Предпринимательское право

Учебник

В двух томах.
Том II

Издание шестое,
переработанное и дополненное

Под редакцией 
заслуженного деятеля науки РФ,
доктора юридических наук, профессора 
В. Ф. Попондопуло

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК [346+347.7](075.8)

ББК 67.404я73

П71

Учебник подготовлен коллективом кафедры коммерческого права юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета.

Авторы:
Алексеенко А. П., кандидат юридических наук, доцент – гл. 34;
Баринов А. М., ассистент – гл. 41;
Бушев А. Ю., кандидат юридических наук, доцент – гл. 38;
Городов О. А., доктор юридических наук, профессор – гл. 25, 28, 32;
Жмулина Д. А., кандидат юридических наук, доцент – гл. 27, 33;
Ковалевская Ю. И., кандидат юридических наук, доцент – гл. 40;
Лебедев К. К., кандидат юридических наук, доцент – гл. 21, 30, 31;
Макарова О. А., доктор юридических наук, доцент – гл. 22, 23, 26;
Петров Д. А., доктор юридических наук, доцент – гл. 29, 36, 37;
Попондопуло В. Ф., доктор юридических наук, профессор – гл. 35, 39;
Скворцов О. Ю., доктор юридических наук, профессор – гл. 24.

Во второй том учебника вошли главы, посвященные вопросам правового регулирования отдельных видов (сфер) предпринимательской деятельности, таких как деятельность по реализации товаров, по возмездному оказанию услуг, по передаче имущества в пользование, по производству работ, в сфере электроэнергетики, по хранению, на рынке ценных бумаг, сельскохозяйственная, инновационная, инвестиционная, транспортная, банковская, страхования, посредническая, совместная деятельность предпринимателей и некоторые другие.

Учебник написан на основе новейшего законодательства. В нем представлены также судебная практика и теоретические взгляды по основным проблемам коммерческого права.

Законодательство приведено по состоянию на 1 сентября 2022 г.

Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов, а также работников правоприменительных органов и предпринимателей.

УДК [346+347.7](075.8)

ББК 67.404я73

© Коллектив авторов, 2015

© Коллектив авторов, 2023, с изменениями

© ООО «Проспект», 2023

Раздел 5.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ И СФЕР ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Глава 21.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПО РЕАЛИЗАЦИИ ТОВАРОВ

§ 1. Общая характеристика правового регулирования деятельности по реализации товаров

Взаимосвязь отношений по производству и реализации продукции (товаров). Производство (промышленность) и реализация продукции (торговля) — две взаимосвязанные, но не совпадающие отрасли экономики. На внутренний рынок России поступает продукция, не только произведенная отечественными товаропроизводителями, но и ввозимая из-за рубежа. И, напротив, часть продукции, произведенной на российских предприятиях, вывозится за рубеж и реализуется в других государствах. Основной спрос на товары должен удовлетворяться за счет продукции, производимой отечественными предприятиями; от этого зависит экономическая безопасность России и состояние экономики страны в целом. Экономическая безопасность — это независимость экономического развития страны от импорта товаров, работ и услуг, способность национальной экономики своими силами обеспечить удовлетворение основных потребностей населения и организаций в промышленных и продовольственных товарах.

Социально-экономический строй современного капитализма основывается на объективных экономических законах, действие которых проявляется в обоюдной зависимости спроса и предложения, что является постоянным фактором, лежащим в основе роста и совершенствования производства в целях удовлетворения постоянно растущих потребностей общества.

Отказ от планово-административной регламентации производства и распределения продукции не означает отказа от правового и государственного регулирования отношений по производству и реализации продукции вообще. Благодаря правовому регулированию удается сбалансировать положение участников товарных рынков, обеспечить нормальное функционирование субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере производства и торговли. Без четкого правового регулирования товарный рынок не мог бы стать упорядоченным.

С определением границ предмета правового регулирования в аспекте соотношения производства и реализации дело обстоит не просто. Как и в других социально-экономических сферах при определении предмета правового регулирования в сфере промышленности и торговли выделяются две составляющие: публично-правовая и частноправовая. Публично-правовая область — это публичная организация производства и торговли, взаимоотношения субъектов предпринимательской деятельности с государством в лице компетентных органов государственной власти, обеспечение публичных интересов. Эти отношения условно можно было бы назвать вертикальными организационными отношениями. Частноправовая область — это область собственно производственной и торговой деятельности как разновидностей предпринимательской деятельности, направленной на систематическое извлечение прибыли от реализации товаров. В этой области складываются горизонтальные правовые отношения между участниками торговых операций. Деятельность по реализации товаров заключается в организации и осуществлении операций по продаже различных предметов производственного и потребительского назначения; иными словами, это — торговая деятельность. Как профессиональная целенаправленная деятельность она осуществляется субъектами предпринимательства на свой риск в целях систематического получения прибыли; ей присущи все признаки предпринимательской деятельности, предусмотренные в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ, и потому ее можно признать разновидностью предпринимательской деятельности.

Субъектами профессиональной торговой деятельности являются коммерческие и, при определенных условиях, некоммерческие организации, а также индивидуальные предприниматели и самозанятые граждане.

Субъектам предпринимательской деятельности предоставлена правовая возможность реализовывать на товарном рынке как произведенную ими продукцию, так и продукцию, которую они сами не произвели, а приобрели у других лиц — изготовителей или посредников. Поэтому можно говорить о том, что в России проводится принцип свободного доступа на товарный рынок любым субъектам предпринимательской и иной экономической деятельности, включая иностранных юридических лиц и иностранных граждан. Данный принцип является проявлением общего принципа свободы предпринимательской деятельности, закрепленного в ст. 34 Конституции РФ. Но, как и действие общего принципа свободы предпринимательской деятельности, так и действие принципа свободного доступа на товарный рынок ограничивается определенными требованиями, устанавливаемыми в публичных интересах.

Регулирование сферы промышленного производства и реализации промышленной продукции направлено на обеспечение конкурентной среды, ограничение монополизма, защиту прав и интересов потребителей, обеспечение охраны жизни и здоровья населения, надлежащего состояния окружающей среды. Так, Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179 «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена», утвержден Перечень видов продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена¹. Заниматься производством и реализацией видов продукции, содержащихся в названном Перечне, а также в ряде других нормативных правовых актах, можно с учетом того, что реализация такой продукции (продукция военного назначения, лекарственные препараты, продукты питания для детей и т. д.) возможна только при наличии специального разрешения — лицензии, которая выдается компетентными государственными органами исполнительной власти.

За отдельными изъятиями субъектам предпринимательской деятельности предоставлены правовые возможности самостоятельно без каких-либо согласований с государственными органами решать вопросы о направлении своих капиталов на производство тех или иных изделий, о выборе контрагентов и партнеров, размещении производимой продукции на рынке, об условиях ее реализации.

Торговлю и торговые отношения можно рассматривать весьма широко, понимая под торговыми операциями различные виды гражданско-правовых сделок, договоров. Совершенно справедливо подчеркивает В. Ф. Яковлева, что «в условиях рыночной экономики сущностью деятельности по реализации товаров являются акты обмена товаров»². В Типовом законе об электронной торговле, принятом Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и утвержденном Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 16 декабря 1996 г. № А/51/628, к торговым отношениям отнесены так же купля-продажа лицензий, строительство промышленных объектов, предоставление консультативных услуг, инжиниринг, инвестирование и т. д. В связи с этим Б. И. Пугинский обращает внимание на то, что «названный закон регулирует не собственно торговлю с использованием сети Интернет (электронную торговлю), а лишь вопросы передачи информации в форме сообщения данных при совершении любых экономических сделок. Вместе с тем, игнорирование различий между сделками по поставке товаров и строительству промышленных объектов либо перевозке пассажиров способно породить неправильное понимание сущности собственно торговых отношений, повлечь недоразумения в практической работе и научных исследованиях»³. Представляется, что общепринятое понимание торговли и товарного рынка должно быть ограничено отношениями по возмездной реализации вещей как материальных ценностей.

Частноправовая область торговли как предмет правового регулирования — это отношения, складывающиеся на товарном рынке. Они возникают из торговых сделок, которые совершаются ради достижения двуединой цели: продажи и покупки товара. На товарном рынке в качестве товара выступают исключительно вещи, то есть материальные ценности — изделия, имеющие потребительную стоимость и материальную форму. От торговых сделок на товарном рынке отсекается реализация работ и услуг, имущественных прав требований и других объектов гражданских прав, не являющихся в данном контексте изделиями — товарно-материальными ценностями. Не включается в товарный рынок оборот ценных бумаг и валюты, поскольку оборот ценных бумаг и денежный оборот — это фондовый и, соответственно, финансовый (денежный) рынки, которые образуют обособленные по своим сущностным признакам секторы рыночной экономики.

Источники правового регулирования отношений по производству и реализации продукции. Нормативные правовые акты, в которых содержатся правовые нормы, регулирующие деятельность по производству продукции для ее последующей реализации на рынке в качестве товара, охватываются понятием законодательства о промышленности или промышленного законодательства.

Правовое регулирование деятельности по производству продукции направлено на обеспечение публичных интересов путем установления определенных требований к промышленному производству с тем, чтобы технологические процессы изготовления продукции не могли причинить вред окружающей среде, жизни и здоровью людей — работников предприятий и граждан, проживающих в местностях, где расположены промышленные предприятия. Все отрасли и подотрасли экономики и действующие в них предприятия в зависимости от особенностей производственных технологий распределены по группам (классам) профессионального риска. Классификация отраслей (подотраслей) экономики по классам профессионального риска осуществляется на основе утвержденных постановлением Правительства РФ от 31 августа 1999 г. № 975 Правил отнесения отраслей (подотраслей) экономики к классу профессионального риска⁴. По указанным классам профессионального риска федеральными законами устанавливаются страховые тарифы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Требования к промышленной безопасности и порядок осуществления государственного контроля за технологическим состоянием предприятий содержатся в Федеральном законе от 21 июля 1997 г. № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов»⁵. В соответствии с названным Законом организации промышленности обязаны принимать меры по обеспечению промышленной безопасности своего производства. Они обязаны подавать в органы государственного контроля документ, называемый декларацией промышленной безопасности, в котором отражаются технологические особенности производства на данном предприятии и перечисляются мероприятия, проводимые для обеспечения безопасности⁶. Осуществление государственного контроля и надзора за промышленной безопасностью возложено на Федеральную службу по экологическому, технологическому и атомному надзору, подчиняющуюся непосредственно Правительству РФ (Ростехнадзор). Отходы производства подлежат захоронению или утилизации в соответствии с Федеральным законом от 24 июня 1998 г. № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления».

Произведенная изготовителями продукция может быть передана ими в коммерческий оборот только при соблюдении требований к технологии производства и соответствии продукции санитарно-гигиеническим нормам, а также требованиям по качеству продукции. Интересы потребителей, в том числе и относительно безопасности и качества приобретаемых изделий, обеспечиваются правовым регулированием отношений, складывающихся в сфере торговли. Как предмет регулирования торговая деятельность, или торговля, это — предпринимательская деятельность, заключающаяся в приобретении и продаже товаров. Ее разновидностями являются оптовая и розничная торговля. Оптовая торговля представляет собой торговую деятельность, осуществляемую по поводу товаров, приобретаемых для использования в предпринимательских целях, в том числе для перепродажи или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Розничная торговля осуществляется в целях продажи и приобретения товаров, предназначенных для использования в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Соответственно, сфера оптовой торговли — это и есть оптовый рынок, он — единый на всей территории страны, а сфера розничной торговли — это розничные рынки со своими особенностями на территории каждого субъекта Российской Федерации.

Законодательство о торговле (торговое законодательство) — это совокупность нормативных правовых актов, регулирующих отношения в сфере торговли. В юридической литературе употребляется словосочетание «торговое право», под которым понимается совокупность правовых институтов, нормами которых регулируются отношения в сфере оптовой и розничной торговли. В широком смысле слова торговое право является синонимом понятия «коммерческое право», которое в общепринятом понимании охватывает (отражает) правовое регулирование не только торговых операций на товарных рынках, но и всей сферы отношений коммерческого оборота, включая реализацию результатов работ, услуг, объектов интеллектуальной собственности.

С учетом дифференциации предмета регулирования в торговом законодательстве могут быть выделены две группы нормативных правовых актов: регулирующих отношения в сфере оптовой торговли и регулирующих отношения в сфере розничной торговли. В системе нормативных правовых актов, регулирующих отношения в потребительской сфере, включая розничную торговлю, важную роль играет Закон РФ «О защите прав потребителей»⁷, сфера действия которого весьма широка: розничная торговля и общественное питание, бытовое обслуживание населения, иные области оказания гражданам различных потребительских услуг. Потребности граждан потребительского характера удовлетворяются коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями, для которых требования Закона о надлежащем обслуживании граждан и нормы об ответственности перед потребителями являются обязательными.

Нормы Закона, направленные на защиту прав граждан — потребителей, действуют достаточно эффективно; сложилась устойчивая судебная практика по его применению⁸. Но для урегулирования всей торговой сферы, в том числе оптового рынка, необходимо было принятие соответствующих законов. К ним относятся: Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 271-ФЗ «О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации»⁹ (далее по тексту — Закон 271-ФЗ) и Федеральный закон от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»¹⁰ (далее по тексту — Закон 381-ФЗ). Эти Законы направлены на создание правовых основ торговой деятельности в сфере оптовой и розничной торговли. Законом 271-ФЗ регулируются отношения по созданию и деятельности универсальных и специализированных рынков в сфере розничной торговли. В Законе 381-ФЗ определяются полномочия Правительства РФ, федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления в области регулирования торговой деятельности, содержатся требования к организации и осуществлению торговой деятельности, в частности, предусматриваются такие меры по развитию торговой деятельности, как разработка региональных и муниципальных программ развития торговли, информационного обеспечения торговой деятельности, недопущение ограничения конкуренции на товарных рынках, проведение государственного контроля (надзора) и муниципального контроля в этой области и другие.

В юридической литературе дискутируется вопрос о целесообразности принятия Торгового кодекса РФ, который призван урегулировать частную область товарного рынка — отношения по продаже и купле товаров. Но поскольку в части второй ГК РФ представлен институт договора купли-продажи и его разновидности, постольку необходимо избежать повторений и не подвергать действующий ГК РФ очередным структурным изменениям и перекраиванию. В Торговом кодексе могут быть отражены особенности отношений, складывающихся на товарном рынке в условиях неплановой рыночной экономики. Эти особенности недостаточно отражены в части второй ГК РФ. Речь идет о различных организационных формах, применяемых в практике современной торговли: оптовых ярмарках, выставках, публичных торгах, электронной торговле с использованием сети Интернет. Нуждаются в закреплении в Торговом кодексе особенности розничной сетевой торговли, механизмы реализации товаров через профессиональных коммерческих посредников: дилеров и дистрибьюторов. Инициатором разработки и принятия Торгового кодекса РФ выступает профессор Б. И. Пугинский¹¹. Но есть и другие точки зрения по этому вопросу¹².

Таким образом, нормативные правовые акты, регулирующие отношения по производству и реализации продукции, в настоящее время не образуют некоего системного единства. Наряду с Законами «О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации» и «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», действует ряд федеральных законов, в которых предусматриваются особенности производства и оборота некоторых видов товаров, например, Федеральный закон от 12 апреля 2010 г. № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств»¹³, Федеральный закон от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции»¹⁴ и другие. Договорные отношения на товарных рынках регулируются, главным образом, ГК РФ, который является основным источником правового регулирования торговых операций.

Правовое положение субъектов, осуществляющих деятельность по производству и (или) реализации продукции. Тесная экономическая взаимосвязь промышленности и торговли предполагает разнообразные формы взаимодействия субъектов производства с субъектами торговли. В действующем законодательстве не предусматривается ограничений относительно взаимосвязей производства и торговли, поэтому изготовители продукции могут либо сами продавать ее на оптовом или розничном рынке, либо передавать продукцию для реализации тем, кто специализируется на торговых операциях. В условиях конкуренции на товарных рынках определенные преимущества приобретают посредники — профессиональные участники, которые устанавливают устойчивые деловые связи как с изготовителями, так и с потребителями продукции: дилеры, ритейлоры, трейдеры, дистрибьюторы, но характер их посреднической деятельности от этого не меняется. Схемы реализации товаров могут быть самыми разнообразными, с участием не одного, а нескольких посредников, которые располагаются между изготовителями и конечными потребителями продукции. Иными словами, тот, кто продает товар, не обязательно должен быть его изготовителем, но у него должно быть право на реализацию данного товара.

Деятельностью по производству и/или реализации продукции занимаются различные субъекты, в основном, это — коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Правовое положение субъектов в сфере производства и в сфере торговли характеризуется общими правовыми признаками, свойственными субъектам предпринимательской деятельности: коммерческие организации могут основываться на различных формах собственности и создаваться в предусмотренных в ГК РФ (п. 2 ст. 50) организационно-правовых формах; государственные и муниципальные унитарные предприятия, правоспособность которых является специальной, вправе заниматься производственной или торговой деятельностью при условии, что эти виды деятельности предусмотрены в их уставах. Общая правоспособность негосударственных коммерческих организаций, действующих в сфере производства и торговли, дает им возможность быстрее, без внесения изменений в учредительные документы, приспосабливаться к конъюнктуре (соотношению спроса и предложения), производить реструктуризацию производства, заменять устаревшие виды продукции, не пользующиеся спросом, более новыми, отвечающими современным требованиям. Характерной тенденцией в последние десятилетия является, например, конверсия машиностроительных предприятий, под которой понимается переход с выпуска продукции военного или двойного назначения на выпуск гражданских товаров потребительского спроса.

По отдельным видам продукции в законодательстве устанавливаются специальные требования к субъектам, занимающимся их производством и реализацией. Например, в Федеральном законе «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», содержатся требования к организациям, осуществляющим производство этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. В частности, «производство этилового спирта вправе осуществлять казенные предприятия, а также иные организации, имеющие оплаченный уставный капитал (уставный фонд) в размере не менее чем 10 миллионов рублей» (п. 9 ст. 8 названного Закона), а «производство водки вправе осуществлять казенные предприятия, а также иные организации, имеющие оплаченный уставный капитал (уставный фонд) в размере не менее чем 50 миллионов рублей» (п. 2 ст. 11 Закона).

Такие специальные требования к субъектам определенного вида деятельности могут устанавливаться только законодательными актами. Если в законе или законах, регулирующих деятельность по производству или реализации какой-либо продукции, не содержится специальных требований, адресованных субъектам, осуществляющим эти виды деятельности, значит, этими видами деятельности могут заниматься лица, правоспособность которых допускает осуществление этих видов деятельности.

Профессиональной деятельностью по производству и реализации товаров могут заниматься и некоммерческие организации при условии, что это предусмотрено их уставами и лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям (п. 4 ст. 50 ГК РФ). Так, потребительские кооперативы закупают и продают товары широкого потребительского спроса; для этого они создают розничные магазины, столовые, рестораны, кафе, организуют розничные рынки, в отдаленных местностях используют автолавки и другие возможности для обеспечения товарами своих членов, но не только своих членов, а и других граждан, проживающих в этих местностях.

§ 2. Договоры о реализации товаров

Система договоров о реализации товаров. Реализация, т. е. отчуждение товаров (или имущества вообще) одними лицами–товаровладельцами другим лицам–приобретателям, может опосредоваться различными гражданско-правовыми договорами. Система этих договором получила отражение в ГК РФ и других законодательных актах. Специальные правовые нормы о договорах отдельных видов принято объединять понятием института договора: институт договора поставки, институт договора контрактации, институт договора мены и т. д. Если учитывать структуризацию договоров, представленных в ГК РФ, то система договоров, опосредующих реализацию товаров (имущества), будет включать в себя: 1) договоры, предусмотренные нормами гл. 30 «Купля-продажа», 2) договоры, предусмотренные нормами других структурных подразделений ГК РФ и нормами других законодательных актов, 3) применяемые в практике договоры, которые прямо не предусмотрены законом, но не противоречат ему.

Итак, если в качестве системообразующего критерия использовать правовое назначение (целевую направленность) договора, то с учетом места расположения соответствующих договорных институтов в ГК РФ система договоров, опосредующих реализацию товаров, может быть представлена следующим образом:

— общегражданский договор купли-продажи (ст. 454–491);

— договор розничной купли-продажи (ст. 492–505);

— договор поставки (ст. 506–524);

— государственный контракт, опосредующий поставку товаров для государственных и муниципальных нужд (ст. 525–534);

— договор контрактации (ст. 535–538);

— договор энергоснабжения (ст. 539–548);

— договор продажи недвижимости (ст. 549–558);

— договор продажи предприятия (ст. 559–566);

— договоры, опосредующие отчуждение ценных бумаг (п. 2 ст. 454);

— договоры, опосредующие отчуждение денег и валютных ценностей (п. 2 ст. 454);

— договоры, опосредующие отчуждение имущественных прав (п. 4 ст. 454);

— договор мены (ст. 567–571);

— договор дарения (ст. 572–582);

— смешанные договоры;

— договоры, не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.

Нормы, регулирующие перечисленные виды договоров, находятся в определенной взаимосвязи ввиду их общей направленности на отчуждение имущества и перенос вещного права на отчуждаемый объект от отчуждателя к приобретателю.

Соотношение общих и специальных норм в их применении к отдельным разновидностям договора купли-продажи установлено в ст. 454 ГК РФ, а также в ряде других статей гл. 30 ГК РФ; что же касается примыкающих и смежных договоров, то соотношение общих и специальных норм установлено в положениях других глав части второй ГК РФ.

Положения § 1 гл. 30 ГК РФ выполняют двойную функцию: во-первых, эти положения являются общими нормами по отношению к нормам, которые регулируют отдельные разновидности договора, опосредующего отчуждение товаров. В этом соотношении приоритет имеют специальные нормы, а нормы § 1 гл. 30 применяются, если иное не установлено специальными нормами. Согласно п. 5 ст. 454 ГК РФ, к таким видам договора купли-продажи как розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия, — положения § 1 гл. 30 применяются, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ об этих видах договора купли-продажи. Специальные нормы содержатся в остальных параграфах гл. 30, в гл. 31 и 32; специальные нормы, регулирующие отношения по реализации товаров, могут содержаться также в других главах и разделах ГК РФ, других законах и иных нормативных правовых актах.

Во-вторых, нормы § 1 гл. 30 ГК РФ регулируют общегражданский договор купли-продажи, то есть договор, в котором нет каких-либо специальных признаков, позволяющих квалифицировать его как одну из других отдельных разновидностей договора, опосредующего отчуждение товаров. Субъекты предпринимательской деятельности могут быть стороной общегражданского договора купли-продажи, посредством которого решаются какие-либо их задачи; например, коммерческая организация приобретает у художника картины для украшения офиса; или, напротив, коммерческая организация распродает принадлежащие ей изделия, предназначенные для удовлетворения бытовых потребностей.

Так же субъекты предпринимательской деятельности могут участвовать в договоре розничной купли-продажи в качестве покупателя, приобретая в розничных магазинах какие-либо предметы для удовлетворения собственных нужд, не связанных непосредственно с предпринимательской деятельностью.

Общегражданский договор купли-продажи и договор розничной купли-продажи опосредуют потребительские отношения и потому изучаются в курсе гражданского права. Подчеркнем лишь три момента, имеющих важное значение и для сферы предпринимательства. Первое: товар, по поводу которого заключается договор розничной купли-продажи, предназначен для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Второе: одной из сторон договора розничной купли-продажи, а именно продавцом, всегда является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, то есть либо коммерческая организация, либо некоммерческая организация, которая вправе осуществлять торговую деятельность, либо индивидуальный предприниматель или самозанятый гражданин. Третье: договор розничной купли-продажи — публичный договор.

Договор дарения также изучается в курсе гражданского права. Но во взаимосвязи с предметом коммерческого (предпринимательского) права надо обратить внимание на то, что в силу п. 4 ст. 575 ГК РФ дарение в отношениях между коммерческими организациями не допускается. С учетом правила подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ возникает проблема применения конструкции прощения долга (ст. 415 ГК РФ) для прекращения обязательств в отношениях между коммерческими организациями. В литературе высказывается мнение о том, что по своей правовой природе … «договор прощения долга является самостоятельной распорядительной сделкой и не может (ни полностью, ни в части) рассматриваться как разновидность обязательственного договора дарения»¹⁵. Основываясь на этой позиции, можно заключить, что поскольку в ст. 415 ГК РФ нет оговорки о недопустимости прощения долга между коммерческими организациями, постольку прощение долга может применяться и в этих отношениях; но такая точка зрения не бесспорна. Коммерческие организации вправе делать подарки другим субъектам (не являющимся коммерческими организациями), а также осуществлять пожертвования, то есть дарить вещи или безвозмездно уступать права в общеполезных целях.

Договоры, опосредующие отчуждение ценных бумаг, денег и валютных ценностей, а также имущественных прав, изучаются в соответствующих разделах курсов гражданского и предпринимательского (коммерческого) права во взаимосвязи с вопросами правового регулирования отношений, возникающих по поводу названных объектов гражданских прав. Особенности договоров на реализацию сельскохозяйственной продукции и договоров в сфере энергоснабжения рассматриваются ниже в соответствующих главах настоящего учебника.

В силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ) субъекты предпринимательской деятельности могут применять виды договоров и договорные конструкции, не предусмотренные законом, но не противоречащие ему. При анализе применяемых в коммерческой практике непоименованных в ГК РФ договоров выясняется, что, как правило, они примыкают к договору купли-продажи, точнее — к одному из его подвидов. В большинстве случаев непоименованные договоры являются смешанными, поскольку в содержании таких договоров, как правило, присутствуют элементы различных известных видов договоров. Например, в так называемом договоре консигнации, заключаемом на поставки товара с товарного склада, содержатся элементы договора поставки и договора хранения. Такие договоры квалифицируются как смешанные договоры, к которым, как сказано в п. 3 ст. 421 ГК РФ, применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Следует также иметь в виду, что система гражданско-правовых договоров не является закостеневшей; постепенно происходит ее развитие путем появления новых разновидностей известных договоров и новых видов самостоятельных договоров, которые отпочковываются от классического типа договора купли-продажи и приобретают специфические признаки.

Договоры, опосредующие реализацию имущества в коммерческом обороте, рассматриваются в данной главе курса предпринимательского (коммерческого) права. Здесь следует иметь в виду, что коммерческий оборот или сфера обращения — это сделки (договоры) по реализации имущества в предпринимательских целях. Изучаемые здесь виды договоров, как правило, тесно связаны с предпринимательской деятельностью; сторонами их являются в большинстве случаев коммерческие организации и индивидуальные предприниматели; назначение этих договоров — удовлетворение предпринимательских интересов их участников. Договоры в сфере предпринимательства в литературе объединяют понятиями «предпринимательские договоры»¹⁶, «коммерческие или торговые договоры»¹⁷. Воспринимая эти обобщающие понятия как условные, используемые в научных и учебных целях, можно сделать вывод о том, что рассматриваемые ниже виды договоров, опосредующие реализацию товаров, относятся к группе предпринимательских (коммерческих, торговых) договоров.

Следует обратить внимание на то, что одни и те же товары могут быть предметом различных видов договоров, опосредующих реализацию имущества. Например, многие виды товаров могут использоваться и гражданами, и организациями: предметы обстановки и обихода, мебель, оргтехника, канцтовары и т. д. В зависимости от того, какое лицо выступает в качестве приобретателя и для каких целей приобретаются такие изделия, договор, заключенный в целях их приобретения, квалифицируется либо как общегражданский договор купли-продажи, либо как договор розничной купли-продажи, либо как договор поставки. В сфере розничной торговли заключаются договоры розничной купли-продажи, конструктивная особенность которых состоит в том, что момент исполнения обязательства приближен к моменту заключения договора или даже совпадает с ним.

В сфере оптовой торговли предметом сделок, как правило, является не одно единичное изделие, а какое-либо количество изделий — партии товаров; заключаемые в этой сфере договоры суть договоры поставки; исполнение обязательства поставки в подавляющем большинстве случаев происходит не в момент заключения договора, а позднее, — через какой-либо промежуток времени. Сельскохозяйственная продукция, выращенная или переработанная продавцом, может быть предметом и договора поставки, и договора контрактации. Если товар, передаваемый по возмездному договору, не оплачивается деньгами, а взамен денег другая сторона передает контрагенту какое-либо имущество, заключенный договор будет являться договором мены, а не договором поставки.

Все эти обстоятельства следует принимать во внимание при квалификации договора. Квалификация договора означает определение его вида, что необходимо для установления места данного договора в системе гражданско-правовых договоров и правильного применения правовых норм, регулирующих соответствующие договорные отношения.

Определяя правовые нормы, подлежащие применению к отношениям по данному договору, следует иметь в виду, что в действующем законодательстве содержатся специальные требования к порядку реализации различных видов товаров. В п. 3 ст. 454 ГК РФ сказано: «В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иным законом, особенности купли и продажи товаров отдельных видов определяются законами и иными правовыми актами». Один из примеров специального законодательства уже приводился выше — это Федеральный закон от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции». Есть, разумеется, и другие случаи установления специальных правил, регулирующих условия и порядок реализации отдельных видов товаров. Для того, чтобы избежать возможных ошибок в применении законодательства, необходимо, используя справочные поисковые системы по законодательству, устанавливать наличие таких специальных правил и применять их, руководствуясь известным принципом соотношения общих и специальных правовых норм: специальные правовые нормы имеют приоритет в соотношении с общими правовыми нормами, но специальные правовые нормы применяются на основе и с учетом общих правовых норм.

Договор поставки. В современной России правовое регулирование отношений по поставкам строится на основе провозглашенных в Конституции РФ (ст. 8) принципов свободы экономической деятельности, единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, поддержки конкуренции, признания и защиты равным образом различных форм собственности. Российское государство отказалось от системы планирования производства и поставок продукции, практиковавшейся в советское время. Заключение договоров поставки по общему правилу перестало быть обязательным. В п. 1 ст. 421 ГК РФ закреплен принцип свободы договора, согласно которому «граждане и юридические лица свободны в заключении договоров», а понуждение к заключению договора допускается лишь тогда, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым на себя обязательством.

В силу названных принципов подробная регламентация отношений по поставкам не требуется; поэтому в настоящее время в системе российского законодательства нет специального консолидированного закона, который был бы посвящен регулированию отношений по поставкам в комплексе. В юридической литературе высказываются предложения о принятии закона об оптовой торговле. По существу, такой закон был бы законом о поставках; возможно, в нем было бы раскрыто значение коммерческих терминов, обозначающих виды операций на товарных рынках и их участников: дилеров, дистрибьюторов, трейдеров, ритейлоров и др., а также дана правовая характеристика, связанных с поставкой, но не поименованных в ГК РФ договоров: рамочных, дистрибьюторских, консигнаторских и др. Перспективы принятия закона об оптовой торговле пока не ясны.

Основные правовые нормы, которые регулируют отношения по поставке, — это нормы, содержащиеся в § 3 гл. 30 ГК РФ, ст. 506–524, а также те нормы § 1 гл. 30 ГК РФ, которые относятся к договору поставки. Как мы видим, эти нормы не многочисленны, к тому же едва ли не все они — нормы диспозитивные (восполнительные). Как таковые они применяются, если иное не предусмотрено специальным законом или договором.

При таком подходе законодателя приоритет в регулировании отношений по поставкам принадлежит саморегулированию с применением различных договорных механизмов. Сами стороны имеют гарантированные правовые возможности предусмотреть в заключаемом ими договоре условия, удовлетворяющие интересам обеих сторон; а при невозможности согласовать взаимоприемлемые условия, они могут передать преддоговорный спор на рассмотрение суда.

Практика применения ГК РФ показывает высокий уровень адекватности норм Кодекса о поставках практике коммерческого оборота (оптовой торговли). За этот период ни одна из статей § 3 гл. 30 Кодекса не претерпела изменений. Показательно также то, что споры по договору поставки или из договора поставки занимают относительно небольшой удельный вес в общей массе экономических споров, рассматриваемых арбитражными и третейскими судами. В основном, иски из договора поставки вызваны несвоевременной оплатой поставленных товаров, но причина этих исков кроется не в несовершенстве договорного механизма регулирования поставок, а в финансовых затруднениях субъектов предпринимательской деятельности.

Легальное определение договора поставки, содержащееся в ст. 506 ГК РФ, является неполным, так как в нем не указаны обязанности покупателя по отношению к контрагенту по договору. В деловой лексике контрагент — это лицо, являющееся одной из сторон договора, противоположной другой стороне. Кроме того, следует учесть, что в практике, да и в литературе сложилась лексическая традиция именовать сторону — исполнителя в коммерческих (предпринимательских) договорах этой группы не продавцом, а поставщиком. Так же договор поставки называют еще договором оптовой купли-продажи. С учетом легального определения может быть сформулировано следующее доктринальное определение договора поставки:

Договор поставки — это являющийся видом (разновидностью) договора купли-продажи договор, в силу которого одна сторона — поставщик, субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность, — обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары другой стороне — покупателю — для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, а покупатель обязуется принять поставленные ему товары и оплатить их.

Из определения вытекает, что договор поставки — консенсуальный, двусторонний (взаимный), возмездный. На стороне поставщика всегда выступает субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность (коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, некоммерческая организация, которая вправе заниматься поставками, если это соответствует ее уставным целям и задачам). На стороне покупателя выступают субъекты предпринимательской деятельности, но могут выступать и иные лица.

Существенными для данного договора являются условия о предмете и сроке поставки, но вопрос о том, относится ли срок поставки к существенным условиям договора поставки, не является бесспорным. В п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки», разъясняется, что если в договоре срок поставки товара не указан, то в случае спора «срок поставки определяется по правилам, установленным статьей 314 Кодекса». Здесь имеется в виду правило о том, что «в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства» (абз. 1 п. 2 ст. 314 ГК РФ). На эту статью сделана отсылка в п. 1 ст. 457 ГК РФ; но в соотношении с правилом ст. 506 ГК РФ правило п. 1 ст. 457 ГК РФ является общей нормой, поэтому в вопросе о сроке надлежит руководствоваться специальным правилом ст. 506 ГК РФ, из которого следует, что срок или сроки поставки должны быть предусмотрены в договоре. Несмотря на разъяснение, содержащееся в названном постановлении Пленума ВАС РФ, в юридической литературе срок относят к существенным условиям договора поставки¹⁸. Условие о цене товара не отнесено законом к существенным условиям договора поставки, поэтому если договор поставки заключен без согласования цены подлежащего поставке товара, вступает в действие правило п. 3 ст. 424 ГК РФ о том, что в таком случае «исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары».

В реальной деловой практике в договорах поставки товаров в подавляющем большинстве случаев предусматриваются и цена товаров, и сроки поставки, и многие другие условия поставки. Для обеих сторон договора поставки важно твердо и конкретно знать, в какие сроки товар будет поставлен и по какой цене. Эти условия необходимы как для поставщика, так и для покупателя; без согласования цены и сроков поставки условия договора становятся неопределенными, что не соответствует интересам предпринимателей и других участников экономической деятельности, которые просчитывают все возможные издержки, риски и в своих бизнес-планах планируют доходы, на которые они рассчитывают. Бизнес-план — это документ, в котором субъект предпринимательской деятельности отражает возможные расходы и доходы от коммерческих операций, которые он планирует осуществить в предстоящий период. Подлежащие поставке товары четко и конкретно называются в договоре; если по договору подлежат поставке товары нескольких видов, то, как правило, характеристика товаров указывается в приложении к договору, именуемом спецификацией, а виды или разновидности подлежащих поставке товаров, называются ассортиментом.

Предпринимательский характер договора поставки предопределяет его особенности, получившие закрепление в § 3 гл. 30 ГК РФ. В частности, положения ст. 507 ГК РФ требуют от лиц, проявивших намерение заключить договор поставки и вступивших в преддоговорные контакты, осуществить действия по урегулированию разногласий, возникших при заключении договора: «Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в срок, предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора» (п. 2 ст. 507 ГК РФ); в п. 1 ст. 507 ГК РФ указан как общее правило 30-дневный срок для принятия мер по согласованию соответствующих условий договора либо для направления другой стороне письменного уведомления об отказе от заключения договора.

Товары, поставляемые для предпринимательских целей, могут двигаться по цепочке договорных связей, состоящей из нескольких звеньев. В этой цепочке субъект, занимающий промежуточное положение, выступает относительно контрагента, передающего ему товар, в качестве покупателя, а относительно контрагента, получающего от него товар, — в качестве поставщика. Передача товара от одного промежуточного звена к другому опосредуется в каждом звене цепочки договорами поставки. Но реальное движение товара может происходить по упрощенной схеме, по которой товар доставляется не покупателю по договору поставки, а другому субъекту — получателю. Для этого в договоре поставки предусматривается, что поставщик отгружает товар получателю в соответствии с указаниями (отгрузочной разнарядкой) покупателя (ст. 509 ГК РФ). Так же и оплачен поставленный товар может быть не только самим покупателем, но и третьим лицом — плательщиком, являющимся, как правило, фактическим получателем товара, но не обязательно. Такие схемы используются трейдерами /дилерами, то есть посредниками, действующими на оптовом рынке. Применение таких схем не противоречит закону, так как возложение исполнения обязательства на третье лицо допускается законом (ст. 313 ГК РФ).

Большинство правил, содержащихся в § 3 гл. 30 ГК РФ, регулирует порядок исполнения договорного обязательства поставки. При этом допускаются различные варианты порядка исполнения. Если по общему правилу доставка товаров покупателю осуществляется поставщиком путем отгрузки товаров, то возможен и другой вариант, когда в договоре предусматривается получение товара покупателем в месте нахождения поставщика. Такой способ поставки называется выборкой товара (п. 2 ст. 510, ст. 515 ГК РФ), а дальнейшая перевозка товара самим покупателем именуется самовывозом.

Принимая товар у поставщика либо получая товар от транспортной организации — перевозчика, покупатель обязан проверить соответствие товара условиям договора. О выявленных недостатках товара и других его несоответствиях условиям договора покупатель обязан незамедлительно сообщить поставщику. Покупатель вправе отказаться от юридического принятия (оприходования) полученного товара, в котором выявлены несоответствия условиям договора; в таком случае товар остается на ответственном хранении у покупателя вплоть до получения распоряжения поставщика о переотгрузке (переадресовке) или реализации этого товара. Все расходы покупателя, связанные с ответственным хранением, отгрузкой или реализацией товара, должны быть возмещены поставщиком (ст. 514 ГК РФ).

Нормы § 3 гл. 30 ГК РФ не устанавливают законной неустойки за различные возможные нарушения договора поставки. Поэтому стороны сами предусматривают в договорах договорную неустойку за возможные нарушения. Если все же законом или договором установлена неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров, то, как указано в ст. 521 ГК РФ, такая неустойка… «взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором». Во многих случаях суды, руководствуясь ст. 333 ГК РФ, снижают размер взыскиваемой договорной неустойки, поэтому при установлении неустойки в договоре поставки и попытках ее взыскания в судебном порядке следует иметь в виду, что суд вправе уменьшить неустойку при условии, в частности, заявления должником, осуществляющим предпринимательскую деятельность, ходатайства о таком уменьшении.

В то же время в нормах § 3 гл. 30 ГК РФ предусмотрены определенные санкции, направленные на восстановление имущественного положения стороны договора, интересы которой нарушены контрагентом. Так, если имеет место непоставка или недопоставка товаров, покупатель вправе приобрести непоставленные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение. Эта же санкция применяется в тех случаях, когда поставлены недоброкачественные или неукомплектованные товары и поставщик не выполнил требование покупателя об их замене в установленный срок (п. 1 ст. 520 ГК РФ).

Если нарушения, допущенные одной из сторон договора, явились основанием для его расторжения, то по правилам ст. 524 ГК РФ сторона, нарушившая договор, обязана возместить другой стороне убытки в том случае, когда эта сторона вынуждена взамен расторгнутого договора совершить новую сделку поставки по иным ценам; убытки возмещаются в размере разницы между ценой, предусмотренной в расторгнутом договоре поставки, и ценой по совершенной взамен сделке.

Договором поставки является и договор, заключаемый между хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность посредством организации торговой сети, и хозяйствующим субъектом, осуществляющим ему поставки продовольственных товаров. Особенности этого договора установлены Законом 381-ФЗ. В частности, в договоре может быть предусмотрено вознаграждение, выплачиваемое хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с тем, что он приобретает у поставщика продовольственные товары в определенном количестве. Размер вознаграждения не должен превышать 10% от стоимости приобретенных покупателем продовольственных товаров; в любом случае размер вознаграждения не может учитываться покупателем при установлении продажных цен на продовольственные товары.

Хозяйствующий субъект, осуществляющий торговлю продовольственными товарами, может оказывать поставщику услуги по рекламированию товаров, маркетингу, иные услуги по продвижению товаров поставщика. Но для оказания этих услуг должен заключаться отдельный договор возмездного оказания услуг; включение соответствующих условий в договор поставки не допускается.

Закупки товаров для государственных и муниципальных нужд. Под государственными (муниципальными) нуждами понимаются обеспечиваемые в соответствии с расходными обязательствами публичного образования за счет средств соответствующего бюджета и внебюджетных источников финансирования потребности публичного образования в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления его функций, в том числе для реализации целевых программ, а также для исполнения международных обязательств России, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Россия. С учетом того, что поставки товаров для государственных нужд осуществляются на договорной основе, в гл. 30 ГК РФ выделен § 4 «Поставка товаров для государственных или муниципальных нужд», в статьях которого содержатся специальные нормы о договорах, лежащих в основе поставки товаров для государственных нужд. Однако, этих норм недостаточно. Поскольку речь идет о публичных интересах и расходовании бюджетных, в основном, ресурсов, постольку необходимо детальное и всестороннее регулирование отношений по обеспечению государственных и муниципальных нужд.

В последнее десятилетие много внимания уделялось разработке оптимальных экономико-правовых механизмов обеспечения государственных и муниципальных нужд. Ранее действовал Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»¹⁹ (далее — Закон 94-ФЗ). В названном Законе предусматривались способы и порядок размещения госзаказов, процедуры заключения договоров, получивших название государственного и муниципального контрактов, которые должны играть роль не только юридических актов как оснований возникновения договорных обязательств, но и как регуляторов конкретных экономических отношений. В связи с этим был принят новый Закон — Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»²⁰ (далее — Закон 44-ФЗ), который вступил в своей основной части в силу с 1 января 2014 г. и заменил собой утративший силу Закон 94-ФЗ. Но многие положения, правовые формы и средства, содержавшиеся в Законе 94-ФЗ, сохранены в Законе 44-ФЗ. Если раньше в Законе 94-ФЗ регулируемые отношения трактовались как отношения по размещению государственного и муниципального заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг, то теперь в Законе 44-ФЗ регулируемые отношения трактуются как закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Но как бы в законодательстве не назывались эти отношения, их сущность от этого не меняется. Применительно к товарам это — отношения по организации и осуществлению поставок товаров, предназначенных для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Эти отношения составляют сферу закупок и являются предметом регулирования по Закону 44-ФЗ. В то же время законодательство о контрактной системе в сфере закупок основывается на положениях Конституции РФ, ГК РФ, Бюджетного кодекса РФ и включает в себя не только Закон 44-ФЗ, но и другие федеральные законы, регулирующие отношения по закупкам. Нормы права о закупках, содержащиеся в других федеральных законах, должны соответствовать Закону 44-ФЗ, то есть ему придается приоритет в системе законодательства о закупках. К отношениям по закупкам применяются общие положения ГК РФ, а также специальные нормы, содержащиеся в § 4 главы 30 ГК РФ.

Отношения по поставке товаров для государственных и муниципальных нужд подвергаются наиболее детальному и тщательному правовому регулированию. Как вытекает из названия Закона 44-ФЗ, в нем заложена правовая основа функционирования некоей единой контрактной системы в сфере закупок. Содержание большой по объему легальной дефиниции, данной в п. 1 ст. 3 Закона 44-ФЗ («Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе») сводится к тому, что контрактная система в сфере закупок это — совокупность участников контрактной системы и осуществляемых ими действий, направленных на обеспечение государственных и муниципальных нужд. Может быть предложено следующее доктринальное определение: контрактная система — это система осуществления государственных и муниципальных закупок посредством договоров (контрактов), заключаемых заказчиками с выявляемыми по итогам конкурентного отбора поставщиками (исполнителями, подрядчиками) на основе актов планирования в целях удовлетворения государственных и муниципальных потребностей.

Внедрению контрактной системы придается большое значение. Как подчеркивает Д. А. Петров, «осуществляемые публично-правовыми образованиями и созданными ими субъектами публичные закупки способны оказывать влияние на формирование конкурентной среды и в этом качестве подвергаются специальному регулированию в рамках антимонопольного законодательства путем установления антимонопольных требований к торгам, запретов на антиконкурентное поведение органов власти, установления особенностей заключения договоров с финансовыми организациями»²¹.

В правоотношениях по контрактной системе участвуют две стороны: заказчик и исполнитель. Заказчики — это, прежде всего, государственные и муниципальные заказчики. В качестве государственных заказчиков выступают государственные органы исполнительной власти, Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом», органы управления государственными внебюджетными фондами, государственные казенные учреждения, уполномоченные принимать бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством от имени Российской Федерации или субъекта РФ; при осуществлении закупок эти органы и организации действуют от имени и в интересах РФ или субъекта РФ. Муниципальные заказчики — это муниципальные органы, муниципальные казенные учреждения, уполномоченные принимать от имени муниципального образования бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством РФ; при осуществлении закупок они действуют от имени и в интересах муниципального образования. Наряду с государственными и муниципальными заказчиками в качестве заказчиков при определенных условиях могут выступать и другие субъекты, например, бюджетные учреждения в тех случаях, когда они осуществляют закупки за счет субсидий, предоставленных из бюджетов бюджетной системы РФ, и иных средств, за исключением случаев, когда закупки бюджетных учреждений попадают под действие Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»²² (далее по тексту — Закон 223-ФЗ).

Автономные учреждения, государственные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать в качестве заказчиков в тех случаях, когда им предоставляются средства из бюджетов бюджетной системы РФ на осуществление капитальных вложений в объекты государственной или муниципальной собственности. Кроме того, государственные и муниципальные заказчики вправе передать свои полномочия на осуществление закупок бюджетным или автономным учреждениям, государственным или муниципальным унитарным предприятиям; полномочия передаются по договорам (соглашениям) и, что особенно важно, как предусмотрено в ч. 6 ст. 15 Закона 44-ФЗ, на безвозмездной основе. Такое ограничение установлено, очевидно, для того чтобы деятельность организаций, осуществляющих переданные им полномочия госзаказчика, не преследовала цели систематического извлечения прибыли, то есть не являлась бы предпринимательской деятельностью.

Таким образом, в качестве заказчиков в правоотношениях по закупкам товаров выступают государственные и муниципальные заказчики, включая госкорпорацию «Росатом», а при определенных условиях — бюджетные и автономные учреждения, государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также негосударственные юридические лица. Но заказчики не всегда участвуют в правоотношениях по закупкам непосредственно. Так, согласно ч. 3 ст. 27 Закона 44-ФЗ, права участников закупки могут осуществляться их представителями. Очевидно, что представителями заказчиков могут быть как юридические, так и физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели. Полномочия представителя подтверждаются доверенностью, оформленной в соответствии с требованиями ГК РФ.

При определенных условиях полномочия заказчиков могут быть возложены на федеральный орган исполнительной власти или федеральное казенное учреждение, или даже на несколько таких органов и учреждений, а на уровне субъектов РФ и муниципальных образований — на орган исполнительной власти субъекта РФ, казенное учреждение субъекта РФ, муниципальный орган, муниципальное казенное учреждение или на несколько таких органов, учреждений. Кроме того, в целях централизации закупок на любом уровне могут быть созданы государственный орган, муниципальный орган или казенное учреждение, в задачи которого будет входить определение исполнителей для заказчиков и выполнение некоторых других функций в сфере закупок. Такого рода специализированные организации называются в Законе 44-ФЗ уполномоченными органами и уполномоченными учреждениями, а проводимые ими закупки — централизованными.

Исполнители в сфере закупок в Законе 44-ФЗ именуются участниками закупок. Участником закупки может быть любой субъект гражданского и предпринимательского права: юридические лица независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения, места происхождения капитала; любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя. Поскольку в Законе 44-ФЗ нет ограничений, участниками закупок могут быть и иностранные юридические и физические лица. При этом, к поставляемым ими товарам применяется национальный режим на равных условиях с товарами российского происхождения в случаях и на условиях, предусмотренных международными договорами РФ.

Среди возможных разнообразных исполнителей преимущества при осуществлении закупок предоставляется организациям четырех видов: учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы, организациям инвалидов, субъектам малого предпринимательства, социально ориентированным некоммерческим организациям.

Но любые, потенциально возможные исполнители должны соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 31 Закона 44-ФЗ и другими положениями действующего законодательства; у них, в частности, не должно быть недоимок по налогам и сборам; между участником закупки и заказчиком не должно быть конфликта интересов; на дату подачи заявки на участие в закупке деятельность участника не должна быть приостановлена; относительно него не должна проводиться ликвидация, он не признан несостоятельным (банкротом) и относительно него не открыта процедура конкурсного производства и т. д.

Несмотря на разнообразие состава заказчиков, участников и предмета закупок контрактная система рассматривается как определенный целостный правовой институт, который основывается на единых принципах и подходах, позволяющих обеспечивать государственные и муниципальные нужды посредством планирования и осуществления закупок, их мониторинга, аудита и контроля в сфере закупок. Помимо принципа единства контрактной системы в Законе 44-ФЗ названы следующие принципы контрактной системы в сфере закупок: открытость и прозрачность, профессионализм заказчика и исполнителя, ответственность за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, стимулирование инноваций, обеспечение конкурентности, эффективность осуществления закупок.

К принципам контрактной системы следовало бы отнести также принцип экономичности осуществления закупок, ибо заказчики должны добиваться экономичности в расходовании выделяемых им бюджетных ресурсов, не допускать так называемых «откатов», растранжиривания средств, ненужных излишеств и т. п.

Принцип обеспечения конкурентности означает конкурентный отбор участников закупок. Лишь в виде исключения допускается осуществление закупки у единственного поставщика; это особые случаи, перечисленные в ч. 2 ст. 93 Закона 44-ФЗ. Например, осуществление закупки товаров, которые относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, закупки товаров на сумму, не превышающую ста тысяч рублей, закупки российского вооружения и военной техники, которые не имеют российских аналогов и производство которых осуществляется единственным поставщиком, закупки культурных ценностей, в том числе музейных предметов и музейных коллекций, редких и ценных изданий, рукописей, архивных документов, включая их копии, имеющих историческое, художественное или иное культурное значение, предназначенных для пополнения государственных музейного, библиотечного, архивного фондов, кино-фото фонда, иных аналогичных фондов и т. д.

К конкурентным способам определения исполнителей — поставщиков относятся конкурсы (тендеры), аукционы, запрос котировок и запрос предложений. Конкурсы и аукционы — это способы заключения договоров на торгах. Понятие конкурса, данное в ч. 3 ст. 24 Закона 44-ФЗ, соответствует общепринятому. Что же касается аукциона, то здесь есть важная особенность. Если, согласно п. 4 ст. 447 ГК РФ, выигравшим торги на аукционе… «признается лицо, предложившее наиболее высокую цену», то по Закону 44-ФЗ победителем аукциона… «признается участник закупки, предложивший наименьшую цену контракта» (ч. 4 ст. 24). Это правило установлено, чтобы не допустить перерасходования средств, выделяемых из бюджета на закупки. Это естественно. Но надо учитывать и другую сторону проблемы аукционных цен. Практика закупок показывает, что стремление участников торгов выиграть аукцион путем предложения наименьшей цены оборачивается потом низким качеством поставляемых товаров; в ряде случаев участники закупок остаются с убытками, становятся неплатежеспособными и в конечном итоге признаются несостоятельными (банкротами). Поэтому положение ч. 4 ст. 24 Закона 44-ФЗ следовало бы скорректировать и установить, что победителем аукциона признается участник, предложивший такую цену контракта, которая, во-первых, соответствует ценам, сложившимся на рынке, и, во-вторых, обеспечивает этому участнику минимальный уровень рентабельности, скажем, не ниже 5–10%. Уровень рентабельности как соотношение прибыли к затратам должен определяться в зависимости от стоимости объекта закупки; поэтому в Законе следует установить лишь минимальную и максимальную границы рентабельности.

Конкурсы и аукционы могут проводиться по различным схемам — простым (обычным) без каких-либо ограничений и без усложнения процедур их проведения и, напротив, — сложным, с какими-либо усложнениями и ограничениями. Например, конкурсы могут проводиться в два этапа: на первом этапе происходит предварительный предквалификационный отбор возможных участников закупок, на втором определяется победитель конкурса, Аукционы и конкурсы могут быть ограниченными по составу участников; такие аукционы и конкурсы называются закрытыми способами определения поставщиков — исполнителей. Аукционы могут проводиться в электронной форме; электронные аукционы проводятся специализированными фирмами, именуемыми в деловых кругах электронными площадками. При осуществлении двумя и более заказчиками закупок одних и тех же товаров такие заказчики могут договориться о совместном проведении конкурса или аукциона на закупку товара одного вида. Условия совместного проведения конкурса или аукциона должны быть предусмотрены в соглашении заказчиков. Контракт с победителем/победителями совместного конкурса или аукциона заключается каждым заказчиком отдельно.

Иными, не связанными с проведением публичных организованных торгов, способами закупок являются: проведение запроса котировок, проведение запроса предложений и осуществление закупок у единственного поставщика. Все три названные способа являются исключительными и могут применяться при определенных условиях.

Запрос котировок — это такой способ закупок, когда информация о предстоящих закупках сообщается неограниченному кругу лиц путем ее размещения в единой информационной системе закупок, а победителем признается лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта, то есть запрос котировок, это, по существу, запрос котировок цен. Опубликование информации о закупках — это предложение делать оферту — (п. 1 ст. 437 ГК РФ), ответ потенциального участника с предложением по конкретной цене — это оферта (ст. 435 ГК РФ). Принятие этого предложения заказчиком — это акцепт (ст. 438 ГК РФ). Предложения по ценам, поступающие от разных потенциальных участников закупок, позволяют заказчику выбрать наиболее экономичную, то есть наиболее низкую для него цену, что и обозначается понятием «котировка». Запрос котировок возможен при том непременном условии, что начальная (максимальная) цена контракта не превышает пятьсот тысяч рублей. При этом по сумме объем закупок посредством запроса котировок не должен превышать десяти процентов от объема средств, предусмотренных на все закупки данного заказчика в соответствии с планом-графиком его закупок, и в любом случае не может составлять более чем сто миллионов рублей в год.

Запрос предложений отличается от запроса котировок тем, что заинтересованные лица направляют заказчику свои предложения не только по ценам, но и по всем условиям предстоящих закупок, и победителем признается то лицо, чьи предложения наилучшим образом соответствуют установленным заказчиком требованиям к поставке товаров, то есть в запросе предложений есть элементы конкурса (тендера). В ст. 83 Закона 44-ФЗ перечисляются случи, когда заказчики вправе осуществлять закупки путем проведения запроса предложений; это, например, заключение федеральным органом исполнительной власти в соответствии с установленными Правительством РФ правилами контракта с иностранной организацией на лечение российского гражданина за пределами территории России; осуществление закупок изделий народных художественных промыслов, образцы которых зарегистрированы в порядке, установленном уполномоченным федеральным органом исполнительной власти; осуществление закупок услуг по защите интересов Российской Федерации в случае подачи физическими лицами или юридическими лицами в судебные органы иностранных государств, международные суды и арбитражи исков к Российской Федерации при необходимости привлечения российских или иностранных специалистов, экспертов и адвокатов к оказанию таких услуг.

Осуществление закупки без проведения конкурса или аукциона, запроса котировок или запроса предложений, то есть закупка у единственного поставщика — это исключительный способ, поскольку при этом отсутствует выбор исполнителя, нет конкурентного отбора среди потенциального возможных исполнителей, поэтому осуществление закупки у единственного поставщика допускается только в установленных случаях. Они прямо перечислены в ст. 93 Закона 44-ФЗ, например: осуществление закупки товаров, которые относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, заключение контракта на поставку российских вооружений и военной техники, заключение договора энергоснабжения или договора купли-продажи электрической энергии с гарантирующим поставщиком. Так же закупки у единственного поставщика могут осуществляться на сумму до ста тысяч рублей; с тем, чтобы годовой объем закупок у единственного поставщика не превысил пяти процентов средств, выделенных для всех закупок заказчика по плану-графику, а по сумме — не более 50 млн руб. в год; данные ограничения не распространяются на закупки для нужд сельских поселений.

Во всех возможных случаях закупки у единственного поставщика заказчик обязан обосновать невозможность или нецелесообразность использования иных способов определения поставщика, а также обосновать цену и иные существенные условия закупки. Это обоснование должно содержаться в документально оформленном отчете, а в содержание контракта должны входить расчет и обоснование цены контракта.

Двусторонние обязательства по закупкам возникают у заказчика и поставщика на основе контракта (договора), заключаемого с тем лицом, которое стало победителем конкурса, аукциона, запроса котировок, запроса предложений или с единственным поставщиком. В данном контексте государственным или муниципальным контрактом называется договор поставки товаров для государственных или муниципальных нужд, в силу которого одна сторона — поставщик — обязуется поставить товары другой стороне — государственному или муниципальному заказчику — либо по его указанию третьему лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется оплатить поставленные товары либо обеспечить их оплату третьим лицом.

Заключение контракта подчиняется в целом общим правилам о содержании и форме договоров. Особенности контракта состоят, в частности, в том, что цена контракта является твердой и устанавливается на весь срок исполнения контракта; ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке, могут указываться вместо твердой цены лишь в случаях, установленных Правительством РФ. Если контракт заключается на срок более чем три года и цена контракта составляет более чем сто миллионов рублей, контракт должен включать в себя график исполнения контракта. Проект договора разрабатывается заказчиком, является неотъемлемой частью извещения о закупке и вместе с другой обязательной информацией размещается на официальном сайте закупок.

Изменение условий контракта, по общему правилу, не допускается; но если такая возможность была предусмотрена в документации о закупке и, соответственно, включена в контракт, тогда условия контракта могут быть изменены по соглашению сторон. Если же контракт был заключен с единственным поставщиком, изменение его условий допускается в случаях, предусмотренных Законом 44-ФЗ, например, тогда, когда произошло изменение регулируемых государством цен на товары, являющиеся предметом закупки. Односторонний отказ одной из сторон от исполнения контракта возможен по основаниям, установленным ГК РФ, но только тогда, когда это было предусмотрено контрактом.

В целях контроля за расходованием бюджетных ресурсов федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим кассовое обслуживание исполнения бюджетов бюджетной системы РФ (Федеральным казначейством Минфина РФ) ведется реестр контрактов, заключенных заказчиками. Федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок (Министерство экономического развития РФ), ведется реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), в который включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контракта.

В целях оптимизации работы над содержанием контрактов предусматривается разработка типовых контрактов и типовых условий контрактов. Эта работа возложена на госкорпорацию по атомной энергии «Росатом» и федеральные органы исполнительной власти, которые уполномочены на нормативно-правовое регулирование в соответствующей сфере деятельности. Типовые контракты и типовые условия контрактов размещаются в единой информационной системе закупок и образуют библиотеку типовых контрактов и типовых условий контрактов²³.

С положениями Закона 44-ФЗ стыкуются положения уже упоминавшегося Федерального закона «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». В этом Законе предусмотрены принципы и основные положения, которыми должны руководствоваться заказчики при закупке товаров, работ, услуг; в частности, названы принципы равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации по отношению к участникам закупки, целевого и экономически эффективного расходования денежных средств (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции), реализации мер, направленных на сокращение издержек заказчика. Основные положения относятся к информационному обеспечению закупок, составу документации о закупках, ведению реестра недобросовестных поставщиков. Участник закупки, признанный недобросовестным поставщиком, вправе оспорить в судебном порядке включение его в реестр. Способами проведения закупок и определения исполнителя по Закону 223-ФЗ являются конкурс и аукцион, по результатам которых с победителем заключается договор на закупку товаров.

Требования Закона 223-ФЗ распространяются только на определенные виды юридических лиц — заказчиков; к ним относятся государственные корпорации и государственные компании²⁴, субъекты естественных монополий, организации, осуществляющие регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения и т. п., государственные и муниципальные унитарные предприятия, автономные учреждения и некоторые другие виды юридических лиц.

В целях упорядочения своей деятельности по осуществлению закупок каждый заказчик обязан разработать свое положение о закупках, в котором должны содержаться требования к закупкам и по предмету закупок, и по исполнителям. Поскольку Закон 223-ФЗ не регламентирует порядок проведения конкурсов и аукционов, в положениях должны быть урегулированы порядок подготовки и проведения процедур закупки, включая способы закупки, условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров (контрактов), а также иные, необходимые для обеспечения закупок правила. Положения о закупках, вносимые в них изменения и дополнения подлежат обязательному размещению на официальном сайте не позднее чем в течение пятнадцати дней со дня их утверждения в организациях — заказчиках.

Закон 223-ФЗ не препятствует применению к отношениям по закупкам, осуществляемым перечисленными выше организациями, положений Закона 44-ФЗ, а также других законов и иных нормативных правовых актов, регламентирующих порядок проведения закупок.

Продажа недвижимости. Земельные участки, здания, сооружения, жилые и нежилые помещения и другие объекты недвижимости выступают в коммерческом обороте в качестве предмета различных сделок и объекта возникающих при этом правоотношений. Недвижимость часто используется инвесторами для выгодного размещения капитала; приобретенные объекты недвижимости приносят доходы в результате их перепродажи по более высоким ценам или сдачи их в аренду, в концессию. Различные объекты недвижимости: земельные участки, дороги, мосты, сооружения — эксплуатируются предпринимателями в производственных и коммерческих целях в составе предприятий, иных имущественных комплексов, офисных, выставочных помещений и т. д. Ввиду особого правового режима объектов недвижимости, предполагающего государственную регистрацию прав на них (ст. 8.1, 131 ГК РФ), в системе части второй ГК РФ выделены нормы, регулирующие продажу недвижимости и аренду недвижимости.

Договору, опосредующему продажу объектов недвижимости, посвящены нормы § 7 гл. 30, ст. 549–558 ГК РФ. Этот договор именуется в ГК РФ и договором продажи недвижимости, и договором купли-продажи недвижимости, то есть эти понятии употребляются как синонимы. С учетом легальной дефиниции, содержащейся в п. 1 ст. 549 ГК РФ, можно предложить следующее определение данного договора: договор купли-продажи (договор продажи) недвижимого имущества — это договор, в силу которого одна сторона — продавец — обязуется передать в собственность другой стороны — покупателя — земельный участок, здание, сооружение, квартиру или иное недвижимое имущество, а покупатель обязуется принять это имущество и оплатить его.

Особенностью данного договора является признание цены объекта недвижимости существенным условием договора; если при заключении договора цена объекта недвижимости не согласована сторонами, договор признается не заключенным (ч. 2 п. 1 ст. 555 ГК РФ) и обязательство по купле-продаже недвижимости не возникает. Правило п. 3 ст. 424 ГК РФ об оплате в возмездных договорах, если в них цена не предусмотрена, по цене, которая «при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги», не применяется к договору продажи недвижимости. Если по условиям договора продажи недвижимости оплата происходит через какой-либо промежуток времени после передачи объекта покупателю, стороны могут договориться, что у продавца возникает право залога (ипотеки) на предмет купли-продажи, которая прекращается в силу подп. 1 п. 1 ст. 352 ГК РФ, в момент полной выплаты покупателем обусловленной договором продажи недвижимости суммы.

Переход права собственности на объект недвижимости, уступаемый по договору, подлежит государственной регистрации (п. 1 ст. 551 ГК РФ). Порядок государственной регистрации урегулирован Федеральным законом от 13 июля 2015 г. № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости»²⁵. Если объект, являющийся предметом договора продажи недвижимости, передан продавцом покупателю до государственной регистрации перехода права собственности, то передача объекта не является основанием для изменения отношений сторон договора с третьими лицами (п. 2 ст. 551 ГК РФ). Как указано в п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 ноября 1997 г. № 21 «Обзор практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости», до государственной регистрации перехода к покупателю права собственности на объект недвижимости покупатель не вправе совершать сделки по его отчуждению»²⁶.

Следует обратить внимание на то, что согласно действующему законодательству государственной регистрацией подлежит именно переход права на передаваемый по договору объект недвижимости, а не сам договор. В п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» разъясняется, что орган государственной регистрации отказывает заявителю в государственной регистрации договора купли-продажи здания, так как закон не предусматривает государственной регистрации такого договора²⁷. Сложившаяся судебная практика воспринята законодателем. В п. 8 ст. 2 Федерального закона от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее по тексту — Закон 302-ФЗ) установлено, что «Правила о государственной регистрации сделок с недвижимым имуществом, содержащиеся в статьях 558, 560, 574, 584 Гражданского кодекса Российской Федерации не подлежат применению к договорам, заключаемым после вступления в силу настоящего Федерального закона»²⁸. Государственной регистрации подлежат лишь договоры аренды объектов недвижимости (ст. 609, 651 и 658 ГК РФ), поскольку передача объекта недвижимости в аренду ограничивает и обременяет осуществление вещных прав собственника недвижимого имущества.

Продажа предприятия. К объектам гражданских прав и коммерческого оборота относится и предприятие, под которым в данном контексте понимается, согласно ст. 132 ГК РФ, «имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности». В п. 2 ст. 132 ГК РФ, посвященной правовому режиму предприятия, прямо сказано, что «предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав». Нормы, регулирующие отношения по возмездному отчуждению предприятия, сосредоточены в § 6 гл. 30, ст. 559–566 ГК РФ.

Согласно ч. 2 п. 1 ст. 132 ГК РФ, предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимым имуществом. Признание предприятия недвижимым имуществом позволяет распространить на отношения по возмездному отчуждению предприятия правовые нормы о продаже недвижимости (ст. 549–558), если «иное не предусмотрено правилами о договоре продажи предприятия» (п. 2 ст. 549 ГК РФ).

Договор о возмездном отчуждении предприятия за деньги назван в ГК РФ договором продажи предприятия; выражение «договор купли-продажи предприятия» в Кодексе не употребляется и это не случайно. Этот нюанс имеет принципиальное значение. В состав предприятия могут входить не только вещи, то есть материальные ценности: земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, но и права требования, долги, права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги, и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором (абз. 2 п. 2 ст. 132 ГК РФ). Входящие в состав предприятия права, права требования (дебиторская задолженность), обязанности (долги, кредиторская задолженность) передаются их обладателями другим лицам по договорам уступки требования (ст. 382–390 ГК РФ) и перевода долга (ст. 391–392.3 ГК РФ). Поскольку предметом этих договоров не являются вещи, они — эти договоры — не являются договорами купли-продажи, ибо, согласно легальному определению договора купли-продажи, данному в п. 1 ст. 454 ГК РФ, его предметом могут быть только вещи. Поэтому договор продажи предприятия следует признать особым видом группы договоров возмездного отчуждения имущества; он является сложным или составным договором, охватывающим куплю-продажу вещей (п. 1 ст. 454 ГК РФ) и продажу имущественных прав (п. 4 ст. 454 ГК РФ). В практике встречаются случаи, когда стороны предусматривают в договоре дополнительные обязанности продавца, например, по поставке и оснащению предприятия новым оборудованием; такой договор будет являться смешанным договором.

Следует также отличать продажу предприятия от установления контроля над юридическим лицом путем приобретения преобладающего пакета акций акционерного общества или значительной доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. При продаже предприятия в структуре организационно-правовой формы юридического лица — продавца изменений не происходит, но меняется собственник предприятия, поэтому изменения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) не вносятся; соответствующие записи вносятся в Единый государственный реестр прав (ЕГРП). При установлении же контроля над юридическим лицом путем приобретения акций или долей наступившие изменения требуется отразить в сведениях, содержащихся в ЕГРЮЛ, а в случаях, предусмотренных законом, изменения вносятся и в учредительные документы юридических лиц — отчуждателя и приобретателя.

С учетом легальной дефиниции договора продажи предприятия, содержащейся в п. 1 ст. 559 ГК РФ, можно предложить следующее определение этого договора: договор продажи предприятия есть относящийся к группе договоров возмездного отчуждения имущества договор, в силу которого лицо, являющееся собственником предприятия, — продавец — обязуется передать в собственность покупателя предприятие как производственный имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые по закону продавец не вправе передавать другим лицам, а покупатель обязуется принять предприятие и выплатить продавцу его стоимость, согласованную сторонами.

Согласно п. 2 ст. 559 ГК РФ исключительные права на средства индивидуализации предприятия, продукции, работ или услуг продавца (коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания), а также принадлежащие ему на основании коммерческой лицензии или лицензионных договоров права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором продажи предприятия. Так и должно быть, поскольку указанные исключительные права как особые объекты гражданских прав тесно связаны с эксплуатацией предприятия как имущественного комплекса.

Те же права, которые продавец не вправе передавать покупателю, относятся к публично-правовой сфере. Так, если иное не установлено законом или иными правовыми актами, не могут быть переданы права на осуществление различных видов деятельности, подлежащих лицензированию. Если в составе предприятия покупателю переданы обязательства, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него лицензии, то за неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несут солидарную ответственность перед контрагентами (п. 3 ст. 559 ГК РФ). Такое решение вопроса представляется не совсем правильным. Приобретатель предприятия, не имея лицензии, не вправе осуществлять соответствующую деятельность и, следовательно, не в состоянии выполнить связанные с этой деятельностью обязательства; поэтому вся ответственность по данным обязательствам должна лежать на отчуждателе.

Что касается прав требования и долгов, так же входящих в состав предприятия, то относительно них в положениях § 8 главы 30 ГК РФ не содержится диспозитивной оговорки «если иное не предусмотрено договором». Между тем, права требования, как и долги, принадлежат не предприятию, а юридическому лицу — его собственнику. С другой стороны, лицо, покупающее предприятие, заинтересованно в приобретении реальных активов, а не имущества, обремененного долгами. Поэтому и относительно прав требования и долгов, передаваемых в составе предприятия, следовало бы дополнить ст. 559 ГК РФ оговоркой «если иное не предусмотрено договором». Тем самым, были бы устранены коллизии между положениями абз. 2 п. 2 ст. 132 ГК РФ и положениями ст. 559 и 561 ГК РФ.

В связи с тем, что в составе предприятия покупателю передаются имущественные права и обязанности по существующим обязательствам владельца предприятия, о продаже предприятия должны быть извещены кредиторы продавца, Извещение должно быть направлено до передачи предприятия. Кредитор, не выразивший согласие на перевод долга, имеет право в течение трех месяцев потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо, если договор все же заключен, — признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. Такие же права предоставляются кредитору, который не был уведомлен в письменной форме о продаже предприятия; но в таком случае реализовать указанные выше права кредитор может в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю. Как предусмотрено в п. 4 ст. 562 ГК РФ, «после передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора».

Если после передачи предприятия в его составе выявлены долги, не указанные в договоре и передаточном акте, покупатель, как разъясняется в п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 ноября 1997 г. № 21 «Обзор практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости», вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены. Заключению договора продажи предприятия предшествует этап подготовки предприятия к продаже. Должна быть проведена инвентаризация всего имущества, числящегося в системе бухгалтерского учета, и составлен акт инвентаризации, утверждаемый генеральным директором организации — собственником предприятия. Отдельно составляется акт о наличии долгов (обязательств), включаемых отчуждателем в состав предприятия с указанием кредиторов, характера, размера и сроков исполнения их требований. Естественно, должен быть составлен и надлежащим образом оформлен бухгалтерский баланс на согласованную с приобретателем дату. Наряду с этим, должно быть проведено аудиторское исследование независимым аудитором с закреплением его итогов в аудиторском заключении о составе и стоимости отчуждаемого предприятия. Передача предприятия оформляется двусторонним актом приема-передачи предприятия, к которому прилагаются названные документы.

Особое внимание следует обратить на то, что ранее в законодательстве предусматривались обязательная государственная регистрации договора продажи предприятия (ст. 560 ГК РФ) и государственная регистрация перехода права собственности на предприятие (ст. 564 ГК РФ). Двойная государственная регистрация была направлена на обеспечение возможности повышенного государственного контроля за сделками относительного такого особого объекта коммерческого оборота как предприятие, но она себя не оправдала. Поэтому, в силу п. 8 ст. 2 уже упоминавшегося выше Закона 302-ФЗ, правило о государственной регистрации договоров продажи предприятия, содержащееся в п. 3 ст. 560 ГК РФ, не применяется к договорам продажи предприятия, заключаемым после 1 марта 2013 г. Но сохраняется обязательность государственной регистрации перехода права собственности на предприятие.

В Федеральном законе от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривается возможность применения такой меры, направленной на удовлетворение требований конкурсных кредиторов, как продажа предприятия; как правило, продажа предприятия возможна в период действия процедур внешнего управления и конкурсного производства, она осуществляется путем проведения публичных торгов в форме аукциона (ст. 110 и п. 6 ст. 139)²⁹. При продаже предприятия в целом как единого имущественного комплекса выплачивается налог на добавленную стоимость (НДС), сумма которого присоединяется к цене предприятия, согласованной сторонами. Но, согласно п. 1 ст. 158 Налогового кодекса РФ, налоговая база для расчета НДС определяется отдельно по каждому из вида активов предприятия: основные средства, нематериальные активы, прочие виды имущества производственного и непроизводственного назначения, сумма дебиторской задолженности, стоимость ценных бумаг и другие позиции активов баланса предприятия. Причем, налоговая база рассчитывается по балансовой стоимости соответствующих объектов с применением поправочных коэффициентов — понижающего, если какой-либо объект оценивается по договору продажи предприятия выше его балансовой стоимости; повышающего — если какой-либо объект оценивается по договору продажи предприятия ниже его балансовой стоимости. Сумма НДС при продаже предприятия рассчитывается по расчетной налоговой ставке в размере 15,25% от налоговой базы.

Мена. Договор мены отличается от рассмотренных выше договоров о возмездном отчуждении имущества только тем, что оплата передаваемого товара деньгами не производится; интерес стороны, передающей имущество контрагенту, удовлетворяется передачей контрагентом первой стороне тоже какого-либо имущества, а не денег. Этому обстоятельству законодатель придал столь существенное значение, что в ГК РФ институт договора мены представлен не в виде одного из параграфов гл. 30, а в виде отдельной главы 31 (ст. 567–571). Это говорит о том, что с точки зрения законодателя договор мены является самостоятельным видом гражданско-правового договора, а не разновидностью договора купли-продажи. Тем не менее, нельзя не признать, что договор мены примыкает к группе договоров купли-продажи.

С учетом легальной дефиниции, содержащейся в п. 1 ст. 567 ГК РФ, может быть предложено следующее определение данного договора: договор мены — самостоятельный вид договора, опосредующего возмездное отчуждение имущества. В силу договора мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой и, соответственно, каждая из сторон обязуется принять товар, передаваемый ей другой стороной.

Так же как и другие договоры о возмездном отчуждении различных объектов, договор мены является консенсуальным, взаимным и возмездным. Существенным условием договора мены является условие о предмете, точнее — о двух предметах договора. Оба предмета, подлежащих передаче, должны быть индивидуализированы в договоре. В п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 сентября 2002 г. № 69 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены» подчеркивается, что при невозможности определить «по договору мены наименование или количество товара, подлежащего передаче одной из сторон, договор считается незаключенным»³⁰.

Поскольку смысл заключения договора мены — в том, чтобы стороны получили те объекты, в которых они заинтересованы, постольку стоимостная оценка обмениваемых объектов не приобретает такого решающего значения, как в поставке или контрактации, и может вообще не отражаться в договоре. В этом и состоит сущность договора мены. Эта сущность отражена в п. 1 ст. 568 ГК РФ: «Если из договора мены не вытекает иное, товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности».

В то же время в договоре мены могут быть предусмотрены цены обмениваемых товаров; и если обмениваемые товары признаются сторонами неравноценными, то, согласно п. 2 ст. 568 ГК РФ, «сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар, если иной порядок не предусмотрен договором». Таким образом, закон допускает и расчеты между сторонами, заключившими договор мены. Строго говоря, в таком варианте, когда наряду с взаимной передачей товаров сторонами производятся и расчеты, договор мены приобретает черты договора купли-продажи и становится смешанным договором, включающим в себя элементы договора купли-продажи и элементы договора мены.

Близость или, другими словами, — однотипность содержания договора купли-продажи и договора мены позволяет применить к отношениям по договору мены правила о купле-продаже, если это, конечно, не противоречит специальным нормам главы 30-ой и существу мены. Как указано в п. 2 ст. 567 ГК РФ, при этом… «каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен».

В тех случаях, когда мена обслуживает интересы предпринимателей, то есть обмениваемые товары предназначены не для личного потребления, а для использования в предпринимательской деятельности, договор мены вписывается в конфигурацию договора поставки и, соответственно, в той части, в какой отношения сторон договора мены не урегулированы нормами ст. 567–571 ГК РФ, к этим отношениям применяются правила § 3 гл. 30 ГК РФ о договоре поставки.

В международной коммерческой практике достаточно широко применяются так называемые бартерные, то есть товарообменные операции. В одних случаях эти операции совершаются на основании и в рамках договора мены, в других — заключаются два договора купли-продажи (поставки), на основании которых осуществляются встречные поставки товаров, предусмотренных этими договорами. В последнем случае по каждому договору производится оплата поставленного товара либо обязательства по оплате погашаются зачетом встречных однородных требований. В тех случаях, когда товарообменная операция осуществляется на основании одного договора, такой договор будет являться договором (контрактом) мены, который принято называть просто бартером. Порядок контроля за бартерными операциями установлен Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок»³¹ и другими нормативными правовыми актами. Согласно п. 6 и 7 ст. 45 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», внешняя торговля товарами «с использованием внешнеторговых бартерных сделок может осуществляться только после оформления соответствующего паспорта внешнеторговой бартерной сделки, в котором в том числе указываются сведения о платежах с использованием денежных и (или) иных платежных средств, в случае, если внешнеторговая бартерная сделка осуществляется с частичным использованием денежных и (или) иных платежных средств» ³². При декларировании товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации в счет исполнения внешнеторговой бартерной сделки, в таможенные органы представляется паспорт внешнеторговой бартерной сделки.

§ 3. Государственное регулирование товарных рынков

Роль государства в обеспечении надлежащего функционирования товарных рынков. Как объекты государственного регулирования промышленное производство и товарный рынок представляют собой сложные, достаточно противоречивые явления. С одной стороны, производство и реализация промышленной продукции испытывают на себе сильное регулирующее воздействие объективных экономических законов, то есть рыночной конъюнктуры, соотношения спроса и предложения, экономических стимулов, конкуренции. С другой стороны, государство не может оставаться в стороне от регулирования промышленного производства и товарного рынка. Государство обязано обеспечить такое состояние промышленности и торговли, при котором обеспечиваются:

— экономическая безопасность страны, то есть независимость рынка от поставок товаров из-за рубежа;

— потребность населения в различных товарах удовлетворяются наличным предложением этих товаров в сфере производства и обращения;

— развитие производства в направлении увеличения объемов выпускаемых и реализуемых товаров, улучшения их ассортимента и качества, удовлетворения растущих потребностей граждан и организаций.

Для достижения этих целей государство осуществляет меры по стимулированию промышленного производства и созданию конкурентной среды на товарном рынке. Сущность экономической политики государства в сфере промышленного производства и товарного рынка заключается, с одной стороны, в поддержке отечественных производителей, а с другой стороны, — в создании условий и предоставлении правовых гарантий для привлечения иностранных инвестиций, которые способствуют развитию промышленности и товарного рынка.

Задачи, стоящие перед государством в области промышленного производства и товарного рынка, конкретизируются в полномочиях федеральных органов исполнительной власти. В составе Правительства РФ действуют министерства и подведомственные им федеральные службы и агентства, призванные решать эти задачи, прежде всего — это Министерство промышленности и торговли, Министерство сельского хозяйства, Министерство транспорта, Министерство энергетики, Министерство экономического развития, в ведении которого находятся Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестр), Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (Росимущество), Федеральное агентство по государственным резервам. В составе Минэкономразвития РФ создан департамент государственного регулирования внутренней торговли, на который возложены функции курирования состояния внутренних товарных рынков.

В субъектах РФ создаются и действуют органы исполнительной власти, которые так же, как и федеральные органы исполнительной власти, наделены определенной компетенцией по вопросам государственного регулирования промышленного производства и товарного рынка. Например, выдача разрешений на право организации розничных рынков относится, согласно Правилам выдачи разрешений на право организации розничного рынка, утвержденным постановлением Правительства РФ от 10 марта 2007 г. № 148, к компетенции соответствующих органов субъектов РФ³³.

Другой пример: согласно п. 1 ст. 6 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», к полномочиям органов государственной власти субъектов РФ относятся «определение порядка лицензирования и выдача лицензий на розничную продажу алкогольной продукции, ведение государственной регистрации выданных лицензий, лицензий, действие которых приостановлено, и аннулирование лицензий». В составе Правительства Санкт-Петербурга, например, действует специализированный орган — Лицензионная палата, в компетенцию которого входит выдача указанных лицензий, приостановление их действия и обращение в суд с заявлениями об аннулировании выданных лицензий.

Выполняя требования п. 1 ст. 6 Закона от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ об обязательном декларировании розничной продажи алкогольной продукции, Правительство Санкт-Петербурга своим постановлением от 23 апреля 2007 г. № 420 утвердило Порядок представления деклараций о розничной продаже алкогольной продукции в Санкт-Петербурге³⁴. Уполномоченным органом по принятию и учету деклараций назначен Комитет экономического развития, промышленной политики и торговли, входящий в систему Правительства Санкт-Петербурга.

Регулирование товарных рынков. Способы и формы государственного регулирования товарных рынков закреплены в уже упоминавшихся выше Федеральных законах от 30 декабря 2006 г. № 271-ФЗ и 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ. Важное значение для конкретизации экономической политики государства имеет ведение в субъектах РФ торговых реестров, включающих в себя сведения о хозяйствующих субъектах, осуществляющих торговую деятельность, и о хозяйствующих субъектах, осуществляющих поставки товаров торгующим организациям, а также сведения о состоянии торговли на территории субъекта РФ. Информация, содержащаяся в торговых реестрах, позволяет принимать на местах обоснованные меры по развитию как оптовой, так и розничной торговли. Оптовый рынок формируется благодаря деятельности участников поставок товаров. Предназначенные для продажи населению товары реализуются в сфере розничной торговли.

На упорядочение работы большого сектора розничной торговли направлен Федеральный Закон «О розничных рынках и внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации». Под розничными рынками понимаются специально отведенные в городах и поселках места для организованной торговли промышленными товарами потребительского назначения и продуктами питания.

По легальному определению п. 2 ст. 3 Закона о розничных рынках розничный рынок — это имущественный комплекс, предназначенный для осуществления деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на основе цен, свободно определяемых непосредственно при заключении договоров розничной купли-продажи и договоров бытового подряда, и имеющий в своем составе торговые места.

В Законе о розничных рынках выделяются два вида розничных рынков: универсальные и специализированные. К специализированным относятся рынки, на которых восемьдесят и более процентов от общего количества предназначенных для продажи товаров принадлежат одному классу товаров; например, сельскохозяйственные рынки. Остальные розничные рынки являются универсальными. Перечень сельскохозяйственной продукции, продажа которой может осуществляться на сельскохозяйственном рынке и сельскохозяйственном кооперативном рынке, утвержден постановлением Правительства РФ от 19 мая 2007 г. № 297 «Об утверждении перечня сельскохозяйственной продукции, продажа которой осуществляется на сельскохозяйственном рынке и сельскохозяйственном кооперативном рынке»³⁵.

Торговые места на розничном рынке — это павильоны, киоски, палатки, лотки, специально оборудованные для торговли.

Розничный рынок может быть организован юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, которому на том или ином праве принадлежит объект недвижимости (земельный участок, здание, строение), расположенный на территории, на которой будет функционировать розничный рынок. Создается розничный рынок в разрешительном порядке: выдача разрешений на право организации розничных рынков является прерогативой органа местного самоуправления муниципального образования. Как было указано выше, порядок выдачи разрешений урегулирован утвержденными постановлением Правительства РФ 10 марта 2007 г. № 148 Правилами выдачи разрешений на право организации розничного рынка. Организовавшее розничный рынок юридическое лицо выполняет функции управляющей рынком компании. В качестве управляющей компании могут выступать как коммерческие, так и некоммерческие организации; например, управляющей компанией сельскохозяйственного кооперативного розничного рынка может быть сельскохозяйственный потребительский кооператив. Управляющая компания организует работу розничного рынка, формирует его администрацию.

Номенклатура товаров, реализация которых может иметь место на розничных рынках, утверждается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере торговли. Таким органом, очевидно, является Правительство РФ, а отчасти эти функции выполняет Министерство промышленности и торговли РФ. Правительство РФ наделено правом устанавливать правила организации деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) потребителям. Эти нормы внесены в Закон РФ «О защите прав потребителей» (п. 2 ст. 1) Федеральным законом от 25 ноября 2006 г. № 193-ФЗ «О внесении изменения в Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей»³⁶.

Таким образом, может быть сделан вывод о том, что государством используется комплекс разнообразных мер: организационных, экономических, финансовых и правовых — в целях развития и совершенствования товарных рынков.

Проблемы состояния оптового и розничного рынков, обострившиеся в последнее время вследствие введения некоторыми зарубежными странами экономических санкций против России, а также вследствие высокого уровня инфляции и неконтролируемого роста цен на товары потребительского спроса, требуют активизации государственной политики по обеспечению надлежащего состояния товарного оборота в нашей стране.

Глава 22.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СЕЛЬСКОХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

§ 1. Общая характеристика правового регулирования сельскохозяйственной деятельности

Понятие сельскохозяйственной деятельности. Являясь экономической деятельностью, сельскохозяйственная деятельность представляет собой деятельность по производству сельскохозяйственной продукции, ее первичной и последующей (промышленной) переработке, а также оказанию услуг в целях обеспечения населения российскими продовольственными товарами, промышленности сельскохозяйственным сырьем и содействия устойчивому развитию территорий сельских поселений и соответствующих межселенных территорий.

Как следует из Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства»³⁷, под сельскохозяйственным производством признается совокупность видов экономической деятельности по выращиванию, производству и переработке соответственно сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, в том числе оказание соответствующих услуг (ст. 4).

При осуществлении сельскохозяйственной деятельности возникают разнообразные и взаимосвязанные между собой отношения. Одни из них — традиционная область аграрных отношений, складывающихся в сфере собственно сельскохозяйственной деятельности при обработке земли, производстве продукции растениеводства и животноводства. Другая область отношений связана с переработкой сельскохозяйственной продукции, ее хранением и доставкой (транспортировкой) до потребителя. Третья сфера отношений — это отношения, складывающиеся в связи с материально-техническим обеспечением и производственно-техническим обслуживанием собственно сельского хозяйства. Такое разнообразие отношений, возникающих в области сельскохозяйственной деятельности при ее организации и осуществлении, позволяет отождествлять понятие сельскохозяйственной деятельности в широком смысле с понятием агропромышленного производства, а сельское хозяйство — с агропромышленным комплексом.

Сельскохозяйственная деятельность осуществляется различными сельскохозяйственными и несельскохозяйственными организациями, а также гражданами и их объединениями. При этом ее целью может быть удовлетворение личных потребностей в сельскохозяйственной продукции (огородничество, личное подсобное хозяйство граждан), либо решение определенных задач, не связанных с выполнением рыночных функций (например, деятельность сельскохозяйственных научно-исследовательских учреждений).

Вместе с тем в структуре производства основных видов сельскохозяйственной продукции основное место занимают производители сельскохозяйственной продукции. Их самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от производства (выращивания), переработки и реализации сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия является предпринимательской деятельностью в сельском хозяйстве и составной, но весьма значительной частью сельскохозяйственной деятельности.

Особенности предпринимательской деятельности в сельском хозяйстве заключаются, прежде всего, в том, что главным средством производства при осуществлении сельскохозяйственной деятельности выступают земли сельскохозяйственного назначения, в составе которых выделяются сельскохозяйственные угодья, земли, занятые внутрихозяйственными дорогами, коммуникациями, мелиоративными защитными лесными насаждениями, водными объектами (в том числе прудами, образованными водоподпорными сооружениями на водотоках и используемыми в целях осуществления прудовой аквакультуры), объектами капитального строительства, некапитальными строениями, сооружениями, используемыми для производства, хранения и первичной переработки сельскохозяйственной продукции, в случаях, предусмотренных федеральными законами, нестационарными торговыми объектами, а также жилыми домами, строительство, реконструкция и эксплуатация которых допускаются на земельных участках, используемых крестьянскими (фермерскими) хозяйствами для осуществления своей деятельности (п. 2 ст. 77 Земельного кодекса РФ).

Сельскохозяйственные организации, не использующие сельскохозяйственные угодья для осуществления сельскохозяйственного производства, относятся к сельскохозяйственным организациям индустриального типа. Это, в частности, птицефабрики, тепличные комбинаты, зверосовхозы, животноводческие комплексы.

Сельскохозяйственная деятельность зависит от природно-климатических и биологических факторов, что делает ее не только наиболее рискованной по сравнению с другими сферами деятельности, но и обусловливает особенности в характере организации производства и труда. Для такой деятельности характерны сезонные работы, особый режим работы в «напряженные» периоды (посевная, уборочная компании), особые формы организации труда (фермы, бригады).

Некоторые особенности сельскохозяйственной деятельности учитываются законодателем при ее регулировании. Так, например, Федеральный закон от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает, что «в ходе наблюдения при анализе финансового состояния сельскохозяйственной организации должны учитываться сезонность сельскохозяйственного производства и его зависимость от природно-климатических условий, а также возможность удовлетворения требований кредиторов за счет доходов, которые могут быть получены сельскохозяйственной организацией по окончании соответствующего периода сельскохозяйственных работ» (п. 1 ст. 178). ГК РФ, регламентируя договор контрактации, также учитывает особый характер сельскохозяйственной деятельности и предусматривает, что производитель сельскохозяйственной продукции, не исполнивший обязательство либо ненадлежащим образом исполнивший обязательство, несет ответственность при наличии его вины (ст. 538 ГК РФ).

Законодательство, регулирующее сельскохозяйственную деятельность, представляет собой совокупность нормативно-правовых актов, регулирующих отношения, складывающиеся в связи с осуществлением деятельности по производству сельскохозяйственной продукции, ее первичной и последующей переработке и оказанию услуг в целях обеспечения населения российскими продовольственными товарами, а промышленности — сельскохозяйственным сырьем.

Первостепенное значение принадлежит Конституции РФ, которая закрепляет основополагающие принципы формирования и функционирования рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия: единство экономического пространства, свободное перемещение сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия на всей территории РФ, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.

Важнейшим законом, устанавливающим правовые основы реализации государственной социально-экономической политики в сфере развития сельского хозяйства как экономической деятельности по производству сельскохозяйственной продукции, оказанию услуг в целях обеспечения населения российскими продовольственными товарами, промышленности сельскохозяйственным сырьем, является Федеральный закон «О развитии сельского хозяйства».

Отношения, связанные с созданием и деятельностью сельскохозяйственных кооперативов и их союзов (ассоциаций), регулируются Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»³⁸, Законом РФ от 19 июня 1992 г. № 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации»³⁹.

Правовые, экономические и социальные основы создания и деятельности крестьянских (фермерских) хозяйств определены ст. 86.1 ГК РФ и нормами Федерального закона от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»⁴⁰. Отношения, возникающие в связи с ведением гражданами личного подсобного хозяйства, регулируются Федеральным законом от 7 июля 2003 г. № 118-ФЗ «О личном подсобном хозяйстве»⁴¹. Деятельность граждан, ведущих садоводство и огородничество, регламентирована Федеральным законом от 29 июля 2017 г. № 217-ФЗ «О ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»⁴².

Правовые основы и условия реструктуризации долгов сельскохозяйственных товаропроизводителей в целях улучшения их финансового состояния до применения процедур банкротства предусмотрены Федеральным законом от 9 июля 2002 г. «О финансовом оздоровлении сельскохозяйственных товаропроизводителей»⁴³.

Договорные отношения, складывающиеся при осуществлении сельскохозяйственной деятельности, регулируются нормами ГК РФ (например, договор контрактации) и отдельными федеральными законами, например, Федеральным законом 2 декабря 1994 г. «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд»⁴⁴.

Режим использования земель сельскохозяйственного назначения определяется Земельным кодексом РФ, а отношения, связанные с владением, пользованием, распоряжением земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения регулируются Федеральным законом от 24 июля 2002 г. № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»⁴⁵.

Исходя из того, что земли сельскохозяйственного назначения имеют особое значение, государство принимает специальные меры по обеспечению их плодородия, правовые основы которых определены Федеральным законом от 16 июля 1998 г. № 101-ФЗ «О государственном регулировании обеспечения плодородия земель сельскохозяйственного назначения»⁴⁶.

Специальный налоговый режим — уплата единого сельскохозяйственного налога — установлен в отношении сельскохозяйственных товаропроизводителей Налоговым кодексом РФ.

Отдельные федеральные законы регулируют осуществление отдельных видов деятельности в сельском хозяйстве. Так, Закон РФ от 14 мая 1993 г. № 4979-1 «О ветеринарии»⁴⁷ определяет основные функции и организационную структуру ветеринарной службы, права и обязанности сельскохозяйственных товаропроизводителей по предупреждению и ликвидации болезней животных, порядок установления и снятия карантина, меры ответственности за нарушение ветеринарного законодательства.

Правовую основу деятельности по разведению племенных животных, производству и использованию племенной продукции (материала), полномочия государственной племенной службы по регулированию указанной деятельности, а также права и обязанности граждан и юридических лиц в области племенного животноводства определяет Федеральный закон от 3 августа 1995 г. № 123-ФЗ «О племенном животноводстве»⁴⁸.

Отношения, возникающие в области рыболовства и сохранения водных биоресурсов регулируются Федеральным законом от 20 декабря 2004 г. № 166-ФЗ «О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов»⁴⁹.

Правовые основы развития пчеловодства как сельскохозяйственной деятельности, а также деятельности, направленной на сохранение пчел, установлены Федеральным законом от 30 декабря 2020 г. № 490-ФЗ «О пчеловодстве в Российской Федерации»⁵⁰.

Отношения в области семеноводства (производства (выращивания), хранения, транспортировки, реализации семян сельскохозяйственных растений, их использования), включая оказание услуг в указанной области, а также ввоз семян сельскохозяйственных растений в Российскую Федерацию и вывоз семян из Российской Федерации, регулируются Федеральным законом от 30 декабря 2021 г. № 454-ФЗ «О семеноводстве»⁵¹.

Отношения, возникающие между организациями, сельскохозяйственными потребительскими кооперативами, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, физическими лицами, органами государственной власти РФ, органами государственной власти субъектов РФ и органами местного самоуправления в области виноградарства и виноделия, регулируются Федеральным законом от 27 декабря 2019 г. № 468-ФЗ «О виноградарстве и виноделии в Российской Федерации»⁵².

Правовые основы развития зернового комплекса России, являющегося совокупностью видов сельскохозяйственной и иной деятельности, связанной с производством (выращиванием зерновых культур), перевозкой, хранением, обработкой, переработкой, реализацией и утилизацией зерна и продуктов переработки зерна на внутреннем и внешнем рынках определены Законом РФ от 14 мая 1993 г. № 4973-1 «О зерне»⁵³.

Правовые и экономические основы приоритета агропромышленного комплекса в обеспечении материально-техническими ресурсами определены Законом РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1490-11 «О приоритетном обеспечении агропромышленного комплекса материально-техническими ресурсами»⁵⁴.

Правовые основы обеспечения безопасного обращения с пестицидами, в том числе с их действующими веществами, а также с агрохимикатами в целях охраны здоровья людей и окружающей среды определены Федеральным законом от 19 июля 1997 г. № 109-ФЗ «О безопасном обращении с пестицидами и агрохимикатами»⁵⁵.

Правовые основы оказания государственной поддержки в сфере сельскохозяйственного страхования при осуществлении страховой защиты связанных с производством сельскохозяйственной продукции имущественных интересов сельскохозяйственных товаропроизводителей определены Федеральным законом от 25 июля 2011 г. № 260-ФЗ «О государственной поддержке в сфере сельскохозяйственного страхования и о внесении изменений в Федеральный закон “О развитии сельского хозяйства”»⁵⁶.

В регулировании отношений в сфере осуществления сельскохозяйственной деятельности определенное значение принадлежит нормативным правовым актам Правительства РФ и Минсельхоза РФ.

§ 2. Правовое положение субъектов, осуществляющих сельскохозяйственную деятельность

Сельскохозяйственная деятельность осуществляется гражданами, в том числе индивидуальными предпринимателями, а также коммерческими и некоммерческими юридическими лицами в организационно-правовых формах, предусмотренных ГК РФ.

Субъекты, осуществляющие сельскохозяйственную деятельность и соответствующие установленным законодательными актами требованиям, признаются сельскохозяйственными товаропроизводителями.

Так, в целях государственной поддержки развития сельского хозяйства в соответствии с Федеральным законом «О развитии сельского хозяйства» «сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются организация, индивидуальный предприниматель, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции (в том числе органической продукции, сельскохозяйственной продукции и продовольствия с улучшенными характеристиками), ее первичную и последующую (промышленную) переработку (в том числе на арендованных основных средствах) в соответствии с перечнем, утверждаемым Правительством Российской Федерации⁵⁷, и реализацию этой продукции при условии, что в доходе сельскохозяйственных товаропроизводителей от реализации товаров (работ, услуг) доля дохода от реализации этой продукции составляет не менее чем 70% за календарный год.

Сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются также:

— граждане, ведущие личное подсобное хозяйство;

— сельскохозяйственные потребительские кооперативы (перерабатывающие, сбытовые (торговые), обслуживающие (в том числе кредитные), снабженческие, заготовительные), созданные в соответствии с Федеральным законом «О сельскохозяйственной кооперации»;

— крестьянские (фермерские) хозяйства (ст. 3 Закона).

В целях реализации положений Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» под «сельскохозяйственным товаропроизводителем понимается физическое или юридическое лицо, осуществляющее производство сельскохозяйственной продукции, которая составляет в стоимостном выражении более 50 процентов общего объема производимой продукции, в том числе рыболовецкая артель (колхоз), производство сельскохозяйственной продукции, в том числе рыбной продукции, и уловы водных биологических ресурсов в которой составляет в стоимостном выражении более 70% общего объема производимой продукции» (ст. 1).

В целях применения единого сельскохозяйственного налога, предусмотренного гл. 26.1 НК РФ, сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются: организации и индивидуальные предприниматели, производящие сельскохозяйственную продукцию⁵⁸, осуществляющие ее первичную и последующую (промышленную) переработку (в том числе на арендованных основных средствах) и реализующие эту продукцию, при условии, что в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) таких организаций и индивидуальных предпринимателей доля дохода от реализации произведенной ими сельскохозяйственной продукции, включая продукцию ее первичной переработки, произведенную ими из сельскохозяйственного сырья собственного производства, а также от оказания сельскохозяйственным товаропроизводителям услуг, составляет не менее 70%.

К сельскохозяйственным товаропроизводителям относятся организации и индивидуальные предприниматели, оказывающие услуги сельскохозяйственным товаропроизводителям, которые относятся в соответствии с ОКВЭД к вспомогательной деятельности в области производства сельскохозяйственных культур и послеуборочной обработки сельскохозяйственной продукции, в том числе:

— услуги в области растениеводства в части подготовки полей, посева сельскохозяйственных культур, возделывания и выращивания сельскохозяйственных культур, опрыскивания сельскохозяйственных культур, обрезки фруктовых деревьев и виноградной лозы, пересаживания риса, рассаживания свеклы, уборки урожая, обработки семян до посева (посадки);

— услуги в области животноводства в части обследования состояния стада, перегонки скота, выпаса скота, выбраковки сельскохозяйственной птицы, содержания сельскохозяйственных животных и ухода за ними.

При этом в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность по оказанию услуг сельскохозяйственным товаропроизводителям, доля дохода от реализации перечисленных услуг должна составлять не менее 70 процентов.

К сельскохозяйственным товаропроизводителям относятся сельскохозяйственные потребительские кооперативы (перерабатывающие, сбытовые (торговые), снабженческие, растениеводческие, животноводческие), у которых доля доходов от реализации сельскохозяйственной продукции собственного производства членов данных кооперативов, включая продукцию первичной переработки, произведенную данными кооперативами из сельскохозяйственного сырья собственного производства членов этих кооперативов, а также от выполненных работ (услуг) для членов данных кооперативов составляет в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) не менее 70 процентов.

В целях гл. 26.1 НК РФ сельскохозяйственными товаропроизводителями также признаются:

— градо-и поселкообразующие российские рыбохозяйственные организации, численность работающих в которых с учетом совместно проживающих с ними членов семей составляет не менее половины численности населения соответствующего населенного пункта, а также сельскохозяйственные производственные кооперативы (включая рыболовецкие артели (колхозы) при условии, что они удовлетворяют вышеизложенным требованиям.

— рыбохозяйственные организации и индивидуальные предприниматели при соблюдении ими следующих условий:

• если средняя численность работников, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, не превышает за налоговый период 300 человек;

• если в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) доля дохода от реализации их уловов водных биологических ресурсов и (или) произведенной собственными силами из них рыбной и иной продукции из водных биологических ресурсов составляет за налоговый период не менее 70%;

• если они осуществляют рыболовство на судах рыбопромыслового флота, принадлежащих им на праве собственности, или используют их на основании договоров фрахтования (бербоут-чартера и тайм-чартера).

Субъектами, осуществляющими деятельность в сельском хозяйстве, могут быть корпоративные коммерческие организации в форме хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ и производственных кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств, а также унитарные государственные и муниципальные предприятий.

Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в области производства сельскохозяйственной продукции, определяются федеральным законом (ст. 1 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27 декабря 1991 г. № 323 «О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР» колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей, а именно: предприятий материально-технического снабжения, ремонтно-технических предприятий, предприятий сельскохозяйственной химии, лесхозов, строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих станций, льнозаводов, предприятий по переработке овощей, определяются федеральными законами (п. 4 ст. 1 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Пока такие специальные законы не приняты, поэтому правовое положение АО, осуществляющих деятельность в сфере сельского хозяйства, определяется Федеральным законом «Об акционерных обществах».

Наряду с коммерческими организациями большую роль при осуществлении сельскохозяйственной деятельности играют сельскохозяйственные потребительские кооперативы, являющиеся корпоративными некоммерческими организациями и осуществляющими свою деятельность в сфере переработки сельскохозяйственной продукции, сбыта (торговли), обслуживания, снабжения, кредитования, страхования и т. д.

Сельскохозяйственные кооперативы действуют на основании Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации». Сельскохозяйственным кооперативом является организация, созданная сельскохозяйственными товаропроизводителями и (или) ведущими личные подсобные хозяйства гражданами на основе добровольного членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на объединении их имущественных паевых взносов в целях удовлетворения материальных и иных потребностей членов кооператива. Сельскохозяйственный кооператив может быть создан в форме сельскохозяйственного производственного кооператива или сельскохозяйственного потребительского кооператива.

Сельскохозяйственный производственный кооператив — корпоративная коммерческая организация, созданная гражданами для совместной деятельности по производству, переработке и сбыту сельскохозяйственной продукции, а также для выполнения иной не запрещенной законом деятельности, основанной на личном трудовом участии членов кооператива.

Видами производственных кооперативов являются: сельскохозяйственная артель (колхоз), рыболовецкая артель (колхоз); кооперативное хозяйство (коопхоз), а также иные кооперативы, созданные в соответствии с требованиями, предусмотренными законом.

Сельскохозяйственной или рыболовецкой артелью (колхозом) признается сельскохозяйственный кооператив, созданный гражданами на основе добровольного членства для совместной деятельности по производству, переработке, сбыту сельскохозяйственной продукции, в том числе рыбной продукции, а также для иной не запрещенной законом деятельности путем добровольного объединения имущественных паевых взносов в виде денежных средств, земельных участков, земельных и имущественных долей и другого имущества граждан и передачи их в паевой фонд кооператива.

Для членов сельскохозяйственной и рыболовецкой артелей (колхозов) обязательно личное трудовое участие в их деятельности, при этом их члены являются сельскохозяйственными товаропроизводителями независимо от выполняемых ими функций.

Фирменное наименование сельскохозяйственной либо рыболовецкой артели (колхоза) должно содержать ее наименование и слова «сельскохозяйственная артель» или «колхоз» либо «рыболовецкая артель» или «рыболовецкий колхоз». Иные требования к фирменному наименованию сельскохозяйственной либо рыболовецкой артели (колхоза) устанавливаются ГК РФ.

Коопхозом признается сельскохозяйственный кооператив, созданный главами крестьянских (фермерских) хозяйств и (или) гражданами, ведущими личные подсобные хозяйства, на основе добровольного членства для совместной деятельности по обработке земли, производству животноводческой продукции или для выполнения иной деятельности, связанной с производством сельскохозяйственной продукции и основанной на личном трудовом участии членов коопхоза и объединении их имущественных паевых взносов в размере и порядке, установленных законом и уставом коопхоза.

При этом в паевой фонд коопхоза не передаются земельные участки, находящиеся в собственности членов крестьянских (фермерских) хозяйств или ведущих личные подсобные хозяйства граждан, и право аренды земельных участков, используемых ими на основании договора аренды, за исключением земель, предназначенных для общекооперативных нужд. Фирменное наименование коопхоза должно содержать его наименование и слово «коопхоз».

Сельскохозяйственным потребительским кооперативом является некоммерческая корпоративная организация, созданная сельскохозяйственными товаропроизводителями и (или) ведущими личное подсобное хозяйство гражданами при условии их обязательного участия в хозяйственной деятельности потребительского кооператива.

В зависимости от вида их деятельности сельскохозяйственные потребительские кооперативы подразделяются на перерабатывающие, сбытовые (торговые), обслуживающие, снабженческие, растениеводческие, животноводческие и иные кооперативы, созданные в соответствии с требованиями, предусмотренными ст. 4 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации», для выполнения одного или нескольких видов деятельности, предусмотренных данным законом.

Не менее 50% объема работ (услуг), выполняемых обслуживающими, перерабатывающими, сбытовыми (торговыми), снабженческими, растениеводческими и животноводческими кооперативами, должно осуществляться для членов данных кооперативов.

Потребительский кооператив образуется, если в его состав входит не менее двух юридических лиц или не менее трех граждан, если иное не предусмотрено законом. При этом юридическое лицо, являющееся членом кооператива, имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Наименование потребительского кооператива должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также слова «сельскохозяйственный потребительский кооператив».

Членами производственного кооператива могут быть граждане РФ, достигшие возраста 16 лет, признающие устав производственного кооператива и принимающие личное трудовое участие в его деятельности. Работа в производственном кооперативе для его членов является основной.

Членами потребительского кооператива могут быть признающие устав потребительского кооператива, принимающие участие в его хозяйственной деятельности и являющиеся сельскохозяйственными товаропроизводителями граждане и (или) юридические лица, а также граждане, ведущие личное подсобное хозяйство, граждане, являющиеся членами или работниками сельскохозяйственных организаций и (или) крестьянских (фермерских) хозяйств, граждане, занимающиеся растениеводством или животноводством, и сельскохозяйственные потребительские кооперативы.

Уставом потребительского кооператива могут устанавливаться право и порядок приема в члены потребительского кооператива наряду с указанными гражданами и юридическими лицами иных граждан и юридических лиц, которые оказывают услуги потребительским кооперативам или сельскохозяйственным товаропроизводителям либо являются работниками организаций социального обслуживания сельских поселений. Число таких членов кооператива не должно превышать 20% от суммарного числа членов кооператива — сельскохозяйственных товаропроизводителей и членов кооператива — граждан, ведущих личное подсобное хозяйство.

Юридическое лицо, являющееся членом кооператива, должно быть представлено в данном кооперативе физическим лицом, уполномоченным надлежащим образом оформленной доверенностью.

Граждане и юридические лица могут быть членами нескольких потребительских кооперативов, если иное не предусмотрено уставами данных кооперативов.

В производственных и потребительских кооперативах допускается в соответствии с их уставами ассоциированное членство. Ассоциированными членами кооператива могут быть внесшие паевой взнос в кооператив юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности и граждане.

Производственный кооператив на основании решения общего собрания членов кооператива при прекращении членом кооператива трудовой деятельности в кооперативе вправе переоформить его членство в ассоциированное в случае:

— выхода на пенсию по возрасту или по состоянию здоровья;

— перехода на выборную должность вне кооператива;

— службы в рядах Вооруженных Сил РФ;

— в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.

Размер паевых взносов ассоциированных членов кооператива и условия выплаты по ним дивидендов, порядок выхода из кооператива определяются в соответствии с уставом кооператива на основании договора, заключаемого кооперативом с ассоциированными членами.

Ассоциированный член кооператива не обязан участвовать в хозяйственной деятельности кооператива или принимать в деятельности кооператива личное трудовое участие.

Ассоциированный член кооператива имеет право голоса в кооперативе, однако общее число ассоциированных членов с правом голоса на общем собрании кооператива не должно превышать 20% от числа членов кооператива на дату принятия решения о созыве общего собрания членов кооператива.

При ликвидации кооператива ассоциированные члены кооператива имеют право на выплату стоимости своих паевых взносов и на выплату объявленных, но не выплаченных дивидендов до выплаты стоимости паев членам кооператива.

По договору в письменной форме с ассоциированными членами возможна выплата дивидендов полностью или частично различными услугами (обеспечение топливом, обработка земельного участка, поставка продовольствия, кормов и другими).

Ассоциированные члены вправе выйти из кооператива. Выплата ассоциированным членам стоимости паевых взносов и дивидендов осуществляется в соответствии с уставом кооператива и договорами, заключенными с данными ассоциированными членами.

Сельскохозяйственный кооператив является собственником имущества, переданного ему в качестве паевых взносов, а также имущества, произведенного и приобретенного кооперативом в процессе его деятельности.

Для осуществления своей деятельности кооператив формирует фонды, составляющие имущество кооператива. Виды, размеры этих фондов, порядок их формирования и использования устанавливаются общим собранием членов кооператива в соответствии с Федеральным законом и уставом кооператива.

Уставом кооператива может быть предусмотрено, что определенную часть принадлежащего кооперативу имущества составляет его неделимый фонд. Размер неделимого фонда устанавливается в стоимостном выражении, в том числе он может устанавливаться исходя из доли собственных средств кооператива (паевого фонда, нераспределенной прибыли (доходов) и других, за исключением резервного фонда).

Кооператив в обязательном порядке формирует резервный фонд, который является неделимым и размер которого должен составлять не менее 10% от паевого фонда кооператива. Размер, сроки и порядок формирования и использования резервного фонда устанавливаются в соответствии с Федеральным законом уставом кооператива.

Кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам членов кооператива, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом.

Члены производственного кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере, предусмотренном уставом кооператива, но не менее чем в размере 5 процентов своего пая.

Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности покрыть образовавшиеся убытки за счет резервного фонда кооператива либо путем внесения дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

Лицо, вступающее в ранее созданный кооператив, несет ответственность по тем обязательствам, которые возникли до его вступления в члены данного кооператива, если это предусмотрено уставом кооператива, и при условии подтверждения в письменной форме данным лицом, что оно ознакомлено с обязательствами кооператива, имеющимися на момент вступления данного лица в кооператив.

Убытки кооператива, причиненные ему по вине члена данного кооператива, возмещаются за счет уменьшения размера пая этого члена или в ином порядке, установленном законом.

Прибыль кооператива, определяемая по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности и остающаяся после уплаты налогов, сборов и обязательных платежей, распределяется следующим образом:

1) на погашение просроченных долгов;

2) в резервный фонд и предусмотренные уставом кооператива иные неделимые фонды;

3) на выплату причитающихся по дополнительным паевым взносам членов и паевым взносам ассоциированных членов кооператива дивидендов и премирование членов кооператива и его работников, общая сумма которых не должна превышать 30 процентов от прибыли кооператива, подлежащей распределению;

4) на кооперативные выплаты.

Кооперативные выплаты между членами производственного кооператива распределяются пропорционально оплате их труда в кооперативе за год, между членами потребительского кооператива — пропорционально доле их участия в хозяйственной деятельности кооператива.

Кооперативные выплаты используются в следующем порядке:

1) не менее чем 70% суммы кооперативных выплат направляется на пополнение приращенного пая члена кооператива;

2) остаток кооперативных выплат выплачивается члену кооператива.

Убытки кооператива, определенные по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности, распределяются между членами потребительского кооператива в соответствии с долей их участия в хозяйственной деятельности потребительского кооператива, между членами производственного кооператива в соответствии с размерами оплаты труда членов производственного кооператива.

В производственном кооперативе убытки покрываются в первую очередь за счет резервного фонда, во вторую очередь за счет уменьшения размеров приращенных паев или за счет дополнительного внесения паевых взносов.

В потребительском кооперативе убытки покрываются за счет резервного фонда кооператива либо путем внесения дополнительных взносов членами кооператива.

Управление кооперативом осуществляют общее собрание членов кооператива (собрание уполномоченных), правление кооператива и (или) председатель кооператива, наблюдательный совет кооператива, создаваемый в потребительском кооперативе в обязательном порядке, в производственном кооперативе в случае, если число членов кооператива составляет не менее 50.

Полномочия, структура органов управления кооперативом, порядок избрания и отзыва членов правления и (или) председателя кооператива и членов наблюдательного совета кооператива, а также порядок созыва и проведения общего собрания членов кооператива либо собрания уполномоченных устанавливаются в соответствии с Федеральным законом уставом кооператива.

Крестьянское (фермерское) хозяйство в соответствии с Федеральным законом «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» представляет собой объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии. Фермерское хозяйство может быть создано одним гражданином.

В соответствии со ст. 23 ГК РФ граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с Законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве. В этом случае фермерское хозяйство осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

К предпринимательской деятельности фермерского хозяйства, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила гражданского законодательства, которые регулируют деятельность коммерческих юридических лиц, если иное не вытекает из федерального закона, иных нормативных правовых актов РФ или существа правовых отношений.

Фермерское хозяйство может признаваться сельскохозяйственным товаропроизводителем в соответствии с законодательством РФ.

Право на создание фермерского хозяйства имеют дееспособные граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства.

Согласно ст. 3 Федерального закона «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» членами фермерского хозяйства могут быть:

1) супруги, их родители, дети, братья, сестры, внуки, а также дедушки и бабушки каждого из супругов, но не более чем из трех семей. Дети, внуки, братья и сестры членов фермерского хозяйства могут быть приняты в члены фермерского хозяйства по достижении ими возраста 16 лет;

2) граждане, не состоящие в родстве с главой фермерского хозяйства. Максимальное количество таких граждан не может превышать пять человек.

Граждане, изъявившие желание создать фермерское хозяйство, заключают между собой соглашение о создании фермерского хозяйства, которое должно содержать сведения, предусмотренные законом, и подписывается всеми членами фермерского хозяйства.

В состав имущества фермерского хозяйства могут входить земельный участок, жилой дом, хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и другие сооружения, продуктивный и рабочий скот, птица, сельскохозяйственные и иные техника и оборудование, транспортные средства, инвентарь и иное необходимое для осуществления деятельности фермерского хозяйства имущество.

Плоды, продукция и доходы, полученные фермерским хозяйством в результате использования его имущества, являются общим имуществом членов фермерского хозяйства.

Имущество фермерского хозяйства принадлежит его членам на праве совместной собственности, если соглашением между ними не установлено иное.

Члены фермерского хозяйства устанавливают по взаимному согласию внутренний распорядок фермерского хозяйства, права и обязанности с учетом квалификации и хозяйственной необходимости, а также ответственность за неисполнение установленных обязанностей.

Каждый член фермерского хозяйства имеет право на часть доходов, полученных от деятельности фермерского хозяйства в денежной и (или) натуральной форме, плодов, продукции (личный доход каждого члена фермерского хозяйства). Размер и форма выплаты каждому члену фермерского хозяйства личного дохода определяются по соглашению между членами фермерского хозяйства.

Главой фермерского хозяйства по взаимному согласию членов фермерского хозяйства признается один из его членов. В случае, если фермерское хозяйство создано одним гражданином, он является главой фермерского хозяйства.

Глава фермерского хозяйства должен действовать в интересах представляемого им фермерского хозяйства добросовестно и разумно и не вправе совершать действия, ущемляющие права и законные интересы фермерского хозяйства и его членов.

Основными видами деятельности фермерского хозяйства являются производство и переработка сельскохозяйственной продукции, а также транспортировка (перевозка), хранение и реализация сельскохозяйственной продукции собственного производства.

Члены фермерского хозяйства самостоятельно определяют виды деятельности фермерского хозяйства, объем производства сельскохозяйственной продукции исходя из собственных интересов.

Фермерское хозяйство может реализовывать на используемом им для осуществления своей деятельности земельном участке из земель сельскохозяйственного назначения сельскохозяйственную продукцию собственного производства с использованием помещений, расположенных в объектах капитального строительства, некапитальных строениях, сооружениях, входящих в состав имущества фермерского хозяйства, или нестационарных торговых объектов при условии размещения таких объектов на данном земельном участке, не относящемся к сельскохозяйственным угодьям. Размещение нестационарных торговых объектов на данных земельных участках допускается без проведения работ, связанных с нарушением почвенного слоя земельного участка.

Фермерское хозяйство прекращается:

1) в случае единогласного решения членов фермерского хозяйства о прекращении фермерского хозяйства;

2) в случае, если не осталось ни одного из членов фермерского хозяйства или их наследников, желающих продолжить деятельность фермерского хозяйства;

3) в случае несостоятельности (банкротства) фермерского хозяйства;

4) в случае создания на базе имущества фермерского хозяйства производственного кооператива или хозяйственного товарищества;

5) на основании решения суда.

С 31 декабря 2012 года к крестьянским (фермерским) хозяйствам, которые были созданы как юридические лица в соответствии с Законом РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348–1 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» подлежат применению правила ст. 86.1 ГК РФ, в соответствии с которой граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, вправе создать юридическое лицо — крестьянское (фермерское) хозяйство.

В этом случае крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов. Как юридическое лицо крестьянское (фермерское) хозяйство — это коммерческая корпоративная организация, являющаяся собственником своего имущества.

Для такого юридического лица установлены определенные требования и ограничения. Так, гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица. Члены крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, несут по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства субсидиарную ответственность. При обращении взыскания кредиторов крестьянского (фермерского) хозяйства на земельный участок, находящийся в собственности хозяйства, земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению.

Особенности правового положения крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, определяются законом.

Личное подсобное хозяйство — форма непредпринимательской деятельности по производству и переработке сельскохозяйственной продукции. В соответствии с Федеральным законом «О личном подсобном хозяйстве» личное подсобное хозяйство ведется гражданином или гражданином и совместно проживающими с ним и (или) совместно осуществляющими с ним ведение личного подсобного хозяйства членами его семьи в целях удовлетворения личных потребностей на земельном участке, предоставленном и (или) приобретенном для ведения личного подсобного хозяйства.

Сельскохозяйственная продукция, произведенная и переработанная при ведении личного подсобного хозяйства, является собственностью граждан, ведущих личное подсобное хозяйство.

Реализация гражданами, ведущими личное подсобное хозяйство, сельскохозяйственной продукции, произведенной и переработанной при ведении личного подсобного хозяйства, не является предпринимательской деятельностью.

§ 3. Договоры в сфере сельскохозяйственной деятельности

Договоры, складывающиеся в процессе осуществления предпринимательской деятельности в сельском хозяйстве, опосредуют различные отношения, в которые вступают сельскохозяйственные товаропроизводители.

Договоры в сфере реализации сельскохозяйственной продукции. Реализация сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия опосредуется различными договорами. Это, прежде всего, договоры по передаче имущества (товаров) в собственность, т. е. купля-продажа и ее разновидности.

Специфическим договором по реализации непереработанной сельскохозяйственной продукции является договор контрактации. В соответствии со ст. 535 ГК РФ, договором контрактации

признается такой вид договора купли-продажи, по которому продавец — производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию покупателю — заготовителю, в качестве которого выступает лицо, осуществляющее закупки такой продукции для переработки или продажи, а заготовитель обязуется оплатить полученную сельскохозяйственную продукцию.

Специфическая особенность договора контрактации как вида купли-продажи заключается в том, что к отношениям по договору контрактации, не урегулированным специальными правилами по этому договору, при отсутствии в тексте договора соответствующих условий сначала подлежат применению правила о договоре поставки и лишь при отсутствии там соответствующих правил — общие положения о купле-продаже.

Сторонами договора контрактации являются производитель сельскохозяйственной продукции, и заготовитель, осуществляющий деятельность по закупке сельскохозяйственной продукции для последующей ее продажи или для последующей переработки. Заготовителем может быть коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а также некоммерческие организации в форме потребительских кооперативов.

В отношениях по контрактации правовое значение имеют цели приобретения заготовителем сельскохозяйственной продукции. По договору контрактации заготовитель приобретает сельскохозяйственную продукцию для ее последующей переработки или продажи. Если же покупатель приобретает сельскохозяйственную продукцию для ее потребления либо для иных целей, не связанных с ее последующей переработкой или продажей, отношения сторон не могут регулироваться договором контрактации.

Форма договора контрактации всегда письменная, порядок заключения договора определяется правилами о договоре поставки.

К числу существенных условий договора контрактации относятся предмет (наименование, количество) и ассортимент (ст. 537 ГК РФ).

Предметом договора контрактации является сельскохозяйственная продукция, выращенная (произведенная) сельскохозяйственным товаропроизводителем и не подвергнутая какой-либо промышленной переработке, т. е. сельскохозяйственная продукция в сыром, непереработанном виде. Контрактуемый товар отличается тем, что это товар будущий, т. е. он еще подлежит выращиванию или производству в условиях сельского хозяйства. Само выращивание связано с различными стадиями сельскохозяйственного производства, которое включает не только технические процессы, организуемые человеком, но основано преимущественно на биологических процессах, а они иногда не зависят от воли производителя сельскохозяйственной продукции (засуха, дожди и т. д.).

Кроме того, речь идет о такой сельскохозяйственной продукции, которая непосредственно выращивается (производится) в хозяйстве самого производителя. Реализация товаров, представляющих собой продукты переработки выращенной (произведенной) сельскохозяйственной продукции (например, консервированные овощи, соки и т. п.) осуществляется не по договору контрактации, а по договору поставки.

Главное в контрактации заключается в том, что производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать заготовителю такую сельскохозяйственную продукцию, которую ему еще предстоит вырастить (произвести) в будущем. Эти обстоятельства обусловливают порядок определения условий о количестве (ст. 465 ГК РФ) и ассортименте сельскохозяйственной продукции (ст. 467 ГК РФ). Так, количество сельскохозяйственной продукции по договору контрактации может быть определено не в точных размерах, а выражено в двух предельных цифрах — наименьшей и наибольшей (от и до).

Производитель обязан вырастить определенные в договоре сельскохозяйственные культуры и продать их заготовителю в обусловленном договором количестве, с соблюдением условий о биологической и товарной сортности. Он обязан соблюдать все требования технологии при выращивании сельскохозяйственных культур и все ветеринарные и иные требования — при откорме скота и птицы, при производстве молока и т. д.

Основная обязанность заготовителя состоит в том, чтобы принять предъявленную производителем сельскохозяйственную продукцию и оплатить ее по действующим ценам. Обязанность принять у производителя продукцию относится не только ко всему ее объему, предусмотренному в договоре, но и ко всей продукции, предъявленной данным производителем.

Важное значение имеет такое условие договора, как место исполнения. В месте исполнения оформляется сдача-приемка продукции, включая определение количества и качества (например, взвешивание, определение товарной сортности фруктов или картофеля, влажности и засоренности зерна, жирности молока, степени упитанности скота и т. д.). Для производителя выгоднее сдавать продукцию на своей территории, а для заготовителя — наоборот.

В случае, когда принятие сельскохозяйственной продукции осуществляется в месте нахождения заготовителя или ином указанном им месте, заготовитель не вправе отказаться от принятия сельскохозяйственной продукции, соответствующей условиям договора контрактации и переданной заготовителю в обусловленный договором срок. Для заготовителей, осуществляющих переработку сельскохозяйственной продукции, установлена дополнительная обязанность по возврату производителю сельскохозяйственной продукции по его требованию отходов от ее переработки с оплатой по цене, определенной договором.

Порядок передачи сельскохозяйственной продукции определяется договором контрактации. Если договором он не определен, то заготовитель обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить ее вывоз.

При нарушении сторонами тех или иных условий договора контрактации применяются последствия, предусмотренные нормами о договоре поставки и общими положениями о договоре купли-продажи.

Вместе с тем особенности сельскохозяйственного производства, подверженного не всегда предсказуемым влияниям природной среды, обусловливают особенности ответственности производителя сельскохозяйственной продукции за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств. В соответствии со ст. 558 ГК РФ производитель сельскохозяйственной продукции отвечает перед заготовителем только за виновное нарушение. Такой подход к определению ответственности производителя является отступлением от общего порядка в пользу производителей сельскохозяйственной продукции в связи с тем, что они являются более слабой стороной по договору.

Заготовитель же несет ответственность перед производителем по правилам, установленным п. 3 ст. 401 ГК РФ, как лицо, допустившее нарушение договора при осуществлении предпринимательской деятельности.

Закупка и поставка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд определяется Федеральным законом «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд».

В соответствии с данным законом, закупка — форма организованного приобретения государством сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия у товаропроизводителей (поставщиков) для последующей переработки или реализации потребителю (покупателю) на взаимовыгодных договорных условиях.

Поставка — форма организованных договорных отношений между товаропроизводителем (поставщиком) и потребителем (покупателем) готовой для использования сельскохозяйственной продукции и продовольствия.

В Российской Федерации устанавливаются два уровня формирования заказов на закупку и поставку сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для:

— федеральных государственных нужд (федеральный фонд);

— региональных государственных нужд (региональные фонды).

Федеральный фонд создается для удовлетворения потребностей в сельскохозяйственной продукции, сырье и продовольствии районов Крайнего Севера и приравненных к ним местностей, экологически загрязненных территорий, сил обороны и государственной безопасности и приравненных к ним спецпотребителей независимо от их размещения, городов Москвы и Санкт-Петербурга, формирования государственных продовольственных резервов и оперативного резерва Правительства РФ, обеспечения экспортных поставок.

Перечень и объемы закупок и поставок сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия в федеральный фонд определяются Правительством РФ и формируются на договорной основе преимущественно в зонах товарного производства на территории РФ, а при отсутствии или недостатке сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия на территории РФ — за ее пределами.

Региональные фонды создаются для удовлетворения потребностей субъектов РФ в сельскохозяйственной продукции, сырье и продовольствии.

Сельскохозяйственная продукция, сырье и продовольствие, поступившие в федеральный фонд, являются собственностью РФ независимо от места их хранения, а сельскохозяйственная продукция, сырье и продовольствие, поступившие в региональные фонды, — собственностью субъектов РФ.

Основным документом, определяющим объемы, ассортимент, качество, порядок закупки и поставки, цены, сроки и порядок расчетов за закупки и поставки сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд, имущественную ответственность, является государственный контракт, регулирующий экономические, правовые и организационно-технические отношения товаропроизводителя (поставщика) и потребителя (покупателя).

Государственный контракт считается действующим по тем договорным ценам, которые на момент его заключения были определены по соглашению между товаропроизводителем (поставщиком) и потребителем (покупателем), и не может быть в последующем расторгнут одной из сторон на основании несогласия с установленной ценой. Определенные в государственном контракте на момент расчета цены на закупаемую и поставляемую сельскохозяйственную продукцию, сырье и продовольствие для государственных нужд индексируются с учетом уровня инфляции.

Государственный контракт на закупку и поставку сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд заключается до начала года.

Правительство РФ, органы исполнительной власти субъектов РФ гарантируют товаропроизводителям (поставщикам) продукции растениеводства, поставляющим ее для государственных нужд, авансовую оплату в размере не менее 50% от стоимости объема поставок, определенных государственным контрактом, в том числе 25% после заключения государственного контракта и 25% после завершения сева, а по продукции животноводства — выплату дотаций из соответствующего бюджета, обеспечивающих рентабельность ее производства.

Сельскохозяйственная продукция, сырье и продовольствие, поставляемые для государственных нужд, по качеству должны соответствовать государственным стандартам, техническим условиям, медико-биологическим и санитарным нормам, особым условиям, устанавливаемым государственными контрактами.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон государственного контракта обязательств, предусмотренных государственным контрактом, эта сторона возмещает другой стороне причиненные в результате такого неисполнения или ненадлежащего исполнения убытки и несет иную ответственность, установленную законодательством РФ и государственным контрактом.

Уплата неустойки и возмещение убытков в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают виновную сторону от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено государственным контрактом.

Стороны освобождаются от ответственности за полное или частичное неисполнение обязательств по государственному контракту в случае непредвиденных обстоятельств, возникших после его заключения в результате событий чрезвычайного характера (засуха, наводнение, градобитие и другие форс-мажорные обстоятельства), которые стороны не могли предвидеть и предотвратить.

За несвоевременную оплату закупленной и поставленной сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд, а также за несвоевременное авансирование продукции растениеводства потребители (покупатели) уплачивают пеню в пользу товаропроизводителей (поставщиков) в размере 2% от суммы несвоевременно оплаченной продукции за каждый день просрочки платежа, а при просрочке оплаты более 30 дней — в размере 3%.

Договоры в сфере материально-технического снабжения сельского хозяйства. Нормальное функционирование рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия возможно только при условии стабильного инженерно-технического обеспечения АПК и его надлежащего производственно-технического обслуживания.

Источники обеспечения АПК материально-техническими ресурсами и принципы осуществления приоритета такого обеспечения определены Законом РФ «О приоритетном обеспечении агропромышленного комплекса материально-техническими ресурсами».

Обеспечение агропромышленного комплекса материально-техническими ресурсами осуществляется на основе заключения договоров поставки для государственных и муниципальных нужд, свободного приобретения технических средств производства на рынке посредством договоров купли-продажи или поставки, закупок средств производства за рубежом.

Договор поставки сельскохозяйственной техники — одна из разновидностей договора поставки. По этому договору поставляется техника для сельскохозяйственного производства или для использования хотя и не в аграрном производстве, а в транспортном хозяйстве, строительстве, социально-бытовой сфере и т. д., но на сельскохозяйственных организациях.

Поставщиками сельскохозяйственной техники и иных материально-технических средств являются субъекты инженерно-технической системы АПК, т. е. коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность по созданию, производству, использованию и обслуживанию технических средств производства для АПК.

Предметом договора может быть сельскохозяйственная техника: тракторы, комбайны, культиваторы и т. д., транспортные средства, оборудование для сельскохозяйственного производства, строительные материалы и другие материально-технические средства, предназначенные для производственного использования сельскохозяйственными товаропроизводителями.

Договоры в сфере производственно-технического обслуживания и оказания услуг сельскохозяйственным товаропроизводителям. К сфере производственно-технического обслуживания относят ремонт и техническое обслуживание сельскохозяйственной техники, транспортных средств и оборудования, а также мелиоративные, культурно-технические и иные подобного рода работы.

Предметом договоров на производственно-техническое обслуживание может быть выполнение работ (и их результат) по ремонту тракторов, автомобилей, комбайнов, других машин, двигателей, агрегатов, узлов и оборудования; по техническому обслуживанию машинно-тракторного парка, автомобилей, оборудования животноводческих ферм. К этой же группе договоров относятся обязательства по выполнению специализированных работ. В их числе, культуртехнические, мелиоративные, землеройные, уборочные, тракторно-транспортные и иные механизированные работы, а также работы по химической защите растений.

В целях материально-технического обеспечения и производственно-технического обслуживания сельскохозяйственных товаропроизводителей в 1992 году на основе объединения служб снабжения семи министерств и ведомств бывшего Госагропрома РФ было создано АО «РосАгроСнаб», который является правоприемником Государственного комитета «Союзсельхозтехника». 100% пакета акций
«РосАгроСнаба» принадлежит государству.

«РосАгроСнаб» является связующем звеном между отраслями АПК и промышленностью. Общество имеет многолетние хозяйственные связи с поставщиками материально-технических ресурсов и всеми товаропроизводителями АПК

Уникальность системы «РосАгроСснаба», прежде всего в том, что она поставляет сельскому хозяйству, пищевой и перерабатывающей отраслям АПК практически всю номенклатуру материально-технических ресурсов от сложной техники и оборудования до любого узла и детали, обеспечивая оптимальное соотношение «цена-качество».

При поставке сложной техники проводится ее технический сервис: досборка, обкатка, регулировка, гарантийное и послегарантийное техническое обслуживание. «РосАгроСнаб» реализует эту технику по более низким ценам, за счет крупнооптовых закупок и дилерских скидок.

Поступающие на склады региональных агроснабов запасные части и другие материально-технические ресурсы проходят входной контроль, что позволяет исключать поставку клиентам некачественных изделий⁵⁹.

В 2001 году для решения задач по развитию и модернизации отечественного АПК было создано АО «Росагролизинг» — лизинговая компания с государственным участием, действующая в агропромышленном комплексе, в задачи которой входит передача отечественным сельхозпроизводителям на доступных условиях финансовой аренды (лизинга) современных средств производства (сельхозтехника, племенные животные, технологическое и перерабатывающее оборудование).

АО «Росагролизинг» реализует мероприятия, предусмотренные Государственной программой развития сельского хозяйства и регулирования рынков сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 14 июля 2012 г. № 717⁶⁰.

§ 4. Государственное регулирование сельскохозяйственной деятельности

Федеральными органами исполнительной власти, осуществляющим государственное регулирование в сфере сельского хозяйства являются Министерство сельского хозяйства РФ, полномочия которого определены Положением о Министерстве сельского хозяйства РФ, утв. Постановлением Правительства РФ от 12 июня 2008 г. № 450⁶¹.

Министерство сельского хозяйства Российской Федерации осуществляет координацию и контроль деятельности подведомственных Министерству Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) и Федерального агентства по рыболовству (Росрыболовство).

В соответствии с Федеральным закном «О развитии сельского хозяйства» государственная аграрная политика представляет собой составную часть государственной социально-экономической политики, направленной на устойчивое развитие сельского хозяйства и сельских территорий.

Основными направлениями государственной аграрной политики являются:

1) поддержание стабильности обеспечения населения российскими продовольственными товарами;

2) формирование и регулирование рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, развитие его инфраструктуры;

3) государственная поддержка сельскохозяйственных товаропроизводителей, а также организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих первичную и (или) последующую (промышленную) переработку сельскохозяйственной продукции, научных организаций, профессиональных образовательных организаций, образовательных организаций высшего образования, которые в процессе научной, научно-технической и (или) образовательной деятельности осуществляют производство сельскохозяйственной продукции, ее первичную и последующую (промышленную) переработку;

4) защита экономических интересов российских сельскохозяйственных товаропроизводителей на внутреннем и внешнем рынках, содействие расширению их доступа на рынки сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия;

5) развитие науки и инновационной деятельности в сфере агропромышленного комплекса;

6) устойчивое развитие сельских территорий;

7) совершенствование системы подготовки и дополнительного профессионального образования кадров для сельского хозяйства.

Мерами по реализации государственной аграрной политики являются:

1) предоставление бюджетных средств сельскохозяйственным товаропроизводителям, научным организациям, профессиональным образовательным организациям, образовательным организациям высшего образования, которые в процессе научной, научно-технической и (или) образовательной деятельности осуществляют производство сельскохозяйственной продукции, ее первичную и последующую (промышленную) переработку в соответствии с перечнем, утвержденным Правительством РФ;

2) применение особых налоговых режимов в отношении сельскохозяйственных товаропроизводителей;

3) осуществление закупки, хранения, переработки и поставок сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных и муниципальных нужд;

4) регулирование рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, в том числе таможенно-тарифное и нетарифное регулирование;

5) информационное обеспечение сельскохозяйственных товаропроизводителей и других участников рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, а также предоставление им консультационной помощи;

6) антимонопольное регулирование рынков сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия;

7) участие общественных организаций в формировании и реализации государственной аграрной политики;

8) проведение закупочных интервенций, товарных интервенций на рынке сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, а также залоговых операций;

9) другие меры, предусмотренные законодательством РФ.

Государством обеспечиваются поддержка формирования и развития системы кредитования в сфере развития сельского хозяйства. С поддержкой государства осуществляется сельскохозяйственное страхование.

В целях реализации государственной политики, направленной на обеспечение экологического равновесия, охрану сельскохозяйственных земель, повышение их плодородия, сельскохозяйственные товаропроизводители получают государственную поддержку на проведение определенных государственной программой мероприятий, в том числе по стимулированию применения удобрений за счет средств бюджетов всех уровней бюджетной системы РФ в соответствии с полномочиями, установленными законодательством РФ, а также на развитие органического сельского хозяйства.

В целях стабилизации цен на рынке сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия и поддержания уровня доходов сельскохозяйственных товаропроизводителей проводятся государственные закупочные интервенции, товарные интервенции.

Государственные закупочные интервенции проводятся при снижении цен на реализуемую сельскохозяйственную продукцию ниже минимальных расчетных цен путем закупки, в том числе на биржевых торгах, у сельскохозяйственных товаропроизводителей произведенной ими сельскохозяйственной продукции, у организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих первичную и (или) последующую (промышленную) переработку сельскохозяйственной продукции, произведенной сельскохозяйственными товаропроизводителями на территории РФ, переработанной ими сельскохозяйственной продукции или путем проведения залоговых операций в отношении данной продукции.

Государственные товарные интервенции проводятся при росте цен на реализуемую сельскохозяйственную продукцию свыше максимальных расчетных цен путем продажи закупленной сельскохозяйственной продукции, в том числе на биржевых торгах.

В целях стабилизации рынка зерна закупочные интервенции, товарные интервенции могут проводиться в отношении пшеницы, ячменя, ржи и кукурузы. Перечень иных видов сельскохозяйственной продукции, в отношении которой на основании предложения Министерства сельского хозяйства РФ, могут проводиться закупочные интервенции, товарные интервенции, залоговые операции, утверждается Правительством РФ⁶².

Предельные уровни минимальных цен и максимальных цен на зерно, другую сельскохозяйственную продукцию в целях проведения закупочных интервенций, товарных интервенций определяются Министерством сельского хозяйства РФ, в порядке, установленном Правительством РФ⁶³.

Приобретение сельскохозяйственной продукции у сельскохозяйственных товаропроизводителей и (или) организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих первичную и (или) последующую (промышленную) переработку сельскохозяйственной продукции, произведенной сельскохозяйственными товаропроизводителями на территории РФ, в процессе проведения закупочных интервенций и ее реализация осуществляются в порядке и на условиях, которые устанавливаются Правительством РФ⁶⁴.

Сельскохозяйственная продукция, приобретенная у сельскохозяйственных товаропроизводителей в процессе проведения закупочных интервенций или залоговых операций, реализуется в порядке и на условиях, которые устанавливаются Правительством РФ.

Сельскохозяйственные товаропроизводители являются плательщиками единого сельскохозяйственного налога в порядке, предусмотренном главой 26.1 НК РФ.

В сфере агропромышленного производства государственная поддержка оказывается фундаментальным и прикладным научным исследованиям, подготовке, повышению квалификации и переквалификации специалистов в соответствующих учебных заведениях, деятельности служб консультации и информации.

Создание системы государственного информационного обеспечения в сфере сельского хозяйства и обеспечение ее функционирования осуществляются Министерством сельского хозяйства в порядке, установленном Правительством РФ⁶⁵.

В целях экономического стимулирования закупок и поставок сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд товаропроизводителям (поставщикам) могут предоставляться:

— льготы по налогообложению;

— целевые дотации и субсидии;

— кредиты на льготных условиях;

— валютные средства, оставляемые на льготных условиях в их распоряжении при реализации сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия на экспорт;

— ассигнования из федерального бюджета, необходимые для обеспечения прироста объемов производства и поставок сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия.

Виды, размеры и порядок предоставления экономических и других льгот устанавливаются органами законодательной власти РФ и субъектов РФ, Правительством РФ, органами исполнительной власти субъектов РФ в пределах их компетенции до заключения государственных контрактов.

Глава 23.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПО ПЕРЕДАЧЕ ИМУЩЕСТВА В ПОЛЬЗОВАНИЕ

§ 1. Общая характеристика деятельности по передаче имущества в пользование

Понятие деятельности по передаче имущества в пользование. Передача имущества одного лица во временное пользование другому лицу предполагает возврат этого имущества. Отношения пользования, возникающие между предпринимателями или с участием предпринимателей в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности, являются предпринимательскими отношениями.

Деятельность по передаче имущества в пользование с экономической точки зрения называется арендой. Аренда как способ хозяйствования представляет экономический интерес для предпринимателей. Интерес арендодателя выражается в извлечении прибыли от передачи имущества во временное пользование другому лицу. Прибыль выражается в виде арендной платы (фрахта, лизинговых платежей), которую платит арендатор за пользование арендованным имуществом в предпринимательских целях.

Экономический интерес арендатора, являющегося предпринимателем, выражается в том, что он самостоятельно владеет и пользуется арендованным имуществом в соответствии с его назначением, т. е. фактически владеет арендованным имуществом и извлекает из него полезные свойства путем его использования при осуществлении своей предпринимательской деятельности.

Гражданско-правовой формой деятельности по передаче имущества в пользование выступает договор аренды, в соответствии с которым арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование (ст. 606 ГК РФ). Арендодатель, являющийся предпринимателем, передает собственное или специально приобретенное имущество в пользование в качестве предпринимательской деятельности.

К договорам по передаче имущества в пользование в сфере предпринимательской деятельности следует отнести те разновидности договора аренды, которые заключаются между предпринимателями или с их участием с целью получения прибыли от передачи и использования арендованного имущества.

К предпринимательским разновидностям договора аренды относятся, прежде всего, договор проката, договоры фрахтования судна на время на морском и воздушном транспорте с коммерческими целями, договор аренды предприятия.

Единым классификационным критерием для выделения в качестве предпринимательских именно этих разновидностей аренды служит субъектный состав, а именно: в этих разновидностях аренды одной из сторон или обеими сторонами являются предприниматели. На этот счет имеется либо прямое указание закона, например, как в договоре проката, либо предпринимательская природа этих разновидностей аренды обусловлена целями использования арендованного имущества, которые определены законом или соглашением сторон. Hапример, ГК РФ не предусматривает, что сторонами договора аренды предприятия являются предприниматели. Но исходя из того, что предприятие является имущественным комплексом, используемым для осуществления предпринимательской деятельности, сторонами договора аренды предприятия могут быть только предприниматели.

Законодательство, регулирующее деятельность по передаче имущества в пользование, включает нормы целого ряда кодексов и федеральных законов, а также иных подзаконных актов.

Нормы ГК РФ регулируют договор аренды и его разновидности. Особенности передачи в аренду земельных участков определены Земельным Кодексом РФ и Федеральным законом «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения». Передача в аренду участков лесного фонда определяется Лесным кодексом РФ 2006 г.⁶⁶, водных объектов — Водным кодексом РФ⁶⁷, участков недр — Законом РФ «О недрах»⁶⁸.

Правовые и организационно-экономические особенности лизинга определены Федеральным законом от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»⁶⁹.

Особенности аренды отдельных видов транспортных средств устанавливаются транспортными уставами и кодексами. Так, аренда транспортных средств регламентируется применительно к автомобильному транспорту — Федеральным законом от 8 ноября 2007 г. № 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта»⁷⁰, морскому транспорту — Кодексом торгового мореплавания РФ 1999 г.⁷¹, который регулирует договоры фрахтования судна на время и фрахтования судна без экипажа, к внутреннему водному транспорту — Кодексом внутреннего водного транспорта РФ 2001 г.⁷², воздушному транспорту — Воздушным кодексом РФ 1997 г.⁷³, регулирующем договор фрахтования воздушного судна (воздушный чартер). Особенности применения аренды на железнодорожном транспорте определены Федеральным законом «Устав железнодорожного транспорта» 2003 г. и Федеральным законом «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» 2003 г.⁷⁴

Практика применения норм ГК РФ об аренде была обобщена в Постановлении Пленума ВАС РФ от 17 ноября 2011 г. № 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды»⁷⁵.

Для правильного и единообразного применения судами законодательства большое значение имеют Информационные письма Президиума ВАС РФ от 1 июня 2000 г. № 53 «О государственной регистрации договоров аренды нежилых помещений»⁷⁶ и от 11 января 2002 г. № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой»⁷⁷.

§ 2. Договоры по передаче имущества в пользование

Договор аренды. По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование (ст. 606 ГК РФ). К отдельным видам договора аренды и договорам аренды отдельных видов имущества (прокат, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, финансовая аренда) общие положения о договоре аренды применяются, если иное не установлено правилами ГК РФ об этих договорах.

Стороны договора — арендодатель и арендатор. Арендодателем, по общему правилу, является собственник имущества, подлежащего сдаче в аренду. Им может быть любое лицо. Однако в некоторых случаях, определенных законом, арендодатель должен не только иметь право собственности на сдаваемое в аренду имущество, но и иметь статус субъекта предпринимательской деятельности. Так, по договору проката арендодатель осуществляет сдачу имущества и аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности (ст. 626 ГК РФ).

Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду.

По общему правилу, арендатором в договоре аренды может являться любое лицо. Вместе с тем в ряде случаев закон предусматривает, что арендатор должен иметь статус субъекта предпринимательской деятельности. Например, по договору аренды предприятия арендатором является лицо, использующее предприятие для осуществления предпринимательской деятельности.

Форма договора аренды. Договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом (ст. 609 ГК РФ). Например, договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (ст. 651 ГК РФ).

Существенным условием договора аренды является его предмет. В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор считается незаключенным.

Объектами аренды с участием предпринимателей является имущество, которое арендатор использует для осуществления своей предпринимательской деятельности или на основе которого такая деятельность осуществляется.

Единственным квалифицирующим признаком, характеризующим все возможные объекты аренды, является их непотребляемость: объектами аренды могут быть любые вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (ст. 607 ГК РФ). Как указывается в информационном письме Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. № 66 «в соответствии с пунктом 1 статьи 607 ГК РФ объектами аренды, помимо прямо перечисленных в данной норме, могут быть только непотребляемые вещи. При этом передача вещи в аренду всегда влечет временное отчуждение собственником права пользования этой вещью».

Объектами аренды с участием предпринимателей является не изъятое из оборота недвижимое и движимое имущество, которое может использоваться для осуществления предпринимательской деятельности. Запреты и ограничения на сдачу в аренду недвижимого и движимого имущества устанавливаются только законом. Например, ГК РФ предусматривает, что предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, кроме земельных участков и других природных объектов (ст. 666).

Договор аренды заключается на срок, определенный договором. Если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества за три месяца. Законом или договором может быть установлен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды, заключенного на неопределенный срок (ст. 610 ГК РФ).

Законом могут устанавливаться максимальные (предельные) сроки договора для отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества. Например, в соответствии с Федеральным законом «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» договор аренды земельного участка из земель сельскохозяйственного назначения, находящегося в государственной или муниципальной собственности, заключается на срок от трех до сорока девяти лет, за исключением случаев, установленных законом. Для сенокошения и выпаса скота договор аренды земельного участка из земель сельскохозяйственного назначения, находящегося в государственной или муниципальной собственности, заключается на срок до трех лет.

Если срок аренды в договоре не определен и ни одна из сторон не отказалась от договора до истечения предельного срока, установленного законом, договор по истечении предельного срока прекращается.

Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. В случае, когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

Если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год (п. 3 ст. 614 ГК РФ).

Формы арендной платы могут быть различными. В зависимости от имущества, переданного в аренду, распределения обязанностей по производству его капитального ремонта, стороны договора самостоятельно определяют форму оплаты аренды.

Кроме определенных в твердой сумме платежей, которые вносятся либо периодически, либо единовременно, арендатор может предоставить арендодателю в счет арендной платы определенные услуги. Формой арендной платы может быть возложение на арендатора затрат по улучшению арендованного имущества. Например, арендатор помещения в счет арендной платы обязуется установить в этом помещении противопожарную сигнализацию. В счет арендной платы арендатор может передать арендодателю какую-либо вещь в собственность или в аренду. Кроме того, формой арендной платы может быть доля полученных в результате использования арендованного имущества продукции, плодов или доходов, что исторически называлось «испольщиной». Наконец, стороны договора аренды могут предусмотреть в договоре сочетание всех указанных форм арендной платы или установить иную форму арендной платы.

Если арендатор существенно нарушает сроки внесения арендной платы, арендодатель вправе потребовать досрочного внесения соответствующих платежей, но не более чем за два срока подряд (п. 5 ст. 614 ГК РФ). Если же арендатор более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату, договор аренды может быть досрочно расторгнут судом по требованию арендатора (ст. 619 ГК РФ).

Обязанность арендодателя — предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества. Имущество сдается в аренду вместе со всеми его принадлежностями и относящимися к нему документами (техническим паспортом, сертификатом качества и т. п.), если иное не предусмотрено договором.

При заключении договора аренды арендодатель обязан предупредить арендатора о всех правах третьих лиц на сдаваемое в аренду имущество (сервитуте, праве залога и т. п.). Неисполнение арендодателем этой обязанности дает арендатору право требовать уменьшения арендной платы либо расторжения договора и возмещения убытков. Арендодатель обязан производить за свой счет капитальный ремонт переданного в аренду имущества, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором аренды.

Обязанность арендатора — пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, в соответствии с назначением имущества.

Арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату).

Арендатор обязан поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества, если иное не установлено законом или договором аренды.

Арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) и передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу (перенаем), предоставлять арендованное имущество в безвозмездное пользование, а также отдавать арендные права в залог и вносить их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив, если иное не установлено ГК РФ, другим законом или иными правовыми актами. В указанных случаях, за исключением перенайма, ответственным по договору перед арендодателем остается арендатор.

По истечении срока договора аренды арендатор имеет при прочих равных условиях преимущественное перед другими лицами право на заключение договора аренды на новый срок. Исключения из этого общего правила могут устанавливаться договором аренды или законом. Преимущественное право арендатора на возобновление аренды на новый срок может быть реализовано при наличии следующих условий. Первое — арендатор надлежащим образом исполнял свои обязанности по договору аренды. Второе условие — он готов заключить договор на условиях, равных предлагаемыми другими претендентами на аренду. И третье — арендатор, желающий продолжить арендные отношения, обязан письменно уведомить об этом арендодателя в срок, указанный в договоре, а если в договоре такой срок не указан, в разумный срок до окончания действия договора.

При заключении договора аренды на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон.

Если арендодатель отказал арендатору в заключении договора на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил договор аренды с другим лицом, арендатор вправе по своему выбору потребовать в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор аренды, либо только возмещения таких убытков.

Если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок

При осуществлении предпринимательской деятельности арендатор, являющийся предпринимателем, стремясь получить максимальную прибыль от использования арендованного имущества, может производить улучшения арендованного имущества. По общему правилу, произведенные арендатором отделимые улучшения арендованного имущества являются его собственностью.

Вопрос о затратах, связанных с неотделимыми улучшениями, произведенными арендатором-предпринимателем, решается в зависимости от того, проведены ли они с согласия арендодателя или без такого согласия. В первом случае арендатор имеет право после прекращения договора на возмещение стоимости этих улучшений, если иные последствия и порядок не были предусмотрены договором аренды (п. 2 ст. 623 ГК РФ). Во втором случае, когда согласия арендодателя на производство таких неотделимых улучшений арендованного имущества не было, все затраты относятся на арендатора, поскольку он не собственник и не вправе по своему усмотрению вносить какие-либо изменения арендованное имущество. Исключение из этого общего правила может устанавливаться только законом. Так, арендатор предприятия вправе требовать возмещения ему стоимости произведенных неотделимых улучшений независимо от согласия арендодателя на их осуществление (ст. 662 ГК РФ).

Договор аренды прекращается по истечении срока аренды или в связи с его досрочным расторжением по соглашению сторон или по решению суда. При этом необходимо иметь в виду, что по требованию арендодателя или арендатора договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в том случае, когда имеют место только существенные нарушения обязательств со стороны соответственно арендодателя или арендатора (п. 2 ст. 450 ГК РФ), предусмотренные договором как основания для его досрочного расторжения. Кроме того, арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора только после письменного предупреждения арендатора о необходимости исполнить свои обязательства в разумный срок.

При прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в каком он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором (ст. 622 ГК РФ).

Договор проката — разновидность договора аренды, по которому арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить арендатору движимое имущество за плату во временное владение и пользование (ст. 626 ГК РФ).

Арендодателем по договору проката может выступать только предприниматель, причем такой, который осуществляет деятельность по сдаче имущества в аренду в качестве своей постоянной предпринимательской деятельности, т. е. профессионально занимается прокатом имущества.

Договор проката является публичным договором, а это означает, что арендодатель-предприниматель при наличии возможности предоставить в прокат определенное имущество не вправе отказаться от заключения договора или оказать предпочтение кому-либо в отношении заключения договора.

Арендаторами — пользователями движимого имущества по договору проката являются любые лица, использующие переданное имущество для потребительских целей. Как правило, такими арендаторами выступают граждане, которые используют имущество для личного, семейного, домашнего и иного подобного использования. Арендаторами могут быть и предприниматели, но для них исключается возможность использования полученного в прокат имущества для получения прибыли.

Статья 626 ГК РФ устанавливает простую письменную форму договора проката.

Помимо предмета договора проката, существенным условием его является условие о сроке. Договор проката заключается на срок до одного года (п. 1 ст. 627 ГК РФ). К договору проката не применяются правила о возобновлении договора аренды на неопределенный срок и о преимущественном праве арендатора на возобновление договора аренды.

Арендная плата по договору проката устанавливается в виде определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно.

Исполнение договора. Арендодатель по договору проката обязан в присутствии арендатора проверить исправность сдаваемого в аренду имущества, а также ознакомить арендатора с правилами эксплуатации имущества либо выдать ему письменные инструкции о пользовании этим имуществом.

При заявлении об обнаруженных арендатором недостатков сданного в аренду имущества арендодатель обязан безвозмездно устранить недостатки имущества на месте либо произвести замену данного имущества другим аналогичным имуществом в исправном состоянии.

На арендодателя возложена обязанность осуществлять капитальный и текущий ремонт сданного в аренду имущества.

Арендатор по договору проката обязан своевременно перечислять арендодателю арендную плату и соблюдать правила пользования имуществом, полученным в прокат.

Поскольку имущество по договору проката может использоваться арендатором только для потребительских целей, ГК РФ запрещает арендатору совершать какие-либо действия по распоряжению имуществом, взятым в прокат (сдавать его в субаренду, предоставлять в безвозмездное пользование и проч.) (п. 2 ст. 631).

Арендатор вправе отказаться от договора проката в любое время, письменно предупредив об этом арендатора не менее чем за десять дней. В этом случае арендодатель возвращает арендатору соответствующую часть полученной арендной платы, исчисляя ее со дня, следующего за днем фактического возврата имущества.

Договор аренды транспортных средств. Договор аренды транспортных средств регламентируется специальными правилами, установленными § 3 гл. 34 ГК РФ, а также общими нормами об аренде в той части, где отсутствует специальное регулирование.

По договору аренды (фрахтования на время) транспортных средств арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование с оказанием услуг по управлению им и его технической эксплуатации или без оказания такого рода услуг (ст. 632, 642 ГК РФ).

Объектом аренды является транспортное средство, т. е. техническое устройство, движущееся в пространстве и используемое для перемещения грузов, пассажиров, багажа, почты, оборудования, а также в иных целях (научных, исследовательских, культурных и др.). Транспортное средство является, как правило, технически сложным устройством и одновременно представляет источник повышенной опасности для окружающих.

Вместе с тем само понятие «транспортные средства» является довольно широким. Объектом же договора аренды (фрахтования на время) могут служить только те, к которым, во-первых, законодательство предъявляет особые требования; во-вторых, управление и техническая эксплуатация которыми также требуют специальной подготовки и квалификации.

В отношении первого требования законодательство устанавливает особый порядок для регистрации отдельных видов транспортных средств. Так, государственной регистрации подлежат относящиеся к недвижимости воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты (ст. 130 ГК РФ). Другие виды транспортных средств относятся к движимому имуществу, но также подлежат регистрации. В отношении второго требования речь идет о квалифицированном управлении и технической эксплуатации транспортного средства с помощью профессионально подготовленного экипажа. Не случайно КТМ РФ и Воздушный кодекс РФ содержат понятия «экипаж судна», «экипаж воздушного судна» и определяют предъявляемые к ним квалификационные требования (см., например, ст. 52–57 КТМ РФ). Регламентируя договор фрахтования судна без экипажа (бербоут-чартер), КТМ РФ предусматривает, что комплектование экипажа судна осуществляет фрахтователь при соблюдении правил, установленных ст. 56 КТМ РФ, т. е. при соблюдении квалификационных требований к членам экипажа.

Легко себе представить, какие последствия могут наступить, если какой-либо предприниматель берет в аренду транспортное средств без экипажа, не отвечая установленным законодательством квалификационным и профессиональным требованиям, иными словами, не отвечая признакам такого понятия, как «экипаж». Это касается и аренды автомобиля в коммерческих целях. В. В. Витрянский пишет, что в этом случае отношения сторон должны регулироваться не нормами об аренде транспортного средства, а общими положениями о договоре аренды либо нормами о договоре проката, если в роли арендодателя выступает специализированная прокатная организация. Договором же аренды транспортного средства охватываются лишь такие правоотношения, связанные с арендой транспортного средства, которые предполагают использование транспортного средства путем квалифицированного управления им и его надлежащей технической эксплуатацией с помощью профессионально подготовленного экипажа⁷⁸.

Арендодателем по договору аренды транспортного средства могут быть любые лица, являющиеся собственниками транспортного средства или имеющие его на ином вещном праве (например, праве хозяйственного ведения). Транспортное законодательство не выделяет арендодателя как предпринимателя. Например, КТМ РФ использует понятие «судовладелец», под которым понимается собственник судна (гражданин и юридическое лицо, РФ, субъекты РФ и муниципальные образования). Воздушный кодекс РФ использует понятие «эксплуатант», под которым понимается гражданин или юридическое лицо, имеющие воздушное судно на праве собственности или на ином законном основании, использующие указанное воздушное судно для полетов и имеющие сертификат (свидетельство) эксплуатанта (п. 3 ст. 61 ВК РФ). Однако если арендодатель профессионально систематически занимается деятельностью по передаче транспортного средства в пользование с целью получения прибыли именно от этой деятельности, то он имеет статус предпринимателя. Более того, оказывая услуги по управлению и по технической эксплуатации транспортного средства, арендодатель формирует профессионально подготовленный экипаж.

Арендатором в договоре аренды транспортного средства может быть также любое лицо. Однако если транспортное средство используется арендатором для осуществления профессиональной, систематической деятельности по перевозке пассажиров, грузов, почты, багажа с целью получения прибыли, арендатор транспортного средства выступает в отношениях с третьими лицами в качестве перевозчика и соответственно имеет статус предпринимателя.

Например, по договору фрахтования судна на время судовладелец обязуется за обусловленную плату предоставить фрахтователю судно и услуги членов экипажа судна в пользование на определенный срок для перевозок грузов, пассажиров или для иных целей торгового мореплавания (ст. 198 КТМ).

С другой стороны, по общему правилу, арендатор транспортного средства вправе без согласия арендодателя сдавать транспортное средство в субаренду. Если такая передача транспортного средства в субаренду является для арендатора предпринимательской деятельностью, то он также имеет статус предпринимателя.

Являясь разновидностью договора аренды, договор аренды транспортного средства как с экипажем, так и без экипажа характеризуется следующими особенностями.

Первая его особенность состоит в том, что к договору аренды транспортных средств не применяются правила п. 2. ст. 609 ГК РФ о государственной регистрации договоров аренды недвижимого имущества. Договор аренды транспортного средства должен заключаться только в письменной форме независимо от срока его действия. Так, в соответствии с КТМ РФ письменная форма установлена для тайм-чартера (ст. 201 КТМ РФ) и для бербоут-чартера (ст. 214 КТМ РФ).

Вторая особенность договора аренды транспортных средств состоит в том, что к нему не применяются общие правила ст. 621 ГК РФ о возобновлении договора аренды на неопределенный срок и о преимущественном праве арендатора на заключение договора аренды на новый срок (после истечения срока договора). Однако арендатор вправе взять транспортное средство в аренду повторно, но на основе нового договора, заключаемого на общих основаниях.

Третья особенность договора аренды транспортных средств состоит в том, что арендатор транспортного средства наделен широкими правами по использованию его в период аренды на основе договоров с третьими лицами. Транспортное средство может сдаваться арендатором в субаренду без согласия арендодателя, что является исключением из общего правила, установленного п. 2 ст. 615 ГК РФ.

Арендатор может без согласия арендодателя от своего имени заключать с третьими лицами договоры перевозки и иные договоры, если они не противоречат целям использования транспортного средства, указанным в договоре аренды, а если они не определены в договоре, в соответствии с назначением транспортного средства. Например, КТМ РФ пpeдусматривает возможность фрахтователя в пределах, предоставленных тайм-чартером или бербоут-чартером прав заключать от своего имени договоры субтайм-чартера или суббербоут-чартера с третьими лицами. Заключение таких договоров вместе с тем не освобождает фрахтователя от исполнения договоров, заключенных с судовладельцем (ст. 202, 215 КТМ РФ).

В предпринимательской практике применяются различные виды аренды транспортных средств — с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации и без предоставления таких услуг. И зависимости от вида договора аренды транспортных средств — с экипажем или без экипажа, — определяется объем прав и обязанностей арендатора и арендодателя.

В договоре аренды транспортных средств с экипажем (фрахтования на время) объединены два вида обязательств. Первое, непосредственно связано с передачей транспортного средства в аренду, а второе — с оказанием услуг по управлению им и по его технической эксплуатации. Объем таких услуг должен обеспечивать нормальную и безопасную эксплуатацию транспортного средства в соответствии с целями аренды, указанными в договоре.

Оказание услуг по управлению транспортным средством и по его технической эксплуатации предопределяет обязанность арендодателя в течение всего срока аренды поддерживать надлежащее состояние сданного в аренду транспортного средства, включая проведение текущего и капитального ремонта и предоставление необходимых для эксплуатации принадлежностей (ст. 634 ГК РФ).

На арендодателя возлагается обязанность страховать транспортное средство и (или) страховать ответственность за ущерб, который может быть причинен им или в связи с его эксплуатацией. Такое страхование осуществляется в случаях, предусмотренных законом или договором. Расходы по страхованию также несет арендодатель, если иное не будет предусмотрено договором аренды. Так, по договору фрахтования судна на время (тайм-чартеру) судовладелец обязан в течение срока действия тайм-чартера оплачивать расходы на страхование судна и своей ответственности (ст. 203 КТМ РФ).

Безопасность эксплуатации транспортного средства зависит от квалификации и опыта лиц, управляющих им. Соответственно обязанностью арендодателя является обязанность укомплектовать состав экипажа специалистами, т. е. лицами, квалификация которых отвечает обязательным для сторон правилам и условиям договора, а если обязательными правилами такие требования не установлены, требованиям обычной практики эксплуатации транспортного средства данного вида и условиям договора.

Члены экипажа, обслуживающие транспортное средство, сданное в аренду с предоставлением названных услуг, являются работниками арендодателя. Поэтому по вопросам, относящимся к управлению и технической эксплуатации транспортного средства, они подчиняются распоряжениям арендодателя. Последний несет расходы по оплате услуг членов экипажа, а также расходы на их содержание. Так, п. 1 ст. 206 КТМ РФ предусматривает, что капитан судна и другие члены экипажа судна подчиняются распоряжениям судовладельца, относящимся к управлению судном, в том числе к судовождению, внутреннему распорядку на судне и составу экипажа судна.

В части коммерческой эксплуатации транспортного средства члены экипажа подчиняются распоряжениям арендатора (фрахтователя). Распоряжения фрахтователя, касающиеся коммерческой эксплуатации судна, обязательны для капитана судна и других членов экипажа судна (п. 2 ст. 206 КТМ РФ). Расходы, возникающие в связи с коммерческой эксплуатацией транспортного средства (оплати топлива, материалов, оплата сборов и т. п.), относятся на арендатора, поскольку такая коммерческая эксплуатация транспортного средства относится к сфере его деятельности. Однако в договоре может быть предусмотрено и иное распределение таких расходов.

В случае гибели или повреждения арендованного транспортного средства с экипажем на арендатора может быть возложена обязанность по возмещению арендодателю причиненных убытков. Однако арендатор будет нести ответственность за вред, причиненный транспортному средству лишь при условии, если арендодатель докажет, что гибель или повреждение транспортного средства произошли по обстоятельствам, за которые арендатор отвечает в соответствии с законом или договором. Например, по закону ответственность может быть возложена на арендатора, если гибель или повреждение транспортного средства произошли по вине работников юридического лица при исполнении ими своих служебных обязанностей (ст. 1068 ГК РФ). Самим договором может быть предусмотрено, что арендатор обязан возместить арендодателю вред, возникший при случайной гибели или повреждении транспортного средства, сданного в аренду, т. е. арендатор отвечает при отсутствии вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Арендодатель несет ответственность за вред, причиненный третьим лицам арендованным транспортным средством, его механизмами, устройствами, оборудованием. В этом случае арендодатель является владельцем транспортного средства как источника повышенной опасности и осуществляет управление им. Ответственность арендодателя наступает в соответствии с правилами гл. 59 ГК РФ. Меры имущественной ответственности применяются независимо от вины владельца источника повышенной опасности. Основанием освобождения от ответственности может являться наличие обстоятельств непреодолимой силы либо умысла потерпевшего, вследствие которых причинен ущерб (ст. 1079 ГК РФ). Если арендодатель докажет, что вред возник по вине арендатора, он вправе предъявить к последнему регрессное требование о возмещении сумм, выплаченных третьим лицам.

По договору аренды транспортного средства без экипажа арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование без оказания услуг по управлению им и его технической эксплуатации. Арендатор получает транспортное средство в полное владение и пользование и поэтому принимает на себя обязанности по поддержанию надлежащего состояния арендованного транспортного средства, включая осуществление текущего и капитального ремонта.

Управление и эксплуатационно-техническое обслуживание арендованным транспортным средством осуществляется арендатором путем формирования им экипажа, отвечающего всем необходимым квалификационным и профессиональным требованиям. Режим работы экипажа определяется арендатором (фрахтователем); ему же экипаж подчиняется во всех отношениях. Фрахтователь осуществляет эксплуатацию судна и несет все связанные с этим расходы, в том числе расходы на содержание членов экипажа судна (ст. 218 КТМ РФ).

Кроме технической эксплуатации, арендатор осуществляет и коммерческую эксплуатацию арендованного транспортного средства (ст. 645 ГК РФ). Соответственно и все расходы, связанные с содержанием и эксплуатацией арендованного транспортного средства, его страхованием, включая страхование своей ответственности, по общему правилу, несет арендатор. Однако в договоре аренды транспортного средства без экипажа может быть предусмотрено иное распределение расходов между сторонами.

Ответственность за вред, причиненный третьим лицам транспортным средством, его механизмами, устройствами, оборудованием, несет арендатор транспортного средства без экипажа. Ответственность определяется правилами гл. 59 ГК РФ. В данном случае арендатор, возложивший на себя обязанности по технической эксплуатации и управлению транспортным средством, является владельцем источника повышенной опасности (транспортного средства) на основании договора аренды.

Договор аренды зданий и сооружений является разновидностью договора аренды и выделен в самостоятельный вид договора аренды в силу особенностей передаваемого в аренду имущества, а именно зданий и сооружений.

Договор аренды зданий и сооружений имеет чрезвычайно широкое применение в предпринимательской сфере, когда предприниматели используют арендованные здания, сооружения, а также помещения (и их части) в качестве производственной основы, базиса для осуществления своей предпринимательской деятельности.

По договору аренды здания или сооружения арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование или во временное пользование арендатору здание или сооружение (ст. 650 ГК РФ).

Договор аренды зданий и сооружений является разновидностью договора аренды, поэтому общие нормы ГК об аренде (ст. 603–622 ГК РФ) применяются к аренде зданий и сооружений в той части, в какой они не получили своего развития в § 4 ГК РФ. Кроме того, правила § 4 об аренде зданий и сооружений применяются к аренде предприятия, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ об аренде предприятия.

Понятие «здание» технически характеризует строение как капитальное. Технический регламент о безопасности зданий и сооружений, утвержденный Федеральным законом от 30 декабря 2009 г. определяет здание как «результат строительства, представляющий собой объемную строительную систему, имеющую надземную и (или) подземную части, включающую в себя помещения, сети инженерно-технического обеспечения и системы инженерно-технического обеспечения и предназначенную для проживания и (или) деятельности людей, размещения производства, хранения продукции или содержания животных»⁷⁹.

По функциональному назначению здания дифференцируются на две большие группы: жилые и нежилые здания, которые имеют различные правовые режимы использования (производственные здания, административные и проч.). К недвижимым вещам относятся жилые и нежилые помещения, а также предназначенные для размещения транспортных средств части зданий или сооружений (машино-места), если границы таких помещений, частей зданий или сооружений описаны в установленном законодательством о государственном кадастровом учете порядке.

Жилые здания (жилые дома, жилые помещения) используются только для проживания граждан, и размещение в них каких-либо промышленных производств не допускается (ст. 288 ГК РФ). Юридическим лицам жилые помещения могут предоставляться во владение и (или) пользование на основе договора аренды или иного договора, например, договора безвозмездного пользования. Однако использовать такое жилое помещение юридическое лицо может только для проживания граждан (ст. 671 ГК РФ). Жилые здания могут включать нежилые помещения, которые представляют интерес для предпринимателей с точки зрения их использования в предпринимательских целях.

Нежилое помещение — это изолированное помещение, не предназначенное для проживания граждан, расположенное в здании нежилого назначения или в жилом доме. Жилые и нежилые помещения относятся к объектам недвижимости (ст. 130 ГК РФ).

К нежилым зданиям относятся здания, которые используются для целей, не связанных с проживанием граждан. Это промышленные, производственные, торговые, административные (канцелярские), лечебно-санитарные, культурно-просветительские, коммунально-бытовые, складские, учебные и иные здания. Именно нежилые здания и являются объектом аренды с участием предпринимателей.

Под «сооружением» понимается результат строительства, представляющий собой объемную, плоскостную или линейную строительную систему, имеющую наземную, надземную и (или) подземную части, состоящую из несущих, а в отдельных случаях и ограждающих строительных конструкций и предназначенную для выполнения производственных процессов различного вида, хранения продукции, временного пребывания людей, перемещения людей и грузов.

Сооружением являются объекты инженерной инфраструктуры: канализация, водопровод, газопровод, забор, набережная, стена и т. д. К арендуемым сооружениям относятся колодцы, оранжереи, парники, навесы, некоторые элементы внешнего благоустройства, трансформаторы, тепловые узлы, мосты и другие инженерные сооружения, которые сопутствуют и содействуют осуществлению самых различных видов предпринимательской деятельности.

Особенности договора аренды зданий, сооружений, помещений состоят в следующем:

1) в договоре должны фиксироваться индивидуально-определенные признаки подлежащего передаче в аренду конкретного объекта недвижимости. Это означает, что к договору аренды здания, сооружения, помещения в них или части помещений прилагаются поэтажные планы здания, сооружения, на которых обозначаются сдаваемые в аренду помещения с указанием размера арендуемой площади.

Документом, подтверждающим реальную передачу здания или сооружения (помещения) арендатору, является передаточный акт или иной документ о передаче, подписываемый сторонами. С момент подписания сторонами соответствующего документа о передаче здания и сооружения обязательство арендодателя передать здание или сооружение арендатору считается исполненным. Если стороны (сторона) уклоняются от подписания акта передачи здания или сооружения, закон оценивает эти действия как отказ соответственно арендодателя от исполнения обязанности по передаче имущества, а арендатора от принятия имущества (п. 1 ст. 655 ГК РФ);

2) предъявляются повышенные требования к форме договора аренды здания, сооружения, помещения. Такой договор заключается только в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение формы договора аренды здания или сооружения влечет его недействительность. Пункт 2 ст. 651 ГК РФ содержит правило о том, что государственной регистрации подлежат договоры аренды зданий и сооружений, заключенные на срок не менее одного года. Такие договоры считаются заключенными с момента государственной регистрации.

Если в аренду сдаются здание, сооружение, помещения в них или части помещений, к договору аренды недвижимого имущества, представляемому на государственную регистрацию прав, прилагаются кадастровые паспорта соответственно здания, сооружения и помещения с указанием размера арендуемой площади.

Договор аренды помещения или части помещения регистрируется как обременение прав арендодателя соответствующего помещения (части помещения).

Договор аренды нежилых помещений, заключенный на срок не менее одного года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Договор аренды нежилых помещений, заключенный на срок менее одного года, не подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента, определяемого в соответствии с пунктом 1 статьи 433 ГК РФ⁸⁰;

3) существенным условием договора аренды зданий, сооружений и помещений является условие о размере арендной платы. При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме такого условия договор аренды здания, сооружения считается незаключенным (п. 1 ст. 654 ГК РФ). При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются.

Арендная плата дифференцируется в зависимости от вида предпринимательской деятельности арендатора при использовании зданий, сооружений и помещений по назначению. Кроме того, арендная плата должна учитывать технические характеристики здания, сооружения, помещения, названные в техническом паспорте.

Как правило, ставки арендной платы устанавливаются на единицу площади арендованного здания (помещения) или сооружения или иного показателя его размера. В этом случае размер арендной платы определяется исходя из фактического размера переданного арендатору здания или сооружения.

Установленная в договоре аренды здания или сооружения плата за пользование зданием или сооружением включает плату за пользование земельным участком, на котором оно расположено, или передаваемой вместе с ним соответствующей частью участка, если иное не предусмотрено законом или договором;

4) по договору аренды здания или сооружения арендатору одновременно с передачей прав владения и пользования такой недвижимостью передаются права на земельный участок, который занят такой недвижимостью и необходим для ее использования.

В случаях, когда арендодатель является собственником земельного участка, на котором находится сдаваемое в аренду здание или сооружение, арендатору предоставляется право аренды земельного участка или предусмотренное договором аренды здания или сооружения иное право на соответствующий земельный участок.

Если договором не определено передаваемое арендатору право на соответствующий земельный участок, к нему переходит на срок аренды здания или сооружения право пользования земельным участком, который занят зданием или сооружением и необходим для его использования в соответствии с его назначением.

Аренда здания или сооружения, находящегося на земельном участке, не принадлежащем арендодателю на праве собственности, допускается без согласия собственника этого участка, если это не противоречит условиям пользования таким участком, установленным законом или договором с собственником земельного участка.

Договор аренды предприятия. В соответствии с этим договором арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование предприятие в целом как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 656 ГК РФ).

Особенность правового регулирования договора аренды предприятия состоит в том, что к отношениям, регулируемым указанным договором, подлежат субсидиарному применению правила, регламентирующие договор аренды здании и сооружений, и лишь при отсутствии таковых — общие положения об аренде имущества (п. 2 ст. 650 ГК РФ).

Являясь договором в сфере предпринимательской деятельности, данный договор характеризуется следующими чертами, обусловленными особенностями его предмета.

Объект договора — предприятие как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК РФ). В связи с этим целью аренды предприятия является продолжение арендатором его промышленной (производственной) и коммерческой эксплуатации. Поэтому и арендодатель, и арендатор в договоре аренды предприятия являются субъектами предпринимательской деятельности.

По договору аренды предприятия арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование все виды имущества, которые входят в состав предприятия как имущественного комплекса, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности. При этом объекты, составляющие основные фонды предприятия, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование и прочее, арендодатель обязан передать арендатору по договору аренды в полном объеме. Материальные ценности, относящиеся к оборотным средствам предприятия (запасы сырья, материалов, топлива и проч.), арендодатель передает арендатору на условиях, в порядке и в пределах, определенных договором аренды предприятия.

В порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами, арендатору могут передаваться принадлежащие арендодателю права владения и пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, являющимися собственностью третьих лиц, но находящимися у арендодателя в пользовании на основании договора или ином законном основании.

Арендатору предприятия передаются не только материальные ценности, но и права на обозначения, индивидуализирующие деятельность предприятия, и другие исключительные права.

По общему правилу, права арендодателя, полученные им на основании лицензии на занятие соответствующим видом предпринимательской деятельности, передаче арендатору не подлежат. Иной порядок может быть установлен законом или иными правовыми актами. Включение в состав передаваемого в аренду предприятия обязательств, исполнение которых арендатором невозможно при отсутствии у него соответствующей лицензии, не освобождает арендодателя от обязательств перед кредиторами, включая и ответственность перед ними.

Состав и стоимость передаваемого в аренду предприятия определяются на основе полной инвентаризации и должны быть точно указаны в договоре аренды предприятия.

Арендодатель обязуется уступить арендатору права требования и перевести на него долги, относящиеся к предприятию. При этом затрагиваются интересы кредиторов арендодателя. В целях защиты их интересов закон предусматривает следующие меры.

Арендодатель до передачи предприятия в аренду обязан письменно уведомить о такой передаче кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия. Кредитор, не уведомленный о передаче предприятия в аренду, может предъявить иск о прекращении или о досрочном исполнении обязательства и возмещении причиненных этим убытков. Для такого требования кредитора установлен годичный срок исковой давности, который начинается со дня, когда кредитор узнал или должен был узнать о передаче предприятия в аренду (ст. 657 ГК РФ).

Если же долги были переведены на арендатора без согласия кредитора, то после передачи предприятия в аренду арендодатель и арендатор несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам.

В целях защиты прав и законных интересов кредиторов арендодателя и арендатора предприятия и других лиц ГК РФ особо регламентирует порядок применения к договору аренды предприятия правил о последствиях недействительности сделок, об изменении и расторжении договора (ст. 663 ГК РФ). К договору аренды предприятия такие последствия могут применяться лишь тогда, когда это не приведет к существенному нарушению прав и охраняемых законом интересов кредиторов сторон договора аренды, а также других лиц, и не будет противоречить общественным интересам.

Другая особенность договора аренды предприятия — это требования к форме договора и порядку передачи предприятия. Договор аренды предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Передача предприятия арендатору осуществляется по передаточному акту. Подготовка предприятия к передаче, составление и представление на подписание передаточного акта являются обязанностью арендодателя. На него относятся и связанные с этим расходы, если иной порядок передачи и распределения соответствующих затрат не будет определен договором аренды.

Помимо условия о предмете договора к существенным условиям договора аренды предприятия относятся условия о размере арендной маты. Поскольку к договору аренды предприятия субсидиарно применяются правила о договоре аренды здания или сооружения, то, согласно п. 1 ст. 654 ГК РФ, при отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды предприятия считается незаключенным.

Условие о сроке аренды предприятия определяется по соглашению сторон. При отсутствии в договоре этого условия договор аренды предприятия считается заключенным на неопределенный срок.

Поскольку цель аренды предприятия — использование его в предпринимательской деятельности арендатора, особенностью этого договора являются наделение арендатора предприятия широкими правами по использованию переданного ему в аренду предприятия как имущественного комплекса. Так, если иное не предусмотрено договором арен предприятия, арендатор вправе без согласия арендодателя продавать, обменивать, предоставлять во временное пользование либо взаймы материальные ценности, входящие в состав имущества арендованного предприятия, сдавать их в субаренду и передавать свои права и обязанности по договору аренды в отношении таких ценностей другой лицу (ст. 660 ГК РФ). Закон устанавливает лишь одно условие, которое арендатор обязан соблюдать при использовании указанных прав: не допускать уменьшения стоимости предприятия и не нарушать других положений договора аренды предприятия. Данный режим пользования не применяется в отношении земли и других природных ресурсов, а также в иных случаях, предусмотренных законом.

Арендатору предоставляется право также без согласия арендодателя вносить изменения в состав арендованного имущественного комплекса, проводить его реконструкцию, расширение, техническое перевооружение, увеличивающее его стоимость.

В связи с этим арендатор предприятия имеет право на возмещение стоимости произведенных им неотделимых улучшений арендованного имущества независимо от разрешения арендодателя на такие улучшения, если иное не предусмотрено договором аренды (ст. 662 ГК РФ).

Арендатор обязан в течение всего срока аренды поддерживать предприятие в надлежащем техническом состоянии. В этой связи на арендатора предприятия возлагается проведение не только текущего, но капитального ремонта арендованного имущественного комплекса. Причем эта норма носит императивный характер (ст. 661 ГК РФ).

Кроме того, на арендатора возлагаются расходы, связанные с эксплуатацией арендованного предприятия, если иное не предусмотрено договором, а также с уплатой платежей по страхованию арендованного имущества.

Договор финансовой аренды (лизинга). Лизинг регулируется ГК РФ и Федеральным законом «О финансовой аренде (лизинге). По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца (ст. 665 ГК РФ).

Сторонами договора лизинга являются арендодатель (лизингодатель) и арендатор (лизингополучатель).

Лизингодатель — физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга.

Лизингополучатель — физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга.

Продавец — физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи. Продавец не является стороной договора лизинга, он является участником обязательства, основанного на договоре лизинга, поскольку привлекается к его исполнению.

Вместе с тем, Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)» допускает, что продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения.

Лизингодатель (арендодатель) заключает с продавцом договор купли-продажи имущества, подлежащего передаче в аренду арендатору. При этом арендодатель, приобретая имущество для арендатора, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу.

По общему правилу, арендатор определяет продавца и указывает имущество, которое необходимо приобрести арендодателю для последующей передачи в аренду. В этом случае арендодатель не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Однако договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что арендодатель самостоятельно осуществляет и выбор приобретаемого имущества, и выбор продавца. Кроме того, согласно ст. 9.1 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)», в договоре лизинга, если лизингополучателем является государственное или муниципальное учреждение, должно предусматриваться обязательство лизингодателя самостоятельно определять продавца имущества по договору лизинга.

Другая особенность договора лизинга заключается в том, что имущество, являющееся предметом лизинга, передается арендатору продавцом, а не арендодателем. При осуществлении лизинга лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу предмета лизинга требования к качеству и комплектности, срокам исполнения обязанности передать товар и другие требования, установленные законодательством РФ и договором купли-продажи между продавцом и лизингодателем. Однако ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение этой обязанности, если просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель, возлагается на арендодателя. В этом случае арендатор вправе потребовать расторжения договора и возмещения убытков (п. 2 ст. 668 ГК РФ).

Предметом договора финансовой аренды являются любые непотребляемые вещи, кроме земельных участков и других природных объектов (ст. 666 ГК РФ). Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)» определяет, что предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество (ст. 3).

Договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме. В нем должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии этих данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным

Договор лизинга может включать в себя условия об оказании дополнительных услуг и проведении дополнительных работ. Дополнительные услуги (работы) — это услуги (работы) любого рода, оказанные лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем и непосредственно связанные с реализацией договора лизинга. Перечень, объем и стоимость дополнительных услуг (работ) определяются соглашением сторон.

Договором лизинга может быть предусмотрено, что предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока договора лизинга или до его истечения на условиях, предусмотренных соглашением сторон. Федеральным законом могут быть установлены случаи, когда переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю запрещен.

На основании договора лизинга лизингодатель обязуется приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю.

Лизингодатель имеет право осуществлять контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров.

Лизингодатель имеет право на финансовый контроль за деятельностью лизингополучателя в той ее части, которая относится к предмету лизинга, формированием финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнением лизингополучателем обязательств по договору лизинга.

Лизингодатель имеет право направлять лизингополучателю в письменной форме запросы о предоставлении информации, необходимой для осуществления финансового контроля, а лизингополучатель обязан удовлетворять такие запросы.

Лизингополучатель обязуется принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга, выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга; по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи.

Лизингополучатель обязан обеспечить лизингодателю беспрепятственный доступ к финансовым документам и предмету лизинга.

Лизинговые платежи — это сумма платежей по договору лизинга за весь срок действия договора лизинга, в которую входит возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю, возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг, а также доход лизингодателя. В общую сумму договора лизинга может включаться выкупная цена предмета лизинга, если договором лизинга предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю.

В целях налогообложения прибыли лизинговые платежи относятся в соответствии с законодательством о налогах и сборах к расходам, связанным с производством и (или) реализацией.

Предмет лизинга, переданный во временное владение и пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя. Вместе с тем, риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества переходит к лизингополучателю (арендатору) в момент передачи ему арендованного имущества, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды.

Право владения и пользования предметом лизинга переходит к лизингополучателю в полном объеме, если договором лизинга не установлено иное.

Право лизингодателя на распоряжение предметом лизинга включает право изъять предмет лизинга из владения и пользования у лизингополучателя в случаях и в порядке, которые предусмотрены законодательством и договором лизинга.

§ 3. Государственное регулирование деятельности по передаче имущества в пользование

Государственное регулирование деятельности по передаче имущества в пользование осуществляется с целью создания, с одной стороны, благоприятных условий для развития деятельности по передаче имущества в пользование (например, по развитию лизинга), с другой стороны, эффективных механизмов государственного контроля за осуществлением этой деятельности.

Формами государственного регулирования деятельности по передаче имущества в пользование являются: защита конкуренции на рынке финансовых (лизинговых) услуг, государственная регистрация договоров аренды в случаях, предусмотренных законом, а также государственная регистрация самих объектов, являющихся предметом для передачи в пользование; государственная поддержка и стимулирование развития отдельных видов пользования; создание специальных государственных органов, осуществляющих контроль и регулирование отдельных видов деятельности по передаче в пользование.

Услуга по договору лизинга является финансовой услугой, подпадающей под регулирование Федерального закона «О защите конкуренции» при осуществлении государственного контроля за концентрацией капитала на рынке финансовых услуг и при рассмотрении фактов нарушения антимонопольного законодательства.

В предусмотренных законом случаях договоры аренды подлежат государственной регистрации. Это касается случаев заключения договора аренды здания или сооружения, а также помещения на срок не менее одного года (ст. 651 ГК РФ), аренды предприятия (ст. 658 ГК РФ). С момента государственной регистрации такие договоры считаются заключенными.

В случаях, предусмотренных законами, отдельные виды имущества, передаваемого в аренду, подлежат государственной регистрации. Это касается, прежде всего, транспортных средств, которые в силу закона отнесены к недвижимости и подлежат государственной регистрации. Так, в соответствии с КТМ РФ судно подлежит регистрации в одном из Реестров судов РФ (гл. III). Воздушный кодекс РФ регламентирует порядок государственной регистрации и государственного учета воздушных судов, определяя специально уполномоченные органы в области гражданской авиации.

Для стимулирования развития отдельных видов деятельности по передаче имущества в пользование государство создает определенную систему мер, направленных на создание благоприятных условий и для арендатора, и для арендодателя.

Так, Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)» предусматривает комплекс мер государственной поддержки деятельности лизинговых организаций. Такими мерами являются:

— разработка и реализация федеральной программы развития лизинговой деятельности в РФ или в отдельном регионе как части программы среднесрочного и долгосрочного социально-экономического развития РФ или региона;

— создание залоговых фондов для обеспечения банковских инвестиций в лизинг с использованием государственного имущества;

— долевое участие государственного капитала в создании инфраструктуры лизинговой деятельности в отдельных целевых инвестиционно-лизинговых проектах;

— меры государственного протекционизма в сфере разработки, производства и использования наукоемкого высокотехнологичного оборудования; финансирование из федерального бюджета и предоставление государственных гарантий в целях реализации лизинговых проектов. Порядок предоставления государственных гарантий на осуществление финансовой аренды (лизинга) утвержден постановлением Правительства РФ от 3 сентября 1998 г. № 1020. В соответствии с ним, государственные гарантии на осуществление финансовой аренды (лизинга) за счет средств Бюджета развития РФ являются поручительством Правительства РФ и предоставляются резидентам РФ — кредиторам лизингодателя на конкурсной основе под заемные средства⁸¹.

Мерами государственной поддержки лизинговых компаний являются предоставление инвестиционных кредитов для реализации лизинговых проектов; предоставление банкам и другим кредитным учреждениям в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, освобождения от уплаты налога на прибыль, получаемую ими от предоставления кредитов субъектам лизинга, на срок не менее чем три года для реализации договора лизинга; предоставление в законодательном порядке налоговых и кредитных льгот лизинговым компаниям (фирмам) в целях создания благоприятных экономических условий для их деятельности.

Лизингополучателям, ведущим переработку или заготовку сельскохозяйственной продукции, предоставляется право осуществлять лизинговые платежи поставками продукции на условиях, предусмотренных договорами лизинга. Кроме того, при осуществлении лизинговых операций в агропромышленном комплексе к предмету лизинга отнесены племенные животные, а также крупный рогатый скот специализированных мясных пород, выращенный в Российской Федерации в целях разведения.

Глава 24.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

§ 1. Общая характеристика правового регулирования инвестиционной деятельности

Понятие инвестиционной деятельности основывается на категории «инвестиции», под которыми подразумеваются затраты на производство, накопление средств производства и увеличение материальных запасов⁸². В самом широком смысле инвестиции связывают с процессом движения от одного субъекта оборота к другому субъекту денежных средств и иного имущества. Под инвестированием понимается вложение капиталов или иных материальных ресурсов с целью получения экономического или иного социально полезного эффекта.

Очевидно, что приведенное определение не может удовлетворять юристов в силу его чрезмерно обобщенного характера и высокого уровня абстракции, не позволяющих решать прагматические задачи.

Практика правового регулирования инвестиционных процессов идет по пути, когда понятие «инвестиции» каждый раз определяется конкретным нормативным актом, преследующим ту либо иную цель регулирования. При этом цели регулирования в разных случаях могут существенно отличаться, что в результате приводит к различным юридическим моделям понятия «инвестиции», которые закладываются в тот или иной нормативный акт. Примером различного формулирования понятия «инвестиции» являются выдержки из нижеследующих законов.

В соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений» под инвестициями понимаются «денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта».

В Федеральном законе «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» несколько по-иному определяется понятие инвестиций, а именно, как вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному объекты, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

Впрочем, отсутствие единых четких критериев при легальном определении инвестиций характерно не только для российского права. В юридической литературе отмечается, что «общепризнанного международно-правового определения понятия инвестиций — не существует»⁸³. Таким образом, при применении понятия инвестиции в практических нуждах, следует ориентироваться на ту систему отношений, в рамках которой дается соответствующее легальное определение этого понятия. Такой же подход наблюдается и в литературе, и в нормотворческой практике международного инвестиционного права. Так, французские правоведы Д. Карро и П. Жюйар указывают на то, что определение понятия международной инвестиции зависит от тех задач, которые ставятся в соответствующем международном документе, содержащем соответствующее определение⁸⁴.

В доктрине при выделении главных признаков инвестиционных отношений иногда относят их принадлежность к предпринимательским отношениям⁸⁵. Однако такой подход представляется по крайней мере дискуссионным. Осуществлять инвестирование могут не только предприниматели и коммерческие организации. Вложение денежных средств или иных материальных ресурсов (инвестирование) доступно и для лиц, не являющихся предпринимателями. При этом такие лица, инвестируя свои ресурсы, могут и не преследовать цели извлечения прибыли, ограничиваясь результатами достижения иного экономического или социально полезного эффектом. Примером может служить заключение гражданами договоров долевого участия в строительство многоквартирных домов, целью которых является приобретение после окончания строительства в собственность квартир.

В качестве объектов инвестиционной деятельности могут выступать самые разнообразные предметы: объекты материального мира, имущественные права, результаты интеллектуальной деятельности и проч.

Многообразие объектов инвестиционной деятельности, характер и цели их использования предопределяют различные классификации инвестиций.

В зависимости от того, что является объектом вложения, выделяют реальные и финансовые инвестиции. Реальные инвестиции — это вложения в реальный сектор производства, в котором осуществляется непосредственная экономическая деятельность хозяйствующего субъекта. Как правило, реальные инвестиции осуществляются в форме капитальных вложений. Под финансовыми инвестициями понимается такое вложение ресурсов, которое сориентировано на разнообразные финансовые инструменты (главным образом на ценные бумаги и депозитные банковские вклады). В свою очередь среди финансовых инвестиций выделяют инвестиции спекулятивного характера и инвестиции, которые ориентированы на долгосрочные вложения.

По направлению основной деятельности выделяют индивидуальных инвесторов и институциональных инвесторов. Индивидуальный инвестор, будучи частным физическим или юридическим лицом или публичным собственником, преследует цели собственного развития от вложенных средств. Институциональный инвестор является посредником, который аккумулирует средства инвесторов, но инвестиционную деятельность осуществляет, как правило, от собственного имени.

По форме собственности выделяют частные инвестиции (инвестиции физических и юридических лиц), муниципальные инвестиции, инвестиции субъектов РФ, государственные инвестиции. От имени публичных образований в роли инвесторов выступают создаваемые ими органы. В определенных случаях инвестиции могут носить смешанный характер. Так, в соответствии с Федеральным законом «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» финансирование создания инженерной, транспортной и социальной инфраструктур особой экономической зоны по общему правилу осуществляется за счет средств федерального бюджета, бюджета субъекта РФ, местного бюджета, но допускается и привлечение средств из иных источников (в том числе и частных).

По национальной принадлежности выделяют отечественных инвесторов (резидентов) и зарубежных инвесторов (нерезидентов). К зарубежным инвесторам относятся как иностранные физические и юридические лица, так и иностранные государства, а также международные организации.

По целям инвестирования различают прямые (стратегические) инвестиции и портфельные инвестиции. Стратегическое инвестирование своей целью имеет управление тем объектом, в который вкладываются средства. Портфельного инвестора прежде всего интересует получение дохода от вложенных средств.

По характеру использования инвестируемого капитала выделяют первичные инвестиции, реинвестиции и дезинвестиции. Под первичными инвестициями понимают такое вложение капитала, которое осуществляется как за счет собственных средств, так и за счет привлеченных финансовых ресурсов. Реинвестиции — это своего рода вторичное использование капитала, который высвобождается в результате использования первичных инвестиций. Дезинвестиции представляют собой высвобождение инвестированного капитала без последующего использования в инвестиционных целях.

Система российского инвестиционного законодательства имеет довольно сложную структуру. Вопросы инвестирования регулируются в многообразных нормативных актах разной направленности и различного уровня. Таким образом, инвестиционное законодательство имеет комплексный характер, включая в свой состав нормы как частного права, так и публичного права⁸⁶.

Наиболее значимыми актами в этой области являются Федеральные законы «О недрах», «О соглашениях о разделе продукции», «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений», «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», «Об инвестиционных фондах», «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», «Об инвестиционных фондах», «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации», «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», «О концессионных соглашениях», «Об особых экономических зонах в Российской Федерации», «О концессионных соглашениях», «Об инвестиционном товариществе», «О государственно-частном партенрстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации», «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ» и некоторые другие. Сохраняет свое значение в той части, в которой он не противоречит более поздним законодательным актам и Закон РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР».

На отношения с участием граждан, осуществляющих инвестирование в целях удовлетворения собственных нужд, распространяются положения Закона РФ «О защите прав потребителей».

Кроме того, не последнюю роль в регулировании иностранных инвестиций играют указы Президента, постановления Правительства, нормативные акты, принимаемые Центральным Банком и т. д.

Среди источников инвестиционного права следует отметить акты, принимаемые субъектами РФ. В подавляющем большинстве субъектов имеется собственное законодательство об инвестиционной деятельности.

Субъекты инвестиционных правоотношений. Сложности, связанные с определением круга субъектов, участвующих в инвестиционных отношениях, предопределены, во-первых, отсутствием единой юридической концепции понимания инвестиционной деятельности и, во-вторых, тем обстоятельством, что законодатель для обозначения лиц, инвестирующих свои средства в те или иные виды деятельности, использует различную терминологию. Разноголосица применительно к обозначению субъектов, участвующих в инвестиционных отношениях, царит и в юридической и экономической литературе. Субъект инвестирования может обладать различными правовыми масками. Он может выступать в качестве заказчика, вкладчика, дольщика, акционера, покупателя, кредитора, пользователя объектов инвестиционной деятельности и т. д.

Между тем, правильное определение лиц, являющихся инвесторами, имеет существенное практическое значение. Как отмечается юристами, «во-первых, от признания лица субъектом инвестиционного права зависит предоставление соответствующих прав и льгот, которые установлены в нормах инвестиционного права. Во-вторых, статус инвестора или другого субъекта инвестиционного права имеет значение при регистрации, допуске к осуществлению хозяйственной деятельности. В-третьих, если лицо признано инвестором, на него могут распространяться гарантии и другие условия, предусмотренные законодательством»⁸⁷.

В качестве субъектов инвестирования могут выступать как публичные образования (РФ, субъекты РФ, муниципальные образования), так и юридические лица (как коммерческие организации, так и некоммерческие организации), а также физические лица (граждане РФ, в том числе предприниматели без образования юридического лица, иностранные граждане, лица без гражданства).

Публичные субъекты участвуют в инвестиционной деятельности как прямо, так и косвенно. Так формами прямого участия публичных субъектов в инвестиционной деятельности являются разработка, утверждение и финансирование инвестиционных проектов; размещение средств федеральных, региональных и местных бюджетов для финансирования инвестиционных проектов; экспертиза инвестиционных проектов и т. п. Косвенное участие государства, субъектов государства, муниципальных образований в инвестиционной деятельности подразумевает предоставление субъектам инвестиционной деятельности льготных условий пользования природными ресурсами, предоставление льгот по уплате налогов и иных обязательных платежей, предоставление льготных условий при аренде земельных участков и объектов недвижимости, принадлежащих соответствующим публичным субъектам и другие способы.

Кроме того, в качестве своего рода квазисубъектов инвестирования выступают и объединения лиц, совместно вкладывающих материальные и финансовые ресурсы для достижения экономических и социально полезных целей (такой подход находит отражение, к примеру, в налоговых правоотношениях: инвестор — это не только юридическое лицо, но и создаваемое на основе договора о совместной деятельности и не имеющее статуса юридического лица объединение юридических лиц, осуществляющее вложение собственных, заемных или привлеченных средств (имущества и (или) имущественных прав) в поиск, разведку и добычу минерального сырья и являющиеся пользователями недр на условиях соглашения о разделе продукции).

В юридической литературе делаются попытки систематизации групп субъектов, участвующих в инвестиционных правоотношениях. Так, А. В. Майфат выделяет следующие группы субъектов рынка инвестиций: организаторы инвестирования, инвесторы, субъекты инвестиционной деятельности, профессиональные участники рынка инвестиций⁸⁸.

Особый интерес представляет правовой статус специальных субъектов, участвующих в инвестиционных процессах. К числу лиц, специализирующихся в инвестиционной деятельности, относятся лица, организующие инвестиционные фонды. Отношения, связанные с привлечением денежных средств и иного имущества путем размещения акций или заключения договоров доверительного управления в целях их объединения и последующего инвестирования, а также с управлением (доверительным управлением) имуществом инвестиционных фондов, учетом, хранением имущества инвестиционных фондов и контролем за распоряжением указанным имуществом регулируются в соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционных фондах». Инвестиционный фонд представляет из себя особый объект инвестиционных отношений. Под инвестиционным фондом подразумевается находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления.

Выделяют акционерный инвестиционный фонд и паевой инвестиционный фонд.

Акционерный инвестиционный фонд — это АО, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, и фирменное наименование которого содержит слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд». Иные юридические лица не вправе использовать в своих наименованиях слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд» в любых сочетаниях, за исключением определенных законом случаев. Акционерный инвестиционный фонд не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности. Акционерный инвестиционный фонд вправе осуществлять свою деятельность только на основании специального разрешения (лицензии).

Паевой инвестиционный фонд — обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом. Паевой инвестиционный фонд должен иметь название (индивидуальное обозначение), идентифицирующее его по отношению к иным паевым инвестиционным фондам. Ни одно лицо, за исключением управляющей компании паевого инвестиционного фонда, не вправе привлекать денежные средства и иное имущество, используя слова «паевой инвестиционный фонд» в любом сочетании.

Среди паевых инвестиционных фондов выделяют открытые паевые инвестиционные фонды, интервальные паевые инвестиционные фонды и закрытые паевые инвестиционные фонды.

Открытые паевые инвестиционные фонды — это такие фонды, в правилах доверительного управления которыми содержится условие о наличии у владельца инвестиционных паев права в любой рабочий день требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев.

Интервальные паевые инвестиционные фонды — это такие фонды, в правилах доверительного управления которыми содержится условие о наличии у владельца инвестиционных паев права в течение срока, установленного правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев.

Закрытые паевые инвестиционные фонды — это такие фонды, в правилах доверительного управления которыми содержится условие об отсутствии у владельца инвестиционных паев права требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом до истечения срока его действия иначе, как в случаях, предусмотренных законодательством.

Управляющая компания паевого инвестиционного фонда несет перед владельцами инвестиционных паев ответственность в размере реального ущерба в случае причинения им убытков в результате нарушения законов и правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом, в том числе за неправильное определение суммы, на которую выдается инвестиционный пай, и суммы денежной компенсации, подлежащей выплате в связи с погашением инвестиционного пая. Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, взыскание может быть обращено только на собственное имущество управляющей компании.

Управляющей компанией является открытое или закрытое акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданные в соответствии с законодательством РФ, которой переданы в доверительное управление инвестиционные резервы акционерного инвестиционного фонда. РФ, субъекты РФ и муниципальные образования не вправе являться участниками управляющей компании. Управляющая компания может использовать в своем наименовании слова «инвестиционный фонд», «акционерный инвестиционный фонд» или «паевой инвестиционный фонд» в сочетании со словами «управляющая компания». Управляющая компания может осуществлять свою деятельность только на основании специального разрешения (лицензии). Управляющая компания вправе совмещать свою деятельность только с деятельностью по доверительному управлению ценными бумагами, управлению пенсионными резервами негосударственных пенсионных фондов и управлению страховыми резервами страховых компаний.

Для управляющей компании установлены ограничения, связанные с ее управлением. Так, функции единоличного исполнительного органа управляющей компании не могут осуществлять:

— лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа управляющей компании, специализированного депозитария, акционерного инвестиционного фонда, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда в момент аннулирования у этих организаций лицензий на осуществление соответствующих видов деятельности за нарушение лицензионных требований, если с момента такого аннулирования прошло менее трех лет;

— лица, на которых было наложено взыскание за административное правонарушение в области финансов и рынка ценных бумаг, если с момента наложения такого взыскания прошло менее одного года;

— лица, имеющие судимость за преступления в сфере экономической деятельности или за преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления.

Указанные лица не могут также входить в состав совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа управляющей компании.

Управляющая компания обязана:

— передавать имущество, принадлежащее акционерному инвестиционному фонду, и имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, для учета и (или) хранения специализированному депозитарию, если для отдельных видов имущества нормативными правовыми актами РФ не предусмотрено иное;

— передавать специализированному депозитарию незамедлительно с момента их составления или получения копии всех первичных документов в отношении имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и имущества, принадлежащего акционерному инвестиционному фонду, а также подлинные экземпляры документов, подтверждающих права на недвижимое имущество;

— представлять в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг отчетность в установленном им порядке;

— раскрывать информацию об акционерном инвестиционном фонде и о паевом инвестиционном фонде в соответствии с законом.

Управляющая компания не вправе:

— распоряжаться активами акционерного инвестиционного фонда и имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд, без согласия специализированного депозитария, за исключением распоряжения ценными бумагами в целях исполнения сделок, совершенных через организаторов торговли;

— приобретать за счет активов акционерного инвестиционного фонда и имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, объекты, не предусмотренные соответственно инвестиционной декларацией акционерного инвестиционного фонда и инвестиционной декларацией паевого инвестиционного фонда;

— совершать сделки, в результате которых будут нарушены требования законов, нормативных правовых актов, нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, включая требования к структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов;

— безвозмездно отчуждать имущество, принадлежащее акционерному инвестиционному фонду, и имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд;

— принимать на себя обязанность по передаче имущества, которое в момент принятия такой обязанности не принадлежит акционерному инвестиционному фонду и не составляет паевой инвестиционный фонд, за исключением сделок с ценными бумагами, совершаемых через организатора торговли, правила которого предусматривают поставку против платежа;

— получать на условиях договоров займа и кредитных договоров денежные средства, подлежащие возврату за счет имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, не иначе как в целях использования этих средств для выкупа инвестиционных паев при недостаточности денежных средств, составляющих этот паевой инвестиционный фонд. При этом совокупный объем задолженности, подлежащей погашению за счет имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, по всем договорам займа и кредитным договорам не должен превышать 10% стоимости чистых активов паевого инвестиционного фонда. Срок привлечения заемных средств по каждому договору займа и кредитному договору (включая срок продления) не может превышать три месяца;

— предоставлять займы за счет имущества, принадлежащего акционерному инвестиционному фонду, и имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд;

— использовать имущество, принадлежащее акционерному инвестиционному фонду, для обеспечения исполнения собственных обязательств или обязательств третьих лиц, а также имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, для обеспечения исполнения собственных обязательств, не связанных с доверительным управлением паевым инвестиционным фондом, или для исполнения обязательств третьих лиц;

— приобретать за счет имущества, принадлежащего акционерному инвестиционному фонду, и имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, объекты инвестирования у своих аффилированных лиц, за исключением ценных бумаг, включенных в листинг организатора торговли;

— приобретать за счет имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, инвестиционные паи иных паевых инвестиционных фондов, находящихся в ее доверительном управлении;

— приобретать имущество, принадлежащее акционерному инвестиционному фонду, которым она управляет;

— приобретать имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, за исключением случаев получения вознаграждения в соответствии с правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, а также возмещения суммы собственных денежных средств, использованных управляющей компанией для выкупа инвестиционных паев этого инвестиционного фонда. При этом взимание управляющей компанией процентов за пользование ее денежными средствами не допускается;

— отчуждать собственное имущество акционерному инвестиционному фонду, которым она управляет;

— отчуждать собственное имущество в состав имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, находящийся в ее доверительном управлении;

— приобретать в состав имущества, принадлежащего акционерному инвестиционному фонду, и имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, ценные бумаги, выпущенные управляющей компанией, специализированным депозитарием, оценщиком или аудитором паевого инвестиционного фонда, а также их аффилированными лицами, за исключением ценных бумаг, включенных в листинг организатора торговли.

Сделки с опционами, а также форвардные и фьючерсные контракты за счет имущества, принадлежащего акционерному инвестиционному фонду, и имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, могут совершаться только в целях уменьшения риска снижения стоимости активов акционерного инвестиционного фонда и активов паевого инвестиционного фонда. При этом общий размер обязательств по опционам, а также форвардным и фьючерсным контрактам не может составлять более 10 процентов стоимости активов акционерного инвестиционного фонда и активов паевого инвестиционного фонда.

К числу субъектов инвестиционных правоотношений относятся агенты по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев. Выполнять функции агентов могут только юридические лица — профессиональные участники рынка ценных бумаг, имеющие лицензию на осуществление брокерской деятельности. Агент по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев действует от имени и за счет управляющей компании на основании договора поручения или агентского договора, заключенного с управляющей компанией, а также выданной ею доверенности. При осуществлении своей деятельности агент по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев обязан указывать, что он действует от имени и по поручению управляющей компании соответствующего паевого инвестиционного фонда, а также предъявлять всем заинтересованным лицам доверенность, выданную этой управляющей компанией. Агенты по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев вправе осуществлять прием заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев со дня опубликования управляющей компанией сведений об этих агентах в печатном издании, указанном в правилах доверительного управления паевым инвестиционным фондом.

Особую группу субъектов инвестиционных отношений составляют резиденты особых экономических зон, территорий опережающего развития, зон территориального развития и других территорий со специальным инвестиционным режимом.

§ 2. Инвестиционные договоры

В юридической литературе отсутствует единство мнений относительно правовой природы инвестиционных соглашений. Дискуссия по этой проблеме сводится к трем точкам зрения. Природа инвестиционных соглашений рассматривается: 1) как гражданско-правовая (преобладающая позиция); 2) как публично-правовая (административно-правовая); 3) как имеющая смешанный характер.

Существующие дискуссии предопределены сложным характером тех правоотношений, которые возникают в связи с инвестиционной деятельностью на территории государства. С одной стороны, лица, участвующие в инвестиционном соглашении являются равными субъектами, опирающимися на свободу собственного волеизъявления при заключении договора, что делает их равными субъектами при заключении соответствующего договора. С другой же стороны, в процессе реализации инвестиционного соглашения не могут не учитываться ограничения публичного характера, устанавливаемые государством с целью контроля за процессом инвестирования со стороны инвестора.

Следует отметить и то обстоятельство, что существующие в юридической литературе споры о природе инвестиционных соглашений отражают неоднозначность способов нормативного регулирования инвестиционных процессов.

Практика заключения инвестиционных соглашений опирается на самые разнообразные инструменты, правовая форма которых определяется специальным законодательством.

Так, российскому праву известно соглашение о разделе продукции, под которым понимается договор, в соответствии с которым РФ предоставляет субъекту предпринимательской деятельности (инвестору) на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами соглашения в соответствии с положениями Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции».

Принципиально иным видом инвестиционной деятельности является заключение договоров о долевом участии в строительстве многоквартирных домов. Правовой основой заключения таких договоров является Федеральный закон «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». По договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости. Правительству РФ предоставлено право издавать правила, обязательные для сторон договора при его заключении и исполнении. Законодатель достаточно строго определяет правила заключения договоров участия в долевом строительстве. Такой договор под страхом его недействительности должен быть заключен в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Существенными являются следующие условия договора: определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости; срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства; цена договора, сроки и порядок ее уплаты; гарантийный срок на объект долевого строительства.

Одной из форм привлечения инвестиций в российской практике являются концессионные соглашения, которые заключаются в соответствии с Федеральным законом «О концессионных соглашениях». По концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество (объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности. Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из Федерального закона «О концессионных соглашениях» или существа концессионного соглашения.

Инвестиционные отношения складываются и в рамках реализации лизинговых соглашений. По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем. Предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов.

Инвестиционные отношения могут опосредоваться соглашениями о коммерческой концессии, сторонами по которому могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т. д. Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

С формально-юридической точки зрения инвестиционные соглашения воплощаются и в иных правовых формах: договорах купли-продажи, простого товарищества, соглашениях о разделе продукции, сделках, связанных с отчуждением ценных бумаг, лицензионных договорах и проч.

§ 3. Государственное регулирование инвестиционной деятельности

Государственное регулирование инвестиций основано на необходимости сбалансировать частные и публичные интересы в процессе осуществления инвестиционной деятельности. Задача государства при этом состоит в том, чтобы правильно определить общественный и государственный интерес, найти их оптимальное согласование и определить адекватные правовые условия и гарантии реализации.

Государственное регулирование и государственная поддержка инвестиционной деятельности имеют самые различные формы и направления.

Инициаторами реализации инвестиционных проектов могут выступать федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, коммерческие организации, в том числе иностранные инвесторы и коммерческие организации с иностранными инвестициями.

Отбор инвестиционных проектов, претендующих на предоставление государственной поддержки, осуществляется на следующих принципах: соответствие инвестиционных проектов установленным критериям; обеспечение равных условий доступа к процедуре предоставления государственной поддержки; безубыточность инвестиционных проектов; разделение рисков государства с частным капиталом; сбалансированность государственных и частных интересов участников инвестиционного проекта; соблюдение условий добросовестной конкуренции и антимонопольного законодательства РФ.

Одним из новых направлений государственной поддержки инвестиционной деятельности в РФ стало создание специального Банка развития и внешнеэкономической деятельности («Внешэкономбанк»), который впоследствии был преобразован государственную корпорацию развития «ВЭБ.РФ». ВЭБ.РФ является государственной корпорацией, которая действует в целях обеспечения повышения конкурентоспособности экономики РФ, ее диверсификации, стимулирования инвестиционной деятельности путем осуществления инвестиционной, внешнеэкономической, страховой, консультационной и иной предусмотренной законом деятельности по реализации проектов в РФ и за рубежом, в том числе с участием иностранного капитала, направленных на развитие инфраструктуры, инноваций, особых экономических зон, защиту окружающей среды, на поддержку экспорта российских товаров, работ и услуг, а также на поддержку малого и среднего предпринимательства.

Об инвестиционной направленности этого института развития свидетельствует наделение его следующими основными функциями:

— осуществляет финансирование инвестиционных проектов, направленных на развитие инфраструктуры и реализацию инновационных проектов, в том числе в форме предоставления кредитов или участия в капитале коммерческих организаций;

— выпускает облигации и иные ценные бумаги;

— организует привлечение займов и кредитов и привлекает займы и кредиты, в том числе на финансовых рынках;

— приобретает доли (акции, паи) в уставном капитале хозяйственных обществ, а также инвестиционных и паевых инвестиционных фондов;

— участвует в реализации федеральных целевых программ и государственных инвестиционных программ, проектов, включая внешнеэкономические, в том числе по государственной поддержке экспорта промышленной продукции (товаров, работ, услуг), предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами;

— в порядке, определяемом Правительством РФ, участвует в реализации инвестиционных проектов, имеющих общегосударственное значение и осуществляемых на условиях государственно-частного партнерства, а также проектов по созданию объектов инфраструктуры и иных объектов, предназначенных для обеспечения функционирования особых экономических зон;

— осуществляет лизинговые операции;

— осуществляет банковское обслуживание бюджетных кредитов в случае, если эти кредиты предоставляются в целях поддержки экспорта промышленной продукции российских организаций, в том числе при сооружении объектов за рубежом и осуществлении поставок комплектного оборудования, выдачу банковских гарантий при участии российских организаций в международных торгах и реализации заключенных экспортных контрактов;

— организует и проводит экспертизу инвестиционных проектов и проектов экспортных контрактов российских экспортеров, включая организацию экспертизы инженерно-технических решений;

— участвует в финансовой поддержке малого и среднего предпринимательства посредством финансирования кредитных организаций и юридических лиц, осуществляющих поддержку малого и среднего предпринимательства;

— взаимодействует с международными организациями развития, корпорациями и институтами развития зарубежных стран и принимает участие в реализации международными организациями развития проектов на территории РФ;

— участвует в ассоциациях, союзах и иных некоммерческих организациях, которые создаются (созданы) на территории РФ и за рубежом и целью деятельности которых является содействие экономическому развитию и инвестициям.

Особенности регулирования при инвестировании объектов федеральной собственности также находят свое нормативное воплощение. Так, Правительством РФ принято постановление от 10 августа 2007 г. № 505 «О порядке принятия федеральным органом исполнительной власти решений о даче согласия на заключение сделок по привлечению инвестиций в отношении находящихся в федеральной собственности объектов недвижимого имущества».

Особый контроль государство осуществляет за инвестиционными процессами в особых экономических зонах. Вопросы государственного регулирования инвестиций в особых экономических зонах получили регламентацию в Федеральном законе «Об особых экономических зонах в Российской Федерации».

Решение о создании особой экономической зоны на территориях субъекта РФ и муниципального образования принимается Правительством РФ и оформляется его постановлением.

На территории России могут создаваться особые экономические зоны следующих типов: промышленно-производственные особые экономические зоны технико-внедренческие особые экономические зоны и туристско-рекреационные зоны. Промышленно-производственные особые экономические зоны создаются на участках территории, площадь которых составляет не более двадцати квадратных километров. Технико-внедренческие особые экономические зоны создаются не более чем на двух участках территории, общая площадь которых составляет не более трех квадратных километров. Туристско-рекреационные особые экономические зоны создаются на одном или нескольких участках территории, определяемых Правительством РФ. При этом под туристско-рекреационной деятельностью понимается деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по строительству, реконструкции, эксплуатации объектов туристской индустрии, объектов, предназначенных для санаторно-курортного лечения, медицинской реабилитации и отдыха граждан, а также туристская деятельность и деятельность по разработке месторождений минеральных вод, лечебных грязей и других природных лечебных ресурсов, их добыче и использованию, в том числе деятельность по санаторно-курортному лечению и профилактике заболеваний, медицинской реабилитации, организации отдыха граждан, промышленному розливу минеральных вод.

В России созданы и успешно развиваются ряд особых экономических зон различных типов. Так, например, в Республике Татарстан в соответствии с постановлением Правительства РФ от 21 декабря 2005 г. № 784 создана особая экономическая зона промышленно-производственного типа на территории Елабужского района. На основании Правительства РФ от 20 декабря 2005 г. № 780 в Санкт-Петербурге создана особая экономическая зона технико-внедренческого типа. 18 января 2006 г. между Правительством РФ и Правительством Санкт-Петербурга подписано Соглашение № 6678-ГГ/Ф7, в котором определили обязательства, порядок финансирования и ответственность сторон при создании особой экономической зоны. На территории Калининградской области особая экономическая зона создана на основании постановления Правительства РФ от 3 февраля 2007 г. № 73 «О создании на территории Зеленоградского района Калининградской области особой экономической зоны туристско-рекреационного типа» и Соглашения «О создании на территории Зеленоградского района Калининградской области особой экономической зоны туристско-рекреационного типа» от 2 марта 2007 г. № 2777-ГГ/Ф7.

В отношении особых экономических зон установлен целый ряд принципиальных ограничений. В частности, особая экономическая зона не может находиться на территориях нескольких муниципальных образований. Территория особой экономической зоны не должна включать в себя полностью территорию какого-либо административно-территориального образования. На территории особой экономической зоны не допускается размещение объектов жилищного фонда. На территории особой экономической зоны не допускается: добыча полезных ископаемых и металлургическое производство; переработка полезных ископаемых и переработка лома черных и цветных металлов; производство и переработка подакцизных товаров (за исключением легковых автомобилей и мотоциклов).

Ряд законодательных ограничений связан с порядком осуществления предпринимательской деятельности на территории особой экономической зоны. Так, резидент промышленно-производственной особой экономической зоны вправе вести на территории особой экономической зоны только промышленно-производственную деятельность в пределах, предусмотренных соглашением о ведении промышленно-производственной деятельности. Под промышленно-производственной деятельностью понимается производство и (или) переработка товаров (продукции) и их реализация. Резидент технико-внедренческой особой экономической зоны вправе вести на территории особой экономической зоны только технико-внедренческую деятельность в пределах, предусмотренных соглашением о ведении технико-внедренческой деятельности. Под технико-внедренческой деятельностью понимается создание и реализация научно-технической продукции, доведение ее до промышленного применения, включая изготовление, испытание и реализацию опытных партий, а также создание программных продуктов, систем сбора, обработки и передачи данных, систем распределенных вычислений и оказание услуг по внедрению и обслуживанию таких продуктов и систем. Индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, не являющиеся резидентами особой экономической зоны, вправе осуществлять предпринимательскую деятельность на территории особой экономической зоны в соответствии с ограничениями, установленными законодательством РФ. Резидент особой экономической зоны не вправе иметь филиалы и представительства за пределами территории особой экономической зоны.

Правительство РФ, высший исполнительный орган государственной власти субъекта РФ, исполнительно-распорядительный орган муниципального образования, на территориях которых создается особая экономическая зона, в течение 30 дней с даты принятия Правительством РФ решения о создании особой экономической зоны заключают соглашение, в котором устанавливаются:

— объем и сроки финансирования создания инженерной, транспортной и социальной инфраструктур особой экономической зоны за счет средств федерального бюджета, бюджета субъекта РФ и местного бюджета;

— план обустройства и соответствующего материально-технического оснащения особой экономической зоны и прилегающей к ней территории;

— комплекс мероприятий по разработке перспективного плана развития особой экономической зоны и порядок их финансирования;

— размеры принадлежащих РФ, субъекту РФ и муниципальному образованию долей в праве общей долевой собственности на объекты инженерной, транспортной и социальной инфраструктур особой экономической зоны;

— порядок эксплуатации и содержания, в том числе осуществления капитального ремонта, объектов инфраструктуры особой экономической зоны, находящихся в общей долевой собственности;

— порядок владения, пользования и распоряжения объектами инфраструктуры, находящимися в общей долевой собственности, после прекращения существования особой экономической зоны;

— обязательства органов государственной власти субъекта РФ по предоставлению налоговых льгот резидентам особой экономической зоны;

— порядок формирования наблюдательного совета особой экономической зоны;

— обязательства исполнительного органа государственной власти субъекта РФ по делегированию федеральному органу исполнительной власти, уполномоченному осуществлять функции по управлению особыми экономическими зонами, полномочий по управлению и распоряжению земельными участками и другими объектами недвижимости в пределах территории особой экономической зоны на срок ее существования;

— обязательства исполнительно-распорядительного органа муниципального образования по передаче федеральному органу исполнительной власти, уполномоченному осуществлять функции по управлению особыми экономическими зонами, права на управление и распоряжение земельными участками и другими объектами недвижимости, находящимися в муниципальной собственности, в пределах территории особой экономической зоны на срок ее существования.

§ 4. Защита прав инвесторов

Одним из самых важных вопросов с точки зрения создания благоприятных условий привлечения инвестиций является создание юридических гарантий для инвесторов. Прежде всего, это касается организации судебной и третейской (арбитражной) систем разрешения споров.

Одним из направлений укрепления юридических гарантий прав инвесторов является отказ государства от принципа исключительности рассмотрения дел только государственными судами. Проявляется это в том, что государство в той или иной степени поддерживает создание альтернативной юрисдикционной системы, состоящей из третейских судов и международных коммерческих арбитражей. Кроме того, заключая двухсторонние инвестиционные соглашения с иными государствами, РФ предусматривает оговорку о том, что в случае возникновения споров между инвесторами различных государств, разрешение таких споров должно происходить в международных коммерческих арбитражных институтах. Это повышает доверие к России, как государству, принимающему инвестиции. Есть подобного рода нормы и во «внутреннем» законодательстве. Так, Федеральный закон «О соглашениях о разделе продукции» содержит норму, согласно которой в случае возникновения спора между государством и иностранным инвестором, разрешение такого спора может быть передано третейскому суду (в том числе международному арбитражному институту) в соответствии с условиями основного соглашения (имеется в виду — в соответствии с третейской оговоркой, которая содержится в основном соглашении). Таким образом, в данном случае допускается отказ государства от юрисдикционного иммунитета. Однако согласно указанному закону разрешение спора международным коммерческим арбитражем возможно только в связи с исполнением, прекращением и недействительностью таких соглашений. То есть, в том случае, если спор возник в связи с заключением соглашения о разделе продукции, то он не может быть передан на разрешение третейского суда. Это означает, что в данном вопросе российское государство не желает отказываться от исключительной подсудности этих споров государственным судам.

В российском законодательстве имеют место и специальные законы, которые устанавливают правовые основы защиты прав и законных интересов инвесторов в тех или иных областях. Примером подобного рода служит Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». Целями этого закона являются обеспечение государственной и общественной защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги, а также определение порядка выплаты компенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба инвесторам — физическим лицам, причиненного противоправными действиями эмитентов и других участников рынка ценных бумаг на рынке ценных бумаг. Этим законом установлены ограничения на рынке ценных бумаг в целях защиты прав и законных интересов инвесторов. Так, например, запрещается рекламировать и (или) предлагать неограниченному кругу лиц ценные бумаги эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством РФ о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги. Условия заключаемых с инвесторами договоров, которые ограничивают права инвесторов по сравнению с правами, предусмотренными законодательством РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, являются ничтожными. В том же случае, если указанные нарушения допущены профессиональным участником рынка ценных бумаг, это является основанием для аннулирования или приостановления действия его лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и (или) наложения штрафа.

В целях информирования инвесторов и предупреждения их о совершенных и возможных правонарушениях на рынке ценных бумаг федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг в своем официальном издании опубликовывает информацию: об аннулировании или о приостановлении действия лицензий на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; о саморегулируемых организациях профессиональных участников; об административных взысканиях, наложенных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг; о судебных
решениях, вынесенных по искам федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг обязан вести информационные базы данных, содержащие открытую и доступную для каждого заинтересованного лица информацию о санкциях, примененных им в отношении лиц, совершивших правонарушения на рынке ценных бумаг, лицах, совершивших указанные правонарушения, зарегистрированных выпусках ценных бумаг, выданных им лицензиях. Федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие регистрацию выпусков ценных бумаг, обязаны вести информационные базы данных, содержащие открытую и доступную для каждого заинтересованного лица информацию о зарегистрированных выпусках ценных бумаг, об аннулированных выпусках ценных бумаг и о выпусках ценных бумаг, размещение которых приостановлено. Федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, обязаны вести информационные базы данных, содержащие открытую и доступную для каждого заинтересованного лица информацию о всех выданных, приостановленных и аннулированных ими лицензиях.

При рассмотрении в суде споров по искам или заявлениям о защите прав и законных интересов инвесторов федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе вступить в процесс по своей инициативе для дачи заключения по делу в целях осуществления возложенных на него обязанностей и для защиты прав инвесторов — физических лиц и интересов государства.

Для защиты прав и законных интересов инвесторов федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе обращаться в суд с исками и заявлениями: в защиту государственных и общественных интересов и охраняемых законом интересов инвесторов; о ликвидации юридических лиц или прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг без лицензии, об аннулировании выпуска ценных бумаг, о признании сделок с ценными бумагами недействительными, а также в иных случаях, установленных законодательством РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг.

Весьма оригинальное и ранее законодательно не апробированное решение относительно механизма разрешения споров предложено в Федеральном законе «О защите и поощрении капиталовложений в Российской Федерации». В ст. 13 этого закона установлено, что спор из соглашения о защите и поощрении капиталовложений разрешается по инициативе одной из сторон компетентным судом Российской Федерации или в рамках арбитража (третейского разбирательства), если стороны заключили арбитражное соглашение в порядке, установленном этим законом. Вместе с тем закон ограничивает стороны в юридической технике, поскольку предусматривает, что рассмотрение спора арбитражем допустимо только, если арбитражное соглашений заключено в виде арбитражной оговорки в соглашении о защите и поощрении капиталовложений. Толкование этой нормы позволяет сделать вывод о ничтожности текстуально независимых арбитражных соглашений в отношении споров, возникших из соглашений о защите и поощрении капиталовложений. Помимо того выбор способа защиты права (компетентным судом или арбитражем) решается стороной, инициировавшей спор.

Защита прав и законных интересов инвесторов осуществляется и саморегулируемыми организациями. Саморегулируемые организации осуществляют контроль за исполнением своими участниками (членами) законодательства Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Саморегулируемые организации осуществляют контроль по собственной инициативе, на основании обращения федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и иных федеральных органов исполнительной власти, а также по жалобам и заявлениям инвесторов. Формы, сроки и порядок проведения указанного контроля определяются учредительными документами, правилами и стандартами деятельности саморегулируемой организации. В целях возмещения понесенного инвесторами — физическими лицами ущерба в результате деятельности профессиональных участников — участников (членов) саморегулируемой организации саморегулируемая организация вправе создавать компенсационные и иные фонды.

Общественные объединения инвесторов — физических лиц федерального, межрегионального и регионального уровней вправе осуществлять защиту прав и законных интересов инвесторов — физических лиц в формах и порядке, которые предусмотрены законодательством РФ. Общественные объединения инвесторов — физических лиц вправе: обращаться в суд с заявлениями о защите прав и законных интересов инвесторов — физических лиц, понесших ущерб на рынке ценных бумаг; осуществлять контроль за соблюдением условий хранения и реализации имущества должников, предназначенного для удовлетворения имущественных требований инвесторов — физических лиц в связи с противоправными действиями на рынке ценных бумаг; создавать собственные компенсационные и иные фонды в целях обеспечения защиты прав и законных интересов инвесторов — физических лиц; объединяться в ассоциации и союзы.

В целом, исходя из законодательства и судебной практики можно выделить несколько механизмов рассмотрения инвестиционных споров в России:

— рассмотрение только государственным (арбитражным или общей юрисдикции) судом (некоторые категории корпоративных споров; споры из непоименованных инвестиционных договоров) при отсутствии арбитражной оговорки;

— рассмотрение только третейскими судами при наличии арбитражной оговорки (это инвестиционные споры, вытекающие из классических общегражданских договоров — договора подряда, договора о совместной деятельности и проч.; некоторые категории корпоративных споров);

— рассмотрение как государственным судом, так и внутренними третейскими судами (споры из концессионных соглашений;

— рассмотрение как государственным судом, так и международными коммерческими арбитражами, а также внутренними третейскими судами (это инвестиционные споры, вытекающие из классических общегражданских договоров — договора подряда, договора о совместной деятельности и проч.; споры из соглашений о разделе продукции; споры о недропользовании);

— рассмотрение государственным судом или постоянно действующим арбитражным учреждением на основе альтернативной оговорки по выбору стороны (сторон), инициировавших спор (споры из соглашений о защите и поощрении капиталовложений);

— рассмотрение постоянно действующим арбитражным учреждением на основе «зонтичных» арбитражных соглашений (споры между участниками биржевых торгов).

§ 5. Международно-правовые аспекты инвестирования

Международное сообщество, хотя с точки зрения уровня развития экономики и не является однородным, все же в целом понимает необходимость унификации правового регулирования инвестиционных процессов. С этой целью и формируются международно-правовые механизмы, имеющие задачу согласования различных интересов. При помощи этих механизмов упорядочиваются волеизъявления, с одной стороны инвесторов, а, с другой стороны, принимающих государств (государств-реципиентов) в процессе инвестирования. Данный процесс имеет непростой характер, поскольку ему противостоит стремление государств, опираясь на собственный суверенитет, обеспечить наиболее благоприятный режим собственным интересам. С другой стороны, экономическая мощь инвесторов в некоторых случаях выступает явной угрозой интересам суверенных государств, стимулирующих инвестирование в собственную экономику. Общая тенденция инвестиционных процессов в мире заключается в том, что принимающие государства (государства-реципиенты), будучи развивающимися или странами с переходной экономикой, противостоят мощным иностранным инвесторам, которые, хотя и стимулируют экономику принимающих государств, но гипотетически, в силу своей мощи, таят угрозу экономическому суверенитету этих государств. Баланс разнонаправленных интересов и формирует правовую основу инвестиционных процессов, а также международный публичный порядок в этой области международных экономических отношений.

Таким образом, международный правопорядок в сфере инвестирования построен на принципе самоограничения государств, которые принимают правовые акты как международного, так и внутреннего характера.

Характер складывающихся в процессе инвестиционной деятельности отношений определяется, помимо прочего, и статусом субъектов, которые участвуют в инвестиционном соглашении. Отношения типа «государство — инвестор» лежат в частно-правовой плоскости, поскольку строятся на основе договора, который выступает в качестве юридического факта, предопределяющего взаимные права, взаимные обязанности, а также порядок и условия ответственности сторон, участвующих в таком соглашении. Субъекты, заключающие инвестиционный договор, рассматриваются в качестве равноправных, их волеизъявление отражает их собственную волю как независимых субъектов международного коммерческого оборота. Однако заключение таких договоров подчинено инвестиционным режимам, устанавливаемым межгосударственными инвестиционными соглашениями и внутренним законодательством. В то же время с целью создания гарантий иностранным инвесторам, практика внутреннего инвестиционного законодательства различных государств выработала условия так называемого стабилизационного характера. Данного рода законоположения получили наименование «дедушкиной оговорки». Суть «дедушкиной оговорки» заключается в том, что в том случае, если государство изменяет условия инвестиционной деятельности в худшую сторону, то подобного рода условия замораживаются на длительный срок в отношении тех инвесторов, которые вложили свои средства до соответствующих изменений законодательства. Таким образом, «дедушкина оговорка» является серьезной гарантией стабильности и предсказуемости правовой основы деятельности иностранных инвесторов⁸⁹.

Однако система взаимоотношений «государство-инвестор» не сводится исключительно к предоставлению гарантий инвестору со стороны государства путем принятия внутреннего инвестиционного законодательства. Стабильность этих взаимоотношений требует предсказуемости участия иностранных инвесторов в экономической жизни принимающего государства в случаях конкретных актов инвестирования. Это ведет к установлению правовых основ таковых взаимоотношений в конкретных договорах, заключаемых государством и иностранным инвестором. Более того, эволюция правовых принципов во взаимоотношениях «государство-инвестор» на сегодняшний день достигла такого уровня, что Постоянная палата международного правосудия в своей судебной практике сформулировала правило о том, что договоры между государствами и частными лицами, хотя они не являются межгосударственными договорами, тем не менее при определенных условиях могут быть отнесены к особой новой ветви международного права — международному контрактному праву⁹⁰. Таким образом, проникновение частноправовых начал во взаимоотношения между принимающим государством и иностранным инвестором представляется необратимой и объективно обусловленной тенденцией развития международного инвестиционного права.

Взаимоотношения «государство-инвестор» исторически имеют такую правовую форму как концессионные договоры. Содержание подобного рода договоров в период формирования концессионного права сводилось к тому, что «негосударственным инвесторам предоставлялось на срочной и возмездной основе право пользования государственной и муниципальной собственностью (включая природные ресурсы), а также право на осуществление монополизированных государством видов деятельности»⁹¹. Концессионные отношения предполагают, что в соответствии с заключенным договором концессионер обладает определенными преимуществами по сравнению с иными участниками коммерческого оборота в осуществлении определенных видов деятельности (например, в сфере природопользования). Содержание концессионных договоров, казалось бы, влечет отношения гражданско-правового характера, поскольку предполагает взаимные права и обязанности, реализация которых обеспечивается определенными механизмами ответственности. Вместе с тем концессионные правоотношения не могут быть реализованы и без ряда актов административно-правового характера (лицензирование, разрешения и т. п.). История свидетельствует о том, что фактическая неравноправность отношений государства и инвестора при заключении концессионных договоров приводила к тому, что зачастую государство необоснованно прерывало урегулированные концессионным договором отношения, а инвестор не имел реальных юридических средств защитить собственные права. Таким образом, концессионные отношения имеют сложный юридический характер и не укладываются в однозначные правовые параметры, позволяющие четко определить их сущность.

Практика взаимоотношений принимающего государства и инвестора знает и иные правовые формы, в которые облегаются соответствующие соглашения. К примеру, выделяются так называемые соглашения о гарантиях иностранных инвестиций, а также любые другие соглашения между иностранными инвесторами и принимающим государством, устанавливающие специальный правовой режим деятельности конкретных иностранных инвесторов⁹². Суть подобного рода соглашений, как это следует из их наименования, сводится к определению условий, которые позволяют установить инвестору необходимые защитные или компенсирующие гарантии его деятельности в процессе инвестирования принимающего государства.

В том случае, если соглашение об инвестициях заключается между государствами, то оно имеет нормативно-правовое значение, поскольку определяет условия, при которых конкретные инвесторы могут вкладывать свои средства в деятельность на территории другого государства. Подобного рода соглашения, как правило, предусматривают обязанность сторон обеспечивать равноправный режим деятельности инвесторов, юридические механизмы защиты прав лиц, осуществляющих капиталовложения, условия, позволяющие избегать двойного налогообложения инвесторов, гарантии защиты собственности инвесторов и проч. Межгосударственные инвестиционные соглашения определяют режим капиталовложений, осуществляемых инвесторами. В настоящее время наиболее распространены следующие модели инвестиционных режимов — режим недискриминации, национальный режим, режим наибольшего благоприятствования и преференциальный режим.

Режим недискриминации иностранных инвесторов суть проявление более широкого института международного права — принципа недискриминации. Существо режима недискриминации в области торгово-экономических отношений в том, что соответствующая правовая система фиксирует, что не должна допускаться дискриминация иностранных инвесторов по причине принадлежности данного государства к той или иной общественно-политической системе или на основании иного отличительного признака⁹³.

Особенностью национального режима иностранных инвестиций является то обстоятельство, что лица, осуществляющие инвестиции на территории другого государства, обладают такими же правами, как и собственные субъекты этого государства. В то же время установление национального режима для иностранных инвесторов не является препятствием к тому, чтобы государство устанавливало определенные ограничения для иностранцев в целях обеспечения экономического суверенитета, национальной безопасности, общественного порядка, а также реализации права государственной монополии на ряд видов деятельности. Все ограничения для иностранных инвесторов должны быть определены законодательно, с тем, чтобы заинтересованное лицо знало о правовом режиме инвестирования в той или иной сфере.

Суть режима наибольшего благоприятствования иностранных инвестиций в том, что иностранные инвесторы при осуществлении деятельности на территории другого государства получают такие же права, как и все остальные иностранные инвесторы. Режим наибольшего благоприятствования стал основой для регулирования взаимоотношений между государствами — членами ВТО, что нашло свое нормативное закрепление в Генеральном соглашении по тарифам и торговле. Этот же режим установлен и во взаимоотношениях участников Северо-американской зоны свободной торговли (НАФТА), правовые основы которой созданы Договором между США, Канадой и Мексикой о создании зоны свободной торговли (1992 г).

Преференциальный режим устанавливается с целью предоставления определенным категориям иностранных инвесторов определенных льгот и преимуществ (преференций) в той или иной области инвестирования. К примеру, тарифные преференции установлены для стран СНГ, участвующих в Договоре о таможенном союзе и едином экономическом пространстве (Москва, 26 февраля 1999 г.) и в Договоре об учреждении Евразийского экономического сообщества (Астана, 10 октября 2000 г.). В некоторых случаях установление преференциального режима означает преимущественное положение иностранных инвесторов в сравнении с правовым статусом «внутренних» инвесторов, что отражает особую заинтересованность государства в привлечении иностранных инвестиций. Однако указанный режим сравнительно редко встречается в регулировании международного инвестирования.

Весьма важное значение для формирования международного публичного правопорядка в сфере экономических отношений имеют акты, которые, строго говоря, не являются обязательными для применения. Речь идет о Руководящих принципах Всемирного банка, определяющих режим иностранных инвестиций (1992) и проекте Многостороннего договора об инвестициях (переговоры по этому договору ведутся с 1995 года и пока еще не нашли своего нормативного завершения). В силу фундаментальности и авторитетности принципов, которые заложены в эти акты, престиже органов, которые рекомендуют указанные акты к применению, они оказывают фактически регулирующее воздействие на инвестиционные отношения через реализацию в конкретных инвестиционных соглашениях, заключаемых государствами, а также в актах внутреннего законодательства. В данном случае можно говорить о том, что сформулированные принципы инвестирования могут иметь характер наилучшего применения (best practice), вследствие чего и завоевывают особое место в системе последующего правового регулирования внутренними нормативными актами. Констатируя то обстоятельство, что международные принципы, формулируемые в этих актах, имеют рекомендательный характер, юристы, тем не менее, полагают, что они «создадут базу, исходя из которой в области режима иностранных инвестиций мог бы применяться международно-правовой обычай, разумеется, при условии, что в случае успешного завершения переговоров по многостороннему договору об инвестициях произошло бы вытеснение неконвенционного права конвенционным»⁹⁴. К основным принципам, которые фиксируются указанными актами, относятся принцип справедливого и равного режима иностранных организаций; принцип национального режима иностранных инвестиций; принцип, обязывающий государства не делать различий между иностранными инвесторами вследствие их различной национальной принадлежности; принцип, предоставляющий юридические механизмы защиты прав иностранных инвесторов.

Необходимо отметить, что международное сообщество уже наработало испытанные способы, при помощи которых решаются проблемы, возникающие между субъектами инвестиционных отношений.

Все основные самоограничения государств, принимающих инвестиции, сводятся к установлению гарантий для иностранных инвесторов, а также к фиксации способов разрешения споров, которые возникают между инвесторами и принимающими государствами. Таким образом, правовой механизм разрешения международных инвестиционных споров является одним из главнейших элементов международного публичного порядка в сфере инвестирования.

Самоограничения государств сводятся, помимо прочего, к их самоподчинению юрисдикции межгосударственных органов, создаваемых в соответствии с многосторонними международными конвенциями и двусторонними инвестиционными соглашениями. При этом, как отмечается в литературе, участие государства в международном инвестиционном споре выводит разрешение конфликта на надгосударственный уровень⁹⁵. Процесс самоподчинения государств органам международной юрисдикции болезнен и протекает весьма непросто. Одним из наиболее авторитетных органов, решающих данную проблему, является Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС), который был создан в соответствии с Вашингтонской конвенцией об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств 1965 года. С созданием МЦУИС был преодолен сложившийся стереотип разрешения международных инвестиционных споров исключительно международными коммерческими арбитражами (арбитражными третейскими институтами) и внутренними государственными судами, которые в силу ряда причин обладали ограниченными возможностями при разрешении международных инвестиционных споров. При создании МЦУИС в качестве одной из основных задач преследовалась цель предотвратить трансформацию инвестиционных споров между государствами, принимающими инвестиции и частными предпринимателями, осуществляющими инвестиции, в межгосударственные политические споры⁹⁶. Авторитет МЦУИС стремительно завоевал внимание большинства государств, участвующих в инвестиционных процессах. Даже те государства, которые не ратифицировали Вашингтонскую конвенцию, заключая инвестиционные соглашения, как правило, прибегают к правовому механизму разрешения споров, предусмотренной именно этой конвенцией. Примером тому могут служить Соглашения о порядке защиты капиталовложений Российской Федерации (подписавшей, но не ратифицировавшей Вашингтонскую конвенцию) с Соединенными Штатами Америки от 3 апреля 1992 г. и с Японией от 13 ноября 1998 г., которые предусматривают, что разрешение споров между инвесторами должно проходить, как правило, через МЦУИС.

Главной особенностью международного арбитрирования в МЦУИС является то обстоятельство, что в силу многостороннего характера конвенции, на основании которой оно действует, существенно ограничивается свобода лиц, участвующих в инвестиционных отношениях, при выборе органа и процедур, с помощью которых должен разрешаться инвестиционный спор. Это обусловлено тем, что МЦУИС «имеет неограниченную компетенцию на разрешение юридических инвестиционных споров с точки зрения основания возникновения спора и характера заявляемого требования… МЦУИС компетентен разрешать все юридические инвестиционные споры независимо от характера заявляемого требования и основания возникновения спора»⁹⁷. Достижение целей деятельности МЦУИС основано на норме, установленной в Вашингтонской конвенции, в соответствии с которой ни одно из государств не будет обеспечивать дипломатической защиты либо обращаться с исками международно-правового характера в случаях, когда речь идет о спорах между его физическими и юридическими лицами и другим договаривающимся государством, за исключением случаев, когда государство отказывается исполнять или совершать действия в соответствии с решениями, вынесенными в отношении такого спора. Практика внутренних государственных судов основывается на таком подходе к разрешению инвестиционных споров. К примеру, Президиум ВАС РФ в информационном письме от 18 января 2001 г. № 58 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов» разъяснил арбитражным судам необходимость рассмотреть вопрос о прекращении производства по инвестиционному спору, ответчиком по которому выступает иностранное государство, по той причине, что спор возник на основании международного договора, который предусматривает, что все спорные вопросы по строительству будут решаться путем переговоров послов или с согласия последних в избранном ими юрисдикционном органе.

Таким образом, при помощи МЦУИС обеспечивается публичный правопорядок в сфере международных экономических отношений путем разрешения конфликтов между государствами-реципиентами и инвесторами. Несомненно, что деятельность МЦУИС по разрешению инвестиционных споров, имеющая по своей сути прецедентный характер, влечет унификацию подходов к международным инвестиционным процессам и, конечно, влияет на законотворческую (в том числе и международную) практику урегулирования инвестиционных процессов.

Особое значение в правоприменительной практике имеют принципы исполнения решений, принимаемых инвестиционным арбитражем. Так, выделяются следующие принципы института признания и исполнения решений международного инвестиционного арбитража: принцип обязательности решения арбитража, принцип эффективности решения, принцип государственного суверенитета и принцип самостоятельного статуса государственных образований⁹⁸.

Другим важным актом, который формирует международный публичный порядок в сфере инвестирования, стала Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 года (МИГА). Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций обладает признаками юридического лица и является правосубъектной международной организацией. Основной целью этой организации признано «стимулировать поток инвестиций в отношениях между странами — членами Агентства и особенно в развивающиеся страны, дополняя таким образом деятельность Международного банка реконструкции и развития, Международной финансовой корпорации и других международных финансовых организаций. Реализуя эти задачи, Агентство предоставляет гарантии, включая страхование от некоммерческих рисков инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране — члене Агентства из других стран — членов Агентства»⁹⁹.

Трудно переоценить значение актов региональных организаций в установлении международного публичного порядка в сфере инвестирования. Принятие международными сообществами актов в данной области является способом, при помощи которого достигается унификация регулирования инвестиций. К примеру, одно из наиболее влиятельных в мире региональных сообществ — Европейский Союз — предпринимает активные действия в сфере создания единого правового режима инвестирования на территории государств, входящих в Сообщество. Основным принципом, который является основой формирования инвестиционного права в ЕС, является положение пункта «с» статьи 3 Римского договора об учреждении Европейского Союза, согласно которому страны-участницы обязаны стремиться к устранению между государствами-членами препятствий для свободного передвижения лиц, услуг и капиталов. В целях реализации этой декларации в Европейском сообществе принят ряд директив, суть которых сводится к тому, что государства-члены должны отменить ограничения движения капиталов, осуществляемые лицами, постоянно проживающими на территории государств-членов (резидентами)¹⁰⁰.

Особенно ощутимо продвижение вперед — к унификации основ международного публичного порядка инвестирования — оказалось в сфере деятельности Всемирной Торговой Организации. При установлении правового режима инвестиционных процессов ВТО «предусматривает принятие ее участниками существенных и связанных обязательств, а также выполнение ими норм в отношении торговой и инвестиционной практики. Эти обязательства и нормы обеспечивают безопасность и предсказуемость, которая необходима для того, чтобы поддержать либеральный и открытый международный торговый режим. Нарушение правил ВТО не только наносит ущерб интересам затронутых этим участников, но и угрожает процветанию всей торговой системы и ее участников»¹⁰¹.

Практика регулирования инвестиционных процессов в рамках ВТО имеет непростую историю. Первоначальные попытки правового урегулирования международных инвестиций осуществлялись в рамках Генерального соглашения по тарифам и торговле (ГАТТ — предшественник ВТО). Однако до Уругвайского раунда переговоров в рамках ГАТТ вопросы регулирования иностранных инвестиций появлялись на повестке дня всего несколько раз. Так, в 50-е годы членами ГАТТ была одобрена резолюция по международным инвестициям для экономического развития. Она призывала договаривающиеся стороны обеспечить «безопасность для существующих и будущих инвестиций, избежание двойного налогообложения и возможность для свободного оборота капиталовложений»¹⁰². Дальнейшее регулирование публичного порядка в сфере инвестирования механизмами ВТО происходило на основе результатов так называемого Уругвайского раунда, который выработал ряд правоположений, касающихся инвестирования в сфере международных экономических отношений.

В настоящее время проблемы инвестиционной деятельности в рамках ВТО в той или иной степени регулируются тремя специальными актами — Соглашением о мерах в отношении инвестиций в сфере торговли (Trade Related Investment Measures — ТРИМС), Генеральным соглашением о торговле услугами (ГАТС) и Соглашением об относящихся к торговле аспектах прав на интеллектуальную собственность (ТРИПС) . Эти соглашения выработали свод определенных нормативных правил инвестирования, которые базируются на давно известных международному праву принципах свободы торговли. Юридические механизмы, которые позволяют обеспечить эти принципы, сводятся к установлению единых правил инвестирования, исключению дискриминационных требований к инвесторам, созданию условий допуска иностранных инвесторов на национальные рынки, установлению судебных и арбитражных (третейских) механизмов защиты прав инвесторов и проч. Контроль за эффективностью и соблюдением указанных соглашений в рамках ВТО осуществляется специально созданным для этого Комитетом по мерам в сфере инвестиций в области торговли.

Особенно важное значение в регулировании инвестирования имеет уже упоминавшееся Соглашение о мерах в отношении инвестиций в сфере торговли (ТРИМС). Остановимся на его характеристике поподробнее. Появлению данного соглашения предшествовало обострение отношений между США и Канадой из-за инвестиционного спора, который возник в связи с требованиями канадских властей к американскому инвестору соблюдать ряд требований, предусмотренных канадским законом «О международных инвестициях» 1973 года. Эти требования были сведены к следующему: инвестор обязан осуществлять производство исключительно в Канаде, обеспечивать себя ресурсами в Канаде и экспортировать произведенную продукцию из Канады. Разрешение данного спора привело к признанию позиции Канады противоречащей положениям ГАТТ. Следствием разрешения этого конфликта стало появление Соглашения о мерах в отношении инвестиций в сфере торговли 1994 года.

Соглашением о мерах в отношении инвестиций в сфере торговли в рамках ВТО был учрежден Комитет по инвестиционным мерам, связанным с торговлей, на который была возложена обязанность осуществлять надзор за применением Соглашения и представлять ежегодный доклад Совету по торговле товарами.

Основное значение Соглашения о мерах в отношении инвестиций в сфере торговли (ТРИМС) заключается в том, что оно «запрещает использовать пять видов торгово-политических мер, оказывающих отрицательное влияние на осуществление иностранных инвестиций (так называемые «инвестиционные меры, связанные с торговлей»). Речь идет не только о мерах, принимаемых собственно государствами, но также о мерах, принимаемых субъектами федеративных государств, а также местными и региональными властями централизованного или федеративного государства. Причем неважно, вытекает ли мера из закона или подзаконного акта, и направлена ли она против группы лиц или одного лица. Главное — чтобы мера была обязательной»¹⁰³.

Правовую основу разрешения инвестиционных споров в ВТО составляет документ, который именуется Договоренность ВТО по правилам и процедурам разрешения споров¹⁰⁴. Суть механизма разрешения споров сводится к тому, что участник, права которого нарушены, вправе обратиться за проведением консультаций со своим контрагентом, а при недостижении результата по разрешению спора, вправе требовать формирования арбитражного суда ad hoc из состава экспертов ВТО, который и разрешит конфликт. Условия по формированию арбитражного суда обеспечиваются Генеральным Советом ВТО, который, помимо этой функции, осуществляет надзор за применением рекомендаций по осуществлению судебных процедур. Сторонам предоставлено и право апелляции в отношении решения, принятого арбитражным (третейским) судом. В данном случае функции вышестоящей инстанции выполняет действующий в рамках ВТО на постоянной основе апелляционный орган по рассмотрению споров.

Наиболее востребованы российской практикой (как, впрочем, и практикой иных государств) двусторонние инвестиционные соглашения, заключаемые Российской Федерацией с отдельными государствами. Таких двусторонних инвестиционных соглашений заключено несколько десятков (сюда включаются и двусторонние инвестиционные соглашения, заключенные СССР, правопреемником которого является Российская Федерация).

Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений (двусторонние инвестиционные соглашения) заключаемые Российской Федерацией, стали основным источником регулирования международных инвестиций. При этом в целом они носят довольно однотипный по структуре и содержанию характер, что, конечно, не исключает в отдельных случаях и введения в эти соглашения таких положений, которые не содержатся в других соглашениях.

Основная цель ДИС о поощрении и защите инвестиций — это поощрение и защита прямых инвестиций. По своему содержанию эти соглашения весьма похожи друг на друга. В частности, их основными элементами являются: определение понятия инвестора; дефиниция инвестиции; указание на право инвестора быть допущенным в экономику государства — реципиента капитала; условие о предоставлении равного и справедливого режима инвестициям как отражение абсолютного стандарта или в иной формулировке; условия о правилах осуществления законной экспроприации и о порядке выплаты компенсации, о праве на осуществление переводов.

Для ДИС о поощрении и защите инвестиций характерна оговорка о предохранении права, цель которой состоит в обеспечении любого более благоприятного режима, вытекающего из других международных соглашений и обязательств для сторон соглашения или из их национального законодательства. С ней иногда связана и зонтичная оговорка (клаузула), согласно которой договаривающаяся сторона обязуется соблюдать любые обязательства, взятые ею на себя в отношении инвестиций на ее территории, по соглашениям с лицами и предприятиями другой договаривающейся стороны¹⁰⁵.

В законодательстве предусматриваются критерии определения целесообразности проведения переговоров и заключения международных договоров Российской Федерации по вопросам поощрения и защиты инвестиций. К таким критериям относятся:

а) заинтересованность российских инвесторов в заключении такого договора с каждой другой стороной, которая характеризуется в том числе наличием обращений в Минэкономразвития России объединений, ассоциаций или отдельных предпринимателей или работодателей о заключении международного договора по вопросам поощрения и защиты инвестиций с этой другой стороной;

б) объемы взаимно накопленных инвестиций, динамика взаимных потоков инвестиций между Российской Федерацией и другой стороной;

в) объемы существующих и потенциальных инвестиций российских инвесторов, инвестиционных проектов российских инвесторов, которые планируется осуществлять в другой стороне;

г) объемы существующих и потенциальных инвестиций инвесторов другой стороны, инвестиционных проектов инвесторов другой стороны, которые планируется осуществлять в Российской Федерации.

Глава 25.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИННОВАЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

§ 1. Общая характеристика правового регулирования инновационной деятельности

Понятие инновации и смежных с ним понятий. Научно-техническая революция, явившаяся качественным скачком в развитии производительных сил, поставила экономику в существенную зависимость от достижений науки и техники. Новые идеи, технические и организационные решения, прогрессивные технологии, в том числе цифровые, все в большей степени влияют на экономику и определяют перспективы ее развития. Процесс внедрения новых идей, решений, технологий в производство интерпретируется в экономической науке как превращение потенциальных новшеств в реальные продукты и технологии и опосредуется понятием «инновационная деятельность». В основу этого понятия положен термин «инновация» (англ. innovation — новшество, нововведение), впервые введенный в научный обиход известным австрийским экономистом Йозефом Шумпетером, который не только заложил системные теоретические основы инноваций, но и показал роль нововведений в процессах изменения технологий и управления. Согласно представлениям Й. Шумпетера термин «инновация» означает изменение с целью внедрения и использования новых видов потребительских товаров, новых производственных и транспортных средств, рынков и форм организации в промышленности¹⁰⁶. При этом Й. Шумпетер ведущую роль в качестве связующего звена между изобретением и нововведением отводил фигуре предпринимателя.

В отечественном экономическом и юридическом лексиконе термин «инновация» появился в начале 80-х годов прошлого столетия. Его появлению мы обязаны, прежде всего, теоретическим разработкам ученых, занимавшихся системными исследованиями. Можно насчитать не одну сотню определений инноваций, классифицируемых по множеству оснований, например, по широте воздействия и масштабности, степени радикальности, источнику идеи, виду новшества, способу замещения существующих аналогов, степени материализации различных по уровню научных знаний.

Применяемое зачастую абстрактно и как бы вне определенной системы общественных отношений понятие инновации, между тем, обладает юридически значимым содержанием, которое до недавнего времени несмотря на обилие доктринальных интерпретаций не было закреплено посредством легальных юридических формулировок на уровне федерального закона.

В настоящее время ситуация изменилась в связи с принятием Федерального закона от 21 июля 2011 г. № 254-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О науке и государственной научно-технической политике»¹⁰⁷ Указанным законом сформулированы понятия инновации и инновационной деятельности равно как определены и смежные с ними понятия инновационного проекта и инновационной инфраструктуры. Согласно новой редакции ст. 2 Федерального закона от 23 августа 1996 г. № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике»¹⁰⁸ инновация рассматривается как введенный в употребление новый или значительно улучшенный продукт (товар, услуга) или процесс, новый метод продаж или новый организационный метод в деловой практике, организации рабочих мест или во внешних связях.

Между тем, в рамках международного сообщества, в частности на уровне Организации Экономического Сотрудничества и Развития (ОЭСР)¹⁰⁹ сложился несколько иной подход к определению инноваций, который получил закрепление в Рекомендациях по сбору и анализу данных по инновациям (Руководстве Осло)¹¹⁰. Указанные рекомендации являются основным методологическим документом ОЭСР в области инноваций как для стран непосредственно участвующих в деятельности ОЭСР, так и ряда стран Восточной Европы, Латинской Америки, Азии, Африки, не являющимися пока как и Россия членами этой организации.

В соответствии с п. 146 Руководства Осло инновация представляет собой введение в употребление какого –либо нового или значительно улучшенного продукта (товара или услуги) или процесса, нового метода маркетинга или нового организационного метода в деловой практике, организации рабочих мест или внешних связях.

Сравнительный анализ отечественного определения инновации, с приведенным выше определением, содержащимся в Руководстве Осло, показывает, что российский законодатель оперирует словосочетанием «введенный в употребление», в то время как разработчики Руководства предпочитают применять выражение «введение в употребление». Таким образом, налицо существенное расхождение в подходе к рассматриваемому нами понятию инновации, которое заключается в том, что в первом случае инновация представляет собой результат, а во втором — действие. Во всех остальных лексических компонентах, составляющих понятие инновации, российская легальная трактовка последнего практически совпадает с трактовкой инновации, содержащейся в Руководстве Осло.

Необходимым признаком инновации является требование того, чтобы продукт, процесс, метод продаж или организации был новым либо значительно улучшенным. Очевидно, что указанное требование должно относиться к практике конкретного хозяйствующего субъекта, а не к практике отдельной отрасли хозяйствования.

Из анализа легального определения инновации, закрепленного дефинитивной нормой, содержащейся в ст. 2 Федерального закона «О науке и государственной научно-технической политике» следует, что в России вслед за промышленно развитыми странами признаются продуктовые, процессные, методические (маркетинговые) и организационные инновации. Дадим им краткую характеристику.

Продуктовая инновация представляют собой товар или услугу, которые являются новыми или значительно улучшенными по части их свойств, способов использования и оказания. При этом в продуктовых инновациях могут использоваться новые технические решения, в том числе изобретения и полезные модели или новые технологии, а также новые приемы использования уже существующих технических решений и технологий. Новыми продуктами считаются товары и услуги, значительно отличающиеся по своим характеристикам или предназначению от товаров и услуг, производимых (оказываемых) хозяйствующим субъектом ранее. Значительные улучшения уже существующих продуктов могут осуществляться посредством внесения изменений в различные характеристики изделий, улучшающих их свойства или внешний вид. Значительные улучшения в сфере услуг могут включать в себя усовершенствования в способах их предоставления, например с точки зрения эффективности и оперативности.

Процессная инновация представляет собой новый или усовершенствованный способ производства или поставки продукта. При этом способы производства включают технологические процедуры, применяемые в производстве товаров или услуг, а способы поставки — логистические схемы, оборудование, программное обеспечение и технологии, используемые в снабжении хозяйствующего субъекта и поставке его конечной продукции контрагентам. Как правило, процессные инновации имеют целью снижение себестоимости или затрат по поставке продукции либо производство или поставку новых или усовершенствованных продуктов. Процессные инновации могут включать в себя новые или значительно улучшенные технические приемы, программное обеспечение, используемые во вспомогательных видах деятельности, например в бухгалтерском учете. К процессным инновациям относится и применение в деятельности хозяйствующих субъектов новых или усовершенствованных информационно — коммуникационных технологий.

Методическая (маркетинговая) инновация представляет собой новый метод продаж, основанный на использовании новых художественно — конструкторских и дизайнерских решений, новых способов размещения и упаковки продукта, продвижение продукта на рынок. При этом новый метод продаж может внедряться как для новой, так и для уже существующей продукции. Новые художественно — конструкторские решения внешнего вида изделий, именуемые промышленными образцами, выражаются либо в особой форме или конфигурации изделия (объемный промышленный образец), либо в рисунке или орнаменте на поверхности изделия (плоскостной промышленный образец). Новые дизайнерские решения (произведения дизайна) предполагают изменения в форме и внешнем виде изделия, не подразумевающие изменения в функциональных или потребительских характеристиках продукта. Они включают также изменения в упаковке продукции. Новые методы в размещении продукта на рынке подразумевают, прежде всего, освоение новых каналов сбыта продукции потребителям. Новые методы в продвижении продукта на рынок включают в себя использование новых концепций продвижения товаров и услуг данного хозяйствующего субъекта, в том числе с использованием механизмов коммерческой концессии.

Организационная инновация представляет собой новый метод, используемый в деловой практике хозяйствующего субъекта, в организации рабочих мест или во внешних связях с другими участниками хозяйственного оборота. Организационные инновации, как правило, направлены на повышение эффективности деятельности хозяйствующего субъекта путем сокращения административных расходов, оперативных затрат или уменьшении затрат на снабжение. Особенностью организационной инновации, отличающей ее от иных организационных изменений в данной организации, является внедрение в деловую практику какого — либо организационного метода, ранее не применявшегося хозяйствующим субъектом и являющегося результатом реализации стратегических решений руководства. Инновации в организации рабочих мест включают в себя новые методы распределения ответственности при организации и согласовании различных производственных процессов внутри структурных подразделений хозяйствующего субъекта, а также новые принципы структурирования деятельности посредством объединения различных видов работ. Новые организационные методы во внешних связях хозяйствующего субъекта включают новые способы организации взаимоотношений с другими хозяйствующими субъектами, органами государственной власти и местного самоуправления или исследовательскими организациями, новые формы интеграции с поставщиками. По общему правилу слияние с другими хозяйствующими субъектами или их присоединение равно как и преобразование в иную организационно — правовую форму сами по себе не считаются организационными инновациями¹¹¹.

Следует отметить, что охарактеризованные выше виды инноваций могут иметь место в практике хозяйствующих субъектов как порознь, так и в различных сочетаниях. Более того, отдельные инновации могут иметь признаки, присущие двум или более видам.

Инновационный процесс. Понятие инновационного процесса является одним из основополагающих в сфере инновационной деятельности. Как и рассмотренное выше понятие инновации, оно весьма неоднозначно представлено в научной литературе, где наблюдается множество подходов к его трактовке, смыслу и содержанию.

Господствующим следует признать определение инновационного процесса как «процесса преобразования научного знания в инновацию»¹¹². В рамках приведенной формулы процесс преобразования научного знания в нововведение предстает в виде процесса, состоящего из последовательной цепи событий (стадий), в ходе наступления (завершения) которых инновация трансформируется от идеи до конкретного продукта, технологии, нового подхода к решению социально-культурной задачи.

Каждая стадия инновационного процесса имеет самостоятельное значение и общепринятое наименование, которое отражает существо завершающего ее результата. Применительно к научно-технической сфере деятельности стадии инновационного процесса будут выглядеть следующим образом.

Указанный процесс начинается со стадии фундаментальных (теоретических) исследований, которые направлены на получение новых научных знаний в конкретной области и выявление наиболее существенных закономерностей развития природы общества, как правило, безотносительно к их конкретному использованию. Фундаментальные исследования подразделяются на теоретические и поисковые. В качестве результатов теоретических исследований выступают научные открытия, новые теории, новые понятия и представления. В качестве результатов поисковых исследований выступают новые принципы создания изделий и технологий, новые свойства материалов и их соединений, новые методы синтеза и анализа. В ходе поисковых исследований обычно находят подтверждение либо опровержение теоретические предположения и научные идеи.

Второй стадией инновационного процесса являются прикладные исследования. Целью их проведения служит нахождение путей практического применения, полученных на стадии фундаментальных исследований научных знаний, а также открытых ранее явлений и процессов. На стадии прикладных исследований могут выполняться научно-исследовательские работы, в рамках которых решаются те либо иные технические проблемы прикладного характера, направленные на получение конкретного научного результата, способного выступать в роли научно-технического задела в опытно-конструкторских работах. Кроме того, на стадии прикладных исследований могут осуществляться информационные исследования, в частности, такая их разновидность как патентные исследования, выполняться организационно-экономические работы, имеющие своим содержанием разработку методов организации труда и управления.

Третья стадия инновационного процесса имеет своим содержанием проведение опытно-конструкторских работ. Целью данного вида работ является создание или усовершенствование на базе результатов прикладных исследований образцов новой техники, материалов, разработка новых технологических процессов. В структуре опытно-конструкторских работ различают две их разновидности: конструкторские работы и технологические работы.

Конструкторские работы предполагают разработку определенной конструкции инженерного объекта или технической системы. Технологические работы предполагают разработку способов объединения физических, химических, технических процессов с трудовыми процессами в целостную систему. На стадии опытно-конструкторских работ осуществляется окончательная проверка результатов прикладных исследований, производится разработка соответствующей технической документации, изготавливаются и проходят испытания образцы новой техники.

Четвертой стадией инновационного процесса является освоение промышленного производства новых изделий. На этой стадии проводятся опытные и экспериментальные работы, имеющие своей целью отработку опытных образцов новой техники и новых технологических процессов. В литературе отмечается, что опытные производства выполняют различные работы и услуги, непосредственно не относящиеся к НИОКР (ремонтные работы, типографские услуги и т. д.), и осуществляют выпуск мелкосерийной продукции. Что касается экспериментальных работ, то они направлены на изготовление, ремонт и обслуживание специального (нестандартного) оборудования, аппаратуры, приборов, установок, стендов, макетов и т. п., необходимых для проведения научных исследований и разработок¹¹³.

По завершению стадии освоения начинается пятая стадия инновационного процесса, именуемая стадией промышленного производства. Данная стадия характеризуется широкомасштабным производством новой техники и внедрением новых технологий и имеет своей целью доведение материализованных новшеств до потребителя. На этой стадии инновационный процесс переходит в т. н. товарный инновационный процесс. Переход осуществляется за две фазы: распространение новшества (инновации) и диффузия новшества (инновации). В литературе отмечается, что распространение инновации — это информационный процесс, форма и скорость которого зависят от мощности коммуникационных каналов, особенностей восприятия информации хозяйствующими субъектами, их способностей к практическому использованию этой информации¹¹⁴.

Инновационная продукция. Под инновационной продукцией обычно понимают результат внедрения продуктовых инноваций, охватывающий новые или вновь внедренные изделия, а также усовершенствованные изделия либо изделия, основанные на новых или значительно усовершенствованных методах производства¹¹⁵.

Следует, однако, отметить, что понятие инновационной продукции (инновационного продукта) в экономической науке одно из наиболее спорных поскольку результат инновационной деятельности связывают не только с той либо иной вещественной формой, но и с идеальными продуктами творческой деятельности¹¹⁶.

Официальное понятие инновационной продукции закреплено в разд. I Основных направлений политики Российской Федерации в области развития инновационной системы на период до 2010 года¹¹⁷. Согласно указанному документу, инновационная продукция представляет собой результат инновационной деятельности (товары, работы, услуги), предназначенный для реализации.

Научно-техническая продукция, легальное понятие которой закреплено в ст. 2 Федерального закона «О науке и государственной научно-технической политике» представляет собой научный и (или) научно-технический результат, в том числе результат интеллектуальной деятельности, предназначенный для реализации. В свою очередь — научный и (или) научно-технический результат — продукт научной и (или) научно-технической деятельности, содержащий новые знания или решения и зафиксированный на любом информационном носителе.

Инновационная инфраструктура. Инновационная инфраструктура представляет собой совокупность организаций, охватывающих все стадии инновационного процесса, начиная от продуцирования новых научно-технических идей и их отработки и заканчивая выпуском и реализацией наукоемкой продукции, представляющей собой ряд взаимосвязанных и взаимодополняющих друг друга систем и соответствующих им организационных элементов, необходимых и достаточных для осуществления инновационной деятельности.

Легальное определение инновационной инфраструктуры закреплено в ст. 2 Федерального закона «О науке и государственной научно-технической политике». Согласно указанной статьи, инновационная инфраструктура — совокупность организаций, способствующих реализации инновационных проектов, включая предоставление управленческих, материально-технических, финансовых, информационных, кадровых, консультационных и организационных услуг.

Наряду с легальным определение инновационной инфраструктуры сосуществует понятие инфраструктуры инновационной системы, означающее совокупность субъектов инновационной деятельности, способствующих осуществлению инновационной деятельности, включая предоставление услуг по созданию и реализации инновационной продукции¹¹⁸. В соответствие с этим понятием к инфраструктуре инновационной системы относятся центры трансфера технологий, инновационно-внедренческие центры, технопарки, бизнес инкубаторы, центры подготовки кадров для инновационной деятельности, венчурные фонды и др.

Инновационная система представляет собой совокупность субъектов и объектов инновационной деятельности, взаимодействующих в процессе создания и реализации инновационной продукции и осуществляющих свою деятельность в рамках проводимой государством политики в области развития инновационной системы.

Инновационный проект — комплекс направленных на достижение экономического эффекта мероприятий по осуществлению инноваций, в том числе по коммерциализации научных и (или) научно-технических результатов.

Понятие и признаки инновационной деятельности. Понятие инновационной деятельности является производным от понятий инновации и инновационного процесса. Поскольку базовые понятия, лежащие в основе конструкции инновационной деятельности, представлены в экономической и юридической литературе весьма неоднозначно постольку, и само понятие инновационной деятельности является неоднозначным.

Легального определения инновационной деятельности на уровне закона РФ длительное время не существовало. В настоящее время определение инновационной деятельности, сформулировано законодателем в ст. 2 Федерального закона «О науке и государственной научно — технической политике». Согласно указанной статье, инновационная деятельность — деятельность (включая научную, технологическую, организационную, финансовую и коммерческую деятельность), направленная на реализацию инновационных проектов, а также на создание инновационной инфраструктуры и обеспечение ее деятельности.

В несколько ином ключе понятие инновационной деятельности дает нам Руководство Осло. В соответствии с п. 149 указанного документа инновационной деятельностью являются все научные, технологические, организационные, финансовые и коммерческие действия, реально приводящие к осуществлению инноваций или задуманные с этой целью. При этом некоторые виды инновационной деятельности являются инновационными сами по себе, другие не обладают этим свойством, но необходимы для осуществления инноваций. Инновационная деятельность включает также исследования и разработки, не связанные напрямую с подготовкой какой-либо конкретной инновации.

Опираясь на легальное определение инновационной деятельности, рассмотрим признаки, присущие этому виду деятельности.

Первым признаком, характеризующим инновационную деятельность, является ее комплексный характер. Указанный признак проявляется в том, что этот вид деятельности включает частные формы деятельности, а именно: научную, технологическую, организационную, финансовую и коммерческую. Некоторые из названных частных форм получили юридическое закрепление в виде дефинитивных норм в действующем законодательстве РФ. Так, научная деятельность представляет собой деятельность, направленную на получение и применение новых знаний посредством проведения фундаментальных и прикладных научных исследований (ст. 2 Федерального закона «О науке и государственной научно — технической политике»). Коммерческая (предпринимательская) деятельность это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке (ст. 2 Гражданского кодекса РФ). Другие формы деятельности можно определить исходя из доктринальных представлений об их сущности.

Под финансовой деятельностью понимают экономическую деятельность непосредственно связанную с предоставлением кредитов (ссуд), кредитных гарантий или иных видов обеспечения кредитно-денежных операций, включая управление кредитами или кредитными гарантиями, если такое управление осуществляется лицами, предоставившими эти кредиты; осуществление банковского обслуживания клиентов, в том числе осуществлением операций, связанных с ведением расчетных, текущих, депозитных или иных счетов, а также с осуществлением операций, непосредственно связанных с денежными переводами, перечислениями или поручениями, долговыми обязательствами, чеками или коммерческими обращающимися платежными средствами¹¹⁹. Финансовая деятельность реализуется посредством финансирования организаций, осуществляющих научную, научно-техническую, инновационную деятельность, в том числе финансирования конкретных научных, научно-технических программ и инновационных проектов.

Технологическая деятельность — это деятельность, направленная на решение комплексных технических и технологических проблем, обеспечение функционирования техники и технологии как единой системы¹²⁰.

Организационная деятельность представляет собой деятельность, которая направлена на установление постоянных связей и временных взаимоотношений между подразделениями предприятия, на определение порядка и условий функционирования предприятия. Реализуется через административное и оперативное управление¹²¹.

Вторым признаком инновационной деятельности является ее целевой характер. В качестве целей законодатель называет, во-первых, реализацию инновационных проектов и, во-вторых, создание инновационной инфраструктуры и обеспечение ее деятельности.

Третьим признаком инновационной деятельности, не обозначенным в ее легальной формулировке, является рисковый характер такой деятельности, поскольку последняя в наибольшей степени, чем иные гражданские виды деятельности, подвержена факторам риска, воздействие которых на конечный результат невозможно априори точно определить. В общем виде инновационный риск определяется как вероятность потерь, возникающих при инвестировании в создание нового или усовершенствованного продукта, процесса, нового метода продаж или нового организационного метода.

На успех конечного результата инновационной деятельности, кроме того, оказывают влияние и иные неблагоприятные факторы, природа которых коренится в социально-экономических, психологических и других условиях, существующих в период реализации инновационного проекта.

О повышенной степени риска инновационной деятельности свидетельствуют следующие данные, характеризующие неопределенность получения желаемого результата как на «интеллектуальных», так и «материальных» стадиях инновационного процесса. На первой стадии — стадии фундаментальных исследований положительный выход составляет лишь 5%¹²². На стадиях доведения разработки до коммерческой реализации «из каждых десяти начатых проектов примерно четыре-пять заканчиваются полной неудачей, три-четыре приводят к появлению жизнеспособных, но не приносящих заметной прибыли фирм и только один — два проекта дают действительно блестящие результаты»¹²³.

Предпринимательство в инновационной сфере. Приведенные выше признаки и особенности содержания инновационной деятельности не исчерпывают в полной мере всех ее особенностей и характерных черт. Следует обратить внимание на еще один ее важный аспект, а именно, ответить на вопрос о том, является ли инновационная деятельность предпринимательской в легальном значении этого понятия либо предпринимательство возможно лишь на отдельных стадиях инновационного процесса.

В экономической литературе широко распространено понятие инновационного предпринимательства как особого новаторского процесса создания чего-то нового, процесса хозяйствования, в основе которого лежит постоянный поиск новых возможностей ориентация на инновации. «Инновационное предпринимательство — это высшая стадия предпринимательской деятельности, предоставляющая клиентам новые решения их проблем (новые изделия, услуги, технологии и другое), а также выявляющая новые инновационные возможности для собственного бизнеса, т. е. решения внутренних проблем (структурные изменения, реинжиниринг бизнеса и знаний и тому подобное)», утверждает В. Г. Медынский¹²⁴. Более взвешенную, на наш взгляд, позицию занимает Д. И. Кокурин, отмечающий, что «В условиях рыночной экономики преобладающим субъектом инновационной деятельности становится предприниматель, определяющий динамизм развития экономики и выступающий как движущая сила изменений, возмущающих равновесие экономической системы. …В отличие от изобретателя и научного работника предприниматель не является «духовным творцом новых комбинаций», но претворяет их в жизнь»¹²⁵.

По российскому законодательству предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке. Признаками такой деятельности выступают ее самостоятельный характер, осуществление деятельности на свой риск (под собственную ответственность), направленность деятельности на систематическое получение прибыли от указанных в законе источников ее извлечения, факт государственной регистрации участников предпринимательской деятельности. Отсутствие любого из них означает, что деятельность не относится к сфере предпринимательства. Указанные признаки играют роль своеобразного фундамента, на котором покоится здание предпринимательства в широком смысле, включая и деятельность, в основу которой положено использование инноваций.

Создание новых или усовершенствованных продуктов и их освоение как действия, осуществляемые на первых стадиях инновационного процесса, не относятся к предпринимательской деятельности в точном значении этого понятия, поскольку на этих этапах нет еще явных и устойчивых источников получения прибыли, а участие в них предпринимателей и, тем более, самостоятельное, явление весьма редкое, если не сказать гипотетическое. Решающим обстоятельством возникновения источников прибыли будет являться появление новой конечной продукции, новой технологии или нового метода их продаж. В качестве источников прибыли можно рассматривать и собственно научную или научно-техническую продукцию, т. е. результаты интеллектуальной деятельности. Именно они будут выступать в облике товаров, работ или услуг как средств, из которых или с помощью которых предприниматель извлекает прибыль.

Вместе с тем, нельзя исключить ситуации, которые и на «интеллектуальных» стадиях инновационного процесса можно рассматривать как предпринимательскую деятельность с повышенным риском. Примером могут служить действия предпринимателя, осуществляющего вложение средств (инвестирование) в разработку новой техники или научные исследования. По завершению инновационного цикла вложенные средства трансформируются в прибыль, которую предприниматель получит путем реализации конечной либо промежуточной продукции. И все же, на наш взгляд, правильнее говорить не об инновационном предпринимательстве как самостоятельной разновидности предпринимательской деятельности, объемлющей все стадии инновационного процесса, а о предпринимательстве в инновационной сфере поскольку последняя представляет собой сложную динамичную систему, функционирующую на основе разделения труда и в которую предприниматель может быть интегрирован наряду с иными субъектами, участвующими в инновационном процессе.

В юридической литературе относительно предпринимательского характера инновационной деятельности высказываются различные суждения. Так, В. Ф. Попондопуло полагает, что «Инновационная деятельность является предпринимательской, если она подпадает под признаки предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК РФ), в частности осуществляется коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями»¹²⁶. О. М. Олейник считает, что «Как предпринимательство инновационная деятельность может рассматриваться в двух случаях:

а) объекты создаются с целью извлечения прибыли; при этом сама творческая научно-техническая деятельность является предпринимательской;

б) в целях извлечения прибыли используются уже созданные объекты, причем создаваться они могли как в процессе предпринимательской деятельности, так и вне таковой»¹²⁷.

Источники правового регулирования отношений, связанных с осуществлением инновационной деятельности.

Вопросы правового регулирования общественных отношений, складывающихся в связи с деятельностью, направленной на использование научных знаний с целью получения нового или усовершенствованного продукта либо технологического процесса всегда занимали и продолжают занимать далеко не последнее место в комплексе мер, осуществляемых государством, в области инновационной политики.

В прежние годы правовое регулирование в данной области осуществлялось в русле единой научно-технической политики посредством многочисленных актов, издаваемых министерствами и ведомствами. Отсутствие прочного и ясного законодательного базиса развития научного и научно-технического потенциала страны порождало селективность регулирования и не создавало стройной системы нормативно-правовых актов, которая была бы способна опосредовать реальные закономерности научно-технического прогресса, одной из движущих сил которого выступают нововведения.

Не существует такой системы и в настоящее время. Об этом свидетельствует, прежде всего, отсутствие базового нормативного правового акта в ранге федерального закона, что на наш взгляд, препятствует процессу развития инновационной деятельности и, более того, снижает инновационную активность хозяйствующих субъектов.

В массиве нормативно-правовых актов, посвященных регулированию отношений, связанных с осуществлением инновационной деятельности, заметное место занимают, прежде всего, Федеральный закон «О науке и государственной научно-технической политике»¹²⁸, Федеральный закон «О статусе наукограда Российской Федерации»¹²⁹, Федеральный закон «Об особых экономических зонах в Российской Федерации»¹³⁰, Федеральный закон «Об инновационном центре “Сколково”»¹³¹.

Первый из них регулирует отношения между субъектами научной и (или) научно-технической деятельности, органами государственной власти и потребителями научной и (или) научно-технической продукции (работ и услуг). Указанный Закон может применяться на так называемых интеллектуальных стадиях инновационного процесса. К важнейшим положениям Закона относятся нормы о статусе научного работника, специалиста научной организации и работника сферы научного обслуживания (ст. 4), о статусе научной организации (ст. 5), о договорах (контрактах) на создание, передачу и использование научной и (или) научно-технической продукции (ст. 8), об основных целях и принципах государственной научно-технической политики (ст. 11), о полномочиях органов государственной власти РФ и органов государственной власти субъектов РФ в области формирования и реализации государственной научно-технической политики (ст. 12). В Законе, кроме того, раскрывается содержание таких принципиальных понятий, как фундаментальные и прикладные научные исследования, научно-техническая деятельность, экспериментальные разработки, научный и (или) научно-технический результат, научная и (или) научно-техническая продукция.

Федеральный закон «О статусе наукограда Российской Федерации» регулирует отношения, связанные, в частности, с критериями присвоения муниципальному образованию статуса наукограда (ст. 2¹), порядком присвоения муниципальному образованию статуса наукограда и его сохранения (ст. 3), государственной поддержкой наукограда (ст. 7), реорганизацией или ликвидацией организаций научно-производственного комплекса наукограда в случае прекращения статуса наукограда (ст. 11).

Федеральный закон «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» регулирует отношения, связанные, в частности, с созданием и прекращением существования особых экономических зон, в том числе технико-внедренческих (гл. 2), управлением особыми экономическими зонами (гл. 3), правовым положением резидентов особой экономической зоны (гл. 4), соглашением о ведении технико-внедренческой деятельности (гл. 6), гарантиями, предоставляемыми резидентам особых экономических зон (гл. 9).

Федеральный закон «Об инновационном центре “Сколково”» регулирует отношения, возникающие при реализации проекта создания и обеспечения функционирования территориально обособленного комплекса (инновационного центра «Сколково») и обеспечении жизнедеятельности на его территории.

Заметное влияние на процессы развития инновационной деятельности в РФ оказывает влияние и гражданское законодательство, прежде всего, ГК РФ.

Так, ГК РФ содержит нормы о выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (гл. 38), о коммерческой концессии (гл. 54).

Раздел VII ГК РФ, специально посвященный охраняемым результатам интеллектуальной деятельности, регламентирует отношения, связанные с правами на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Указанный раздел содержит восемь самостоятельных глав, каждая из которых отражает особенности правовой охраны, признания и использования различных продуктов интеллектуального труда и приравненных к ним средств индивидуализации.

Сферу отношений, связанных с осуществлением инновационной деятельности, затрагивает значительное количество подзаконных актов в ранге указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, приказов федеральных органов исполнительной власти, которые посвящены различным направлениям, сторонам и аспектам указанной деятельности.

§ 2. Организационные формы инновационной деятельности

Общие положения. В практике взаимодействия науки и техники с производством, целью которого является, в том числе, создание и реализация новой или усовершенствованной продукции, использовались и продолжают использоваться разнообразные организационные формы, обеспечивающие упорядоченность действий различных субъектов, усилия которых направлены на достижение поставленных целей. Указанное разнообразие обусловлено, в частности, спецификой создаваемых новшеств, формой иерархических связей между участниками инновационного процесса, уровнем управления, территориальным размещением организаций, участвующих в создании и реализации новых или усовершенствованных продуктов и технологических процессов¹³².

В российском законодательстве термин организационные формы инновационной деятельности не используется. В юридической литературе организационные структуры, призванные непосредственно или опосредовано заниматься созданием новшеств и их коммерциализацией именуют по-разному. Так В. А. Рассудовский называл их организационно-правовыми структурами нетрадиционного толка¹³³. Д. В. Шмелева рассматривает их в качестве субъектов инновационной активности¹³⁴. К. Ф. Пузыня именовал их организационными формами инновационных предприятий¹³⁵. В данном учебнике используется термин организационные формы инновационной деятельности, который был введен нами в научный обиход в учебных целях для обозначения организационных единиц, создаваемых для осуществления инновационной деятельности¹³⁶.

Под организационной формой инновационной деятельности следует понимать структурно упорядоченное объединение, организационных, интеллектуальных ресурсов, а также имущественных и научно-производственных комплексов, посредством которого достигаются цели инновационного проекта.

Признаками такого объединения как комбинации различных по своей природе ресурсов будут выступать:

— наличие организационного ресурса в виде юридического лица, осуществляющего функции исполнителя инновационного проекта или функции управления имущественным и (или) производственно-технологическим комплексом, используемым при реализации инновационного проекта;

— наличие интеллектуального ресурса в виде результатов научно-технической и интеллектуальной деятельности, используемых или создаваемых при реализации инновационного проекта;

— наличие имущественного и (или) производственно-технологического комплекса со специальным режимом его использования при реализации инновационного проекта.

Подобного рода объединения, являясь элементами инновационной инфраструктуры в широком ее значении, характеризуются особенностями своего правового положения, которое должно наилучшим образом соответствовать творческим, производственным и коммерческим задачам, решаемым участниками того либо иного объединения.

Следует отметить, что в действующем законодательстве понятие инновационной инфраструктуры определено в узком его смысле. Согласно ст. 2 Федерального закона «О науке и государственной научно-технической политике»¹³⁷ инновационной инфраструктурой признается совокупность организаций, способствующих реализации инновационных проектов, включая предоставление управленческих, материально-технических, финансовых, информационных, кадровых, консультационных и организационных услуг. Как представляется, организации являются лишь одним из элементов, входящих в инновационную инфраструктуру. Последняя, на наш взгляд, не может быть безобъектной и состоять только из субъектов, представленных организациями, играющими роль участников инновационной деятельности.

В своем развитии организационные формы инновационной деятельности, обеспечивающие, в том числе, взаимодействие науки с производством, прошли в нашей стране ряд исторических и во многом продуктивных этапов. Мы не будем подробно на них останавливаться и назовем лишь некоторые, наиболее заметные вехи становления системы организации инновационной деятельности в нашей стране¹³⁸.

В 20-х годах прошлого века связь науки с производством в нашей стране осуществлялась посредством создания центральных заводских лабораторий (ЦЗЛ), бюро рационализации и изобретательства (БРИЗ), специальных подразделений в системе трестов и технологических комбинатов, постоянных или временных проблемных комиссий, примером одной из которых является комиссия ГОЭЛРО.

С конца 20-х и до средины 60-х годов прошлого века в отраслевых органах управления наркоматов создавались главные управления, в ведение которых передавалось большинство научно-исследовательских институтов. Основной формой взаимодействия науки и производства в этот период являлись смешанные комиссии, объединяющие ученых, конструкторов и представителей производства, совместно работающих для решения задач в интересах, главным образом, обороны страны.

В период хозяйственной реформы 1965 года появились такие организационные формы, как научно-производственные комплексы (НПК), производственные и научно-производственные объединения (НПО), которые имели в качестве структурных элементов наряду с промышленными предприятиями научно-исследовательские институты, проектные институты и конструкторские бюро, обеспечивающие внедрение новой техники.

В середине 80-х годов прошлого века начинают развиваться новые организационные формы инновационной деятельности, среди которых следует назвать межотраслевые научно-технические комплексы (МНТК), арендные подразделения, выполняющие НИОКР, международные совместные научно-производственные предприятия, центры научно-технического творчества молодежи (НТТМ).

В ходе проведения в стране экономических реформ 90-х годов система названных выше организационных форм фактически распалась и в настоящее время прогрессивными формами организационных структур, обеспечивающих инновационное развитие, признаются наукограды, технико-внедренческие особые экономические зоны, инновационные научно технологические центры, технологические и научные парки, инновационные площадки, бизнес — «инкубаторы», а также инжиниринговые, внедренческие и венчурные организации и некоторые специальные их разновидности.

Указанные организационные формы инновационной деятельности, юридические модели функционирования которых по многим параметрам заимствованы российским законодателем из практики организации инновационных процессов зарубежных стран, призваны гармонизировать отношения по поводу нововведений между наукой, производством и рынком (сферой коммерциализации новшеств).

Все названные выше организационные структуры, по основанию наличия у них гражданской правосубъектности, можно разделить на две группы.

Первая группа будет представлена наукоградами, хозяйственными обществами, создаваемыми при вузах и бюджетных научных организациях, инновационными площадками. Представители этой группы являются объединениями правосубъектного характера¹³⁹, действующими сфере инновационной деятельности поскольку обладают соответствующим гражданско-правовым статусом. Они могут выступать в гражданском обороте в облике публично-правовых образований (наукограды), коммерческих организаций (хозяйственные общества) или некоммерческих организаций (инновационные площадки).

Во вторую группу будут входить технико-внедренческие особые экономические зоны, инновационный центр «Сколково», инновационно-технологические центры, которые являются объединениями неправосубъектного характера, действующими в сфере инновационной деятельности. Отличительной особенностью таких объединений является наличие в их структуре специальных органов управления (управляющих компаний), которые реализуют инновационные проекты или способствуют их реализации. Управляющие компании являются правосубъектными участниками гражданского оборота. Сами же объединения неправосубъектного характера не обладают ни специальной ни универсальной правоспособностью и в этой связи не могут участвовать в гражданском обороте.

Дадим краткую обзорную характеристику отдельных организационных форм инновационной деятельности.

Объединения правосубъектного характера, действующие в сфере инновационной деятельности. Наукограды являются наиболее масштабной по своим потенциальным возможностям организационной формой инновационной деятельности, создание и существование которой требует значительных организационных усилий, материальных ресурсов и финансовых средств. Российский наукоград представляет собой аналог зарубежной модели технополиса, под которым понимается сосредоточенный в границах одного региона комплекс научных организаций, занимающихся фундаментальными и прикладными исследованиями, вузов, промышленных предприятий, конструкторских и внедренческих структур, ориентированных на создание и реализацию нововведений. Впервые технополисы зародились в США в начале 50-х годов, когда вокруг Стэнфордского университета сконцентрировались различные фирмы, связанные с электронной промышленностью. Сегодня это всемирно известный технополис, носящий название «Силиконовая долина». В нашей стране термин «наукоград» еще с советских времен использовался для обозначения территорий с высокой концентрацией научного потенциала на которой располагались научно промышленные структуры, являвшиеся, как правило, элементами военно-промышленного комплекса.

Согласно ст. 1 Федерального закона «О статусе наукограда Российской Федерации»¹⁴⁰ (далее — Закон о статусе наукограда) наукоградом признается муниципальное образование со статусом городского округа, имеющее высокий научно-технический потенциал, с градообразующим научно-производственным комплексом. В свою очередь, научно-производственный комплекс должен представлять собой совокупность организаций, осуществляющих научную, научно-техническую, инновационную деятельность, экспериментальные разработки, испытания, подготовку кадров в соответствии с государственными приоритетными направлениями развития науки, технологий и техники РФ.

Наукоград имеет свою инфраструктуру, в которая представляет собой совокупность организаций, обеспечивающих жизнедеятельность населения наукограда и функционирование его научно производственного комплекса. Сам научно-производственный комплекс по смыслу ст. 1 Закона о статусе наукограда не входит в инфраструктуру наукограда.

Статус наукограда присваивается муниципальному образованию Правительством РФ на пятнадцатилетний срок, если научно-производственный комплекс данного муниципального образования соответствует установленным в ст. 2.1 Закона о статусе наукограда критериям, при условии наличия стратегии социально-экономического развития муниципального образования и плана мероприятий по ее реализации, согласованных в установленном порядке.

На территории наукограда органы местного самоуправления реализуют указанные мероприятия, в том числе путем:

— использования находящегося в муниципальной собственности имущества, в том числе предоставления организациям научно-производственного комплекса наукограда на условиях и в порядке, которые определены органом местного самоуправления наукограда;

— участия в государственных программах, реализуемых субъектами РФ и предусматривающих поддержку инновационных проектов, развитие инфраструктуры муниципальных образований, если условиями реализации указанных программ это допускается.

В целях координации исполнения плана мероприятий по реализации стратегии социально-экономического развития муниципального образования, имеющего статус наукограда, обеспечения прозрачности процедур его реализации органы местного самоуправления вправе создать научно-технический совет наукограда.

По данным на 2019 год, приводимым в Новостях Сибирской науки, в РФ создано около 70 наукоградов. Из них 31 наукоград находится в Московской области. В центральной части России — Владимирской, Калужской, Нижегородской, Тамбовской, Тверской и Ярославской расположено еще 8 наукоградов. В Уральском регионе — Свердловской и Челябинской областях — 9 наукоградов. В Западной Сибири — в Алтайском крае, Новосибирской и Томской областях — 7 наукоградов. Кроме того, к числу наукоградов относятся 4 академгородка крупнейших научных центров РАН Сибири и Дальнего Востока¹⁴¹.

Хозяйственные общества, создаваемые вузами или научными бюджетными организациями. Принято считать, что наука, в том числе вузовская способна, а значит обязана в условиях рынка реализовывать инновационные проекты, имеющие коммерческий эффект. Предпосылками к реализации указанного предположения являются правила, закрепленные в ст. 103 Федерального закона «Об образовании» и ст. 5 Федерального закона «О науке и государственной научно-технической политике». Согласно ст. 103 Федерального закона «Об образовании в Российской Федерации»¹⁴² образовательным организациям высшего образования, которые являются бюджетными или автономными учреждениями предоставлено право без согласия собственника их имущества с уведомлением федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере научной и научно-технической деятельности, быть учредителями (в том числе совместно с другими лицами) хозяйственных обществ и хозяйственных партнерств. При этом основной целью деятельности указанных обществ и партнерств является не извлечение прибыли, как это указано в п. 1 ст. 50 ГК РФ, а практическое применение (внедрение) охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат образовательным организациям, в том числе совместно с другими лицами. В качестве вклада в уставные капиталы таких хозяйственных обществ и складочные капиталы таких хозяйственных партнерств вносят право использования результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат указанным образовательным организациям (в том числе совместно с другими лицами).

Аналогичные правила сформулированы в ст. 5 Федерального закона «О науке и государственной научно-технической политике» и в отношении создания хозяйственных обществ и хозяйственных партнерств для целей внедрения ими результатов интеллектуальной деятельности бюджетными научными учреждениями и автономными научными учреждениями

Федеральные или региональные инновационные площадки создаются в целях создания условий для реализации инновационных проектов и программ, имеющих существенное значение для обеспечения развития системы образования. Организациям, осуществляющим образовательную деятельность, и иным, действующим в сфере образования организациям, а также их объединениям предоставлено право осуществлять инновационную деятельность, ориентированную на совершенствование научно-педагогического, учебно-методического, организационного, правового, финансово-экономического, кадрового, материально-технического обеспечения системы образования. Указанная деятельность должна осуществляться не иначе как в форме реализации инновационных проектов и программ.

Образовательные организации, реализующие инновационные проекты и программы признаются федеральными или региональными инновационными площадками и составляют инновационную инфраструктуру в системе образования.

Согласно ст. 20 Федерального закона «Об образовании в Российской Федерации» порядок формирования и функционирования инновационной инфраструктуры в системе образования (в том числе порядок признания организации федеральной инновационной площадкой) устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере высшего образования, по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере общего образования.

Порядок признания организаций региональными инновационными площадками устанавливается органами государственной власти субъектов РФ.

Объединения неправосубъектного характера, действующие в сфере инновационной деятельности. Технико-внедренческие особые экономические зоны выступают в качестве одной из четырех разновидностей особых экономических зон, создаваемых в РФ для целей развития обрабатывающих отраслей экономики, высокотехнологичных отраслей экономики, развития туризма, санаторно-курортной инфраструктуры, портовой и транспортной инфраструктур, разработки технологий и коммерциализации их результатов, производства новых видов продукции.

Правовое положение указанных зон определяется Федеральным законом «Об особых экономических зонах в Российской Федерации»¹⁴³ (далее — Закон об экономических зонах).

Родовым признаком особой экономической зоны является наличие особого режима осуществления предпринимательской