Е. В. Домовская

Правовая охрана служебных произведений

Учебное пособие

Под общей редакцией
доктора юридических наук, профессора,
заслуженного юриста РФ Л. А. Новоселовой

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.77/.78(075.8)

ББК 67.404.3я73

Д66

Под общей редакцией доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста РФ Л. А. Новоселовой.

Учебное пособие предназначено тем, кто связывает свою профессиональную деятельность со сферой интеллектуальных прав. Автором рассмотрены основные категории правового института служебных объектов интеллектуальной собственности, раскрыто содержание служебного характера объектов авторского, смежного патентного права. Существенное внимание уделено правовым механизмам оформления правоотношений, возникающих по поводу служебных объектов, а также способам защиты прав и законных интересов работников и работодателей, связанных со служебными результатами интеллектуальной деятельности. Книга подготовлена с учетом новых правовых тенденций и актуальной правоприменительной практики.

Законодательство приведено по состоянию на 1 октября 2020 г.

Данное пособие адресовано студентам и преподавателям юридических вузов, а также будет интересно практикующим юристам.

УДК 347.77/.78(075.8)

ББК 67.404.3я73

© Домовская Е. В., 2021

© ООО «Проспект», 2021

Глава 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ СЛУЖЕБНЫХ ОБЪЕКТОВ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Частное право регулирует и обеспечивает баланс в отношениях равных и свободных в своей воле субъектов. Правовое регулирование, присущее частному праву, приобретает все больше механизмов, направленных на достижение баланса между частными и общественными интересами. В данном контексте точным представляется мнение Г. Ф. Шершеневича о том, что «дальнейшее развитие права будет все более стирать резкие границы между публичным и частным правом и укреплять нормы публичного права в области, где до сих пор господствовал частный интерес»¹.

Глобальной целью права интеллектуальной собственности, входящего в качестве подотрасли в гражданское право, является обеспечение баланса интересов общества и человека, создавшего объект интеллектуальной собственности. Установление и поддержание такого баланса правовым путем является важнейшим условием существования права интеллектуальной собственности, поскольку в отсутствие такого баланса механизмы права интеллектуальной собственности перестанут работать. Так, если правовые нормы не дают должной защиты автору, велика вероятность того, что он не сможет плодотворно работать, что в исторической перспективе неизбежно приведет к упадку научно-технического прогресса и культуры. С другой стороны, предоставление чрезмерной правовой охраны авторских прав в ущерб разумным ожиданиям общества приведет к «инфляции» правового регулирования. Уровень развития компьютерных технологий, глобальное распространение сети Интернет открывают широкие возможности для быстрого распространения объектов интеллектуальной собственности, предоставляют пользователям возможность создания анонимных копий, поэтому дисбаланс правовых отношений в пользу частных интересов автора по монопольному и безраздельному обладанию всеми правами на созданный им объект может привести к массовым нарушениям этих прав, причем большинство нарушений останутся не выявленными и не пресеченными, т. е. и в данной ситуации правовое регулирование окажется не способным положительно воздействовать на сферу создания и использования результатов интеллектуальной деятельности.

Итак, ядром правовых отношений, на регулирование которых направлены нормы права интеллектуальной собственности, является конфликт интересов общества и личности (автора). Данная дихотомия предопределяет принципы и задачи правового регулирования в сфере интеллектуальной собственности, задает вектор развития правовых институтов, относящихся к праву интеллектуальной собственности.

Возникновение и эволюция цивилизации — это, прежде всего, история развития научной, художественной и технической мысли, правовая охрана которой осуществляется в рамках авторского и патентного права.

Правовая охрана служебных объектов интеллектуальной собственности подчинена общим задачам права интеллектуальной собственности, эффективность этой правовой охраны напрямую взаимосвязана с эффективностью права интеллектуальной собственности в целом.

Назначением правового регулирования служебных результатов интеллектуальной деятельности в системе интеллектуального права являются его основные функции:

стимулирование художественной и инновационной деятельности;

перераспределение исключительных прав на охраняемые объекты в пользу субъекта, имеющего бо́льшие возможности для коммерциализации этого объекта;

обеспечение баланса интересов автора, находящегося в трудовых отношениях, и его работодателя, вкладывающего материальные ресурсы в деятельность автора по созданию произведения либо технического решения;

усовершенствование производственных процессов.

Регулирование взаимоотношений между работником и работодателем в области создания и использования полученных в рамках выполнения трудовой функции результатов интеллектуальной деятельности, на первый взгляд, затрагивает интересы работника и работодателя, непосредственно задействованных в создании таких объектов. Однако и в этой ситуации формы и способы правового регулирования тоже продиктованы необходимостью соблюдения общественного интереса: каким образом распределить возникающие на объект права между работником и работодателем, чтобы это было выгодно обществу, для которого свободное использование объекта интеллектуальной собственности будет недоступно долгое время? Передача прав на объект работодателю соблюдает интересы общества: в обмен на длительную монополизацию результата интеллектуальной деятельности общество получит продукт, выражающий изобретение (полезную модель или промышленный образец), либо имеющий культурную (художественную) ценность объект, в то время как у работника возможности для коммерциализации созданного им объекта в разы меньше, чем у работодателя.

Институт служебных объектов интеллектуальной собственности системно и сущностно взаимосвязан с подотраслью права интеллектуальной собственности. Вместе с тем отношения по поводу прав на служебный объект складываются между работником и работодателем лишь в связи с юридическим фактом создания такого объекта работником в рамках выполнения трудовой функции. Таким образом, в основе рассматриваемых гражданских правоотношений лежит юридический факт, непосредственно относящийся к трудовому праву и регулируемый трудовым правом.

Сложная и неоднородная внутренняя конструкция правовых норм, входящих в институт служебных объектов, создает проблемы для их реализации на практике, порождает длительные судебные тяжбы с непредвиденным исходом, что не способствует сохранению стабильности правоотношений по поводу создания и использования служебных объектов.

Закон не содержит легальной дефиниции служебного объекта интеллектуальной собственности, однако раскрывает критерии, с помощью которых созданный автором результат интеллектуальной деятельности может быть отнесен к служебному объекту. Данные критерии имеют различия в зависимости от вида результата интеллектуальной деятельности.

Исходя из положений части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ), служебные объекты интеллектуальной собственности можно определить как результаты интеллектуальной деятельности, созданные в пределах установленных для работника-автора трудовых обязанностей (п. 1 ст. 1295, ст. 1320 ГК РФ), а в случаях, прямо предусмотренных законом, — конкретного задания работодателя (п. 1 ст. 1370, ст. 1430, 1461 ГК РФ).

Правовой режим служебных результатов интеллектуальной деятельности независимо от вида объекта характеризуется следующими признаками.

Служебный результат интеллектуальной деятельности может быть создан только в случае, если автор этого результата находится в трудовых отношениях с работодателем; наличие таких отношений является обязательным юридическим фактом, определяющим возможность либо невозможность признания созданного объекта служебным. Таким образом, все иные правоотношения, в которых автор может состоять с другими лицами (например, гражданско-правовые, семейные и проч.), не создают необходимого условия для признания созданного автором результата интеллектуальной деятельности служебным.

Созданный работником результат интеллектуальной деятельности может быть признан служебным только в случае, если его создание входит в круг трудовых обязанностей работника (либо создано по служебному заданию работодателя в предусмотренных законом случаях). Соответственно, если создание соответствующего результата интеллектуальной деятельности не обусловлено трудовой функцией работника, то такой результат не может быть признан служебным, даже если он создан в рабочее время и при его создании использовались материалы работодателя. Например, если в рабочее время юрист организации написал научную либо публицистическую статью, вероятнее всего, это произведение не будет являться служебным (за исключением случая, если написание таких произведений входит в обязанности юриста, что должно быть прямо предусмотрено трудовым договором либо должностной инструкцией).

Создание работником служебного объекта интеллектуальной собственности является юридическим фактом для возникновения у работника и работодателя специальных прав и обязанностей по поводу этого объекта. Например, у работника возникает обязанность по уведомлению работодателя о созданном объекте, а у работодателя — корреспондирующее этой обязанности право требовать от работника соответствующее уведомление после создания объекта; после получения уведомления у работодателя возникает право принять решение относительно правовой судьбы служебного объекта (заинтересованности либо незаинтересованности в приобретении права на этот объект), а у работника — право на получение вознаграждения за создание служебного объекта.

Служебный характер результата интеллектуальной деятельности, по общему правилу, является основанием для перехода исключительного права на такой результат от автора (работника) к работодателю (иное может быть установлено соглашением сторон), при этом личные неимущественные права сохраняются за работником.

В отношении служебных объектов интеллектуальной собственности предусмотрены способы защиты прав работников и работодателей в случае споров по поводу признания объектов служебными (споры об авторстве и правообладании), а также по поводу выплаты вознаграждения за создание служебных результатов интеллектуальной деятельности либо за использование таких результатов работодателем на условиях простой (неисключительной) лицензии.

В современной доктрине отсутствует единство подходов к вопросу об отраслевой принадлежности правовых норм, регулирующих правоотношения между работником и работодателем по поводу создания и использования служебных объектов интеллектуальной собственности, на что и указывают многие исследователи, предлагая пути решения данного вопроса.

Так, по мнению В. И. Еременко, отношения между работодателем и работником по поводу служебных результатов интеллектуальной деятельности являются трудовыми, при этом «включение гражданско-правовых условий в трудовой договор, а скорее всего, их обозначение таковыми, представляется искусственной конструкцией»². С данной позицией солидарна С. А. Казьмина, полагающая, что «возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей сторон в связи с созданием и использованием служебных изобретений являются необходимыми элементами отношений работников и работодателей, переводящими эти отношения из области патентного в область трудового и договорного права»³. Таким образом, с точки зрения С. А. Казьминой, институт служебных объектов патентного права относится к сфере трудового права и должен регулироваться преимущественно его нормами.

В некоторых правопорядках (например, Мексики и Аргентины) институт служебных объектов патентного права полностью включен в трудовое законодательство, а все существенные вопросы по поводу создания таких объектов решаются в рамках трудовых договоров.

Противоположная точка зрения состоит в том, что отношения по поводу служебных объектов интеллектуальной собственности являются полностью гражданско-правовыми. Так, невозможность включения в служебные функции работника обязанности создания изобретения, как считает Э. П. Гаврилов, указывает на гражданско-правовую природу правоотношений, возникающих в сфере создания и использования служебных изобретений⁴. Он также отмечает, что в рамках трудового права регулируются только взаимоотношения, входящие в трудовые обязанности работника, тогда как создание любого изобретения — прорыв в новое, неизведанное. Создание патентоспособного технического решения, указывает Э. П. Гаврилов, всегда является выходом за пределы трудовой функции, что не позволяет сделать вывод о возможности его регулирования нормами трудового права⁵.

Исследуя правовую природу включаемого в трудовой договор условия о создании конкретного объекта интеллектуальной собственности, В. С. Витко приходит к выводу, что такое условие может по характеру являться только гражданско-правовым. Ученый полагает, что «в момент передачи работодателем работнику служебного задания о создании произведения наряду с существующим трудовым обязательством является заключенным договор авторского заказа, из которого возникает гражданско-правовое обязательство по созданию работником произведения»⁶.

Третья научная точка зрения относит отраслевую принадлежность института служебных результатов интеллектуальной деятельности к нормам, содержащимся как в гражданском, так и в трудовом праве. Так, В. А. Дозорцев отмечает, что условия об изобретении могут быть как предметом трудового договора, так и предметом гражданско-правового договора, при этом право на получение патента в любом случае имеет гражданско-правовую природу⁷.

По мнению И. С. Крупко, «для возникновения правового режима служебного изобретения и для действительности любых соглашений, которые могут быть заключены между автором и нанимателем, необходимо наличие трудовых отношений и создание объекта в рамках выполнения трудовой функции». На этом основании она приходит к выводу о том, что правоотношения, связанные с созданием и использованием служебных изобретений, имеют смешанную правовую природу. При этом «условия о служебном изобретении имеют гражданско-правовую природу независимо от того, включены ли они в трудовой или в гражданско-правовой договор»⁸.

Рузакова О. А. обращает внимание, что именно трудовой договор является основанием для возникновения правового режима служебного объекта, отмечая, что «если в трудовой договор входят условия о распределении прав на созданный объект, взаимных правах и обязанностях сторон, это свидетельствует о его полиотраслевой природе»⁹. Соответственно, и правоотношения сторон такого договора носят межотраслевой характер.

Как отмечает В. И. Еременко, основная трудность в решении вопроса об отраслевой принадлежности института служебных объектов интеллектуальной собственности заключается в разграничении сходных по своей цели (создание еще не существующего произведения) трудовых и гражданских правоотношений; при этом «основной критерий для такого разграничения — выполнение автором-работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации, конкретного вида, поручаемой работнику работы) при условии подчинения работника правилам внутреннего трудового распорядка»¹⁰.

Необходимо отметить, что приобретению объектом интеллектуальной собственности легального статуса предшествует длительный, трудоемкий и требующий инвестиций творческий процесс создания технического решения, относящегося к продукту или к способу. Выделяют следующие этапы правоотношений между работником и работодателем по поводу служебного объекта патентного права:

процесс создания работником потенциально охраноспособного произведения, исполнения либо технического решения, который начинается с постановки задачи о художественном, научном либо техническом творчестве в определенной области и заканчивается уведомлением работодателя о созданном объекте;

решение вопроса о распределении прав на созданный объект и выбор работодателем модели правовой охраны созданного технического решения;

в случае, если созданный объект относится к сфере патентного права — оформление заявки на регистрацию объекта и прохождение процедуры государственной регистрации технического решения в качестве объекта патентного права;

определение дальнейшей судьбы произведения, исполнения либо объекта патентного права (способов его использования) патентообладателем и выплата работнику вознаграждения в соответствии с избранным работодателем способом использования.

Как указывает Л. А. Новоселова, «первым юридическим фактом, служащим основанием для всех последующих действий, направленных на получение правовой охраны соответствующего результата, является собственно само создание автором технического или художественного решения»¹¹.

Гражданские права и обязанности возникают в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности (подп. 5 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Соответственно, в предмет гражданского права входят имущественные и личные неимущественные отношения, возникающие после (в результате) создания результата интеллектуальной деятельности.

Режим служебного объекта интеллектуальной собственности возникает при его создании работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей либо конкретного задания работодателя (в случаях, установленных законом).

Из буквального толкования ст. 1295 и 1370 ГК РФ видно, что в предмет регулирования данных норм входят правоотношения работника и работодателя, возникшие после создания работником какого-либо технического решения (на это обстоятельство указывает использование законодателем словоформы «созданные» в прошедшем времени, т. е. уже существующие в объективной форме). Иными словами, положения названных статей ГК РФ распространяются лишь на отношения работника и работодателя, связанные с распределением прав на созданный объект и выплатой работнику вознаграждения в случае, если исключительное право принадлежит работодателю. Такое толкование полностью соответствует общим положениям гражданского законодательства о возникновении гражданских прав на объекты интеллектуальной собственности.

Вместе с тем в предмет гражданско-правового регулирования, очевидно, не входят правоотношения работника и работодателя, возникающие в процессе создания работником технического решения, поскольку их содержание не соответствует сфере действия гражданского права. Как было отмечено ранее, возникновение между работником и работодателем гражданских правоотношений по поводу служебного объекта патентного права обусловлено, прежде всего, созданием такого объекта в рамках выполнения работником трудовой обязанности либо исполнения конкретного задания работодателя.

Этап правоотношений работника и работодателя по поводу создания потенциального объекта как процесса научного творчества имеет решающее значение для определения правовой судьбы созданного работником объекта, а соответственно, и для института служебных объектов патентного права. В случае если природа этих отношений точно не определена, невозможно констатировать служебный характер созданного работником объекта. Данное утверждение соответствует позиции Верховного Суда Российской Федерации (далее — Верховный Суд РФ), который исходит из того, что определяющим для признания технического решения служебным является факт его создания в рамках трудовых обязанностей, содержание которых может следовать из трудовой функции или быть выражено в виде конкретного задания¹².

Итак, трудовое право регулирует трудовые и иные непосредственно связанные с ними правоотношения. Лебедев В. М. пишет: «Доктрина трудового права исходит из того, что нормы трудового права регулируют социальные связи по организации и применению труда»¹³. Данную точку зрения разделяет Ю. П. Орловский, который полагает, что трудовые отношения, возникающие между работниками и работодателями в связи с заключением трудового договора, занимают центральное место в регулируемых трудовым законодательством отношениях, однако трудовыми отношениями не исчерпывается круг отношений, составляющих предмет трудового права¹⁴. Закалюжная Н. В. отмечает, что в науке трудового права не выработано единого мнения о количестве правоотношений, которые тесно связаны с трудовыми¹⁵.

Учитывая тот факт, что правоотношения между работником и работодателем, складывающиеся в процессе создания работником результата интеллектуальной собственности, не относятся к предмету правового регулирования гражданского права и исходя из того, что данные отношения (в силу прямого указания ст. 1295 и 1370 ГК РФ на их характер) входят в сферу правового регулирования трудового права, необходимо сделать вывод о том, что данный этап (т. е. правоотношения работника и работодателя в процессе создания объекта интеллектуальной собственности) регулируется нормами трудового права. Данный вывод свидетельствует о том, что правоотношения работника и работодателя, предшествующие возникновению гражданско-правовых отношений, должны рассматриваться с позиций терминологии и механизмов трудового права.

Трудовые отношения, как это установлено ст. 15 Трудового кодекса Российской Федерации (далее — ТК РФ), основаны на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции — работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы — в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Отдельно установлен прямой запрет на заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем.

В контексте данной нормы указание ст. 1295 и 1370 ГК РФ на то, что служебный объект должен быть создан в связи с выполнением трудовых обязанностей, должно рассматриваться как действия работника в рамках трудовой функции. Однако необходимо обратить внимание на то, что в ГК РФ используется термин «трудовая обязанность или конкретное задание работодателя», а не «трудовая функция», как это определено в ТК РФ при раскрытии содержания трудового отношения.

Глава 2. СЛУЖЕБНЫЕ ОБЪЕКТЫ АВТОРСКОГО И СМЕЖНОГО ПРАВ

§ 1. Общая характеристика объектов авторского и смежного прав и возникающих в отношении них прав

Объектом авторского права является произведение в самом широком смысле слова. Дефиниция правовой категории «произведение», которая содержится в ст. 1257 и 1259 ГК РФ, позволяет включить в поле правовой охраны рассматриваемого объекта большое количество видов и жанров произведений.

Содержащая в законе классификация произведений осуществлена по их общим признакам охраноспособности: литературные, драматические и музыкально-драматические, сценарные, хореографические произведения и пантомимы; музыкальные произведения с текстом или без текста; аудиовизуальные; произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства; произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства; произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов; фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам; другие произведения (п. 1 ст. 1259 ГК РФ). Как видно из указанной в статье формулировки, перечень охраняемых объектов авторского права является открытым, на что также обращается внимание в п. 80 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Общеизвестно утверждение о том, что авторское право охраняет форму, в которой выражен результат интеллектуальной деятельности. В этом смысле правовой охране в качестве объекта авторского права подлежат любые произведения, которые по своим критериям отвечают признакам охраноспособности.

К критериям охраноспособности объекта авторского права традиционно относятся: творческий характер труда автора и объективная форма выражения¹⁶. При этом согласно разъяснению высшей судебной инстанции, пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом.

Кроме того, в отношении объектов авторского права отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не свидетельствует о том, что такой результат создан не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторского права.

Таким образом, правовой охране подлежат также и «копии» оригинального произведения, которые «помещены» в пространство нового оригинального произведения (например, в художественных коллажах Ролана Дельколя, где скопированная Венера Боттичелли сосуществует с изображенным на этом же полотне персонажем Пиноккио). Отличаясь от обычной техники коллажа, творческий результат Дельколя фактически представляет собой копию (переработку) оригинального произведения одного из великих мастеров (Сандро Боттичелли, Пабло Пикассо, Анри Руссо) в рамках нового произведения с введением в изображение оригинальных персонажей¹⁷.

Согласно п. 1 ст. 1259 ГК РФ, самостоятельными объектами авторского права также могут являться часть произведения, его название либо персонаж в случае, если по своему творческому характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда и отвечают критериям охраноспособности произведения.

Переходя к определению объектов смежного права, необходимо отметить, что закон не дает их «единой» дефиниции (в отличие от объекта авторского права, понятие которого определено в п. 1 ст. 1259 ГК РФ).

Объектами смежных прав, согласно ст. 1304 ГК РФ, являются: результаты исполнительской деятельности, если таковые выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств; фонограммы; сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания; базы данных; произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений.

Как отмечает Е. С. Гринь, объекты смежных прав охраняются по принципу numerus clausus: перечень объектов смежных прав является закрытым (исчерпывающим), что подчеркивается спецификой правового режима этих объектов: охраняются лишь те разновидности результатов интеллектуальной деятельности, которые непосредственно поименованы законодателем как объекты смежных прав¹⁸.

Законом также не определены единые для всех объектов смежных прав критерии охраноспособности, что объясняется различным объемом творческих усилий, вкладываемых авторами (изготовителями) в создание того или иного объекта смежного права.

Следует также отметить, что объекты смежного права могут возникать и при использовании объектов, не охраняемых авторским правом. Например, записи новостных передач (смежное право организаций эфирного или кабельного вещания), исполнение произведения народного творчества или перешедшего в народное достояние произведения (смежное право исполнителя), запись звука дождя (смежное право изготовителя фонограммы).

Общей чертой правовой охраны объектов авторских и смежных прав является то, что для возникновения, осуществления и защиты прав на такие объекты не требуется регистрация либо соблюдение каких-либо формальностей, что предусмотрено ГК РФ и международными договорами в сфере охраны авторских и смежных прав.

В отношении объектов авторского и смежного прав у их авторов (изготовителей в отношении некоторых объектов смежных прав) возникают: личные неимущественные права, исключительное право и иные права.

Личные неимущественные права входят в состав общих прав человека и охраняются Конституцией Российской Федерации, ст. 44 которой гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Данная категория авторских прав имеет определяющее значение для системы авторского права.

Личные неимущественные права имеют бессрочный характер и не отчуждаемы, т. е. навсегда связаны с личностью автора.

ГК РФ предусмотрены следующие виды личных неимущественных прав:

1. Право авторства, т. е. право признаваться автором произведения.

2. Право на имя.

3. Право на неприкосновенность произведения.

4. Право на обнародование.

5. Право на отзыв.

Указанные права в силу своего неимущественного характера и прочной связи с личностью автора, по общему правилуяя, не подлежат ограничению, действуют бессрочно, независимо от содержания и достоинства произведения, как правило, независимо от территориального признака нахождения автора или произведения.

Личные неимущественные права в отношении объектов смежных прав некоторым образом трансформируются в зависимости от объема творческого вклада в создание такого объекта. Кроме того, создателем объектов смежных прав, создание которых допускается юридическими лицами (например, фонограмма, запись передач организаций эфирного или кабельного вещания), не предоставляется личных неимущественных прав, однако представляются иные права, позволяющие защищать неимущественные интересы (например, право на указание на экземплярах фонограммы имени либо наименования исполнителя, право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании и другие).

Исключительное право, по общему признанию, является одним из наиболее значимых, фундаментальных прав, охраняющих результаты интеллектуальной деятельности. Доктрина обоснованно считает его «важнейшим субъективным правом автора, занимающим центральное место среди юридических категорий части 4 ГК РФ»¹⁹. Более того, именно вовлечение исключительных прав в коммерческий оборот является одним из главнейших факторов развития экономики в настоящее время²⁰.

Статьей 1229 ГК РФ раскрывается содержание исключительного права, т. е. определяется конкретный круг правомочий автора (иного правообладателя) по отношению к произведению:

Право использовать произведение любым не противоречащим закону способом.

Право использования считается «позитивным элементом»²¹ триады правомочий автора, поскольку подразумевает под собой некие действия по отношению к произведению. Пунктом 2 ст. 1270 ГК РФ установлен перечень действий по использованию произведений, которые, по общему правилу, могут быть совершены только правообладателем или лицом, имеющим на это законные основания (в силу договора или иного юридического факта).

Аналогичные перечни предусмотрены ст. 1317, 1324, 1330, 1334, 1339 ГК РФ в отношении объектов смежных прав.

Использование произведений либо объектов смежных прав в отсутствие разрешения правообладателя способами, указанными в названных статьях, является незаконным.

Право определять правовую судьбу произведения (распоряжаться правами на произведение).

Данное правомочие означает возможность автора по своему усмотрению распорядиться правами на произведение — заключить соответствующий договор, включить указанные права в состав наследственной массы завещания, внести в уставной капитал юридического лица. Некоторые авторы в рамках данного правомочия также выделяют возможность «самоограничения» автором своих прав²².

Право запрещать или разрешать третьим лицам использовать произведение.

В рассматриваемой триаде данное правомочие, по мнению большинства ученых, является наиболее значимым, обуславливающим «исключительность» и абсолютный характер прав.

К характеристикам исключительного права, возникающего в отношении объектов авторского и смежного прав, относят также: абсолютный характер, срочность и территориальность.

Доктриной и судебной практикой в составе исключительного права выделяется также право на получение вознаграждения за законное внедоговорное использование произведения либо объекта смежных прав.

В состав иных интеллектуальных прав, возникающих в отношении объектов авторского права, входят: право следования (ст. 1293 ГК РФ), право доступа (ст. 1292 ГК РФ), право на получение вознаграждения за создание служебного произведения (подп. 4 п. 2 ст. 1295 ГК РФ).

§ 2. Критерии отнесения объектов авторского и смежного прав к служебным объектам. Особенности правовой охраны служебных объектов авторского и смежного прав

Перечисленные в § 1 данной главы объекты авторского и смежного прав могут быть созданы в процессе выполнения трудовых обязанностей (например, фотографа, художника, писателя, научного работника, режиссера-постановщика, исполнителя). Создание произведения (либо объекта смежного права) в рамках выполнения трудовой обязанности предопределяет служебный характер такого объекта и, как следствие, специфику его правового режима.

Как отмечается в доктрине, институты служебных произведений существуют также и в зарубежных правопорядках, при этом основное различие в подходах к правовому режиму служебных объектов между континентальной и англосаксонской системами заключается в том, что последний работодатель (как правило, юридическое лицо) признается автором служебного произведения²³. Соответственно, работодателю принадлежат как имущественные, так и неимущественные права на созданное в рамках выполнения трудовой обязанности произведение (либо исполнение).

Согласно ст. 1295 ГК РФ, к служебным объектам авторских прав относятся соответствующие результаты интеллектуальной деятельности, созданные в пределах, установленных для работника (автора), трудовых обязанностей. В этом случае исключительное право на служебный объект авторских и смежных прав принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Аналогичное определение служебного объекта содержится в ст. 1320 ГК РФ в отношении объекта смежного права — исполнения.

Следует отметить, что работодатель не является первоначальным правообладателем созданного объекта: изначально исключительное право возникает у автора в результате создания объекта интеллектуальной собственности (подп. 5 п. 1 ст. 8 ГК РФ) и лишь затем в силу прямого указания закона (ст. 1295 ГК РФ) переходит к работодателю.

В случае если исключительное право на объект перешло к работодателю, он имеет право обнародовать служебное произведение, если договором между ним и автором не предусмотрено иное, а также указывать при использовании служебного произведения свое имя или наименование либо требовать такого указания.

Перераспределение в пользу работодателя исключительного права на созданное работником произведение либо исполнение является ключевым последствием признания соответствующего объекта служебным.

При этом личные неимущественные и иные интеллектуальные права, а также возможность их защиты сохраняются у автора (исполнителя). Таким образом, у работника (автора) сохраняются право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения, у авторов произведений изобразительного искусства также право на доступ к произведению и право следования, а также право на вознаграждение.

Поскольку объект авторского либо смежного права может быть признан служебным только в случае, если он создан работником в пределах выполнения трудовой обязанности, то юридическим фактом, с которым связано возникновение служебного объекта, является нахождение автора (исполнителя) и работодателя в трудовых отношениях.

Как определено в ст. 15 ТК РФ, трудовые отношения — это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Соответственно, наличие трудовых отношений между автором-работником и работодателем должно подтверждаться наличием трудового договора либо иного документа, регулирующего взаимоотношения названных лиц по поводу выполнения работником за плату трудовой функции.

Основанием для создания служебных произведений и исполнений является трудовой договор, который может быть заключен и с работником-совместителем. В трудовом договоре и (или) должностной инструкции должна быть определена функция, при исполнении которой работник может создать служебные произведения.

Помимо трудового договора между работником и работодателем может быть заключен договор о создании служебного произведения (или исполнения), целью которого является регулирование взаимоотношений сторон по поводу распределения прав на созданный объект и выплаты вознаграждения. Поскольку правоотношения работника и работодателя в данной сфере относятся к сфере гражданско-правового регулирования, соответствующие условия могут быть оговорены не в трудовом, а в гражданско-правовом договоре.

В договор о создании служебного объекта авторского либо смежного права могут быть включены условия:

о порядке уведомления работодателя о создании объекта, с момента которого начинается исчисление трехлетнего срока, предусмотренного п. 2 ст. 1295 ГК РФ;

о распределении исключительного права на служебный объект;

о порядке использования служебного объекта другой стороной договора;

о размере, условиях и порядке выплаты вознаграждения;

о праве работодателя на обнародование служебного произведения;

об особенностях использования работником права на имя (возможность анонимного использования, использования под псевдонимом).

Правовой режим служебного объекта авторского либо смежного права не распространяется на произведения, создание которых не основано на трудовых отношениях или выходит за пределы трудовых обязанностей, даже если оно выполнено на основе задания работодателя. В случае, если работодатель использует такие произведения без заключения договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора с работником, его действия нарушают исключительные права автора. При этом факт передачи работодателю материального носителя произведения либо исполнения, на котором в объективной форме выражен соответствующий объект, не свидетельствует о возникновении у работодателя исключительного права.

Определение правового режима служебных произведений и исполнений во многом связано с природой договорных отношений, которые лежат в основе их создания. В доктрине существуют три точки зрения относительно данного вопроса: первая сводит отношения по созданию служебных произведений к трудовым, вторая — к гражданско-правовым, третья — к гражданско-трудовым²⁴.

Необходимо разграничивать функции трудового и гражданского договора в регулировании отношений, объектом которых является служебное произведение или исполнение. Трудовой договор является основанием для возникновения правового режима служебного объекта, может содержать условия, от которых зависит реализация гражданско-правовых отношений (например, от цели служебного задания зависят пределы использования работодателем объекта на условиях простой лицензии в случае принадлежности исключительного права работнику в соответствии с абзацем первым п. 3 ст. 1295 ГК РФ), в остальном — включение в трудовой договор условий о распределении прав на созданный объект, взаимных правах и обязанностях сторон (например, о реализации права на обнародование, выплате вознаграждения и другие) свидетельствует о межотраслевой природе такого договора, совмещающего в себе условия гражданско-правового договора. Подтверждением тому служат диспозитивные нормы ГК РФ, восполняющие пробелы в регулировании отношений по поводу служебных произведений и объектов смежных прав при отсутствии договорных условий, регулирующих отношения сторон по поводу служебного объекта.

В случае возникновения сомнений в разграничении трудового и гражданско-правового договора необходимо учитывать правовую природу, предмет, существо договора. Так, ч. 4 ст. 11 ТК РФ предусмотрено, что, если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном ТК РФ, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

В случае, если между работником и работодателем отсутствует гражданско-правовой договор (либо соответствующие условия в трудовом договоре) в отношении распределения исключительного права на созданные работником в пределах выполнения трудовой функции объекты авторского либо смежного права, после создания соответствующего объекта у работника возникает обязанность уведомить работодателя о создании служебного произведения (либо исполнения).

Как предусмотрено п. 2 ст. 1295 ГК РФ, если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается автору.

При этом у работодателя сохраняется право использования соответствующего служебного произведения на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой правообладателю вознаграждения. Пределы использования служебного произведения, размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора — судом. Следует отметить, что в данном случае имеется в виду не вознаграждение, выплачиваемое работнику за создание служебного объекта в случае перехода исключительного права на него к работодателю, а вознаграждение за использование произведения на условиях лицензии правообладателя (ст. 1286 ГК РФ).

Отличное от установленного законом закрепления исключительного права на использование служебного произведения может быть установлено гражданско-правовым договором, что предусмотрено п. 2 ст. 1295 ГК РФ. Таким образом, работник и работодатель могут предусмотреть, что исключительное право на служебное произведение сохраняется у работника.

§ 3. Правовые особенности, связанные с созданием служебного объекта авторских прав в соавторстве

Категория авторства идентифицирует лицо в качестве создателя конкретного произведения, защищает имущественные интересы участников коммерческого оборота. Исключительное право первоначально возникает у автора (п. 3 ст. 1228 ГК РФ), к иным лицам это право может перейти либо в результате сделки с автором, либо в силу прямого указания закона.

Согласно ст. 1257 ГК РФ, автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого создано данное произведение. Исходя из приведенного определения автором произведения в Российской Федерации может быть только человек, что также коррелирует с ключевым критерием охраноспособности произведения — создание его творческим трудом. Из данного тезиса следует вывод о том, что работодатель не может быть признан автором произведения, созданного работником. Возможность иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства входит в состав правоспособности граждан; автором можно стать независимо от возраста.

Положения Гражданского кодекса РСФСР 1964 г., действовавшие до вступления в действие Закона РФ от 03.08.1993 «Об авторском праве и смежных правах» предусматривали в ряде случаев возможность возникновения авторского права сразу у юридических лиц, минуя работников (права на научные сборники, энциклопедические словари, журналы, другие периодические издания, кинофильмы, телевизионные фильмы, радио- и телевизионные передачи). Федеральный закон «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»²⁵ в ст. 6 установил, что для целей применения части четвертой ГК РФ к соответствующим правоотношениям такие юридические лица считаются авторами произведений. Вместе с тем данная норма не является признанием за юридическими лицами личных неимущественных прав авторов, что также было разъяснено высшими судебными инстанциями²⁶.

Творческий процесс не исключает возможности ведения совместной творческой деятельности. Многие современные произведения (программы для ЭВМ, базы данных, аудиовизуальные произведения, театрально-зрелищные представления, произведения монументального искусства и другие) являются результатом коллективного труда.

Пунктом 4 ст. 1258 ГК РФ установлено, что права на результат интеллектуальной деятельности, созданный совместным творческим трудом двух и более граждан (соавторство), принадлежат соавторам совместно.

Э. П. Гаврилов, комментируя ст. 1258 ГК РФ, указывает, что понятие «соавторство» «понимается и как процесс создания произведения по соглашению между несколькими авторами, и как результат такого соглашения — совместно созданное произведение»²⁷. В этой связи стоит отметить, что произведение является конечным результатом совместного творческого труда, т. е. объектом соавторства. Не сводится соавторство и только к процессу создания произведения, так как правоотношения авторов не прекращаются по завершении этого процесса: согласно ст. 1258 ГК РФ авторы в дальнейшем совместно используют произведение, извлекают доходы.

П. В. Степанов считает соавторство правовым режимом произведения, «при котором его юридическую судьбу определяет не одно, а несколько лиц»²⁸.

Наиболее объективной представляется точка зрения М. А. Невской, Сухаревой