта задача была успешно решена, о чем свидетельствуют новые законоположения о бездокументарных ценных бумагах, внесенные в текст ГК РФ (ст. 149, 149.1–149.5), которые представляют собой специальные правила, учитывающие особую юридическую природу бездокументарных ценных бумаг¹⁷.

В доктрине¹⁸ выделяют признаки ценных бумаг, некоторые из которых присущи лишь документарным ценным бумагам в виду особенностей их правовой природы.

Легальность. Исследуемый объект гражданских прав должен быть отнесен к числу ценных бумаг законодательством РФ (ст. 142 ГК) и содержать необходимые реквизиты (формализм).

Документарность (литеральность, письменность). Отмечается, что ценная бумага представляет собой документ о частных правах¹⁹, внешне ценная бумага проявляется как документ²⁰.

Наличие и реализация удостоверительной функции. Ценная бумага должна удостоверять субъективные имущественные гражданские права (вещные, обязательственные, корпоративные)²¹.

Признак презентации бумаги. Ее предъявление либо соблюдение правил учета являются необходимыми для осуществления выраженного в ней права²². В данном признаке в 2015 г. не было выявлено нарушения Конституции РФ²³.

Публичная достоверность, означающая, что ценная бумага знаменует тот факт, что новый кредитор, принимающий права по ценной бумаге, обретает их исходя из первоисточника — содержания самой бумаги²⁴.

На основании анализа содержания ст. 128, 142, 143, 146, 149.1 ГК РФ можно сделать вывод, что ценные бумаги относятся к оборотоспособным объектам гражданских прав — вещам (документарные ценные бумаги), имущественным правам (как правило, обязательственным либо корпоративным) — бездокументарные ценные бумаги. При определении места ценных бумаг среди объектов гражданских прав было использовано два критерия: правовая природа и оборотоспособность ценных бумаг, причем оборотоспособность ценных напрямую зависит от их правовой природы.

Необходимо отметить, что легальное отнесение документарных ценных бумаг к разновидности вещей носит спорный характер, поскольку цель использования ценной бумаги не соответствует целевому назначению вещей. Документарная форма ценной бумаги используется для закрепления прав на бумагу и прав из бумаги.

Вывод. Ценные бумаги представляют собой оборотоспособные объекты гражданских прав в виде вещей или имущественных прав, обладающие признаками легальности, презентации, публичной достоверности, выполняющие удостоверительную функцию. Признак литеральности присущ документарным ценным бумагам.

1.2. Классификации ценных бумаг

Среди множества классификаций ценных бумаг по источнику происхождения возможно выделить легальные и доктринальные.

Легальные классификации

По правовой природе — документарные и бездокументарные ценные бумаги, ст. 142 ГК РФ²⁵.

По способам легитимации и передачи. Согласно ст. 143 ГК РФ документарные ценные бумаги могут быть предъявительскими (ценными бумагами на предъявителя), ордерными и именными (Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», например, в ст. 29 не исключается выпуск и оборот именных бездокументарных ценных бумаг). Предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец. Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов. Именной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц: 1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом; 2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии). При этом, если иное не установлено ГК РФ, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями. В силу положений ст. 146 ГК РФ с переходом права на документарную ценную бумагу переходят все удостоверенные ею права в совокупности. Права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, передаются приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершившим ее отчуждение. Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, передаются приобретателю путем ее вручения с совершением на ней передаточной надписи — индоссамента. Права, удостоверенные именной документарной ценной бумагой, передаются приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершающим ее отчуждение, с совершением на ней именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии). На основании правил ст. 149.2 ГК РФ передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение. Законом или договором правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, могут быть предусмотрены иные основания и условия списания ценных бумаг и их зачисления, в том числе возможность списания ценных бумаг со счета лица, совершившего отчуждение, без представления его распоряжения. Права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя.

В зависимости от конкретной разновидности ценных бумаг. В абз. 1 п. 2 ст. 142 ГК РФ указывается, что ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке²⁶.

В зависимости от способа и порядка выпуска возможно выделить эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Эмиссионная ценная бумага²⁷ — любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). И соответственно, бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг — форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

По эмитенту ценные бумаги подразделяются на частные и публичные (государственные и муниципальные).

К публичным ценным бумагам относятся: ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации, ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта Российской Федерации, ценные бумаги, выпущенные от имени муниципального образования.

Положениями Федерального закона от 12 июля 1999 г. № 162-ФЗ²⁸ предусмотрен порядок перевода государственных ценных бумаг СССР и сертификатов Сберегательного банка СССР в целевые долговые обязательства Российской Федерации.

Имеющиеся в наличии у граждан Российской Федерации облигации Государственного внутреннего выигрышного займа 1982 г., Государственные казначейские обязательства СССР, приобретенные в период до 1 января 1992 г.; сертификаты Сберегательного банка СССР, приобретенные в период до 1 января 1992 г. (далее — восстанавливаемые ценные бумаги), размещение которых производилось на территории РСФСР, относятся к гарантированным сбережениям граждан, определенным Федеральным законом «О восстановлении и защите сбережений граждан Российской Федерации»²⁹. Восстанавливаемые ценные бумаги могут быть переведены в целевые долговые обязательства Российской Федерации, единицей номинала которых является долговой рубль (дор). Покупательная способность денежных средств рассчитывается исходя из стоимости фиксированного набора основных потребительских товаров и услуг, включающего рацион питания, товары и услуги, обеспечивающие нормальное физиологическое существование человека. Для гарантированных сбережений граждан, созданных до 1 марта 1991 г., покупательная способность денежных средств считается постоянной и определяется покупательной способностью валюты СССР в 1990 г.

По целевому назначению и способу оценки ценных бумаг для целей предоставления негосударственными пенсионными фондами и страховщиками отчетности в Банк России выделяют³⁰:

Долговые ценные бумаги, которые, в свою очередь, группируются по срокам погашения. При группировке долговых ценных бумаг по срокам погашения необходимо исходить из первоначального срока погашения, который определяется как срок от даты их выпуска до даты погашения. Долговые ценные бумаги, имеющие первоначальный срок погашения один год или менее, считаются краткосрочными, свыше одного года — долгосрочными. В случае если долговая ценная бумага предусматривает частичные погашения в разные даты, первоначальный срок ее погашения рассчитывается исходя из последней даты погашения. Долговые ценные бумаги с неопределенным сроком погашения следует классифицировать как долгосрочные.

К краткосрочным долговым ценным бумагам также следует относить: не погашенные в срок ценные бумаги (просроченные ценные бумаги); ценные бумаги, предусматривающие погашение по первому требованию владельца.

Среди долговых ценных бумаг также выделяются ценные бумаги (облигации, векселя), поступления от выпуска и платежи в погашение которых оцениваются по амортизированной стоимости, а также долговые ценные бумаги (облигации, векселя), поступления от выпуска и платежи в погашение которых оцениваются по справедливой стоимости через прибыль или убыток по усмотрению негосударственного пенсионного фонда.

Краткосрочные высоколиквидные ценные бумаги, классифицируемые как эквиваленты денежных средств в соответствии с учетной политикой.

Ценные бумаги, в обязательном порядке классифицируемые как оцениваемые по справедливой стоимости через прибыль или убыток, а также ценные бумаги, классифицируемые как оцениваемые по справедливой стоимости через прибыль или убыток при первоначальном признании, кроме переданных без прекращения признания.

В доктрине классификации ценных бумаг основаны на легальных классификациях.

Отмечается, что легальная трехчленная классификация ценных бумаг в зависимости от способа обозначения управомоченного по бумаге субъекта не может быть проведена последовательно и предлагается различать именные ценные бумаги и обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги)³¹. Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цессии, поскольку такая передача не согласуется ни с природой таких ценных бумаг, ни со спецификой прав, заключенных в этих ценных бумагах. Право на именные ценные бумаги переходит к приобретателю с момента внесения записи об этом в реестр обязанного лица. Такое оформление перехода прав на ценную бумагу получило название трансферта³².

Обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги) легитимируют своего держателя, если он назван в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии (уступки требования). Передаваться ректа-бумаги могут только в порядке цессии, поэтому приобретатель такой бумаги становится правопреемником отчуждателя, а это означает, что в соответствии со ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, следовательно, ректа-бумаги не обладают свойством публичной достоверности, т. е. не подлежат действию правила об ограничении возражений должника. К ректа-бумагам следует отнести депозитные (сберегательные) сертификаты, вексель, содержащий оговорку «не приказу»³³.

Следующая классификация в основе своей имеет такой критерий, как природа выраженных в ценной бумаге прав. В соответствии с этим критерием различаются: денежные ценные бумаги, т. е. документы, закрепляющие права на получение денежной суммы. Наиболее характерными для этого вида ценных бумаг являются: векселя, чеки, облигации; товарные ценные бумаги, которые закрепляют определенные вещные права на товары, находящиеся на том или ином основании во владении другого лица. К ним относятся: коносаменты, складские свидетельства, закладные; корпоративные ценные бумаги, закрепляющие право участия в делах акционерного общества. Такими ценными бумагами являются акции³⁴.

В юридической литературе ценные бумаги также классифицируются в зависимости от хозяйственной цели, ради которой выпускаются ценные бумаги, предлагается различать три группы ценных бумаг: инвестиционные ценные бумаги, служащие для получения денежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности; торговые ценные бумаги, служащие целям получения кредита под единичные конкретные операции; товарораспорядительные ценные бумаги, служащие для получения товаров во временное целевое владение с целью производства с ними каких-либо операций в интересах кредитора³⁵.

Вывод. Все классификации ценных бумаг можно сгруппировать на легальные и доктринальные. Доктринальные классификации базируются на легальных и вносят ряд дополнительных критериев и видов в последние.

1.3. Особенности бездокументарных ценных бумаг и их правовая природа

Само определение бездокументарных ценных бумаг, данное в п. 1 ст. 142 ГК РФ, указывает на ряд их особенностей — бездокументарные ценные бумаги сами по себе являются обязательственными или иными правами, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, осуществление и передача таких прав возможны только с соблюдением правил их учета. В таком объекте прав как бездокументарные ценные бумаги отсутствует классическая дуалистическая конструкция права на бумагу в совокупности с правом (правами) из бумаги, кроме того, вновь возникает вопрос о реализации конструкции права на право применительно к обладанию и распоряжению бездокументарными ценными бумагами согласно российскому законодательству. Ранее конструкция права на право была реализована лишь в рамках общей долевой собственности.

Доктрина. Рядом авторов указывается на невозможность признания бездокументарных бумаг объектами права собственности³⁶. Иные — квалифицируют бездокументарные ценные бумаги в качестве вещи³⁷. Отдельные авторы относят их к категории «бестелесных вещей»³⁸, «идеальной оболочки»³⁹, «нематериальной вещи»⁴⁰ или фикции документарных бумаг⁴¹. Предлагается также частично подвести бездокументарные ценные бумаги под режим вещей⁴².

Как справедливо отмечается, бездокументарные бумаги не могут быть признаны вещью и, следовательно, объектом права собственности. Принято считать, что право собственности помимо иных правомочий (пользование, распоряжение) включает в себя правомочие владения. Именно во владении выражается принадлежность вещи собственнику Владение вещью как некое наличное, внешне воспринимаемое состояние выступает дополнительным весомым доказательством управомоченности владельца наряду с другими доказательствами его права (правоустанавливающими документами и т. д.). Кроме того, правомочие владения имеет первостепенное значение для осуществления иных правомочий собственника (пользование, распоряжение). Очевидно, что фактическое господство над бездокументарными бумагами как правами установить невозможно. Такие категории, как «бестелесные вещи», «идеальная оболочка» и т. д., представляются чересчур надуманными. Использование в целях распространения на бездокументарные бумаги вещно-правового режима подобных конструкций препятствует выявлению правовой сущности этих бумаг. Бездокументарные бумаги представляют собой имущественные (преимущественно) права. Их появление связано с лишением классических документарных бумаг материального носителя. Однако это не разрозненные имущественные права, бездокументарная бумага — это некий комплекс прав (совокупность прав), определенный в законодательстве как ценная бумага. Даже если речь идет только об одном праве (например, опцион эмитента), ситуация не меняется — такое право является содержанием особого объекта прав, которому законом придан статус ценной бумаги⁴³.

Как справедливо полагает Е. А. Суханов, попытка распространения режима объектов вещных прав на имущественные права («бездокументарные ценные бумаги», «безналичные денежные средства» и т. п.), трактуемые как «бестелесные вещи», окончилась закономерной неудачей⁴⁴.

Ключевой особенностью бездокументарной ценной бумаги является ее легитимация по данным реестра⁴⁵. Согласно позиции Конституционного Суда РФ фиксация перехода прав на бездокументарную именную ценную бумагу (пункт 2 ст. 142 ГК РФ) осуществляется путем внесения необходимых записей на счетах держателем реестра или депозитарием, что является регистрацией сделки в установленном законом порядке⁴⁶.

Выделяемые в параграфе 1.1 настоящей главы признаки ценных бумаг — легальность, литеральность, наличие и реализация удостоверительной функции, презентация, публичная достоверность. за исключением литеральности, присущи бездокументарным ценным бумагам, зафиксированным в установленном порядке имущественным правам. Такие имущественными права являются содержанием относительного либо абсолютного гражданского правоотношения, поэтому могут быть обязательственными, корпоративными или вещными.

Вывод. Особенности и правовая природа бездокументарных ценных бумаг взаимосвязаны и взаимообусловлены. Бездокументарные ценные бумаги относятся к имущественным правам, поэтому, согласно положениям Гражданского кодекса РФ, не могут быть объектом вещных прав⁴⁷. Большинство традиционно выделяемых признаков ценной бумаги присущи и бездокументарным ценным бумагам.

1.4. Требования к документарным и бездокументарным ценным бумагам. Исполнение по ценной бумаге

Согласно ст. 143.1 ГК РФ обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке. В этом также находит свое отражение признак публичной достоверности документарных ценных бумаг. Данное положение буквально толкуется судебной практикой⁴⁸. Реквизиты ценной бумаги — неотъемлемая, сущностная ее часть, поскольку при отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги, несоответствии его установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства.

Так, в силу ст. 878 ГК РФ чек должен содержать: 1) наименование «чек», включенное в текст документа; 2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; 3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; 4) указание валюты платежа; 5) указание даты и места составления чека; 6) подпись лица, выписавшего чек, — чекодателя. Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека.

На основании ст. 144 КТМ РФ в коносамент должны быть включены следующие данные: 1) наименование перевозчика и место его нахождения; 2) наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки; 3) наименование отправителя и место его нахождения; 4) наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза; 5) наименование получателя, если он указан отправителем; 6) наименование груза, необходимые для идентификации груза основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов и масса груза или обозначенное иным образом его количество. При этом все данные указываются так, как они представлены отправителем; 7) внешнее состояние груза и его упаковки; 8) фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им; 9) время и место выдачи коносамента; 10) число оригиналов коносамента, если их больше чем один; 11) подпись перевозчика или действующего от его имени лица.

Закладная должна содержать:1) слово «закладная», включенное в название документа; 2) имя залогодателя, сведения о документе, удостоверяющем личность, страховой номер индивидуального лицевого счета в системе обязательного пенсионного страхования (при наличии) — для физического лица, полное наименование залогодателя, указание места нахождения, идентификационного номера налогоплательщика и основного государственного регистрационного номера — для юридического лица; 3) имя первоначального владельца закладной, сведения о документе, удостоверяющем личность, страховой номер индивидуального лицевого счета в системе обязательного пенсионного страхования (при наличии) — для физического лица, полное наименование залогодержателя, указание места нахождения, идентификационного номера налогоплательщика и основного государственного регистрационного номера — для юридического лица; 4) название кредитного договора или иного денежного обязательства, исполнение которого обеспечивается ипотекой, с указанием даты и места заключения такого договора или основания возникновения обеспеченного ипотекой обязательства; 5) имя должника по обеспеченному ипотекой обязательству, если должник не является залогодателем, сведения о документе, удостоверяющем личность, страховой номер индивидуального лицевого счета в системе обязательного пенсионного страхования (при наличии) — для физического лица, полное наименование, указание места нахождения, идентификационного номера налогоплательщика и основного государственного регистрационного номера — для юридического лица; 6) указание суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, и размера процентов, если они подлежат уплате по этому обязательству, либо условий, позволяющих в надлежащий момент определить эту сумму и проценты; 7) указание срока уплаты суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, а если эта сумма подлежит уплате по частям — сроков (периодичности) соответствующих платежей и размера каждого из них либо условий, позволяющих определить эти сроки и размеры платежей (план погашения долга); 8) достаточное для идентификации описание объекта недвижимости: вид, кадастровый номер, площадь или иная основная характеристика объекта недвижимости и ее значение, адрес или при отсутствии адреса иное описание местоположения; 9) установленную в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности рыночную стоимость предмета ипотеки; 10) наименование права, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и органа, зарегистрировавшего это право, с указанием номера и даты государственной регистрации, а если предметом ипотеки является принадлежащее залогодателю право аренды — точное название имущества, являющегося предметом аренды; 11) указание на то, что имущество, являющееся предметом ипотеки, обременено правом пожизненного пользования, аренды, сервитутом, иным правом либо не обременено никаким из подлежащих государственной регистрации прав третьих лиц на момент государственной регистрации ипотеки; 12) подпись залогодателя и, если он не является должником, также подпись должника по обеспеченному ипотекой обязательству; 13) сведения о государственной регистрации ипотеки (наименование органа регистрации прав, осуществившего государственную регистрацию ипотеки, дата государственной регистрации ипотеки и номер, под которым она зарегистрирована); 14) указание даты выдачи закладной залогодержателю и даты выдачи закладной ее владельцу, если осуществлялись аннулирование закладной и составление новой закладной с указанием даты аннулирования предыдущей закладной (ст. 14 Федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Переводный вексель должен содержать: 1) наименование «вексель», включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен; 2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму; 3) наименование того, кто должен платить (плательщика); 4) указание срока платежа; 5) указание места, в котором должен быть совершен платеж; 6) наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен; 7) указание даты и места составления векселя; 8) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя) (гл. I, Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе»⁴⁹).

Сберегательный, или депозитный, сертификат кредитной организации (сертификат), выдаваемый на руки его владельцу, должен содержать следующие обязательные реквизиты: сберегательный сертификат — наименование «Сберегательный сертификат», депозитный сертификат — наименование «Депозитный сертификат»; уникальный идентификационный признак сертификата, присвоенный кредитной организацией, выдавшей сертификат; полное фирменное наименование и место нахождения кредитной организации, выдавшей сертификат; сберегательный сертификат — фамилия, имя и отчество (при наличии) первого владельца сберегательного сертификата — физического лица (в том числе индивидуального предпринимателя) (далее — физическое лицо), место его регистрации по месту жительства (пребывания); депозитный сертификат — полное наименование первого владельца депозитного сертификата, его основной государственный регистрационный номер и место нахождения — для российского юридического лица; полное наименование, номер, присвоенный в торговом реестре или учетном регистре государства, в котором зарегистрирован владелец депозитного сертификата как юридическое лицо, и дата государственной регистрации юридического лица (присвоения номера) — для иностранного юридического лица; сумма вклада, факт внесения которого удостоверяется сертификатом, указанная цифрами и прописью; процентная ставка (порядок определения процентной ставки) за пользование вкладом, факт внесения которого удостоверяется сертификатом; дата (срок, по истечении которого наступает дата) востребования суммы вклада и обусловленных сертификатом процентов; указание на отказ владельца сертификата от права на получение вклада по его требованию до истечения срока востребования вклада, факт внесения которого удостоверяется сертификатом (в случае внесения вклада на условиях отказа владельца сертификата от права на получение вклада по его требованию); процентная ставка (порядок определения процентной ставки), за пользование вкладом, факт внесения которого удостоверяется сертификатом, при досрочном предъявлении владельцем сертификата к погашению (в случае отсутствия в сертификате отказа владельца такого сертификата от права на получение вклада по его требованию); безусловное обязательство кредитной организации, выдавшей сертификат, при наступлении установленной таким сертификатом даты (срока, по истечении которого наступает дата) востребования вернуть владельцу сертификата сумму вклада и выплатить обусловленные указанным сертификатом проценты; безусловное обязательство кредитной организации, выдавшей сертификат, при досрочном предъявлении сертификата к погашению выплатить владельцу сертификата сумму вклада и проценты в размере, выплачиваемом кредитной организацией по вкладам до востребования, или в ином установленном условиями сертификата размере (в случае если сертификат не содержит отказ владельца сертификата от права на получение вклада по его требованию); сберегательный сертификат — указание на то, что сумма вклада, на которую выдан сберегательный сертификат, подлежит страхованию в соответствии с Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации», а также ряд других реквизитов (Положение Банка России от 3 июля 2018 г. № 645-П «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций»⁵⁰).

Положения законодательства находят свое подтверждение в судебной практике.

По своей правовой природе вексель является документарной ценной бумагой, то есть документом, соответствующим установленным законом требованиям и удостоверяющим права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. При несоответствии названным требованиям, в том числе в случае отсутствия определяемых законом обязательных реквизитов векселя, такой документ не является ценной бумагой В связи с этим иск векселедержателя об исполнении вексельного обязательства, основанный на документе, не отвечающем требованиям к форме и наличию реквизитов, подлежит отклонению судом (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 3 июня 2014 г. № 13404/13)⁵¹.

Доктрина. Для всех ценных бумаг характерен такой признак, как формализм, который предполагает, что каждая ценная бумага должна обладать определенным набором формальных реквизитов. Представляется, что указанный признак применим как к документарным, так и к бездокументарным ценным бумагам, однако законодательно он закреплен только применительно к документарным ценным бумагам⁵².

Признак формализма находит свое выражение и в бездокументарных ценных бумагах. В силу положений ст. 149 ГК РФ лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о ее выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу. Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию. Согласно ст. 149.5 ГК РФ при утрате учетных записей, удостоверяющих права на бездокументарные ценные бумаги, лицо, осуществляющее учет прав, обязано незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, и обратиться в суд с заявлением о восстановлении данных учета прав в порядке, установленном процессуальным законодательством.

На основании п. 1 ст. 149 ГК РФ в случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т. п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве⁵³.

Как справедливо отмечается в доктрине, признак формализма взаимосвязан с признаком легитимации. Исполнение обязательства законным образом легитимированному владельцу ценной бумаги признается исполнением надлежащему кредитору. Надлежащий способ легитимации по бездокументарной ценной бумаге — это зачисление такой бумаги на лицевой счет акционера в реестре акционеров. Для этого не требуется согласия эмитента, эмитирующего данные бумаги, кроме того, эмитент не может препятствовать этому, если подано соответствующее заявление лица, которое осуществило отчуждение ценной бумаги. Кто внесен в реестр, тот признается надлежащим лицом, чьи права должен обеспечить эмитент (обязанное лицо). Других доказательств статуса акционера, кроме учета данного лица в реестре, не требуется. Если сделка или правопреемство по передаче ценных бумаг были произведены с дефектом, то связанные с этим риски несет не эмитент, а лица, которые произвели отчуждение и приобретение ценных бумаг⁵⁴.

Вывод. Требования к ценным бумагам выражаются в их реквизитах и записям по счетам. Именно эти требования к данным объектам прав объединяют три признака ценных бумаг — формализм, публичную достоверность и легитимацию.

1.5. Особенности эмиссионной ценной бумаги

Согласно ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» эмиссионная ценная бумага — любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных данным законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Доктрина. Как видно, данное определение позволяет отграничить эмиссионные ценные бумаги от основного множества ценных бумаг через ряд опознавательных признаков, однако до тех пор, пока не будет установлено общее понятие ценной бумаги, подобное «определение через определение», выраженное в словах «эмиссионная ценная бумага — это любая ценная бумага», не будет в полной мере раскрывать сущность эмиссионных ценных бумаг и разъяснять их положение и роль в системе объектов гражданского права. Точно так же как, например, невозможно дать определение правовому государству, не имея определения государства как такового⁵⁵.

Далее в нормах ст. 2 этого Федерального закона представлены виды эмиссионных ценных бумаг, в качестве критерия выбрано свойство права, закрепленного ценной бумагой.

Помимо акции и облигации, к эмиссионным ценным бумагам отнесен опцион эмитента, определяемый как эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе.

К эмиссионным ценным бумагам относится также российская депозитарная расписка — ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество представляемых ценных бумаг (акций или облигаций иностранного эмитента либо ценных бумаг иного иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций или облигаций иностранного эмитента) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. В случае, если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцем российской депозитарной расписки, указанная ценная бумага удостоверяет также право ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей.

Для случая, когда в качестве цифрового финансового актива понимается возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, в ст. 8.10 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» предусмотрено, что лицо, которому открыт лицевой счет (счет депо) цифровых финансовых активов, осуществляет право на участие в общем собрании акционеров по акциям или в общем собрании владельцев облигаций, права в отношении которых удостоверяются цифровыми финансовыми активами, при условии, что обладатели цифровых финансовых активов дали указания голосовать определенным образом на общем собрании акционеров или общем собрании владельцев облигаций и эмитенту предоставлена информация о таких лицах с указанием количества ценных бумаг, права в отношении которых удостоверяются цифровыми финансовыми активами, которыми владеет каждый из них. Выплата дивидендов в денежной форме по акциям, а также доходов в денежной форме и иных денежных выплат по облигациям, учитываемых на лицевом счете (счете депо) цифровых финансовых активов, осуществляется лицу, которому открыт лицевой счет (счет депо) цифровых финансовых активов.

В российской цивилистической доктрине дискуссионным остается вопрос о правовой природе опционных конструкций.

В Проекте закона о внесении изменений в ГК РФ⁵⁶ предлагалось закрепить конструкцию опционного договора (опциона) (ст. 429.2 ГК РФ в редакции Проекта). Базируясь на ряде положений Проекта, Федеральный Закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ о внесении изменений в часть первую ГК РФ закрепляет в ст. 429.2 ГК РФ конструкцию опциона на заключение договора, в ст. 429.3 ГК РФ — конструкцию опционного договора. С финансовой точки зрения опцион квалифицируется как право совершать имущественные действия⁵⁷.

Судебная практика. Верховный Суд РФ, признавая опцион на заключение договора сделкой с заинтересованностью, подтверждает имущественную направленность опциона⁵⁸.

Согласно Проекту, под опционным договором (опционом) понимался договор, по которому одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом (ст. 429.2). Опцион предоставляется за плату или иное встречное предоставление либо безвозмездно, если выдача опциона обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон. В течение всего срока действия опциона другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке и на условиях, предусмотренных опционом. Опционный договор должен содержать существенные условия договора, подлежащего заключению.

В ст. 429.2 ГК РФ в редакции Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ о внесении изменений в часть первую ГК РФ предусмотрено соглашение о предоставлении опциона на заключение договора и опцион на заключение договора, в силу первой конструкции одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. Таким образом, по сравнению с Проектом закона о внесении изменений в ГК РФ была уточнена терминология, но не изменилось существо отношений из опциона. Подобное соглашение о предоставлении опциона на заключение договора относится к числу договоров, поскольку в силу этого соглашения одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров, то есть первая сторона устанавливает для себя обязанность заключить в будущем договор (договоры) по требованию второй стороны.

В доктрине и судебной практике отмечается, что одна сторона соглашения о предоставлении опциона на заключение договора предоставляет за плату безотзывную оферту, которая может быть акцептована в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. Выгода покупателя (приобретателя) состоит в том, что он может, но не обязан заключать с продавцом права определенный договор. Продавец, между тем, обязан заключить договор по требованию покупателя опциона, за что и получает определенную плату (вознаграждение)⁵⁹.

Допускается опцион под условием. Согласно п. 2 ст. 429.2 ГК РФ в случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев. Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта (п. 3 ст. 429.2 ГК РФ).

Содержание опциона сходно с содержанием предварительного договора⁶⁰, поскольку опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению, есть определенная специфика в отношении предмета будущего договора: предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ). Требования к форме опциона сходны с требованиями к форме предварительного договора: опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению (п. 5 ст. 429.2 ГК РФ). Особенность опциона заключается в том, что он может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения (п. 6 ст. 429.2 ГК РФ), кроме того, права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа (п. 7 ст. 429.2 ГК РФ).

Наряду с соглашением о предоставлении опциона в ст. 429.3 ГК РФ предусмотрена конструкция опционного договора. По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств. За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон. При прекращении опционного договора платеж возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором. Таким образом, опционный договор представляет собой односторонне обязывающий условный договор, как возмездный, так и безвозмездный, направленный на совершение организационных и или имущественных действий.

Введение ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ вызвало критический отклик в доктрине. Отмечается, что кроме правил об опционе на заключение договора (который и предлагалось в законопроекте именовать опционным договором или опционом), в текст ГК РФ (ст. 429.3) зачем-то включены положения о так называемом опционном договоре, который, судя по соответствующим законоположениям, ничем не отличается от обычного договора и не может претендовать на квалификацию в качестве специальной договорной конструкции⁶¹.

Ряд признаков опциона на заключение договора схожи с признаками опционного договора, предусмотренного § 45 и 87 Акта о втором пересмотре положений договорного права США (United States Restatement (Second), Contracts)⁶². На наш взгляд, к ним относятся: наличие оферты, в частности, безотзывной, предоставление посредством этой оферты права требования стороне опционного договора. В силу § 45 и 87 Акта о втором пересмотре положений договорного права США (United States Restatement (Second), Contracts) наличие встречного предоставления требуется для опционного договора (контракта) только в том случае, когда опционный договор содержит условие о будущем исполнении. В двух же других случаях для признания опционного соглашения в качестве договора наличие встречного предоставления не требуется. Так, на основании § 45 Акта о втором пересмотре положений договорного права США в качестве заключенного опционного договора признается оферта, предполагающая исполнение, а не обещание исполнения, опционный договор считается заключенным в тот момент, когда акцептант совершил исполнение либо начал его совершать. Обязанность оферента по опционному договору является условной и квалифицируется в качестве таковой по результатам исполнения в соответствии с условиями оферты. В силу п. 2 § 87 Акта оферент разумно может рассчитывать на понуждение акцептанта совершить действие либо воздержаться от совершения действия, имеющего существенный характер, до акцепта оферты, и такая оферта понуждает к совершению такого действия или к воздержанию от совершения действия и связывает стороны как опционный договор.

Как было отмечено выше, ряд положений ст. 429.2 ГК РФ в редакции Проекта закона о внесении изменений в ГК РФ и в редакции Закона от 8 марта 2015 г. о внесении изменений в часть первую ГК РФ свидетельствуют о сходстве опционного договора с предварительным договором, очевидно, разработчики Проекта относят опционный договор к числу организационных договоров.

Как отмечается в доктрине, в Проекте закона о внесении изменений в ГК РФ выбраны одновременно концепция предварительного опционного договора и концепция опционного условия договора, автор публикации относится к такому дуализму критически⁶³.

Конструкция опционного договора (контракта) была закреплена в Положении о видах производных финансовых инструментов⁶⁴. И только один из видов опционного договора, закрепленных в данном Положении, предусматривал обязанность стороны в случае предъявления требования другой стороной заключить с ней или с третьим лицом (лицами), в интересах которых был заключен опционный договор, договор купли-продажи ценных бумаг, договор купли-продажи иностранной валюты или договор поставки товара; либо предусматривал обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный (базовый) актив (п. 3 Положения о видах производных финансовых инструментов). Положение утратило силу, теперь конструкция опционного договора содержится в п. 2 Указаний Банка России от 16 февраля 2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов»⁶⁵, при этом указанная выше разновидность опционного договора осталась без изменений. Так, указывается, что опционным договором признается: договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом; договор, предусматривающий одну из следующих обязанностей: обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющиеся базисным активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которого (которых) был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара; обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив. Опционный договор, помимо условий, может также предусматривать обязанность каждой из сторон периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом. Опционный договор, предусматривающий обязанность, установленную абзацем четвертым или пятым настоящего пункта, если иное не установлено условиями опционного договора, является поставочным договором. Иные опционные договоры являются расчетными договорами.

В доктрине отмечается, что опцион эмитента является именной бездокументарной ценной бумагой. Одна из целей появления опциона эмитента среди отечественных корпоративных ценных бумаг заключается в том, чтобы мотивировать наемных сотрудников, прежде всего топ-менеджеров, к более усердной работе. Однако, очевидно, по причине необходимости регистрации выпуска, соблюдения сложной процедуры эмиссии и рисков, связанных с возможностью возникновения конфликтов между топ-менеджерами и контролирующими акционерами данная ценная бумага пока не получила широкого распространения. Возможно, причиной непопулярности опционов эмитента является и достаточно позднее появление в Законе о рынке ценных бумаг данного института (2002 г.). В то же время было бы неверно утверждать, что отечественные компании не используют механизмы мотивации сотрудников посредством предоставления им возможности приобретения акций собственных компаний. Однако осуществляется это при помощи иных юридических конструкций, например, путем создания дочерних обществ, которые приобретают у акционеров акции материнской компании и заключают договор купли-продажи акций с членами органов управления основного общества. При этом сделка совершается под отлагательным условием — достижение компанией определенных показателей, в том числе достижение заданной величины рыночной стоимости акций, размера балансовой стоимости активов и т.п⁶⁶.

Согласно одному из распространенных мнений, опционный договор является возмездным, односторонним предварительным договором⁶⁷, то есть является одним из видов организационного договора.

Другим автором отмечается, что опционный договор имеет ряд отличий от предварительного договора и может быть отнесен к непоименованным в Гражданском кодексе РФ видам договоров. Право требования заключить договор по опционному контракту носит односторонний характер⁶⁸.

Согласно иному мнению, опционный договор относится к числу специальных договорных конструкций, характеризуемых тем, что они подлежат применению (в том числе путем их использования сторонами договора при оформлении договорных отношений) практически к любым типам (видам) договорных обязательств, которые обладают необходимым набором признаков, характерных для каждой специальной договорной конструкции⁶⁹.

Данная конструкция также характеризуется как договор купли-продажи права заключить иной договор, поскольку право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом, является имущественным, неимущественное право, вероятно, можно оценить, однако, нельзя приобрести за определенную цену⁷⁰.

Право на заключение договора имущественным не является, поскольку объектом данного права являются действия по заключению договора, а не материальные ценности. Неимущественное право невозможно приобрести за определенную цену в силу невозможности определить разумный эквивалент, поэтому вызывает сомнения правомерность определения опционного договора (опциона) как договора о возмездном предоставлении права заключить договор.

Несмотря на то что ряд положений ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ свидетельствуют о сходстве опционного договора с предварительным договором, по нашему мнению, преимущественно возмездный характер опционного договора (опциона) свидетельствует о его имущественной природе, поэтому опционный договор к числу организационных договоров отнесен быть не может. Обязанность заключить договор относится к числу поведенческих обязанностей. Как отмечается в литературе применительно к германской доктрине, поведенческая (охранительная) обязанность никогда не может находиться в отношениях встречности с обязанностью совершить предоставление⁷¹. В то время как конструкция опционного договора как раз такую встречность обязанностей и предусматривает.

Несмотря на длительное существование и использование опциона в российском праве и правоприменительной практике, единообразного подхода к регулированию опционных отношений так и не сложилось. Опцион представляет собой разрозненную конструкцию, содержащую разные элементы, которые изменяются в зависимости от цели и сферы применения. На данный момент правовая природа соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опциона) и опционного договора, закрепленных в ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ неясна и нуждается в уточнении. Остается нерешенным вопрос о сфере применения данных конструкций и о соотношении норм Гражданского кодекса РФ о них и норм об опционных договорах (контрактах), а также об опционе, закрепленных в иных нормативных правовых актах.

Однако, поскольку одна из современных экономических сфер — сфера совместного потребления⁷² предполагает, в частности, сложноструктурную, двухуровневую модель организации договорных связей, в рамках которой посредник организует договорные отношения между предполагаемыми контрагентами либо создает условия (среду) для их организации, опцион и опционный договор могут быть использованы в различных моделях экономики совместного потребления. К таким моделям относятся: агрегаторная модель, которая имеет два варианта: вариант 1: платформа-агрегатор — посредник в поиске контрагента, вариант 2: платформа-агрегатор — участник отношений совместной деятельности; модель без использования агрегаторов в информационной среде: вариант 1: предварительное оформление совместной деятельности; вариант 2: прямое выполнение работ/ оказание услуг/ реализация товаров⁷³. Представляется, что эти конструкции применимы на разных стадиях организации договорных связей. Приобретение права требовать заключения договора является целесообразным как для организации-посредника, так и для субъекта, предлагающего вещь, товар, работу или услугу, а также для потребителя, заказчика.

В законодательстве также закреплены иные виды эмиссионных ценных бумаг, в качестве критерия классификации выбран способ определения управомоченного лица. Так, выделяются именные эмиссионные ценные бумаги — ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя — ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца.

Доктрина. Обязательному централизованному хранению подлежат: государственные и муниципальные ценные бумаги с обязательным централизованным хранением (ст. 4 ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»); облигации Банка России; биржевые облигации. Сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением не может быть выдан на руки владельцу (владельцам) таких ценных бумаг (он хранится в депозитарии)⁷⁴.

Согласно ст. 2 и ст. 28 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» признается право собственности на эмиссионные ценные бумаги (ст. 2 данного Федерального закона названа: «Форма удостоверения права собственности на эмиссионные ценные бумаги»). Поскольку к эмиссионным ценным бумагам относятся имущественные права (бездокументарные ценные бумаги), в данном Федеральном законе нашла свое отражение концепция права на право. Эта концепция находит свое отражение в судебной практике. Например, уступка требования может производиться на основании предусмотренных ГК РФ договора продажи имущественного права (п. 4 статьи 454 ГК РФ) или договора дарения (п. 1 статьи 572 ГК РФ)⁷⁵.

Как представляется, трудно согласиться с признанием имущественных прав в качестве «бестелесных вещей» и признать право собственности (иное вещное право) на имущественные права, включая бездокументарные ценные бумаги. Право собственности и иные вещные права связаны с триадой правомочий по владению, пользованию и распоряжению объектом, для имущественных прав возможна лишь их реализация (не характерная для вещей как классических объектов вещных прав) и распоряжение, то есть одно правомочие из трех классических. Правоотношение собственности представляет собой абсолютное правоотношение, имущественное право — элемент содержание абсолютного (для вещных и исключительных прав) или относительного правоотношения (для прав требования, корпоративных, цифровых прав). Одно правоотношение не может иметь своим объектом элемент содержания другого правоотношения. В случаях, когда сделка порождает внутреннее (относительное обязательственное) и внешнее правоотношения (абсолютное правоотношение титульного владения), например, в силу договоров аренды, найма, ссуды, абсолютное и относительное правоотношения существуют в параллельных плоскостях, без какого-либо пересечения. Против квалификации вещно-правового режима имущественных прав выступает и позиция Законодателя относительно невозможности виндикации бездокументарных ценных бумаг, применяется иной специальный способ защиты прав правообладателей (ст. 149.3 ГК РФ). Представляется необходимым введение специального правового режима для имущественных прав, основанного на правовых возможностях реализации и распоряжения.

Вывод. Эмиссионная ценная бумага обладает такими особенностями как закрепление совокупности имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных данным законом формы и порядка; размещение выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Исходя из положений действующего законодательства, владелец обладает эмиссионными ценными бумагами на праве собственности. К эмиссионным ценным бумагам относятся, в частности, акции, облигации, опционы эмитента.

Контрольные вопросы и задания

1. Назовите понятие, признаки и определите место ценных бумаг в системе объектов гражданских прав.

2. Классифицируйте и систематизируйте ценные бумаги.

3. Назовите особенности бездокументарных ценных бумаг и их правовую природу.

4. Каковы требования к документарным и бездокументарным ценным бумагам?

5. Назовите особенности исполнения по ценной бумаге.

6. Каковы особенности эмиссионной ценной бумаги?

7. Составьте вексель.

8. Составьте исковое заявление о восстановлении прав по бездокументарной ценной бумаге.

Список рекомендуемой литературы, нормативных актов и актов судебной практики

1. Абрамова Е. Н. Практический комментарий вексельного законодательства Российской Федерации. М.: Волтерс Клувер, 2007.

2. Айнетдинов Р. Х. Производные ценные бумаги в гражданском праве России: дис. … канд. юрид. наук. М., 2013.

3. Балкаров А. Б. Критика концепций понимания опционного договора // Юрист. 2013. № 13. СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

4. Белов В. А. Бездокументарные ценные бумаги. М.: ЮрИнфоР, 2003.

5. Белов В. А. Ценные бумаги в Российском гражданском праве / под ред. Е. А. Суханова. М.: ЮрИнфор, 1996.

6. Бойцов С. М. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг // Ленинградский юридический журнал. 2015. № 2 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

7. Буглак В. В. Понятие эмиссии и эмиссионной ценной бумаги // Власть закона. 2016. № 2.

8. Василевская Л. Ю. Токен как новый объект гражданских прав: проблемы юридической квалификации цифрового права // Актуальные проблемы российского права. 2019. № 5. С. 111–119 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

9. Василевская Л. Ю. Цифровые права как новый объект гражданских прав: проблемы юридической квалификации // Хозяйство и право. 2019. № 5.

10. Василевская Л. Ю. Электронная форма сделок в условиях развития цифровых технологий: проблемы определения и толкования // Хозяйство и право. 2019. № 9.

11. Витрянский В. В. Реформа российского гражданского законодательства: промежуточные итоги. М.: Статут, 2018 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

12. Витрянский В. В. Реформа российского гражданского законодательства: промежуточные итоги. М.: Статут, 2018 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

13. Витрянский В. В. Система гражданско-правовых договоров в условиях реформирования гражданского законодательства // Вестник ВАС РФ. 2012. № 1 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

14. Глушецкий А. А. Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты. М.: Статут, 2017 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

15. Глушецкий А. А. Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты. М.: Статут, 2017 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

16. Горкольцева О. И. Обыкновенные именные ценные бумаги // Ленинградский юридический журнал. 2017. № 2. С. 91–99 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

17. Гражданский кодекс Российской Федерации: Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. I. от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

18. Гражданское право / под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М.: Проспект, 2008. Ч. 1. С. 219.

19. Гришаев С. П. Ценные бумаги: виды и практика применения // РГ. 2016 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

20. Егоров А. В. Структура обязательственного отношения: наработки германской доктрины и их применимость в России // Вестник гражданского права. 2011. № 3 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

21. Ефимова Л. Г. Правовые проблемы безналичных денег // Хозяйство и право. 1997. № 2.

22. Жуков Д. А. Правовое регулирование срочных сделок на фондовом рынке: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2006. С. 8.

23. Иванова Е. В. Деривативы. Форвард, фьючерс, опцион, своп. Экономико-правовая квалификация. М.: Ось-89, 2007.

24. Комментарий к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (постатейный) / Л. Л. Арзуманова, Т. Э. Рождественская, Л. Г. Белова, И. В. Костюк и др. // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

25. Корпоративное право: Учебный курс. Т. 2 / отв. ред. И. С. Шиткина. М.: Статут, 2018.

26. Красников Н. О концепции опционного соглашения как предварительного договора по российскому праву // Юрист. 2009. № 12 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

27. Крашенинников Е. А. Обыкновенные именные ценные бумаги // Хозяйство и право. 1996. № 12.

28. Мельничук Г. В. Сделки на срочных рынках // Законодательство. 1999. № 10. С. 23–25.

29. Петросян Э. С. Фьючерсные договоры в классификации гражданско-правовых договоров // Юрист. 2003. № 6 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

30. Меньшенин П. А. Опционный договор на заключение срочной сделки // Право и экономика. 2008. № 5. С. 24.

31. Михайлов В. В. Безотзывная оферта. Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2018 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства

32. Морозов С. Ю. Покупка прав на заключение договора // Юрист. 2011. № 2 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

33. Мурзин Д. В. Ценные бумаги — бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998.

34. Нерсесов Н. О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. М., 1998.

35. Обухова Е. В. Особенности прав на бездокументарные ценные бумаги при опосредованном учете // Закон. 2018. № 2 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

36. Правовое регулирование экономических отношений в современных условиях развития цифровой экономики: монография / отв. ред. В. А. Вайпан, М. А. Егорова. М.: Юстицинформ, 2019 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

37. Решетина Е. Н. К вопросу о правовой природе бездокументарных ценных бумаг // Журнал российского права. 2003. № 7.

38. Самигулина А. В. Правовые особенности классификации ценных бумаг в Российской Федерации // Право и экономика. 2015. № 5.

39. Степанов Д. И. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. № 3.

40. Суханов Е. А. Вещное право: Научно-познавательный очерк. М.: Статут, 2017 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии законодательства.

41. Трегубенко Е. Ю. Ордерные ценные бумаги. Ярославль: Яросл. гос. ун-т, 2002.

42. Чуваков В. Б. Правовая природа ректа-бумаг // Законы России: опыт, анализ, практика. 2006. № 7.

43. Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. М.: Статут, 2003. Т. 2.

44. Юлдашбаева Л. Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999.

45. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. II. от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.

46. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. III. от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552.

47. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. IV. от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ // РГ. 2006. № 289.

48. Бюджетный кодекс РФ от 31 августа 1998 г. № 145-ФЗ // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3823.

49. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ // СЗ РФ. 1999. № 18. Ст. 2207.

50. Федеральный закон от 10 мая 1995 г. № 73-ФЗ «О восстановлении и защите сбережений граждан Российской Федерации» // СЗ РФ. 1995. № 20. Ст. 1765.

51. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

52. Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» // СЗ РФ. 1998. № 29. Ст. 3400.

53. Федеральный закон от 12 июля 1999 г. № 162-ФЗ «О порядке перевода государственных ценных бумаг СССР и сертификатов Сберегательного банка СССР в целевые долговые обязательства Российской Федерации» // СЗ РФ. 1999. № 29. Ст. 3683.

54. Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» // РГ. 2001. № 237–238. 4 дек.

55. Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» // СЗ РФ. 2003. № 46 (ч. 2). Ст. 4448.

56. Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте» // СЗ РФ. 2011. № 7. Ст. 904.

57. Федеральный закон от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2019. № 31. Ст. 4418.

58. Федеральный закон от 31 июля 2020 г. № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru.

59. Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе» // СПС «КонсультантПлюс»: Законодательство.

60. Указание Банка России от 16 февраля 2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов» // Вестник Банка России. 2015. № 28.

61. Указание Банка России от 25 октября 2017 г. № 4584-У «О формах, сроках и порядке составления и представления в Банк России отчетности, необходимой для осуществления контроля и надзора в сфере страховой деятельности, и статистической отчетности страховщиков, а также формах, сроках и порядке представления в Банк России бухгалтерской (финансовой) отчетности страховщиков» // СПС «КонсультантПлюс»: Законодательство.

62. Указание Банка России от 27 ноября 2017 г. № 4623-У «О формах, сроках и порядке составления и представления в Банк России отчетности о деятельности, в том числе требованиях к отчетности по обязательному пенсионному страхованию, негосударственных пенсионных фондов» // СПС «КонсультантПлюс»: Законодательство.

63. Положение Банка России от 3 июля 2018 г. № 645-П «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций» // СПС «КонсультантПлюс»: Законодательство.

64. Письмо ФКЦБ РФ от 26 апреля 1999 г. № ИБ-09/2176 «Об осуществлении функций номинального держателя профессиональными участниками рынка ценных бумаг» // СПС «КонсультантПлюс»: Законодательство.

65. Международный стандарт финансовой отчетности (IFRS) 15. Выручка по договорам с покупателями (введен в действие на территории Российской Федерации Приказом Минфина России от 27 июня 2016 г. № 98н) // СПС «КонсультантПлюс»: Законодательство.

66. Определение Конституционного Суда РФ от 2 ноября 2006 г. № 444-О // СПС «КонсультантПлюс»: Законодательство.

67. Определение Конституционного Суда РФ от 19 ноября 2015 г. № 2595-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Лешок Валентины Викторовны на нарушение ее конституционных прав пунктом 1 статьи 17 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» // СПС «КонсультантПлюс»: Законодательство.

68. Постановление Президиума ВАС РФ от 17 июля 2012 № 1944/12 // СПС «КонсультантПлюс»: Судебная практика.

69. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 3 июня 2014 г. № 13404/13 // СПС «КонсультантПлюс»: Судебная практика.

70. Определение Верховного Суда РФ от 28 марта 2016 г. № 305-ЭС16-1325 по делу № А40-160477/12 // СПС «КонсультантПлюс»: Судебная практика.

71. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. № 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки» // СПС «КонсультантПлюс»: Судебная практика.

72. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // СПС «КонсультантПлюс»: Судебная практика.

73. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30 августа 2017 г. по делу № А40-228051/16 // СПС «КонсультантПлюс»: Судебная практика.

74. Постановление Девятого Арбитражного Апелляционного Суда от 15 мая 2018 г. по делу № А40-124668/2017 // https://kad.arbitr.ru/PdfDocument/3e155cd1-6bce-478a-bb76-1146d2e61a4a/58af451a-bfa3-4723-ab0d-d149aafecd (дата обращения: 30 июля 2020 г.).

75. Проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Разработан Советом при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. Опубликован 7 февраля 2012 г. на сайте «Российской газеты» // СПС «КонсультантПлюс»: Законопроекты.

76. United States Restatement, Contracts (2nd). 1981 // http://www.lexinter.net/LOTWVers4/exchange.htm#%C2%A771._REQUIREMENT_OF_EXCHANGE (дата обращения: 13 июля 2020 г.).

Глава 2.
СУБЪЕКТЫ ОТНОШЕНИЙ, СВЯЗАННЫХ С ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ, И ЗАЩИТА ИХ ПРАВ

2.1. Субъекты отношений по обороту ценных бумаг, особенности их правового статуса.

2.2. Защита прав владельцев документарных и бездокументарных ценны бумаг.

2.3. Виды исков, подаваемых в защиту прав владельцев ценных бумаг, и их правовая природа. Распределение бремени доказывания в рамках защиты указанных прав.

2.4. Проблемы виндикации ценных бумаг.

2.5. Обездвижение документарных ценных бумаг. Последствия утраты учетных записей, удостоверяющих права на бездокументарные ценные бумаги.

Паспорт компетенций

В результате освоения материала данной главы обучающийся должен:

1) знать:

— субъектный состав отношений, связанных с выпуском, распоряжением, защитой прав на ценные бумаги;

— способы защиты прав владельцев документарных и бездокументарных ценных бумаг;

2) уметь:

— вести деловую практику в связи с оборотом ценных бумаг;

— составлять деловые документы, опосредующие оборот ценных бумаг;

— анализировать решения судов по спорам, связанным с оборотом ценных бумаг;

— давать толкование новым нормативным актам в области объектов гражданских прав;

3) владеть:

— способностями самостоятельной подготовки документов, опосредующих оборот ценных бумаг;

— навыками сотрудничества и ведения переговоров с предполагаемыми контрагентами;

— опытом анализа материалов судебной практики, связанной с проблемами оборота ценных бумаг и защиты прав их владельцев;

— навыками критической оценки теоретических концепций в области объектов гражданских прав.

Изучение материала главы 2 «Субъекты отношений, связанных с ценными бумагами и защита их прав» формирует следующие общекультурные (ОК) и профессиональные (ПК) компетенции: способность добросовестно исполнять профессиональные обязанности, соблюдать принципы этики юриста (ОК-2); способность квалифицированно применять нормативные правовые акты в юридической деятельности (ПК-2); готовность к выполнению должностных обязанностей по обеспечению законности и правопорядка, безопасности личности, общества, государства (ПК-3).

2.1. Субъекты отношений по обороту ценных бумаг, особенности их правового статуса

Закон устанавливает следующие группы субъектов отношений оборота ценных бумаг, указывая на ряд особенностей их правового статуса.

Согласно ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (договоров о брокерском обслуживании). Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером. Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера. В случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации. Если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, брокер вправе совершать сделки с ценными бумагами и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, одновременно являясь коммерческим представителем разных сторон в сделке, в том числе не являющихся предпринимателями.

Обязательства, возникшие из договора, заключенного не на организованных торгах, каждой из сторон которого является брокер, не прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице, если обязательства сторон исполняются за счет разных клиентов или третьими лицами в интересах разных клиентов. Брокер не вправе заключать указанный договор, если его заключение осуществляется во исполнение поручения клиента, не содержащего цену договора или порядок ее определения. Последствием совершения сделки с нарушением требований, установленных настоящим пунктом, является возложение на брокера обязанности возместить клиенту убытки.

Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, а также денежные средства, полученные брокером по таким сделкам и (или) таким договорам, которые совершены (заключены) брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и/или предоставления займа клиенту в порядке, установленном настоящей статьей.

Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора.

Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам. В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным займам брокер вправе принимать только денежные средства и (или) ценные бумаги. В случаях невозврата в срок суммы займа и (или) занятых ценных бумаг, неуплаты в срок процентов по предоставленному займу, а также в случаях, предусмотренных договором о брокерском обслуживании, брокер обращает взыскание на денежные средства и (или) ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на организованных торгах.

Брокер вправе приобретать ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, только если клиент, за счет которого совершается такая сделка (заключается такой договор), является квалифицированным инвестором или признан этим брокером квалифицированным инвестором в соответствии с настоящим Федеральным законом.

При исполнении поручений клиента, выраженных в виде электронных сообщений, создаваемых и передаваемых автоматически без участия клиента с помощью программно-технических средств, предоставленных клиенту брокером или иным лицом на основании договора с брокером, последний не вправе получать вознаграждение, поставленное в зависимость от количества и (или) объема сделок, совершенных на основании таких поручений, и обязан включать информацию об их исполнении в отчет обособленно от информации об исполнении иных поручений клиента.

В силу ст. 22 Федерального закона от 20 августа 2004 г. № 117-ФЗ «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих»⁷⁶ для осуществления операций с накоплениями для жилищного обеспечения брокер должен соответствовать следующим требованиям: 1) иметь опыт осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг не менее пяти лет, иметь лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг; 2) соответствовать установленным Центральным банком Российской Федерации требованиям о достаточности собственных средств для профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую деятельность, и выполнять другие установленные Центральным банком Российской Федерации требования, ограничивающие риски по операциям с ценными бумагами; 3) являться участником организованных торгов; 4) принять и соблюдать кодекс профессиональной этики, соответствующий требованиям настоящего Федерального закона.

Организация не может быть допущена к операциям с накоплениями для жилищного обеспечения в качестве брокера, если: 1) к организации применялись процедуры несостоятельности (банкротства) (наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство) либо санкции в виде приостановления действия лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг или аннулирования такой лицензии в течение последних двух лет; 2) организация имела убытки по итогам одного из двух последних лет или на последнюю отчетную дату; 3) организация является аффилированным лицом управляющей компании или ее аффилированных лиц, аффилированным лицом специализированного депозитария или его аффилированных лиц.

Брокер, осуществляющий операции с накоплениями для жилищного обеспечения, обязан: 1) открыть в кредитной организации отдельный банковский счет (специальный брокерский счет) для учета денежных средств, поступивших брокеру в соответствии с договором, заключенным с управляющей компанией; 2) вести обособленный учет денежных средств, поступивших от управляющей компании. Брокер не вправе использовать в своих интересах накопления для жилищного обеспечения, поступившие от управляющей компании и учитываемые на отдельном банковском счете (специальном брокерском счете).

В ст. 23 Федерального закона от 24 июля 2002 г. № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной пенсии в Российской Федерации»⁷⁷ предусмотрено, что операции со средствами пенсионных накоплений может осуществлять брокер, осуществляющий брокерскую деятельность не менее пяти лет, имеющий собственные средства в размере не менее 25 миллионов рублей и являющийся участником биржевых торгов, на которых совершаются сделки с ценными бумагами.

Не может быть допущена к операциям со средствами пенсионных накоплений в качестве брокера организация, если к ней применялись процедуры банкротства либо санкции в виде аннулирования действия лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг в течение последних двух лет.

Брокер, осуществляющий операции со средствами пенсионных накоплений, обязан: 1) открыть в кредитной организации отдельный банковский счет (специальный брокерский счет) для учета на нем денежных средств, поступивших брокеру в соответствии с заключенным с управляющей компанией договором; 2) вести обособленный учет денежных средств, поступивших от управляющей компании по каждому инвестиционному портфелю; 3) обеспечивать Центральному банку Российской Федерации доступ к первичным документам сделок с управляющей компанией; 4) принять и соблюдать кодекс профессиональной этики, соответствующий положениям настоящего Федерального закона.

Не может быть допущена к операциям со средствами пенсионных накоплений в качестве брокера организация, являющаяся аффилированным лицом управляющей компании или специализированного депозитария. Брокер не вправе использовать в своих интересах учитываемые на специальном брокерском счете полученные от управляющей компании средства пенсионных накоплений.

Согласно ст. 4 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.

Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также государственная корпорация, если для такой корпорации возможность осуществления дилерской деятельности установлена федеральным законом, на основании которого она создана.

Кроме цены, дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и/или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены. При отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и/или о возмещении причиненных клиенту убытков.

В силу ст. 4.1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» деятельностью форекс-дилера признается деятельность по заключению от своего имени и за свой счет с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, не на организованных торгах: договоров, которые являются производными финансовыми инструментами, обязанность сторон по которым зависит от изменения курса соответствующей валюты и (или) валютных пар и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения; двух и более договоров, предметом которых является иностранная валюта или валютная пара, срок исполнения обязательств по которым совпадает, кредитор по обязательству в одном из которых является должником по аналогичному обязательству в другом договоре и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения.

Форекс-дилер вправе осуществлять свою деятельность только после вступления в саморегулируемую организацию в сфере финансового рынка, объединяющую форекс-дилеров, в порядке, установленном Федеральным законом от 13 июля 2015 года № 223-ФЗ «О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка». Форекс-дилер не вправе совмещать свою деятельность с иной профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, а также с другой деятельностью.

Договором, заключаемым форекс-дилером с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, должны быть определены общие условия обязательственных взаимоотношений сторон (далее — рамочный договор, ст. 429.1 ГК РФ), которые конкретизируются сторонами в отдельных договорах, заключаемых путем выставления форекс-дилером котировок и подачи указанными физическими лицами заявок на основании и во исполнение рамочного договора. Соглашение, ограничивающее ответственность форекс-дилера, ничтожно. Текст рамочного договора, порядок выставления котировок и подачи заявок должны соответствовать настоящему Федеральному закону и примерным условиям рамочного договора, которые должны содержаться в базовом стандарте совершения операций на финансовом рынке, разработанном саморегулируемой организацией в сфере финансового рынка, объединяющей форекс-дилеров (см. Базовый стандарт совершения операций на финансовом рынке при осуществлении деятельности форекс-дилера, утв. Банком России, протокол КФН от 27 апреля 2017 № КФНП-15).

Согласно ст. 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» деятельностью по управлению ценными бумагами признается деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим. Наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам. Денежные средства клиента, переданные управляющему в доверительное управление и (или) полученные от осуществления доверительного управления, могут быть размещены во вклады в кредитных организациях, а также использованы для приобретения драгоценных металлов, в том числе с последующим их размещением во вклады в драгоценных металлах. Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего.

Управляющий вправе при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами приобретать ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, только при условии, что клиент является квалифицированным инвестором. Последствиями совершения управляющим сделок с ценными бумагами и заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, в нарушение требования, предусмотренного частью седьмой настоящей статьи, являются: возложение на управляющего обязанности по требованию клиента или по предписанию Банка России продать ценные бумаги и прекратить договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами; возмещение управляющим клиенту убытков, причиненных в результате продажи ценных бумаг и прекращения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами; уплата управляющим процентов на сумму, на которую были совершены сделки с ценными бумагами и (или) заключены договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами. Иск о применении последствий совершения управляющим сделки в нарушение требования части седьмой настоящей статьи может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им соответствующего отчета управляющего.

Управляющий по своему усмотрению осуществляет все права, закрепленные ценными бумагами, являющимися объектом доверительного управления, за исключением права требовать надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом и, если иное не предусмотрено договором доверительного управления ценными бумагами, права участвовать в общем собрании владельцев инвестиционных паев в случае принятия в доверительное управление и (или) приобретения за счет имущества, находящегося в доверительном управлении, инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, доверительное управление которым осуществляет управляющий. Договором доверительного управления может быть установлено ограничение на осуществление права голоса. Управляющий, если право голоса по указанным ценным бумагам не ограничено договором доверительного управления, несет предусмотренные законом обязанности, связанные с владением ценными бумагами, являющимися объектом доверительного управления.

В силу п. 1.1 Положения о единых требованиях к правилам осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, к порядку раскрытия управляющим информации, а также требованиях, направленных на исключение конфликта интересов управляющего (утв. Банком России 03 августа 2015 г. № 482-П) управляющий осуществляет доверительное управление ценными бумагами и денежными средствами учредителя управления, принимая все зависящие от него разумные меры, для достижения инвестиционных целей учредителя управления, при соответствии уровню риска возможных убытков, связанных с доверительным управлением ценными бумагами и денежными средствами, который способен нести этот учредитель управления. Если иное не предусмотрено настоящим Положением, инвестиционные цели клиента на определенный период времени и риск, который он способен нести в этот период времени, управляющий определяет исходя из сведений, полученных от этого клиента. При этом управляющий не проверяет достоверность сведений, предоставленных клиентом для определения его инвестиционного профиля, если иное не предусмотрено внутренним документом, устанавливающий порядок определения инвестиционного профиля и перечень сведений, необходимых для его определения (п. 1.6, 1.7 Положения). Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего.

В случае, если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством. Управляющий вправе при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагамиприобретать ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, только при условии, что клиент является квалифицированным инвестором.

Под конфликтом интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника рынка ценных бумаг и (или) его работников, осуществляющих свою деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора, и клиента профессионального участника, в результате которого действия (бездействия) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) влекут иные неблагоприятные последствия для клиента (п. 1 Постановления ФКЦБ РФ от 05 ноября 1998 г. № 44 «О предотвращении конфликта интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг»).

Согласно ст. 6.1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» деятельностью по инвестиционному консультированию признается оказание консультационных услуг в отношении ценных бумаг, сделок с ними и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, путем предоставления индивидуальных инвестиционных рекомендаций. При этом не является деятельностью по инвестиционному консультированию предоставление профессиональным участником рынка ценных бумаг, управляющей компанией инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, кредитной организацией, негосударственным пенсионным фондом, страховой организацией, страховым брокером информации о своих услугах и (или) выпущенных (эмитированных) ими финансовых инструментах при условии, что предоставляемая информация не содержит индивидуальной инвестиционной рекомендации. Инвестиционное консультирование осуществляется на основании договора об инвестиционном консультировании.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по инвестиционному консультированию, именуется инвестиционным советником. Инвестиционным советником может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, являющиеся членами саморегулируемой организации в сфере финансового рынка, объединяющей инвестиционных советников, и включенные в единый реестр инвестиционных советников.

На основании ст. 6.2 данного Федерального закона инвестиционный советник обязан оказывать услуги по инвестиционному консультированию добросовестно, разумно и действовать в интересах клиента. Инвестиционный советник предоставляет индивидуальные инвестиционные рекомендации клиенту в соответствии с его инвестиционным профилем, под которым понимается информация о доходности от операций с финансовыми инструментами, на которую рассчитывает клиент, о периоде времени, за который определяется такая доходность, а также о допустимом для клиента риске убытков от таких операций, если клиент не является квалифицированным инвестором. Для определения инвестиционного профиля клиента инвестиционный советник должен запросить у клиента необходимую информацию. При этом инвестиционный советник не обязан проверять достоверность представленной информации, а в случае, если клиент является квалифицированным инвестором, вправе не запрашивать информацию о допустимом для клиента риске. В случае отказа клиента представить предусмотренную настоящим пунктом информацию инвестиционный советник не вправе предоставлять индивидуальную инвестиционную рекомендацию. Инвестиционный советник не несет ответственности за убытки, причиненные вследствие индивидуальной инвестиционной рекомендации, основанной на представленной клиентом недостоверной информации.

Согласно ст. 7 указанного Федерального закона депозитарной деятельностью признается оказание услуг по учету и переходу прав на бездокументарные ценные бумаги и обездвиженные документарные ценные бумаги, а также по хранению обездвиженных документарных ценных бумаг при условии оказания услуг по учету и переходу прав на них, и в случаях, предусмотренных федеральными законами, по учету цифровых прав. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Депозитарий, осуществляющий расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах организаторов торговли по соглашению с такими организаторами торговли и (или) с клиринговыми организациями, осуществляющими клиринг обязательств по таким сделкам, именуется расчетным депозитарием.

Лицо, пользующееся услугами депозитария по учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом. Договор между депозитарием и депонентом об оказании услуг по учету прав на ценные бумаги именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой частью депозитарного договора.

Депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. Если иное не предусмотрено федеральными законами или договором, депозитарий не вправе совершать операции с ценными бумагами депонента иначе как по поручению депонента. Депозитарий вправе отказать в исполнении поручений депонента на проведение операций по счетам депо в случае наличия задолженности депонента по оплате услуг депозитария, если иное не предусмотрено депозитарным договором.

Если это предусмотрено депозитарным договором, депозитарий вправе совершать сделки по предоставлению займа ценными бумагами, одновременно являясь представителем разных сторон в сделке, в том числе не являющихся предпринимателями. На ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. Депозитарий имеет право регистрироваться в реестре владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя на основании депозитарного договора.

Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо, а также за сохранность находящихся у него на хранении обездвиженных документарных ценных бумаг.

Депозитарий разрабатывает и утверждает условия осуществления депозитарной деятельности, самостоятельно определяет состав сведений, содержащихся в условиях, за исключением тех сведений, наличие которых в условиях обусловлено требованиями законодательства Российской Федерации, в том числе нормативных актов Банка России, и Базового стандарта⁷⁸.

В силу ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг. Данной деятельностью имеют право заниматься только юридические лица. Лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра, именуется держателем реестра. Держателем реестра по поручению эмитента или лица, обязанного по ценным бумагам, может быть профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра (регистратор), либо в случаях, предусмотренных федеральными законами, иной профессиональный участник рынка ценных бумаг.

Регистратор не вправе совершать сделки с ценными бумагами эмитента, реестр владельцев которых он ведет. Данный реестр определяется как формируемая на определенный момент времени система записей о лицах, которым открыты лицевые счета (зарегистрированные лица), записей о ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении ценных бумаг и иных записей в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В обязанности держателя реестра, в частности, входит: 1) открывать и вести лицевые и иные счета в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона и нормативных актов Банка России; 2) предоставлять зарегистрированному лицу, на лицевом счете которого учитывается более одного процента голосующих акций эмитента, информацию из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных лиц и о количестве акций каждой категории (каждого типа), учитываемых на их лицевых счетах; 3) информировать зарегистрированных лиц по их требованию о правах, закрепленных ценными бумагами, способах и порядке осуществления этих прав; 4) предоставлять зарегистрированному лицу по его требованию выписку из реестра по его лицевому счету; 5) незамедлительно опубликовывать информацию об утрате учетных записей, удостоверяющих права на ценные бумаги, в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, и обращаться в суд с заявлением о восстановлении данных учета прав на ценные бумаги в порядке, установленном процессуальным законодательством Российской Федерации.

Согласно ст. 8.1 рассматриваемого Федерального закона регистратор, осуществляющий ведение реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг, вправе привлекать для выполнения части своих функций, предусмотренных настоящим Федеральным законом, иных регистраторов, депозитариев и брокеров — трансфер-агентов, которые действуют от имени и за счет регистратора на основании договора поручения или агентского договора, заключенного с регистратором, а также выданной им доверенности.

Трансфер-агенты обязаны: 1) принимать меры по идентификации лиц, подающих документы, необходимые для проведения операций в реестре; 2) обеспечивать доступ регистратора к своей учетной документации по его требованию; 3) соблюдать конфиденциальность информации, полученной в связи с осуществлением функций трансфер-агента; 4) осуществлять проверку полномочий лиц, действующих от имени зарегистрированных лиц; 5) удостоверять подписи физических лиц в порядке⁷⁹, предусмотренном Банком России; 6) соблюдать иные требования, установленные нормативными актами Банка России.

В ст. 8.3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» номинальный держатель ценных бумаг — депозитарий, на лицевом счете (счете депо) которого учитываются права на ценные бумаги, принадлежащие иным лицам. Номинальный держатель, учитывающий права на ценные бумаги лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, вправе совершать действия, связанные с осуществлением этих прав, без доверенности в соответствии с полученными им указаниями (инструкциями) от таких лиц.

В силу ст. 15.1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» специализированными обществами являются специализированное финансовое общество и специализированное общество проектного финансирования.

Целями и предметом деятельности специализированного финансового общества могут являться либо приобретение имущественных прав требовать исполнения от должников уплаты денежных средств по кредитным договорам, договорам займа и (или) иным обязательствам, включая права, которые возникнут в будущем из существующих или из будущих обязательств, приобретение иного имущества, связанного с приобретаемыми денежными требованиями, и осуществление эмиссии облигаций, обеспеченных залогом денежных требований, либо приобретение ценных бумаг, иностранных финансовых инструментов, не квалифицированных в качестве ценных бумаг, денежных требований по кредитным договорам и договорам займа, заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, размещение во вклады, приобретение драгоценных металлов, предоставление займов, заключение договоров страхования рисков и осуществление эмиссии структурных облигаций, обеспеченных залогом денежных требований и (или) иного имущества.

Целями и предметом деятельности специализированного общества проектного финансирования являются финансирование долгосрочного (на срок не менее трех лет) инвестиционного проекта путем приобретения денежных требований по обязательствам, которые возникнут в связи с реализацией имущества, созданного в результате осуществления такого проекта, с оказанием услуг, производством товаров и (или) выполнением работ при использовании имущества, созданного в результате осуществления такого проекта, а также путем приобретения иного имущества, необходимого для осуществления или связанного с осуществлением такого проекта, и осуществление эмиссии облигаций, обеспеченных залогом денежных требований и иного имущества.

Уставом специализированного общества могут быть установлены дополнительные ограничения предмета и (или) видов деятельности, которые может осуществлять специализированное общество. Специализированное общество проектного финансирования, 100 процентов акций (долей участия в уставном капитале) которого принадлежит Российской Федерации или государственной корпорации развития «ВЭБ.РФ», вправе финансировать долгосрочные инвестиционные проекты путем предоставления займов и (или) приобретения денежных требований по договорам займа и кредитным договорам с условием целевого использования предоставленных денежных средств, если целью использования суммы займа (кредита) является осуществление таких инвестиционных проектов, а также вправе осуществлять эмиссию облигаций, обеспеченных залогом денежных требований по указанным договорам займа и кредитным договорам.

Согласно ст. 15.5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» репозитарной деятельностью признается осуществляемая на основании лицензии Банка России деятельность по оказанию услуг по сбору, фиксации, обработке и хранению информации о заключенных не на организованных торгах договорах репо, договорах, являющихся производными финансовыми инструментами, договорах иного вида, предусмотренных нормативными актами Банка России, а также по ведению реестра указанных договоров. Юридическое лицо, осуществляющее репозитарную деятельность, именуется репозитарием. Репозитарную деятельность вправе осуществлять биржа, клиринговая организация, центральный депозитарий, расчетный депозитарий, не имеющий статуса центрального депозитария, для чего создается отдельное структурное подразделение.

Предоставлению в репозитарий подлежит информация о следующих видах договоров, заключенных не на организованных торгах: о договоре репо; о договоре, являющемся производным финансовым инструментом; о договоре, предусматривающем обязанность одной стороны передать валюту в собственность другой стороне и обязанность другой стороны принять и оплатить валюту, а также обязанность другой стороны передать валюту в собственность первой стороне и обязанность первой стороны принять и оплатить валюту. При этом такой договор не предусматривает иных обязанностей сторон по уплате или передаче валюты (денежных средств)⁸⁰.

В ст. 10 Федерального закона от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусмотрен такой субъект отношений как оператор инвестиционной платформы, который не вправе совмещать свою деятельность с иной деятельностью финансовой организации, за исключением: 1) деятельности организатора торговли; 2) клиринговой деятельности, за исключением деятельности клиринговой организации, которой присвоен статус центрального контрагента; 3) брокерской деятельности; 4) дилерской деятельности и др. При этом размер собственных средств (капитала) оператора инвестиционной платформы, рассчитанный в порядке, установленном нормативными актами Банка России для организаторов торговли, должен составлять не менее 5 миллионов рублей. Оператор инвестиционной платформы обязан утвердить внутренний документ (документы) по управлению конфликтами интересов, а также раскрывать информацию о выявленных конфликтах интересов и принятых мерах по управлению такими конфликтами интересов.

Федеральным законом от 20 июля 2020 г. № 211-ФЗ⁸¹ введен новый субъект отношений, связанных, в частности, с оборотом ценных бумаг — оператор финансовой платформы. Согласно ст. 1 этого Федерального закона финансовая платформа — информационная система, которая обеспечивает взаимодействие финансовых организаций или эмитентов с потребителями финансовых услуг (участниками финансовой платформы) посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в целях обеспечения возможности совершения финансовых сделок и доступ к которой предоставляется оператором финансовой платформы. Оператор финансовой платформы — юридическое лицо, созданное в организационно-правовой форме акционерного общества в соответствии с законодательством Российской Федерации, оказывающее услуги, связанные с обеспечением возможности совершения финансовых сделок между финансовыми организациями или эмитентами и потребителями финансовых услуг с использованием финансовой платформы, и включенное Банком России в реестр операторов финансовых платформ. Оператор финансовой платформы не является стороной финансовых сделок, совершаемых с использованием финансовой платформы.

В силу положений ст. 8 Федерального закона № 211-ФЗ минимальный размер собственных средств оператора финансовой платформы должен составлять 100 миллионов рублей. Оператор финансовой платформы не вправе совмещать свою деятельность с деятельностью кредитной организации, иной некредитной финансовой организации, за исключением деятельности организатора торговли, депозитария, специализированного депозитария, регистратора или оператора инвестиционной платформы.

Для организации и осуществления внутреннего контроля оператор финансовой платформы обязан назначить контролера или сформировать отдельное структурное подразделение (службу внутреннего контроля) и утвердить порядок осуществления внутреннего контроля. Контролером или руководителем службы внутреннего контроля не может быть лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа оператора финансовой платформы или руководителя структурного подразделения, созданного для осуществления деятельности оператора финансовой платформы.

Оператор финансовой платформы обязан организовать систему управления рисками, связанными с осуществлением им деятельности оператора финансовой платформы. Оператор финансовой платформы обязан утвердить документ или документы, определяющие правила управления рисками, связанными с осуществлением деятельности оператора финансовой платформы, и назначить должностное лицо, ответственное за организацию системы управления этими рисками, или сформировать отдельное структурное подразделение, ответственное за организацию системы управления этими рисками.

Оператор финансовой платформы в соответствии с порядком использования единой системы идентификации и аутентификации, утвержденным Правительством Российской Федерации, вправе получать сведения из единой системы идентификации и аутентификации в составе, указанном в абз. 2 п п. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», с согласия потребителя финансовых услуг для заключения с ним договоров с использованием простой электронной подписи, ключ которой получен потребителем финансовых услуг при личной явке.

Оператор финансовой платформы должен иметь на праве собственности или ином законном основании основной и резервный комплексы программно-аппаратных средств, необходимые для оказания услуг оператора финансовой платформы и обеспечивающие его бесперебойную деятельность и сохранность данных, в том числе путем создания резервных копий. Указанные комплексы программно-аппаратных средств должны быть расположены на территории Российской Федерации. Оператор финансовой платформы обязан обеспечить возможность представления в Банк России, а также получения от Банка России электронных документов.

В ст. 5 Федерального закона от 31 июля 2020 г. № 259-ФЗ⁸² закреплен статус оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, данным оператором может быть включенное в реестр операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов (далее — реестр операторов информационных систем), юридическое лицо, личным законом которого является российское право (в том числе кредитная организация, лицо, имеющее право осуществлять депозитарную деятельность, лицо, имеющее право осуществлять деятельность организатора торговли).

Оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, обязан утвердить правила указанной информационной системы, которые должны содержать: 1) правила внесения изменений в алгоритм (алгоритмы) программ информационной системы; 2) требования к пользователям информационной системы; 3) правила выпуска цифровых финансовых активов; 4) правила привлечения операторов обмена цифровых финансовых активов, включая требования к указанным операторам; 5) требования к защите информации и операционной надежности; 6) способы учета цифровых финансовых активов в информационной системе, а также внесения (изменения) записей о цифровых финансовых активах в информационную систему; 7) правила обеспечения доступа обладателей цифровых финансовых активов к информационной системе (включая правила использования программно-технических средств, обеспечивающих такой доступ, в случае их использования в информационной системе); 8) порядок ведения реестра пользователей информационной системы, включая правила привлечения узлов информационной системы (для информационных систем на основе распределенного реестра) и (или) операторов иных информационных систем к ведению реестра пользователей информационной системы (при условии их привлечения); 9) правила ведения реестра владельцев ценных бумаг в информационной системе.

Судебная практика. Положения п. 5 ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» подвергались сомнению в соответствии Конституции РФ в части прав брокера. Однако Конституционный Суд РФ посчитал недопустимым жалобы на несоответствие Конституции РФ указанных норм⁸³.

Верховный Суд РФ отмечает, что брокерская деятельность не относится к числу потребительских услуг, ввиду рискового характера деятельности по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, такая деятельность не может быть признана деятельностью, направленной на удовлетворение личных (бытовых) нужд, а потому выводы судебных инстанций о применении к спорным отношениям Закона о защите прав потребителей являются ошибочными⁸⁴.

В практике Высшего Арбитражного Суда РФ отмечается, что арест ценных бумаг означает запрет ответчику распоряжаться арестованным имуществом, в том числе и совершать сделки с ними, даже если эти сделки не влекут передачу прав на ценные бумаги другому лицу (номинальному держателю)⁸⁵.

Доктрина. Предоставление в репозитарий информации лицами, для которых нормативно не установлена такая обязанность, возможно в добровольном порядке. Например, иностранные организации, заключившие внебиржевую срочную сделку на условиях генерального соглашения с российским контрагентом, вправе представлять информацию в российский репозитарий на добровольной основе в случае необходимости полного исключения риска непредставления российским контрагентом информации в репозитарий, для целей получения доступа к механизму ликвидационного неттинга⁸⁶.

В литературе отмечается, что появление центрального депозитария и присвоение статуса номинального держателя только депозитариям повлекли определенные изменения в структуре российских реестров ценных бумаг. Произошедшая реформа корпоративных действий упростила ведение записей по счетам участников системы опосредованного учета. Так, переход прав на ценные бумаги между клиентами одного депозитария не отражается на его счете, открытом у вышестоящего посредника/регистратора. Вместе с тем анализ реформы позволяет прийти к выводам об изменении соотношения титулов правообладателя и посредников на рынке⁸⁷.

Вывод. Виды участников отношений по обороту ценных бумаг и их статус предусмотрены Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», в этом Федеральном законе и иных подзаконных актах предусмотрены права и обязанности данных специальных субъектов права.

2.2. Защита прав владельцев документарных и бездокументарных ценных бумаг

Помимо способов защиты гражданских прав, предусмотренных ст. 12 ГК РФ, специальными нормами, регулирующими отношения, связанные с ценными бумагами, представлены отдельные способы защиты прав владельцев документарных и бездокументарных ценных бумаг.

Выбор способа защиты прав владельцев ценных бумаг зависит от их типа — документарного (вещь) и бездокументарного (имущественное право, требование).

Для владельцев документарных ценных бумаг предусмотрены такие способы защиты прав как:

• применение мер гражданско-правовой ответственности к лицу, передавшему документарную ценную бумагу (ст. 147 ГК РФ);

• реализация права требовать во внесудебном и судебном порядке исполнения по подложной документарной ценной бумаге (ст. 147 ГК РФ);

• истребование документарной ценной бумаги из чужого незаконного владения (ст. 147.1 ГК РФ);

• восстановление прав по документарной ценной бумаге (ст. 148 ГК РФ);

• обездвижение документарных ценных бумаг (ст. 148.1 ГК РФ).

Для обладателей бездокументарных ценных бумаг предусмотрены такие способы защиты прав как:

• предъявление требования о возврате такого же количества бездокументарных ценных бумаг (ст. 149.3, 149.4 ГК РФ);

• оспаривание решения собрания акционерного общества (ст. 149.4 ГК РФ);

• предъявление требования о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги (ст. 149.5 ГК РФ).

В действующем гражданском законодательстве в зависимости от нарушения прав применяется определенный способ защиты. Длительный период времени существует проблема конкуренции иска об истребовании имущества из чужого незаконного владения и иска о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности.

Судебная практика. Судебная коллегия Верховного Суда РФ нашла ошибочным вывод окружного суда о том, что принятие судебного решения о применении последствий недействительности первой сделки путем взыскания со стороны этой сделки стоимости вещи препятствует удовлетворению иска о виндикации данной вещи. Действующее законодательство допускает защиту конкурсной массы как путем предъявления арбитражным управляющим иска о признании недействительной первой сделки об отчуждении имущества должника и применении последствий ее недействительности в виде взыскания стоимости отчужденного имущества с первого приобретателя (статьи 61.1, 61.6 Закона о банкротстве), так и путем предъявления иска об истребовании этого же имущества из незаконного владения конечного приобретателя (статьи 301, 302 Гражданского кодекса Российской Федерации). По смыслу разъяснений, данных в абзаце четвертом — пятом пункта 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», виндикационный иск не подлежит удовлетворению, если к моменту его рассмотрения стоимость вещи уже будет полностью возвращена должнику стороной первой сделки. В иных случаях допускается вынесение двух судебных актов (о применении последствий недействительности сделки путем взыскания стоимости вещи с первого приобретателя и о виндикации той же вещи у конечного приобретателя). При наличии таких судебных актов, если один из них будет исполнен, исполнительное производство по второму оканчивается судебным приставом-исполнителем в порядке статьи 47 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»⁸⁸.

В то же время, ранее в судебной практике отмечалось, что спор о возврате имущества, вытекающий из договорных отношений или отношений, связанных с применением последствий недействительности сделки, подлежит разрешению в соответствии с законодательством, регулирующим данные отношения. В случаях, когда между лицами отсутствуют договорные отношения или отношения, связанные с последствиями недействительности сделки, спор о возврате имущества собственнику подлежит разрешению по правилам статей 301, 302 ГК РФ⁸⁹. Таким образом, не признавалась возможность одновременного применения иска об истребовании имущества из чужого незаконного владения и иска о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности для защиты своих прав, применение двух способов защиты по делам, связанным с банкротством, является исключением из общего правила.

В доктрине под конкуренцией исков понимается принадлежность лицу нескольких притязаний, преследующих защиту одного и того же интереса, причем при удовлетворении одного из них остальные погашаются. Однако все эти гражданско-правовые способы защиты (иски) имеют различия в основаниях и условиях своего применения, что в действительности исключает для управомоченного лица возможность их произвольного выбора («конкуренцию»). Конкуренция исков свойственна англо-американскому, а не континентальному европейскому правопорядку⁹⁰.

Отмечается, что если переданная по недействительной сделке вещь перешла по последующей сделке к третьему лицу, то защищать свои интересы собственник по действующему законодательству может двумя способами: а) виндикацией собственной вещи от третьего лица (если, конечно, последнее не стало собственником на основании ст. 302 ГК РФ как добросовестный приобретатель); б) получением от контрагента по недействительной сделке стоимости вещи в порядке компенсационной реституции (ст. 167 ГК РФ: в зависимости от конкретных обстоятельств дела это может быть односторонняя реституция, если собственник не получил встречного предоставления, или же в противном случае элемент двусторонней реституции). Как соотносятся эти конкурирующие требования друг с другом? Возможно ли их одновременное осуществление? Препятствует ли осуществление одного из них реализации другого? Казалось бы, очевидно, что реальное осуществление обоих притязаний привело бы к неосновательному обогащению собственника. Каков же должен быть превентивный механизм, направленный на недопущение обогащения собственника еще на стадии защиты им своих интересов? Ни закон, ни доктрина, ни судебная практика не дают ответов на эти вопросы. Исключение, впрочем, составляет специальная ситуация, а именно когда собственник находится в состоянии банкротства⁹¹.

Вывод. Способы защиты прав владельцев документарных и бездокументарных ценных бумаг предусмотрены в гражданском законодательстве применительно к документарному и бездокументарному типу, по общему правилу, конкуренция исков не допускается.

2.3. Виды исков, подаваемых в защиту прав владельцев ценных бумаг, и их правовая природа. Распределение бремени доказывания в рамках защиты указанных прав

Как отмечается большинством авторов в доктрине существует материально-правовая и процессуально-правовая классификация исков. По своей природе процессуальная