Вадим Крамской
Государственный (муниципальный) контракт как вид гражданско-правового договора

ПРЕДИСЛОВИЕ

За относительно недолгое время своего существования вступивший в силу с 1 января 2014 г. Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту также – «Федеральный закон о контрактной системе») претерпел уже более 1000 изменений, внесенных в него. Безусловно, что не все из них можно отнести к числу прогрессивных нововведений, способствующих более полной реализации принципов открытости и прозрачности информации о контрактной системе, принципов эффективности осуществления закупок и обеспечения конкурентности данного процесса.

Такое колоссальное количество изменений, внесенных в названный федеральный закон отчасти можно отнести к непроработанности отдельных положений контрактной системы со стороны законодателя. Но не будет справедливым в полной мере признать причиной глобальных модификаций правовых институтов контрактной системы изначальное несовершенство закона. Во многом это связано не столько с юридико-техническими дефектами, сколько с перманентно изменяющейся рыночной конъюнктурой, влекущей за собой трансформацию общественных отношений в рассматриваемой сфере. Ввиду этого, принимая во внимание, ярко выраженный экономический характер Федерального закона о контрактной системе, становится объяснимым масштаб его редактирования. В этой связи фраза классиков марксизма о практике как критерии истины приобретает непревзойденное значение.

Анализируя характер изменений, внесенных в Федеральный закон о контрактной системе, можно увидеть, что в массе своей данные поправки направлены на уточнение положений институтов контрактной системы, связанных со сферой его применения, понятийным аппаратом, информационным обеспечением, включая электронный документооборот, мерами по защите внутреннего российского рынка, процедурами проведения конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), в том числе касающихся вопросов планирования закупок, обоснования, нормирования в сфере закупок, мониторингом и аудитом закупок, контролем в сфере закупок и процедурой обжалования действий (бездействия) заказчиков и иных участников контрактной системы.

Центральное место в контрактной системе отводится самому государственному (муниципальному) контракту, заключение и исполнение которого является итоговой стадией закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственно-муниципальных нужд, наступление которой олицетворяет собой завершение процесса административных процедур, совершаемых участниками контрактной системы.

Безусловно, являясь частью контрактной системы институт государственного (муниципального) контракта также претерпевает изменение нормативных положений, регламентирующих его отдельные аспекты. Однако в сравнении с масштабом изменений иных элементов контрактной системы правовое положение института государственного (муниципального) контракта в определенном смысле стабильно, что позволяет для целей настоящего учебного пособия выделить правила его заключения, изменения и расторжения. Их существо на протяжении срока действия Федерального закона о контрактной системе кардинальным образом не изменилось. Речь, в частности, идет о составе правового регулирования вопросов заключения, изменения и расторжения государственного (муниципального) контракта, процессуальных сроках заключения контракта (за исключением заключения контракта по результатам электронных процедур), его структурных элементов, порядка изменения и расторжения государственного (муниципального) контракта.

В данном учебном пособии приведен авторский взгляд на вопросы правовой жизни государственных (муниципальных) контрактов с позиций позитивистского подхода, преобладающего при разрешении спорных ситуаций применения положений законодательства о контрактной системе, в том числе при заключении, изменении и расторжении государственного (муниципального) контракта.

Справочно, в целях расширения знаний учащихся, каждый параграф настоящей работы сопровождается оговорками, содержащими правовые позиции правоприменительных органов государственной власти Российской Федерации по отдельным аспектам практики функционирования контрактной системы.

Представленные в настоящем учебном пособии положения о государственном (муниципальном) контракте несут в себе интерес как для участников контрактной системы со стороны заказчиков, так и для поставщиков (подрядчиков, исполнителей), поскольку одна и та же правовая норма одновременно является инструментом более полной реализации чьих-то интересов и барьером для реализации интересов других.

1. Государственный (муниципальный) контракт: общие положения

1.1. Понятие государственного (муниципального) контракта

Начиная разговор об институте государственного (муниципального) контракта, следует определиться с его понятием и правовой природой.

Государственный (муниципальный) контракт представляет собой соглашение, как правило, двух лиц, содержащее в себе гражданско-правовое обязательство, исполнение которого представляет для данных лиц взаимный интерес.

Справочно

В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 3 Федерального закона о контрактной системе государственный контракт, муниципальный контракт – гражданско-правовой договор, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества) и который заключен от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.

При этом важно иметь в виду то обстоятельство, что в силу закона понятия «государственный контракт», «муниципальный контракт» и «контракт» в полной мере не являются одинаковыми.

Согласно пункту 8.1 части 1 статьи 3 Федерального закона о контрактной системе контракт – государственный или муниципальный контракт либо гражданско-правовой договор, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества) и который заключен бюджетным учреждением, государственным или муниципальным унитарным предприятием либо автономным учреждением, коммерческой организацией, не являющейся государственными (муниципальными) унитарными предприятиями и юридическими лицами, 100 процентов акций (долей) которых принадлежит Российской Федерации, субъекту Российской Федерации, государственными корпорациями (компаниями), публично-правовыми компаниями, Фондом по сохранению и развитию Соловецкого архипелага.

Как можно увидеть, с одной стороны, понятия «государственный контракт», «муниципальный контракт» и «контракт» являются синонимичными, а, с другой стороны, отличие между понятиями «государственный контракт», «муниципальный контракт» и «контракт» проходит по признаку субъектного состава, участвующего в заключении контракта.

Тем самым всякий государственный (муниципальный) контракт, контракт имеет правовую сущность гражданско-правового договора, который может быть направлен на поставку товара, выполнение работы, оказание услуги и др.

Характер государственного (муниципального) контракта, контракта, в том числе его наименование как таковое, предопределен следующим:

одной из его сторон (заказчиком – инициатором заключения контракта) является публично-правовое образование в лице соответствующего органа публичной власти, либо государственной корпорации, либо публично-правовой компании, органа управления государственным внебюджетным фондом, либо казенного учреждения;

особым порядком заключения: посредством торгов или без проведения таковых, но с соблюдением определенной административной процедуры заключения контракта.

Несмотря на это, как и любой гражданско-правовой договор, заключаемый не в сфере действия Федерального закона о контрактной системе, он подчиняется установленным Гражданским кодексом Российской Федерации правилам, за исключениями, содержащимися в специальном законодательстве.

Так, в частности: в проекте каждого государственного (муниципального) контракта, контракта формулируются его существенные условия, в отношении него действуют правила об оферте и акцепте, моменте заключенности, предмет каждого государственного (муниципального) контракта, контракта формулируется, исходя из положений Особенной части Гражданского кодекса Российской Федерации, применительно к тому или иному виду договора: поставки, подряда, возмездного оказания услуг и др.

Однако принимая во внимание, что процесс заключения государственного (муниципального) контракта во многом отягощен административным элементом, в отношении него действуют и специальные правила, установленные Федеральным законом о контрактной системе, изданными в развитие его правовых норм подзаконными нормативными правовыми актами (постановлениями Правительства Российской Федерации, приказами Министерства финансов Российской Федерации, Министерства экономического развития Российской Федерации, Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации, Федерального казначейства и др.):

правила инициирования закупки (планирование);

правила формулирования потребности поставщика (подрядчика, исполнителя) в товаре (работе, услуге) – описание объекта закупки, в том числе с использованием каталога товаров, работ, услуг;

правила определения поставщика (подрядчика, исполнителя);

правила заключения контракта;

правила исполнения контракта, включая порядок оплаты предмета контракта и наступления ответственности за его нарушение;

правила учета заключенных контрактов в реестре контрактов;

правила изменения и расторжения контракта.

Таким образом, учитывая предпринятый законодателем подход к обозначению государственного (муниципального) контракта, контракта как разновидности гражданско-правового договора в настоящем учебном пособии далее будут описаны все его структурные элементы с позиций гражданского права. При этом для целей учебного пособия понятия «государственный (муниципальный) контракт» и «контракт» будут рассмотрены как синонимичные, поскольку принципиальной разницы в правилах их заключения, изменения и расторжения нет.

1.2. Правовое регулирование вопросов заключения, изменения и расторжения государственного (муниципального) контракта

Вопросы правового регулирования процедуры заключения, изменения и расторжения государственного (муниципального) контракта, с одной стороны, не представляют особой сложности, поскольку преимущественно массив правовых норм, регламентирующих соответствующие правоотношения сосредоточен в Федеральном законе о контрактной системе. С другой стороны, определенные трудности у правоприменителя с поиском и выбором правовых норм, содержащих правила заключения, изменения и расторжения государственного (муниципального) контракта, возникают, и обусловлены они спецификой законодательства о контрактной системе.

Согласно статьи 2 Федерального закона о контрактной системе законодательство о закупках товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации, а также самого Федерального закона о контрактной системе и иных федеральных законов, предметом правового регулирования которых являются общественные отношения, связанные с государственными (муниципальными) закупками.

К таковым можно отнести: Федеральный закон от 26 июля 2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», Федеральный закон от 29 декабря 2012 г. № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» и др.

Кроме того, правовое регулирование общественных отношений, связанных с закупкой товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд находит свое отражение в подзаконных нормативных правовых актах таких, как правовые акты Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, федеральных органов исполнительной власти, Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом», Государственной корпорации по космической деятельности «Роскосмос».

Справочно

В качестве примера названных правовых актов можно привести следующие:

распоряжение Президента Российской Федерации от 26 июня 2023 г. № 199-рп «Об организации в 2023 году дополнительного профессионального образования федеральных государственных гражданских служащих, замещающих должности федеральной государственной гражданской службы в аппаратах федеральных судов» (в части заключения контракта с единственным поставщиком, подрядчиком, исполнителем);

распоряжение Президента Российской Федерации от 7 сентября 2019 г. № 295-рп Распоряжение Президента РФ от 7 сентября 2019 г. № 295-рп «Об определении единственных исполнителей осуществляемой Управлением делами Президента Российской Федерации в 2019 г. закупки работ по изготовлению почетных знаков и фрачных знаков лауреата Государственной премии РФ, кожаных футляров к ним и к наградным комплектам, рамок для дипломов лауреата, удостоверений к почетным знакам лауреата и дипломов лауреата Государственной премии Российской Федерации (в части заключения контракта с единственным поставщиком, подрядчиком, исполнителем);

постановление Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2021 г. № 2571 «О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации» (в части заключения контракта);

распоряжение Правительства Российской Федерации от 28 апреля 2018 г. № 824-р «О создании единого агрегатора торговли, с использованием которого заказчики вправе осуществлять закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (в части заключения контракта);

приказ Минфина России от 17 декабря 2021 г. № 214н «Об утверждении Порядка осуществления территориальными органами Федерального казначейства санкционирования операций со средствами участников казначейского сопровождения» (в части сопровождения со стороны органов казначейства расчетов между сторонами по заключенному контракту);

приказ Федеральной антимонопольной службы от 11 февраля 2014 г. № 75/14 «Об осуществлении Федеральной антимонопольной службой и территориальными органами Федеральной антимонопольной службы полномочий по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в связи с вступлением в силу Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (в части осуществления контроля положений, заключенных контрактов);

приказ Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом» от 27 июня 2019 г. № 1/624-П «Об установлении порядка проведения закупок, участниками которых могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства» (в части заключения контракта);

приказ Государственной корпорации по космической деятельности «Роскосмос» от 22 апреля 2021 г. № 106 «Об утверждении типовых контрактов на оказание услуг в сфере космической деятельности» (в части заключения контракта).

Вышеназванные правовые акты относимы к федеральному правовому регулированию общественных отношений, связанных с закупкой товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд и заключением для этих целей контракта.

При этом в силу части 3 статьи 3 Федерального закона о контрактной системе регулирование данных общественных отношений возможно также на региональном уровне посредством принятия органами государственной власти субъектов Российской Федерации правовых актов в сфере действия контрактной системы и на местном уровне путем издания муниципальных правовых актов. Особое место в этом массиве нормативного правового регулирования занимают правовые акты органов публичной власти федеральной территории. Кроме того, отдельные аспекты, связанные с закупкой товаров, работ, услуг могут подпадать под действие международных правовых актов.

Справочно

В качестве примера названных правовых актов можно привести следующие:

постановление Правительства Тамбовской области от 4 октября 2022 г. № 9 «Об определении случаев осуществления банковского сопровождения контрактов, предметом которых являются поставка товаров, выполнение работ, оказание услуг для обеспечения нужд Тамбовской области»;

постановление администрации города Тамбова от 25 мая 2020 г. № 2183 «Об утверждении перечня объектов капитального строительства, в целях архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта которых применяются отдельные особенности осуществления закупок и исполнения контрактов».

Особенность правового регулирования процесса заключения, изменения и расторжения контракта состоит в следующем:

1) законодательство о контрактной системе включает в себя как нормы федеральных правовых актов, так и региональных, включая правовые акты органов публичной власти федеральной территории, и местных;

2) данная дифференциация в законодательстве в большей мере влияет на процесс заключения контракта, нежели чем на процесс его изменения и расторжения, урегулированный преимущественно правовыми нормами Федерального закона о контрактной системе и Гражданского кодекса Российской Федерации.

Данные обстоятельства необходимо иметь в виду, осуществляя конкретную закупку с последующим заключением государственного (муниципального) контракта.

2. Государственный (муниципальный) контракт: юридико-технические правила составления

2.1. Форма государственного (муниципального) контракта

Любой акт человеческой деятельности находит свое отражение в объектах внешнего мира в определенной форме. Не является исключением в этом вопросе и заключение государственного (муниципального) контракта как соглашения лиц о взаимном установлении прав и обязанностей.

Форма государственного (муниципального) контракта представляет собой выражение воли его сторон, объективированной или необъективированной в документе.

Справочно

Согласно статьям 158 – 160 ГК РФ сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной). Сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно. Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами. Письменная форма сделки считается соблюденной также в случае совершения лицом сделки с помощью электронных либо иных технических средств.

Говоря о выражении воли сторон контракта в документе, речь идет о том, необходимо ли составление контракта в письменной форме, в том числе в электронной, либо контракт как соглашение лиц может существовать без таковой.

По общему правилу, действующему в рамках контрактной системы, обмен документами между сторонами при проводимых процедурах определения поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется посредством единой информационной системы. Тем самым для целей обеспечения принципов открытости и прозрачности контрактной системы заключение контрактов в письменной форме презюмируется. Ввиду этого вопрос о выборе формы контракта по умолчанию решается в пользу варианта с письменной формой контракта, в том числе составленного в электронной форме. При этом необходимо учитывать следующее обстоятельство.

Согласно статье 24 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» определение поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется как конкурентными способами, так и путем проведения закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Тенденция проведения конкурентных процедур определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) идет по пути их электронизации – перевода процедур проведения торгов в электронный формат, свидетельством чему служит то обстоятельство, что до недавнего времени ряд процедур преимущественно проводился с подачей участниками контрактной системы предложений по условиям проекта контракта на бумажном носителе с заключением по их итогам контракта в бумажном виде. Это по большей части относилось к конкурсам, запросам предложений и котировок. Сейчас ситуация с проведением торгов в электронной форме и заключением контракта в электронной форме выглядит совершенно иным образом.

С вступлением в силу Федерального закона от 31 декабря 2017 г. № 504-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» контрактная система была дополнена таким институтом, как «Заключение контракта по результатам электронной процедуры». Институт заключения контракта по результатам электронной процедуры в действительности существовал и ранее, но не был таким систематизированным, каким он выглядит сейчас с учетом положений Федерального закона от 2 июля 2021 г. № 360-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», вступившим в силу с 1 января 2022 года.

Так, к примеру, процедура заключения контракта по результатам аукциона в электронной форме регламентировалась ранее статьей 70, которая была признана утратившей свою силу названным Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 504-ФЗ. Сегодня заключение контракта в рамках контрактной системы происходит преимущественно только в электронной форме, за отдельными исключениями.

В соответствии со статьей 51 Федерального закона о контрактной системе после размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью проект контракта и одновременно размещает на электронной площадке подписанный проект контракта.

Если с заключением контракта по итогам конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) ситуация ясна, то особое внимание привлекает вопрос о форме контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Особенность правового регулирования вопроса выбора формы контракта в данном случае состоит в том, что соответствующие правовые нормы содержатся в разных статьях Федерального закона о контрактной системе.

Частью 15 статьи 34 Федерального закона о контрактной системе закреплено правило, что при осуществлении закупки у единственного поставщика контракт может быть заключен в любой форме, предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации для совершения сделок.

Таких случаев насчитывается более 10, среди которых можно назвать следующие:

закупка товара, работы или услуги у субъектов естественных монополий;

осуществление закупки товара, работы или услуги на сумму, не превышающую шестисот тысяч рублей;

закупка товара, работы или услуги государственным или муниципальным учреждением культуры, государственной или муниципальной образовательной организацией и др. на сумму, не превышающую шестисот тысяч рублей;

оказание услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, обращению с твердыми коммунальными отходами, газоснабжению и др.

Справочно

Все указанные случаи поименованы в части 15 статьи 34 Федерального закона о контрактной системе.

Согласно части 2 статьи 93 Федерального закона о контрактной системе при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) по таким основаниям, как:

закупка работы или услуги, выполнение или оказание которых может осуществляться только органом исполнительной власти в соответствии с его полномочиями, либо подведомственными ему государственным учреждением (пункт 6 части 1 статьи 93);

закупка товаров, работ, услуг при необходимости оказания медицинской помощи в неотложной или экстренной форме либо вследствие аварии, обстоятельств непреодолимой силы (пункт 9 части 1 статьи 93);

заключение федеральным органом исполнительной власти контракта с иностранной организацией на лечение гражданина Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации (пункт 34 части 1 статьи 93);

закупка транспортных услуг и связанных с их обеспечением дополнительных услуг в случае необходимости выполнения воинских перевозок (пункт 50 части 1 статьи 93);

заказчик обязан направить в срок не позднее одного рабочего дня с даты заключения контракта в контрольный орган в сфере закупок уведомление о такой закупке, а также приложить копию заключенного контракта.

Из этого следует, что контракт в названных случаях может быть заключен как в форме электронного документа, так и в бумажном виде.

Большой практический интерес представляет собой заключение контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) на основании пунктов 4, 5, 28 части 1 статьи 93 Федерального закона о контрактной системе:

закупка товара, работы или услуги на сумму, не превышающую 600 тыс. рублей;

закупка товара, работы или услуги государственным или муниципальным учреждением культуры, государственной или муниципальной образовательной организацией и др. на сумму, не превышающую 600 тыс. рублей;

закупка лекарственных препаратов, которые предназначены для назначения пациенту при наличии медицинских показаний по решению врачебной комиссии на сумму, не превышающую 1,5 млн рублей.

Обратить внимание в указанных случаях необходимо на то, что согласно распоряжению Правительства Российской Федерации от 28 апреля 2018 г. № 824-р государственный (муниципальный) заказчик вправе проводить закупки с использованием единого агрегатора торговли.

Справочно

Единым агрегатором торговли для целей контрактной системы является ЕАТ «Березка», функционирующая в соответствии с регламентом, утвержденным приказом генерального директора АО «РТ-Проектные технологии» от 22 июня 2020 г. № 60. В данный правовой акт периодически вносятся изменения, с учетом этого изменяются и реквизиты соответствующего приказа. Данный портал расположен в сети «Интернет» по адресу: http://agregatoreat.ru.

По сути, единый агрегатор торговли представляет собой электронную площадку для проведения процедур определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей). При этом, несмотря на то, что закупки с использованием единого агрегатора торговли проводятся как закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), что по умолчанию не предполагает какой-либо конкурентной борьбы между ними, разве что в отдельных случаях борьбу на стадии сравнения ценовых предложений от разных участников при выборе конкретного из них, заключение контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) с использованием единого агрегатора торговли превращает данный процесс в классический аукцион с понижением цены в течение заданного отрезка времени (закупочной сессии).

Справочно

Согласно пункту 4 раздела 7 Регламента функционирования Единого агрегатора торговли (пилотный проект в соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 28 апреля 2018 г. № 824-р) с даты и времени начала закупочной сессии участник закупки подает ценовые предложения на протяжении 2 или 24 часов с учетом указанного размера стартовой цены проекта контракта. По итогам состоявшейся закупочной сессии в автоматическом режиме формируется итоговый протокол, а на его основе – проект договора (контракта), подписываемый сторонами усиленной квалифицированной электронной подписью.

Рассматривая вопрос выбора формы проекта контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), следует провести анализ используемого законодателем словосочетания «в любой форме» применительно к закупке у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

В части 15 статьи 34 Федерального закона о контрактной системе указано, что при осуществлении закупки у единственного поставщика контракт может быть заключен в любой форме, предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации для совершения сделок.

Из рассмотренных выше случаев мы уже выяснили, что контракт с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) может быть заключен как письменной форме на бумажном носителе, так и в электронном виде.

Однако понятие «форма совершения сделки» в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации предполагает существование еще одного ее проявления – устной формы сделки.

Трудно себе представить случай, когда в рамках контрактной системы контракт может быть заключен в устной форме. Пожалуй, разве что в случае заключения контракта между государственным (муниципальным) заказчиком и гражданином, не осуществляющим предпринимательскую деятельность. И даже при этом вопросы бухгалтерского учета, налоговой отчетности для государственного (муниципального) заказчика будут трудно разрешимыми.

Говоря о возможности заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в любой форме, следует обратиться к письму Минэкономразвития России от 5 августа 2014 г. № 18505-ЕЕ/Д28и, Минфина России № 02-02-04/39043, согласно которому оплата заказчиками обязательств, связанных с закупкой товаров, работ, услуг на основании пунктов 4, 5 части 1 статьи 93 Федерального закона о контрактной системе может осуществляться в наличной форме, в т.ч. путем выдачи работникам подотчетных сумм на закупку товаров, работ, услуг с учетом предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке.

Учитывая, что даже в этом случае расходы должны быть подтверждены документально подотчетным лицом, их получившим, говорить о возможности заключения контракта таким лицом в устной форме невозможно, поскольку при заключении такого рода контрактов (договоров) подотчетному лицу будут выданы рассчетно-кассовые документы, товарные накладные и проч., содержащие все существенные условия по закупленному товару (работе, услуге).

Таким образом, можно прийти к выводу, что под словосочетанием «контракт может быть заключен в любой форме» понимается, как правило, письменная форма сделки, или электронная. Заключение контракта в устной форме для целей обеспечения закупок товаров, работ, услуг государственными (муниципальными) заказчиками носит скорее эксклюзивный характер, чем обычный.

2.2. Наименование государственного (муниципального) контракта

Наименование государственного (муниципального) контракта в полной мере нельзя отнести к его структурным элементам, при отсутствии которого в тексте самого государственного (муниципального) контракта последний не будет считаться незаключенным. Это предопределяется тем, что наименование государственного (муниципального) контракта не относится к существенным условиям, влияющим на существо обязательства и обусловливающим его юридическую силу.

Справочно

Согласно статьи 432 ГК РФ факт заключенности договора поставлен в зависимость от достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям.

В теории гражданского права выделяют три вида существенных условий всякого гражданско-правового договора: 1) условия о предмете договора; 2) существенные условия в силу закона (ipso jure), при этом в зависимости от вида гражданско-правового договора их состав может отличаться, к примеру, для договора поставки, для договора подряда, для договора аренды; 3) «случайные» условия, сопутствующие развитию положений договора о предмете контракта, способе его исполнения и др., к примеру, в рамках договора поставки покупателю требуется поставка товара в определенном цветовом исполнении. Это условие не предусмотрено нормами гражданского законодательства, по общему правилу, не влияет на заключенность договора, однако приобретает характер существенного ввиду его значимости для покупателя, что может быть вызвано в приведенном случае необходимостью осуществления ремонта помещения по изготовленному дизайн-проекту.

Говоря о наименовании государственного (муниципального) контракта, следует понимать суть словосочетания «государственный (муниципальный) контракт» и его соотношение с «гражданско-правовым договором» в срезе Федерального закона о контрактной системе.

Появление словосочетания «государственный (муниципальный) контракт» в тексте Федерального закона о контрактной системе вызвано, в первую очередь, тем, что состав законодательства, регулирующего отношения в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственно-муниципальных нужд основывается на правовых нормах Гражданского и Бюджетного кодексов Российской Федерации, оперирующих понятием «контракт» применительно к обязательственным правоотношениям с участием публично-правового образования в лице его органов.

Справочно

От имени публично-правового образования – Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования – могут своими действиями приобретать и осуществлять права и обязанности соответственно органы государственной власти и органы местного самоуправления (статья 125 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 525 ГК РФ поставки товара для государственно-муниципальных нужд осуществляются на основе государственного или муниципального контракта соответственно.

На основании пункта 2 статьи 72 БК РФ для обеспечения государственно-муниципальных нужд заключаются государственные и муниципальные контракты.

Принципиальной разницы с юридической точки зрения на словосочетания «государственный (муниципальный) контракт» и «гражданско-правовой договор» не существует.

В практической деятельности в отношении наименования государственного (муниципального) контракта существует только один нюанс, состоящий в том, что государственные (муниципальные) заказчики заключают государственные (муниципальные) контракты, а бюджетные учреждения, государственные (муниципальные) унитарные предприятия – контракт или гражданско-правовой договор бюджетного учреждения, государственного (муниципального) унитарного предприятия.

Такое положение вещей обусловлено позицией Минэкономразвития России, содержащейся в письме от 30 сентября 2014 г. № Д28и-1889. Однако сегодня данная правовая позиция Минэкономразвития России претерпела уточнение в письме от 1 апреля 2016 г. № ОГ-Д28-4313, согласно которому гражданско-правовой договор, заключаемый бюджетным учреждением в рамках Федерального закона о контрактной системе, называется контрактом.

Справочно

Правовая позиция Минэкономразвития России, сформулированная в письме от 30 сентября 2014 г. № Д28и-1889 вызывала сомнения в обоснованности использования понятия «гражданско-правовой договор бюджетного учреждения», поскольку подобного прямого предписания в Федеральном законе о контрактной системе не содержится. Вывод о необходимости использования понятия «гражданско-правовой договор бюджетного учреждения» можно сделать, только основываясь на положении пункта 3 части 1 статьи 1 Федерального закона о контрактной системе, согласно которому Федеральный закон о контрактной системе, в частности, регулирует отношения по заключению гражданско-правовых договоров, предметом которых являются поставка товара, выполнение работ, оказание услуг, от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением, государственным, муниципальным унитарным предприятием либо иным юридическим лицом. Однако если следовать данной логике, то понятие гражданско-правовой договор следует также использовать и в отношении договоров, заключаемых от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования.

Если обратиться к понятиям «государственный заказчик», «муниципальный заказчик», нормативно закрепленным в пунктах 5, 6 части 1 статьи 3 Федерального закона о контрактной системе, то можно увидеть, что бюджетные учреждения, государственные, муниципальные унитарные предприятия не включены в данное понятие. Они охватываются понятием «заказчик» (пункт 7 статьи 8).

Именно отсутствие в отношении бюджетного учреждения, государственного (муниципального) унитарного предприятия возможности использовать понятие «государственный (муниципальный) заказчик» и предопределяет разность наименований заключаемых ими гражданско-правовых договоров.

Таким образом, разница в понятиях государственный (муниципальный) контракт и контракт объясняется составом лиц, участвующим в их заключении: государственные (муниципальные) заказчики заключают государственные (муниципальные) контракты, а бюджетные учреждения, государственные (муниципальные) унитарные предприятия – контракты.

2.3. Дата и место заключения государственного (муниципального) контракта

Дата и место заключения государственного (муниципального) контракта традиционно воспринимаются в качестве обязательных элементов государственного (муниципального) контракта, как и всякого гражданско-правового договора.

Однако в правоприменительной практике названные элементы не обладают абсолютной юридической значимостью, влияющими на существо обязательственного правоотношения.

1. Дата заключения государственного (муниципального) контракта.

Если посмотреть на положения ГК РФ, то словосочетание «дата заключения» в его тексте используется единожды, применительно к заключению договора номинального счета.

Справочно

Согласно пункту 1 статьи 860.1 ГК РФ номинальные счета могут открываться владельцам счета для совершения операции с денежными средствами, право на которые принадлежит другим лицам-бенефициарам. Договоры номинального счета заключаются в письменной форме посредством составления одного документа, с обязательным указанием даты его заключения (пункт 1 статьи 860.2 ГК РФ).

Договоры номинального счета используются в качестве инструмента оптимизации защиты имущественных интересов получателей пособий, пенсий по инвалидности, когда формальным получателем данных выплат является, к примеру, инвалид, а фактическим получателем – его опекун. Кроме того, договоры номинального счета используются в правоотношениях по осуществлению процедур несостоятельности (банкротства) с участием конкурсного управляющего и кредиторов, в сфере публичных торгов и др.

В то же время ГК РФ оперирует понятием «момент заключения договора», под которым понимается момент получения направившим оферту лицом ее акцепта (статья 433 ГК РФ).

Справочно

Существо процесса направления оферты, предложения делать оферты и акцепта в сфере государственных (муниципальных) закупок рассмотрено в параграфе, посвященном заключению государственного (муниципального) контракта.

В определенном смысле момент заключения договора олицетворяется датой его заключения, коль скоро момент заключения договора физически уловить невозможно, отправной точкой отсчета начала правоотношений следует считать для целей составления договора дату его заключения.

Переходя к анализу положений Федерального закона о контрактной системе в части исследования такого элемента государственного (муниципального) контракта, как «дата заключения», отметим, что в статье 34 Федерального закона о контрактной системе, посвященной требованиям, предъявляемым к государственному (муниципальному) контракту, также не содержится упоминание о необходимости указания в нем даты его заключения.

Необходимость указания в тексте государственного (муниципального) контракта даты его заключения обусловлена требованиями положения пункта 5 части 2, части 3 статьи 103 Федерального закона о контрактной системе, согласно которой в реестр контрактов включается, в частности, информация о дате заключения государственного (муниципального) контракта, а в течение 5 рабочих дней с даты заключения контракта заказчик направляет соответствующую информацию в федеральное казначейство для ее включения в реестр контрактов.

Справочно

Реестр государственных (муниципальных) контрактов представляет собой информационную систему, содержащую сведения о каждом заключенном государственном (муниципальном) контракте, информация о котором подлежит включению в реестр, с указанием всех его существенных условий: предмет, цена, сроки, а также указание сторон, информация о ходе его исполнения, изменения, расторжения с приложением копии государственного (муниципального) контракта в электронной форме в порядке, установленном постановлением Правительства Российской Федерации от 28 ноября 2013 г. № 1084.

См. подроб.

письмо Минэкономразвития России от 7 декабря 2015 г. № Д28и-3526 (по вопросу указания даты заключения государственного (муниципального) контракта для целей ведения реестра государственных (муниципальных) контрактов).

Кроме того, в отдельных случаях при заключении контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) заказчик обязан направить в срок не позднее 1 рабочего дня с даты заключения контракта в ФАС России уведомление о такой закупке.

См. подроб.

часть 2 статьи 93 Федерального закона о контрактной системе.

Говоря о дате заключения государственного (муниципального) контракта, уместно задаться вопросом о ее значении для правоприменительных целей.

Необходимость установления даты заключения государственного (муниципального) контракта обусловлена:

а) определением срока действия государственного (муниципального) контракта.

Справочно

Срок действия государственного (муниципального) контракта может быть определен периодом времени с даты его заключения.

К примеру, «государственный (муниципальный) контракт действует в течение 180 календарных дней с даты его заключения».

б) установлением срока вступления заключенного государственного (муниципального) контракта в силу.

Справочно

К примеру, «государственный (муниципальный) контракт вступает в силу с даты его заключения» или «государственный (муниципальный) контракт вступает в силу по истечению 10 дней с даты его заключения».

в) срок действия обеспечения исполнения государственного (муниципального) контракта в виде независимой гарантии, отсчитываемый от срока окончания действия государственного (муниципального) контракта, который, в свою очередь, обусловлен датой его заключения.

Справочно

Срок действия независимой гарантии должен превышать срок действия государственного (муниципального) контракта не менее чем на один месяц (часть 3 статьи 96 Федерального закона о контрактной системе).

Говоря о дате заключения государственного (муниципального) контракта, нельзя обойти стороной и вопрос, связанный с применением ретроактивной оговорки, предусмотренной пунктом 2 статьи 425 ГК РФ.

Справочно

Под ретроактивной оговоркой понимается согласованное сторонами договора условие о распространении заключенного договора на фактически сложившиеся между ними отношения до его заключения.

К примеру, до даты заключения договора энергоснабжения энергоснабжающая организация осуществляла подачу электроэнергии абоненту без документально оформленного гражданского отношения, которое в последующем для целей бухгалтерского учета, налогообложения получило оформление в виде договора энергоснабжения, обратившего свою юридическую силу на осуществленную подачу электроэнергии с первого дня ее отпуска. Подобного рода практика встречается также в случае необходимости расчета неустоек за просроченную поставку.

Широко применяемое в гражданском обороте условие об обратной силе договора, испытывает сложности в его применении в сфере контрактной системы.

Так, Минэкономразвития России последовательно придерживается позиции о невозможности применения положений пункта 2 статьи 425 ГК РФ для целей государственных (муниципальных) закупок в связи с тем, что обязательственное правоотношение между государственным (муниципальным) заказчиком и поставщиком (подрядчиком, исполнителем) начинается исключительно с момента заключения государственного (муниципального) контракта.

См. подроб.

письма Минэкономразвития России от 3 августа 2015 г. № ОГ-Д28-10424; от 3 августа 2016 г. № ОГ-Д28-9288 (о ретроактивной оговорке).

В ряде случаев дата заключения государственного (муниципального) контракта служит своеобразным ориентиром, позволяющим определить временные рамки, в пределах которых был осуществлен такой юридический факт, как заключение государственного (муниципального) контракта для целей применения финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение государственного (муниципального) контракта.

Так, часть 6.1 статьи 34 Федерального закона о контрактной системе ранее предусматривала обязанность заказчика предоставить отсрочку по уплате неустойки (штрафа, пени) или осуществить списание начисленной суммы неустойки (штрафа, пени) в случае завершения в полном объеме в 2015 или 2016 годах исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) всех обязательств, предусмотренных контрактом. При этом если государственный (муниципальный) контракт был изменен в 2015 или 2016 годах в части срока исполнения обязательств по нему в сторону его продления, то правило о необходимости предоставления заказчиком отсрочки по уплате неустойки (штрафа, пени) или осуществлению списания начисленной суммы неустойки (штрафа, пени) к данным случаям применить было невозможным. Тем самым дата заключения соглашения об изменении государственного (муниципального) контракта в данном случае выступала условием, определяющим возможность применения указанного правила. В настоящее время положения части 6.1 статьи 34 Федерального закона о контрактной системе утратили свою юридическую силу. Но вместе с тем данный пример наглядным образом показывает необходимость указания даты заключения контракта в его тексте.

Таким образом, дата заключения государственного (муниципального) контракта для целей применения Федерального закона о контрактной системе представляет собой указание на календарный день подписания государственным (муниципальным) заказчиком проекта государственного (муниципального) контракта после подписания его лицом, с которым заключается данный контракт, и имеет существенное правовое значение, в силу чего нахождение данного структурного элемента государственного (муниципального) контракта в его тексте обязательно.

2. Место заключения государственного (муниципального) контракта представляет собой указание наименования населенного пункта, в границах которого осуществлено его подписание сторонами.

Согласно статьи 444 ГК РФ если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Из содержания приведенной правовой нормы можно сделать следующие выводы:

во-первых, она изложена в диспозитивном ключе, позволяющем не указывать место заключения договора по усмотрению его сторон.

во-вторых, в случае неуказания в договоре места его заключения положения статьи 444 ГК РФ носят характер обычного условия, применение которого в случае необходимости возможно в силу закона, и тем самым отсутствие данного элемента в структуре договора не влияет на оценку его заключенности.

В-третьих, приведенная правовая норма в своей структуре не содержит указания на цель определения места заключения договора.

Справочно

В ряде случаев место заключения договора, действительно, имеет юридическое значение для следующих целей:

1) определение подсудности разрешения спора (иск о защите прав потребителя может быть предъявлен в суд по месту его жительства или месту пребывания либо по месту исполнения или по месту заключения договора (часть 7 статьи 29 ГПК РФ); иски, вытекающие из договоров, в которых указано место его исполнения, могут быть предъявлены в арбитражный суд по месту исполнения договора (часть 4 статьи 36 АПК РФ). Однако используемое в данной норме понятие «место исполнения договора» нетождественно понятию «место заключения договора», в связи с чем положения части 7 статьи 36 АПК РФ не относимы к рассматриваемому вопросу. Правила определения места исполнения договора сформулированы в статье 316 ГК РФ).

Из изложенного видно, что место заключения государственного (муниципального) контракта не обусловливает собой возможность выбора подсудности разрешения спора по нему.

2) выбора юрисдикции (т.е., применимой правовой системы: российской, французской, американской и др., в частности, к форме сделки согласно статьи 1209 ГК РФ).

3) налогообложения (в юридической литературе приводятся примеры правоприменительной практики по вопросам сложностей возмещения налога на добавленную стоимость по договорам, подписанным одним и тем же лицом в течение одного календарного дня при условии того, что места заключения данных договоров различны и отдалены друг от друга (постановление Федерального Арбитражного Суда Западно-Сибирского округа от 5 мая 2006 г. № Ф04-2025/2006 (21208-А45-34).

Нахождение в структуре государственного (муниципального) контракта такого элемента, как «место заключения государственного (муниципального) контракта», имеет преимущественно характер правового обыкновения, которому сопутствует свобода от санкции за его нарушение. Другими словами, указание места заключения государственного (муниципального) контракта являет собой соблюдение юридико-технического порядка оформления правового акта.

2.4. Преамбула государственного (муниципального) контракта

Преамбула государственного (муниципального) контракта в силу своего названия предваряет содержание заключаемого государственного (муниципального) контракта.

Несмотря на характер вступительного слова, преамбула государственного (муниципального) контракта несет в себе юридически значимую информацию в следующем объеме:

Полное наименование государственного (муниципального) заказчика или заказчика.

Указание публично-правового образования, от имени которого заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт.

Наименование государственного (муниципального) заказчика или заказчика.

Указание должностного лица (работника), заключающего от имени государственного (муниципального) заказчика или заказчика государственный (муниципальный) контракт или контракт.

Приведение информации об основаниях реализации полномочий по заключению государственного (муниципального) контракта или контракта должностным лицом (работником) государственного (муниципального) заказчика или заказчика.

Наименование лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт.

Наименование лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт в зависимости от предмета государственного (муниципального) контракта или контракта с учетом положений гражданского законодательства.

Приведение информации о лице, уполномоченном на заключение государственного (муниципального) контракта или контракта от имени лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт.

Приведение информации об основаниях реализации полномочий по заключению контракта должностным лицом (работником) лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт, или приведение информации о лице, уполномоченном на заключение государственного (муниципального) контракта или контракта от имени лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт.

Указание на способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) с приведением в отдельных случаях положений Федерального закона о контрактной системе, в соответствии с которыми он заключается, сведений о реквизитах извещения об осуществлении закупки, идентификационном коде закупки.

Названная последовательность информации, отражаемой в преамбуле государственного (муниципального) контракта, не установлена каким-либо правилом Гражданского кодекса Российской Федерации и Федерального закона о контрактной системе. Во многом указание в преамбуле гражданско-правового договора или государственного (муниципального) контракта информации о лицах, вступающих в обязательственное правоотношение, их правовом статусе, представителях подчинено сложившимся юридико-техническим правилам построения любого гражданско-правового договора, равно как и государственного (муниципального) контракта, носит характер правового обычая и находится под юрисдикцией принципа свободы договора.

Справочно

Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

1. Полное наименование государственного (муниципального) заказчика или заказчика состоит в указании сведений о государственном органе (органе государственной власти), государственной корпорации, органе управления государственным внебюджетным фондом, государственном казенном учреждении, действующим от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, муниципальном органе, муниципальном казенном учреждении, действующим от имени муниципального образования, бюджетном учреждении, государственном, муниципальном унитарном предприятии.

Справочно

Понятийная разница между «государственным заказчиком, муниципальным заказчиком и заказчиком раскрыта в пунктах 5 – 7 статьи 3 Федерального закона о контрактной системе».

Государственный заказчик – это государственный орган, государственная корпорация, орган управления государственным внебюджетным фондом, государственное казенное учреждение, государственные корпорации, публично-правовые компании.

Муниципальный заказчик – муниципальный орган или муниципальное казенное учреждение.

Заказчик – это, как правило, бюджетное учреждение, государственное, муниципальное унитарное предприятие.

При указании наименования в качестве государственного (муниципального) заказчика государственного (муниципального) органа в тексте преамбулы государственного (муниципального) контракта приводится его полное наименование в соответствии со статусным документом, определяющим его правовое положение, а в отношении государственного (муниципального) заказчика – государственной корпорации, органа управления государственным внебюджетным фондом, государственного казенного учреждения, муниципального казенного учреждения, бюджетного учреждения, государственного, муниципального унитарного предприятия – указывается их организационно-правовая форма.

Справочно

Пунктами 2, 3 статьи 50 ГК РФ предусмотрен полный перечень организационно-правовых форм, в которых могут создаваться коммерческие и некоммерческие юридические лица.

Для целей Федерального закона о контрактной системе, к примеру, государственные заказчики могут именоваться как: «Федеральное казенное учреждение «Центр хозяйственного и сервисного обеспечения Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Тамбовской области» или Муниципальное бюджетное учреждение «Дирекция благоустройства и озеленения».

2. Указание публично-правового образования, от имени которого заключается государственный (муниципальный) контракт.

Необходимость данного положения в тексте преамбулы следует из того, что каждая закупка товара, работы, услуги в рамках контрактной системы направлена на обеспечение государственных и муниципальных нужд, а государственный (муниципальный) заказчик при заключении государственного (муниципального) контракта действует от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования.

Справочно

В соответствии с пунктом 1 статьи 124 ГК РФ Российская Федерация, ее субъекты: республика, край, область, город федерального значения, автономная область, автономный округ, а также муниципальные образования (городское, сельское поселение и др.) выступают в гражданских правоотношениях на равных началах с гражданами и юридическими лицами.

От имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные права и обязанности органы государственной власти, от имени муниципальных образований – органы местного самоуправления. В отдельных случаях от имени публично-правовых образований могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные права и обязанности юридические лица (статья 125 ГК РФ), что для целей Федерального закона о контрактной системе относимо, в частности, к государственным корпорациям, казенным учреждениям.

Речь идет о том, что при формулировании положений преамбулы государственного (муниципального) контракта после указания полного наименования государственного (муниципального) заказчика следует делать оговорку о том, что данное лицо заключает государственный (муниципальный) контракт от имени соответственно Российской Федерации или муниципального образования.

К примеру

«Управление Министерства юстиции Российской Федерации по Тамбовской области, действующее от имени Российской Федерации, …».

Осуществляя закупки товаров, работ, услуг, заказчики (бюджетное учреждение, государственное, муниципальное унитарное предприятие) действуют от собственного имени, при этом, в конечном итоге, являясь получателями бюджетных средств, безусловно, действуют в интересах обеспечения государственных (муниципальных) нужд, однако при заключении контракта бюджетным учреждением, государственным, муниципальным унитарным предприятием указание в тексте его преамбулы факта действия от имени публично-правового образования Федеральным законом о контрактной системе не предусмотрено (пункт 7 статьи 3 Федерального закона о контрактной системе).

См. подроб.

письмо Минэкономразвития России от 16 августа 2016 г. № Д28и-2078 (об указании в преамбуле государственного (муниципального) контракта слов «от имени Российской Федерации»).

3. Наименование государственного (муниципального) заказчика или заказчика.

Применительно к данной части преамбулы государственного (муниципального) контракта речь идет о том, что согласно положениям Федерального закона о контрактной системе стороны государственного (муниципального) контракта именуются, с одной стороны, как государственный заказчик, или муниципальный заказчик, или заказчик, а с другой стороны, как поставщик, или подрядчик, или исполнитель.

Понятия государственного заказчика, муниципального заказчика, заказчика были рассмотрены выше и с их применением при составлении проекта государственного (муниципального) контракта или контракта сложностей не возникает, поскольку выбор наименования зависит от статуса субъекта, осуществляющего закупку, в зависимости от принадлежности к тому или иному виду публично-правового образования, реализации ассигнований соответствующего уровня бюджета бюджетной системы Российской Федерации и др.

В преамбуле государственного (муниципального) контракта или контракта наименование государственного (муниципального) заказчика или заказчика всегда используется соответственно в формулировках «государственный заказчик», «муниципальный заказчик» или «заказчик».

4. Указание должностного лица (работника), заключающего от имени государственного (муниципального) заказчика или заказчика государственный (муниципальный) контракт или контракт.

Необходимость именования должностного лица (работника), заключающего от имени государственного (муниципального) заказчика или заказчика государственный (муниципальный) контракт или контракт предопределяется тем, что само по себе юридическое лицо или орган государственной власти (орган местного самоуправления), наделенные правами юридического лица, приобрести гражданские права и нести гражданские обязанности не способны в фактическом смысле, деятельность каждого юридического лица, органа государственной власти (органа местного самоуправления) олицетворена деятельностью физических лиц, аффилированных с данными субъектами.

Справочно

Согласно пункту 1 статьи 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом. Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в единый государственный реестр юридических лиц.

Указание должностного лица (работника), заключающего от имени государственного (муниципального) заказчика или заказчика государственный (муниципальный) контракт или контракт осуществляется в виде приведения в тексте преамбулы государственного (муниципального) контракта или контракта слов по типу: «в лице начальника…», «в лице руководителя…», «в лице временно исполняющего обязанности руководителя…».

Разница между понятиями «должностное лицо» и «работник» обусловлена тем, что государственными (муниципальными) заказчиками могут выступать как органы государственной власти, местного самоуправления, так и государственные казенные учреждения, бюджетные учреждения, государственные (муниципальные) унитарные предприятия и др.

Руководство органами государственной власти, органами местного самоуправления осуществляется, как правило, должностными лицами, состоящими на государственной (муниципальной) службе и уполномоченными на заключение государственных (муниципальных) контрактов. Трудовые отношения должностных лиц, регламентированы специальным законодательством, а Трудовой кодекс Российской Федерации применим к ним в части неурегулированной специальным законодательством.

Государственные (муниципальные) унитарные предприятия, государственные казенные учреждения, бюджетные учреждения возглавляют, как правило, лица, трудовые отношения с которыми оформлены в соответствии с Трудовым кодексом Российской Федерации, в силу чего они обладают правовым статусом работника.

В правоприменительной практике встречаются случаи, когда государственный (муниципальный) контракт заключается не руководителем государственного (муниципального) органа, государственного (муниципального) унитарного предприятия, государственного казенного учреждения, бюджетного учреждения, а уполномоченным им лицом, при чем данное лицо, не всегда наделено статусом должностного в случае заключения государственного (муниципального) контракта органом государственной власти или органом местного самоуправления.

Данное обстоятельство предопределяется тем, что отдельные должности в органах государственной власти, органах местного самоуправления комплектуются не только за счет должностей государственных (муниципальных) служащих, но и за счет работников.

Справочно

Органы государственной охраны комплектуются военнослужащими и гражданским персоналом (федеральными государственными гражданскими служащими и работниками) (пункт 2 статьи 18 Федерального закона от 27 мая 1996 г. № 57-ФЗ «О государственной охране»).

Военнослужащие органов федеральной службы безопасности, проходящие службу по контракту, а также федеральные государственные гражданские служащие органов федеральной службы безопасности и работники органов федеральной службы безопасности, назначенные на должности военнослужащих, являются сотрудниками органов федеральной службы безопасности (статья 16 Федерального закона от 3 апреля 1995 г. № 40-ФЗ «О федеральной службе безопасности»).

В МВД России в соответствии с законодательством Российской Федерации о службе в органах внутренних дел вводятся должности сотрудников органов внутренних дел, в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной гражданской службе – должности федеральных государственных гражданских служащих, в соответствии с трудовым законодательством Российской Федерации – должности работников (пункт 16 Положения о Министерстве внутренних дел Российской Федерации, утвержденного указом Президента Российской Федерации от 21 декабря 2016 г. № 699).

5. Приведение информации об основаниях реализации полномочий по заключению государственного (муниципального) контракта или контракта должностным лицом (работником) государственного (муниципального) заказчика или заказчика.

Данная часть текста преамбулы государственного (муниципального) контракта или контракта выглядит по типу приведения следующих слов: «в лице начальника, действующего на основании…».

Несмотря на кажущуюся формальность столь привычных для всех участников контрактной системы в сфере закупок слов в тексте преамбулы государственного (муниципального) контракта, контракта, гражданско-правового договора, они имеют важное юридическое значение.

Сообщение сведений об основаниях реализации полномочий по заключению государственного (муниципального) контракта или контракта должностным лицом (работником) государственного (муниципального) заказчика или заказчика следует из того обстоятельства, что государственный (муниципальный) заказчик или заказчик, являющийся, в частности органом государственной власти, или органом местного самоуправления, или государственной корпорацией, или бюджетным учреждением и др., приобретает гражданские права и несет гражданские обязанности посредством волеизъявления лица, уполномоченного действовать от его имени, как без доверенности, так и на основании ее.

Полномочия лиц, заключающих от имени государственных (муниципальных) заказчиков или заказчиков государственные (муниципальные) контракты или контракты могут быть выражены в:

положениях об органах государственной власти или органах местного самоуправления;

Справочно

Указ Президента Российской Федерации от 13 января 2023 г. № 10 «Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации»;

приказ ФССП России от 7 октября 2013 г. № 400 «Об утверждении Положения об Управлении Федеральной службы судебных приставов по Тамбовской области».

федеральном законе о государственной корпорации;

Справочно

Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. № 317-ФЗ «О Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом»;

Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 215-ФЗ «О Государственной корпорации по космической деятельности «Роскосмос».

уставе казенного учреждения, бюджетного учреждения и др.

Справочно

приказ МВД России от 30 марта 2012 г. № 219 «Об утверждении Устава федерального казенного учреждения «Центр хозяйственного и сервисного обеспечения Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Тамбовской области»;

постановление администрации города Тамбова от 29 октября 2013 г. № 9040 «Об утверждении Устава муниципального бюджетного учреждения «Спецтехуниверсал».

В этой связи выявление правового акта, закрепляющего полномочия лица, подписывающего государственный (муниципальный) контракт или контракт, для целей Федерального закона о контрактной системе имеет следующие значения:

а) показывает контрагенту уполномоченное лицо на заключение государственного (муниципального) контракта или контракта;

Справочно

Должностное лицо от имени государственного (муниципального) заказчика или заказчика действует по аналогии с единоличным исполнительным органом в хозяйственных обществах без доверенности, что находит отражение в статусном правовом акте государственного (муниципального) заказчика или заказчика и выписке из единого государственного реестра юридических лиц.

Согласно пункту 3 статьи 53 ГК РФ лица, которые в силу законов, иных правовых актов или учредительных документов юридических лиц уполномочены выступать от их имени, должны действовать в интересах представляемых ими юридических лиц добросовестно и разумно.

Вместе с тем от имени государственного (муниципального) заказчика или заказчика заключить государственный (муниципальный) контракт может на основании доверенности лицо, уполномоченное руководителем (единоличным исполнительным органом).

Указание в тексте преамбулы государственного (муниципального) контракта или контракта оснований реализации полномочий представителем государственного (муниципального) заказчика или заказчика для целей правомерности гражданского оборота имеет существенное значение и для оценки действительности или недействительности заключенной сделки.

В соответствии с пунктом 1 статьи 166 ГК РФ сделка считается недействительной по основаниям, которые установлены законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

При отсутствии полномочия действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии не одобрит данную сделку (пункт 1 статьи 183 ГК РФ).

б) показывает лицо, уполномоченное на принятие исполнения в рамках государственного (муниципального) контракта или контракта.

Справочно

Гражданский кодекс Российской Федерации устанавливает правила исполнения обязательств, одним из которых является исполнение обязательства надлежащему лицу (статья 312 ГК РФ).

Так, согласно пункту 1 статьи 312 ГК РФ должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования.

в) в ряде случаев определяет исключительную компетенцию лица, уполномоченного на заключение государственного контракта по государственному оборонному заказу.

Справочно

Государственные контракты по государственному оборонному заказу – договоры, заключенные государственными заказчиками от имени Российской Федерации с головным исполнителем на поставку продукции по государственному оборонному заказу (пункт 6 статьи 3 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе»).

К примеру, в соответствии с приказом МВД России от 4 февраля 2014 г. № 70 «Вопросы организации размещения заказов за счет средств, выделяемых МВД России в рамках государственного оборонного заказа» правом заключения государственных контрактов по государственному оборонному заказу в системе МВД России обладает только ряд лиц, поименованных в данном правовом акте.

г) определяет должностное лицо, ответственное за соблюдение порядка заключения (изменения) государственного (муниципального) контракта или контракта в рамках осуществления административного контроля.

Справочно

Статья 7.32 КоАП РФ «Нарушение порядка заключения, изменения контракта» предусматривает 10 составов административных правонарушений, совершение которых возможно в ходе заключения, исполнения, изменения и расторжения контракта.

Так, среди прочих, возможны следующие нарушения:

заключение контрактов по итогам определения поставщиков с нарушениями объявленных условий определения поставщиков или условия исполнения контракта, которое предложено лицом, с которым заключается контракт, – влечет административную ответственность должностного лица, заключившего от имени государственного (муниципального) заказчика или заказчика государственный (муниципальный) контракт или контракт;

изменение условий государственного (муниципального) контракта или контракта, в том числе увеличение цены товара, работы, услуги, если возможность изменений условия государственного (муниципального) контракта или контракта не предусмотрена законодательством – влечет административную ответственность должностного лица, заключившего от имени государственного (муниципального) заказчика или заказчика дополнительное соглашение к государственному (муниципальному) контракту или контракту.

6. Наименование лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт.

Во многом данный элемент текста преамбулы государственного (муниципального) контракта или контракта схож с рассмотренным ранее элементом «полное наименование государственного (муниципального) заказчика или заказчика».

Однако применительно к наименованию лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт, существуют следующие правоприменительные аспекты.

Разница между полным наименованием государственного (муниципального) заказчика или заказчика и наименованием лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт состоит в том, что в качестве последнего может выступать:

юридическое лицо (в этом случае наименование лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт, выглядит аналогично полному наименованию государственного (муниципального) заказчика или заказчика).

Справочно

Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на организационно-правовую форму (пункт 1 статьи 54 ГК РФ).

физическое лицо, которым, в свою очередь, может являться:

а) индивидуальный предприниматель (в этом случае использование понятия «полное наименование» невозможно, поскольку в отношении гражданина применяется понятие «имя гражданина». При участии в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд индивидуальных предпринимателей при заключении государственного (муниципального) контракта в тексте его преамбулы указывается об этом.

Справочно

Граждане приобретают и осуществляют права и обязанности под своими именами, включающими фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из законов или национальных обычаев (пункт 1 статьи 19 ГК РФ).

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (пункт 1 статьи 23 ГК РФ). В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (деятельность по присмотру и уходу за детьми и др., по репетиторству, по уборке жилых помещений, ведению домашнего хозяйства).

б) гражданин, в том числе состоящий в правовой связи с другим государством.

Таким образом, с учетом сказанного, рассматриваемый элемент текста преамбулы государственного (муниципального) контракта может выглядеть следующим образом:

«общество с ограниченной ответственностью «Империал»;

«индивидуальный предприниматель Алексеев Федор Михайлович»;

«Сергеев Дмитрий Иванович».

7. Наименование лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт в зависимости от предмета государственного (муниципального) контракта или контракта с учетом положений гражданского законодательства.

Данный элемент текста преамбулы государственного (муниципального) контракта или контракта аналогичен ранее рассмотренной части преамбулы государственного (муниципального) контракта «Наименование государственного (муниципального) заказчика или заказчика».

Выбор наименования поставщика, подрядчика, исполнителя обусловлен предметом государственного (муниципального) контракта или контракта и состоит в следующем.

По общему правилу, понятие «поставщик» используется в государственных (муниципальных) контрактах, предметом которых является купля-продажа товаров.

Справочно

По государственному (муниципальному) контракту на поставку товара для государственных (муниципальных) нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному (муниципальному) заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный (муниципальный) заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров (статья 526 ГК РФ).

Понятие «подрядчик» применимо к государственным (муниципальным) контрактам, предусматривающим выполнение строительных, проектных и изыскательских работ.

Справочно

По вопросам заключения договора строительного подряда см. статью 740 ГК РФ, договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ – статью 758 ГК РФ.

«Исполнитель» в качестве наименования контрагента государственного (муниципального) заказчика используется в тексте преамбулы государственного (муниципального) контракта на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, государственного (муниципального) контракта на возмездное оказание услуг.

Справочно

По вопросам заключения договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ см. статью 769 ГК РФ, договора на возмездное оказание услуг – статью 779 ГК РФ.

В практике применения Федерального закона о контрактной системе встречаются случаи, когда предметом заключаемых государственных (муниципальных) контрактов является, к примеру, аренда зданий и сооружений, перевозка груза, хранение вещей и др. Сторонами названных государственных (муниципальных) контрактов выступают с учетом положений Гражданского кодекса Российской Федерации лица, наименования которых не подпадают в полной мере под понятия «поставщик», «подрядчик», «исполнитель».

Так, в договоре аренды стороны именуются как «арендатор» и «арендодатель», в договоре перевозки – «отправитель» и «перевозчик», в договоре хранения – «поклажедатель» и «хранитель».

В определенном смысле понятия «арендатор», «отправитель», «поклажедатель» охватываются понятиями государственный (муниципальный) заказчик или заказчик, а понятия «арендодатель», «перевозчик», «хранитель» – понятиями «поставщик (исполнитель)».

По данному вопросу Министерством экономического развития Российской Федерации высказана точка зрения о возможности именования поставщика (подрядчика, исполнителя) с учетом предмета заключаемого государственного (муниципального) контракта и соответствующих положений Гражданского кодекса Российской Федерации.

Справочно

письмо Минэкономразвития России от 30 сентября 2014 г. № Д28и-1889 (вопрос 81).

8. Приведение информации о лице, уполномоченном на заключение государственного (муниципального) контракта или контракта от имени лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт.

Данный элемент преамбулы государственного (муниципального) контракта или контракта также представляет собой зеркальный вариант отражения информации об уполномоченном лице на заключение государственного (муниципального) контракта или контракта, но применительно к поставщику (подрядчику, исполнителю). В связи с этим государственный (муниципальный) контракт или контракт от имени поставщика (подрядчика, исполнителя) может быть заключен единоличным исполнительным органом лица (генеральный директор, директор, президент и др.), если таковым является юридическое лицо, лично индивидуальным предпринимателем, выступающим в роли поставщика (подрядчика, исполнителя), или лично гражданином.

С учетом сказанного, приведение информации о лице, уполномоченном на заключение государственного (муниципального) контракта или контракта от имени лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт, может выглядеть следующим образом:

«… и общество с ограниченной ответственностью «АСМ», именуемое в дальнейшем по тексту государственного контракта «Подрядчик», в лице генерального директора Степанова Анатолия Тимофеевича…»;

«… и Индивидуальный предприниматель Александров Дмитрий Сергеевич, именуемый в дальнейшем по тексту государственного контракта «Поставщик», …»;

«… и Попов Иван Николаевич, именуемый в дальнейшем по тексту государственного контракта «Исполнитель», …».

9. Приведение информации об основаниях реализации полномочий по заключению контракта должностным лицом (работником) лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт, или приведение информации о лице, уполномоченном на заключение государственного (муниципального) контракта или контракта от имени лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт.

Указанная часть преамбулы государственного (муниципального) контракта или контракта может раскрывать следующие сведения:

заключается ли государственный (муниципальный) контракт или контракт лицом, действующим от имени поставщика (подрядчика, исполнителя) без доверенности (к примеру, единоличным исполнительным органом – директором общества с ограниченной ответственностью; индивидуальным предпринимателем или гражданином);

заключается ли государственный (муниципальный) контракт или контракт лицом, действующим от имени поставщика (подрядчика, исполнителя) на основании доверенности (к примеру, начальником отдела маркетинга на основании доверенности, выданной директором общества с ограниченной ответственностью; бухгалтером на основании доверенности, выданной индивидуальным предпринимателем, являющимся работодателем данного бухгалтера; представителем гражданина);

о правовом акте, являющемся основанием для реализации полномочий по заключению государственного (муниципального) контракта или контракта.

Наличие или отсутствие указания правового акта, на основании которого действует лицо, уполномоченное на заключение государственного (муниципального) контракта или контракта поставлено в зависимость от того, действует ли оно от своего имени или в интересах другого лица.

В качестве управомочивающих на совершение юридически значимых действий правовых актов могут выступать:

применительно к юридическим лицам: уставы хозяйственных обществ, казенных учреждений, бюджетных учреждений; учредительные договоры хозяйственных товариществ;

К примеру

«… и общество с ограниченной ответственностью «Абаз-М» в лице генерального директора Полтавченко Анатолия Михайловича, действующего на основании Устава Общества с ограниченной ответственностью «Абаз-М»;

«… и федеральное казенное учреждение здравоохранения «Медико-санитарная часть Министерства внутренних дел Российской Федерации по Липецкой области в лице начальника Иванова Сергея Александровича, действующего на основании Устава ФКУЗ «МСЧ МВД России по Липецкой области».

применительно к индивидуальным предпринимателям – свидетельство о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

К примеру

«и индивидуальный предприниматель Нерсесов Анатолий Иванович, действующий на основании свидетельства о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя серии 68 00 № 1632899, выданного 20 декабря 2018 г. Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 5 по Тамбовской области».

применительно к гражданам – документ, удостоверяющий личность;

К примеру

«и Афанасенко Сергей Владимирович, действующий на основании паспорта гражданина Российской Федерации серии 68 15 № 157819, выданного 28 января 2015 г. Управлением Федеральной миграционной службы по Тамбовской области в Ленинском районе города Тамбова».

Ведя разговор о приведении информации об основаниях реализации полномочий по заключению контракта должностным лицом (работником) лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт, или приведение информации о лице, уполномоченном на заключение государственного (муниципального) контракта или контракта от имени лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт, следует помнить о следующем.

В ряде случаев для того, чтобы стать участником закупки товаров, работ, услуг для государственных (муниципальных) нужд лицо, рассчитывающее на заключение государственного (муниципального) контракта или контракта, должно соответствовать определенным условиям закупки требованиям, в частности: обладать специальным разрешением (лицензией) на осуществление определенного вида деятельности, быть членом саморегулируемой организации или обладать свидетельством о допуске к определенному виду работ, выданного саморегулируемой организацией.

Справочно

По общему правилу юридическое лицо обладает общей правоспособностью, ввиду чего оно может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, незапрещенных законом (абзац второй пункта 1 статьи 49 ГК РФ).

В отдельных случаях юридическое лицо наделяется специальной правоспособностью, в силу чего вправе приобретать гражданские права и нести гражданские обязанности только в целях осуществления тех видов деятельности, которые поименованы в его учредительном документе или в силу закона (пункт 1 статьи 49 ГК РФ).

В практике применения Федерального закона о контрактной системе наличие у лица специальной правоспособности чаще всего сопряжено с осуществлением им деятельности, которая относится к лицензируемым видам деятельности либо для реализации которых требуется наличие членства в саморегулируемой организации или свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного ею.

Перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, определен Федеральным законом от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». К числу наиболее часто встречаемых в ходе осуществления государственных (муниципальных) закупок можно отнести такие виды деятельности, как деятельность по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений; фармацевтическая деятельность; производство и техническое обслуживание медицинской техники; деятельность по перевозкам пассажиров автобусом; оказание услуг связи и др.

Относительно понятия саморегулирования следует отметить, что, по своей сути, оно представляет лицензирование негосударственным субъектом, к которым согласно части 1 статьи 2 Федерального закона от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» относятся субъекты предпринимательской или профессиональной деятельности и содержанием которой является разработка (установление) стандартов (правил) осуществления определенных видов деятельности и контроль за их соблюдением.

К числу наиболее часто встречаемых в ходе осуществления государственных (муниципальных) закупок можно отнести такие виды деятельности, подпадающие под действие Федерального закона от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях», как деятельность в области строительства, реконструкции, капитального ремонта, архитектурно-строительного проектирования, инженерных изысканий, сноса объектов капитального строительства, энергетического обследования в отношении зданий, строений, сооружений, аудиторской деятельности и др.

Говоря о статусном документе, предусматривающем полномочия лица, заключающего государственный (муниципальный) контракт или контракт, следует понимать, что требование о наличии или отсутствии специального разрешения (лицензии), о членстве в саморегулируемой организации или обладание свидетельством о допуске к определенному виду работ, выданному саморегулируемой организацией относится не к рассматриваемым основаниям реализации полномочий по заключению контракта должностным лицом (работником) лица, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт. Требование о наличии или отсутствии специального разрешения (лицензии), о членстве в саморегулируемой организации или обладание свидетельством о допуске к определенному виду работ, выданному саморегулируемой организацией, относится непосредственно к участнику закупки – потенциальному поставщику (подрядчику, исполнителю), в качестве которого может выступать только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. Гражданин как потенциальный участник закупки лицензиатом быть не может.

10. Указание на способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) с приведением в отдельных случаях положений Федерального закона о контрактной системе, в соответствии с которыми он заключается, сведений о реквизитах извещения об осуществлении закупки, идентификационном коде закупки.

В состав данного элемента текста преамбулы государственного (муниципального) контракта или контракта входит следующее:

способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя);

положения Федерального закона о контрактной системе, в соответствии с которыми заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт;

сведения о реквизитах извещения об осуществлении закупки, (документации о закупке);

идентификационный код закупки.

Указание на способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в тексте государственного (муниципального) контракта или контракта имеет важное значение, поскольку от способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя) поставлены в зависимость такие условия государственного (муниципального) контракта или контракта, как срок его заключения, необходимость предоставления обеспечения исполнения государственного (муниципального) контракта или контракта, размер обеспечения его исполнения и др.

Справочно

Все способы определения поставщика в рамках контрактной системы в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственно-муниципальных нужд делятся на 2 вида: конкурентные и закупка у единственного поставщика (часть 1 статьи 24 Федерального закона о контрактной системе).

К конкурентным способам определения поставщика относятся: конкурсы (открытый конкурс в электронной форме, закрытый конкурс, закрытый конкурс в электронной форме), аукционы (открытый аукцион в электронной форме, закрытый аукцион, закрытый аукцион в электронной форме), запрос котировок в электронной форме.

Приведение положения Федерального закона о контрактной системе, в соответствии с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт, состоит в указании конкретной правовой нормы Федерального закона о контрактной системе, в соответствии с которой заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт. В большинстве случаев приведение положения Федерального закона о контрактной системе, в соответствии с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт, относимо к контрактам, заключаемым с единственным поставщиком.

Справочно

Перечень оснований к заключению государственного (муниципального) контракта или контракта с единственным поставщиком приведен в части 1 статьи 93 Федерального закона о контрактной системе. К числу наиболее часто встречаемых в практике государственных (муниципальных) закупок товаров, работ, услуг относятся основания: закупка товаров, работ или услуг у субъектов естественных монополий; закупка товаров, работ или услуг на сумму, не превышающую 600 тысяч рублей; закупка услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, обращению с твердыми коммунальными отходами, газоснабжению, по подключению к сетям инженерно-технического обеспечения и др.

К примеру

«…, руководствуясь пунктом 4 части 1 статьи 93 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», заключили настоящий государственный контракт…».

В практике применения Федерального закона о контрактной системе возникают случаи, когда изначально выбранный конкурентный способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) не позволил в ходе его осуществления определить «победителя», а таковым признано одно лицо, изъявившее желание принять участие в процедуре торгов. В этом случае приведение положения Федерального закона о контрактной системе, в соответствии с которым заключается государственный (муниципальный) контракт или контракт, подлежит выбору из перечня оснований к заключению государственного (муниципального) контракта или контракта с единственным поставщиком.

Справочно

Согласно Федеральному закону о контрактной системе перечень таких оснований приведен в пунктах 25 части 1 статьи 93.

Сведения о реквизитах извещения об осуществлении закупки (документации о закупке) в тексте преамбулы государственного (муниципального) контракта или контракта во многом носят юридико-технический характер, направленный на установление тождества между проектом государственного (муниципального) контракта или контракта, являвшегося частью извещения об осуществлении закупки или документации о закупке и проектом государственного (муниципального) контракта или контракта, заключаемого после определения поставщика (подрядчика, исполнителя). Установление идентичности двух названных проектов контрактов, существовавших на разных стадиях процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя) обусловлено существованием контрольной функции компетентных органов в сфере функционирования контрактной системы.

Справочно

Согласно части 1 статьи 34 Федерального закона о контрактной системе контракты заключаются на тех условиях, которые предусмотрены извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке и заявкой участника.

По общему правилу, заключаемый с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) государственный (муниципальный) контракт, являвшийся приложением к извещению об осуществлении закупки, документацией о закупке должен по своему содержанию соответствовать заключаемому сторонами государственному (муниципальному) контракту или контракту.

В ряде случаев в силу закона допустимы исключения, связанные, в частности, с изменением положений проекта государственного (муниципального) контракта ввиду вступления в силу антидемпинговых мер, положений контракта, касающихся способа его обеспечения и др.

Идентификационный код закупки является завершающим элементом текста преамбулы государственного (муниципального) контракта. Его наличие в преамбуле каждого государственного (муниципального) контракта или контракта не следует из текста специальной правовой нормы, посвященной требованиям, предъявляемым к государственным (муниципальным) контрактам или контрактам, и закрепленной в статье 34 Федерального закона о контрактной системе, а обусловлено прямым требованием части 1 статьи 23 данного закона.

Справочно

Идентификационный код закупки указывается в плане-графике, извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), осуществляемом закрытым способом, документации о закупке, в контракте (часть 1 статьи 23 Федерального закона о контрактной системе).

Идентификационный код закупки представляет собой цифровой код, формируемый государственным (муниципальным) заказчиком и присваиваемый им, по общему правилу, только одной закупке либо одному лоту по закупке.

Справочно

При осуществлении закупок посредством конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) могут выделяться лоты.

См. подроб.

часть 14 статьи 24 Федерального закона о контрактной системе.

Лоты представляют собой разбивку условного объекта закупки на технологически и функционально связанные объекты закупки, в отношении каждого из которых отдельно указываются характеристики объекта закупки, включая начальную (максимальную) цену контракта, ее обоснование, срок поставки и др. Тем самым определение поставщика (подрядчика, исполнителя) идет по каждому отдельному лоту условного объекта закупки, с последующим заключением количества контрактов, соответствующих количеству выделенных лотов.

К примеру

При осуществлении закупки товаров, работ, услуг по осуществлению строительно-монтажных работ по объекту «Комплекс зданий Тамбовского научно-исследовательского института охраны окружающей среды» выделены лоты по проектным работам, строительным работам, монтажу и пусконаладочным работам охранно-пожарной сигнализации.

Порядок формирования идентификационного кода закупки регламентирован приказом Минфина России от 10 апреля 2019 г. № 55н «Об утверждении Порядка формирования идентификационного кода закупки, согласно которому структуру и состав идентификационного кода закупки образует 36-значный цифровой код, каждый элемент которого символизирует собой отдельные сущностные аспекты размещения заказа:

год размещения извещения об осуществлении закупки, направления приглашения принять участие в определении поставщика, год заключения контракта с единственным поставщиком;

идентификационный код заказчика;

номер закупки, включенной в сформированный (утвержденный) заказчиком на очередной финансовый год и плановый период план-график закупки;

номер закупки, включенной в сформированный (утвержденный) заказчиком на очередной финансовый год план-график закупок;

информация о коде объекта закупки по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности;

код вида расходов по бюджетной классификации Российской Федерации.

Указание в тексте преамбулы государственного (муниципального) контракта или контракта идентификационного кода закупки подобно приведению сведений о реквизитах извещения об осуществлении закупки (документации о закупке) и преследует цель обеспечения взаимосвязи заключенного сторонами государственного (муниципального) контракта или контракта с планом-графиком, с извещением об осуществлении закупки, или приглашением принять участие в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей), осуществляемых закрытым способом, или документацией о закупке.

Установление данной взаимосвязи способствует, с одной стороны, повышению транспарентности контрактной системы, поскольку сведения о закупаемых товарах, работах, услугах дублируются в различных правовых актах, размещаемых в открытом доступе, что позволяет участникам контрактной системы прогнозировать экономическую перспективу (планирование ведения хозяйства) своей деятельности, а, с другой стороны, позволяет осуществлять контроль за последовательностью действий государственных (муниципальных) заказчиков или заказчиков при размещения заказа на поставку товара, работ, услуг с предъявлением к ним одних и тех же требований.

Неуказание в документах, поименованных в части 1 статьи 23 Федерального закона о контрактной системе, в том числе в заключенном государственном (муниципальном) контракте или контракте, идентификационного кода закупки влечет административную ответственность в соответствии с частью 1.4 статьи 7.30 КоАП РФ.

См. подроб.

письмо Минэкономразвития России от 24 марта 2017 г. № ОГ-Д28-3532 (по вопросу наступления административной ответственности за неуказание идентификационного кода закупки в установленных случаях).

Завершая рассмотрение преамбулы государственного (муниципального) контракта или контракта приведем возможные примеры ее формулирования:

«Главное управление Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий по Тамбовской области, действующее от имени Российской Федерации, в дальнейшем именуемое «Государственный заказчик» в лице начальника ГУ МЧС России по Тамбовской области Сергеева Александра Степановича, действующего на основании Положения о ГУ МЧС России по Тамбовской области, утвержденного приказом МЧС России от 03.12.2011 № 150, с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью «Стальконструкция-Т», именуемое в дальнейшем «Поставщик», в лице генерального директора ООО «Стальконструкция-Т» Артемова Станислава Ивановича, действующего на основании Устава общества с ограниченной ответственностью «Стальконструкция-Т», утвержденного 18.03.2009, с другой стороны, по результатам проведения электронного аукциона на основании протокола подведения его итогов от 05.04.2019 № 0351100011719000018-3 (идентификационный код закупки 191540110962154010100100140011051244) заключили настоящий государственный контракт (далее по тексту также – «Контракт») о нижеследующем»;

«Администрация города Рассказово Тамбовской области, действующая от имени городского округа – город Рассказово Тамбовской области, в дальнейшем именуемое «Муниципальный заказчик» в лице главы города Иванова Александра Михайловича, действующего на основании Устава города Рассказово Тамбовской области, утвержденного решением Рассказовского городского Совета народных депутатов от 30.09.2009 № 991, с одной стороны, и Публичное акционерное общество «АСТ-М», именуемое в дальнейшем «Подрядчик», в лице Президента ПАО «АСТ-М» Кормилина Дмитрия Алексеевича, действующего на основании Устава Публичного акционерного общества «АСТ-М», утвержденного Общим собранием акционеров ПАО «АСТ-М» 10.01.2012, с другой стороны, по результатам проведения закупки у единственного поставщика в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 93 «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (идентификационный код закупки 191540110962154010100100140011051355) заключили настоящий муниципальный контракт (далее по тексту также – «Контракт») о нижеследующем».

2.5. Предмет государственного (муниципального) контракта

Предмет государственного (муниципального) контракта является ключевым условием любого государственного (муниципального) контракта, реализации которого подчинена вся административная процедура определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

В качестве предмета государственного (муниципального) контракта может выступать возмездная передача вещи в собственность в контрактах купли-продажи, выполнение работ в контрактах, связанных с подрядом, оказание услуг в контрактах возмездного их оказания, а также предметом государственного (муниципального) контракта может вступать одновременно и передача вещи, и выполнение работ с ее использованием, и пр.

Другими словами, предмет государственного (муниципального) контракта отвечает на вопрос «Что закупает государственный (муниципальный) заказчик?».

На этапе проведения процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя) предмет государственного (муниципального) контракта:

1) может быть уже известен как государственному (муниципальному) заказчику, так и потенциальным поставщикам (подрядчикам, исполнителям);

2) может не иметь конкретных характеристик, уточнение которых происходит по итогам осуществления закупки. В таком случае известно только наименование товара, или работы, или услуги, а окончательное определение их характеристик осуществляется в оферте, сделанной потенциальными поставщиками (подрядчиками, исполнителями).

Изначально сведения о предполагаемых к поставке товару, работе, услуге, которые впоследствии переносятся в проект контракта на стадии определения поставщика (подрядчика, исполнителя), отражаются, как правило, в планах-графиках закупок. Исключение составляют закупки у единственного поставщика, подрядчика, исполнителя, при осуществлении которых информация о таких закупках в плане-графике предусматривается без конкретизации объекта закупки в отдельных случаях.

Справочно

Подпункт «г» пункта 18 Положения о порядке формирования, утверждения планов-графиков, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30 сентября 2019 г. № 1279.

В силу пункта 2 части 2 статьи 16 Федерального закона о контрактной системе в план-график включается наряду с другими сведениями информация о наименовании объекта закупки.

См. подроб.

постановление Правительства Российской Федерации от 30 сентября 2019 г. № 1279 «О планах-графиках закупок и о признании утратившими силу отдельных решений Правительства Российской Федерации».

Говоря о предмете государственного (муниципального) контракта, речь идет об описании объекта закупки, который, по сути, и представляет собой предмет государственного (муниципального) контракта.

Справочно

Описание объекта закупки в рамках контрактной системы осуществляется по определенным правилам, главным принципом которых является объективность.

Так, к примеру, при описании предполагаемого к поставке товара не должно использоваться указание на товарный знак, приводиться в качестве функционально-технических характеристик закупаемого товара параметры товара определенного производителя без использования слов «или эквивалент» и др. Данное требование законодателя обусловлено стремлением развития конкуренции на рынке товаров, работ, услуг. Однако в исключительных случаях, когда закупаемый государственным (муниципальным) заказчиком товар, предполагаемый к использованию в качестве, к примеру, принадлежности к главной вещи заказчика, должен иметь тот же самый товарный знак и быть относимым к тому же производителю в целях обеспечения надлежащего взаимодействия (совместимости) таких товаров, разрешена закупка товаров с заранее известным торговым знаком. Вместе с тем законодателем разрешено указание на конкретный товарный знак при осуществлении закупки запасной части или иных расходных материалов к машинам, оборудованию, которые используются заказчиком согласно технической документации на них.

К примеру

Общее правило описания объекта закупки:

Заказчиком осуществляется закупка офисных столов. При описании объекта закупки (офисный стол) заказчик в извещении об осуществлении закупки должен предъявить к предполагаемому к поставке офисному столу минимально необходимые требования, способствующие удовлетворению его нужд.

Так, заказчик должен указать возможные габариты офисного стола (ширина: не менее 1200 мм и не более 1500 мм, высота: не менее 700 мм и не более 1000 мм, длина: не менее 1500 мм и не более 1700 мм; материал: лдсп; количество – 7 штук).

Специальное правило описания объекта закупки:

Закупка только совместимых товаров.

При закупке фильтров масляных для находящихся в эксплуатации у заказчика автомобилей марки «Ford Focus» следует предъявить требование согласно технической документации на данный автомобиль о необходимости поставки масляного фильтра марки «Ford» c каталожным номером 1714387/1883037.

См. подроб.

статья 33 Федерального закона о контрактной системе;

Необходимо также сделать оговорку о том, что предмет государственного (муниципального) контракта известен государственному (муниципальному) заказчику во всех случаях определения поставщика (подрядчика, исполнителя) неконкурентным способом, т.е. путем проведения закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии со статьей 93 Федерального закона о контрактной системе, а также, конкурентными способами, как правило, при закупке работ и услуг.

К примеру

В случае если государственный (муниципальный) заказчик осуществляет закупку по пункту 13 части 1 статьи 93 Федерального закона о контрактной системе произведения литературы определенного автора, то на момент опубликования извещения об осуществлении закупки, государственному (муниципальному) заказчику уже известен предмет государственного (муниципального) контракта, который не может быть изменен поставщиком.

Таким образом, предмет государственного (муниципального) контракта представляет собой конкретизированное лицом, признанным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), описание объекта закупки, которое является составной частью извещения об осуществлении закупки в случае проведения конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) либо предмет государственного (муниципального) контракта известен государственному (муниципальному) заказчику заранее в случае определения поставщика (подрядчика, исполнителя) конкурентным способом при использовании специальных правил описания объекта закупки либо при проведении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

В силу требований гражданского законодательства условие о предмете государственного (муниципального) контракта является существенным.

Справочно

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абзац второй пункта 1 статьи 432 ГК РФ).

Важность всякого существенного условия в договоре состоит в том, что в случае его отсутствия в договоре, последний не считается заключенным.

Предмет государственного (муниципального) контракта является первым его структурным элементом после преамбулы.

Формулирование условия о предмете государственного (муниципального) контракта не представляет особой сложности, поскольку его содержание предопределено видом заключаемого гражданско-правового договора, предусмотренного Гражданским кодексом Российской Федерации.

Другими словами, если предполагается заключение государственного (муниципального) контракта на поставку товаров для обеспечения государственных нужд, то по своей конструкции данный государственный (муниципальный) контракт представляет собой договор поставки товаров для государственных или муниципальных нужд, предусмотренный статьей 526 Гражданского кодекса Российской Федерации.

По государственному (муниципальному) контракту на поставку товаров для государственных (муниципальных) нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному (муниципальному) заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный (муниципальный) заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров. К договору поставки товаров для государственных или муниципальных нужд, предусмотренному статьей 526 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяются общие правила о купле-продаже, в связи с этим в предмет государственного (муниципального) контракта на поставку товаров для государственных (муниципальных) нужд следует включать положения и о приемке поставленного товара согласно статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В другом случае, если объектом закупки является выполнение работ, то к предмету такого государственного (муниципального) контракта применяются правила о договоре подряда.

Согласно пункту 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации по государственному (муниципальному) контракту на выполнение подрядных работ для государственных (муниципальных) нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному (муниципальному) заказчику, а государственный (муниципальный) заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

При закупке различного рода услуг (услуг связи, консалтинговых, медицинских, клининговых услуг и др.) для государственных (муниципальных нужд) речь идет о заключении гражданско-правового договора возмездного оказания услуг, предусмотренного статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Так, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Принимая во внимание, что к договору возмездного оказания услуг применимы общие положения о подряде, то конструкцию договора возмездного оказания услуг необходимо дополнить в части обязанностей заказчика положением о принятии исполнения по договору. Другими словами, обязанности исполнителя оказать услугу корреспондируют обязанности заказчика принять исполнение по договору и оплатить его.

В каждом из приведенных примеров предметов государственного (муниципального) контракта только лишь указание слов «товар», «работа» или «услуга» недостаточно для того, чтобы государственный (муниципальный) контракт считался заключенным.

Конкретизация предполагаемых к поставке товаров, выполнению работы, оказанию услуги может быть осуществлена как в тексте самого элемента контракта «предмет контракта», так и в прилагаемых к проекту государственного (муниципального) контракта сопроводительных документах, вид которых зависит от существа самого договора.

Таковыми в практике гражданского оборота выступают спецификации в договорах купли-продажи, техническая документация и смета в договоре строительного подряда, задание (техническое задание) в договорах возмездного оказания услуг и др. При этом наличие подобного рода документов в качестве приложений к договору в ряде случаев является сложившимся обычаем делового оборота (договор поставки), а применительно к договорам подряда, возмездного оказания услуг, договорам на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ следует из закона.

Согласно пункту 4 статьи 434 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договор в письменной форме может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами договора.

Справочно

К таким случаям относятся заключение корпоративного договора, договора о создании акционерного общества, договора купли-продажи недвижимости, договора номинального счета и др.

Отсюда следует, что в неоговоренных в законе случаях договор в письменной форме может содержать в себе иные документарные составные части, что относимо к большинству встречаемых государственных (муниципальных) контрактов в практике функционирования контрактной системы.

Когда заключение государственного (муниципального) контракта осуществляется путем составления единого правового акта, содержащего в себе все существенные условия, в том числе условие о предмете контракта, согласованного в тексте самого контракта, а не в тексте приложений к нему, никаких сложностей не возникает.

Так, пример согласования в тексте раздела «Предмет контракта» условия о его предмете может выглядеть следующим образом:

«В соответствии с настоящим Контрактом Поставщик обязуется в порядке и сроки, предусмотренные Контрактом, осуществить поставку товара «Автомобильная шина MICHELIN Primacy 4» в количестве 4 штук с шириной профиля 225 мм, высотой профиля 55%, диаметром 16 дюймов, индекс скорости – W, индекс нагрузки – 99, сезонность – летняя, тип – легковая.».

Особый случай представляют государственные (муниципальные) контракты, конкретизация условия о предмете в которых осуществляется в прилагаемых к нему документарных частях.

При таком подходе используемая форма государственного (муниципального) контракта представляет собой фактически рамочный договор, в котором урегулированы только общие условия его исполнения, а определение отдельных существенных условий приводится в прилагаемых к нему документарных частях.

Справочно

Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора (статья 429.1 ГК РФ).

В договорах поставки товаров для государственных или муниципальных нужд установление существенных условий таких государственных (муниципальных) контрактов осуществляется в прилагаемых спецификациях. По большому счету существование спецификации в качестве приложения к государственному (муниципальному) контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд продиктовано юридико-техническим удобством построения документа, состоящим в возможности многократного использования текста апробированного на практике проекта государственного (муниципального) контракта без необходимости внесения в него существенных корректив. Исключение составляют положения, определяемые в ходе каждой закупки: идентификационный код закупки, наименование сторон, размер обеспечения исполнения контракта, штрафные санкции, реквизиты сторон.

Конец ознакомительного фрагмента.

Текст предоставлен ООО «Литрес».

Прочитайте эту книгу целиком, купив полную легальную версию на Литрес.

Безопасно оплатить книгу можно банковской картой Visa, MasterCard, Maestro, со счета мобильного телефона, с платежного терминала, в салоне МТС или Связной, через PayPal, WebMoney, Яндекс.Деньги, QIWI Кошелек, бонусными картами или другим удобным Вам способом.