Артем Мякушкин
Правоведение Основы права Методология познания права

Глава 1. Основы теории права

§ 1. Абстрактное право

1.1. Понятие абстрактного права

Абстрактное право – внешнее наличное бытие свободной воли. Термин введён немецким философом Г. В. Ф. Гегелем.

Заповедь абстрактного права: «будь лицом и уважай других в качестве лиц»[1].

Абстрактное право включает: собственность, договор и неправду.

Проявления абстрактного права

¹ Там же. С. 69.

Сущность абстрактного права – непосредственное выражение воли. Абстрактное право выступает как мера подлинного существования личности[2] и общества[3]. Своевременное его осмысление способствует развитию материальной[4] и духовной культуры[5]. Как верно отмечает А. Т. Баскаков, «ликвидация абстрактного права приводит к отчуждению личности от её субстанционного бытия (например, рабство, крепостничество, неспособность обладать собственностью и т.д.)»[6]. Именно поэтому абстрактное право следует рассматривать как социальную ценность[7].

1.2. Признаки абстрактного права

1. С одной стороны, абстрактное право не существует вне человека и общества, с другой стороны оно объективно, так как истинное[8] (подлинное, настоящее) право не зависит от воли и сознания отдельного взятого индивида, социальной группы и даже государства.

Например, такое явление, как договор купли-продажи не может существовать вне человека и человечества. Он был создан людьми, и в этом смысле социоконтекстуален. При этом само основание, или, как говорят романисты[9], кауза этого договора совершенно не зависит от того, что о нем думают отдельно взятые продавец и покупатель. Так, для того, чтобы договор считался заключенным, стороны должны согласовать его предмет. Необходимо указать на те сведения, которые позволят однозначно установить, какое имущество передаётся от продавца к покупателю. В противном случае, обязательство не возникнет. Нельзя прийти в магазин и купить «сколько-нибудь» йогуртов. В розничной купле-продаже необходимо указать определённое количество товара. Правило о том, что по договору купли-продажи продавец обязуется передать вещь в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) закрепляется в общественном сознании. И даже если государство исключит эту норму из писаного закона, она не потеряет свою действительность (бытие), действенность (силу) и легитимность (признание). Это и есть абстрактное право.

2. Абстрактное право проявляется во внешнем мире через общепризнанные модели поведения – социальные роли[10]. «Разрешая дело, судьи, – отмечает Г. А. Гаджиев, – сознательно абстрагируются от тех, кто является участниками спора, подлежащего рассмотрению. Судья освобождается от деталей. Перед ним стоит задача, во многом схожая с математической. Надо найти правильный ответ. Так человек, личность превращается в безличного истца или ответчика. При решении юридической задачи недопустимо уклонение от ее решения, но оно может возникнуть, если судья неопытен и проникается симпатией либо неприязнью к истцу или ответчику»[11].

3. Абстрактное право не регулирует общественные отношения (в отличие от права позитивного), а конструируется (создается) людьми в контексте деятельности – труда, общения, учения, игры, творчества.

Так, залог как способ обеспечения исполнения обязательств был открыт людьми не одновременно с возникновением человеческого общества, и многим правовым системам был не знаком. Например, не до всех доходило, что предметом залога может выступать движимая вещь, поэтому в древности практиковалось, например, закладывание должников, а не вещей. В Древней Греции понятие о залоге появилось только в начале VI века до нашей эры в Афинах, а такая форма залога, как пигнус (pignus), означающая ручной заклад, получила развитие именно в римском частном праве. Развитие института дистанционной розничной купли-продажи в современных правовых системах заставило хозяйствующих субъектов сконструировать новый способ обеспечения исполнения обязательств – условное депонирование (эскроу)[12].

4. Обращение к абстрактному праву позволяет оценить, насколько действительно позитивное право. Позитивное право (закон), в свою очередь, лишь информирует участников общественных отношений о запрещенном, возможном или должном поведении и выступает действительным и действенным тогда и только тогда, когда оно учитывает объективные закономерности абстрактного права. Представим ситуацию, что законодатель по ошибке указал в писаном законе (кодексе) следующее положение: «предметом договора займа являются индивидуально-определённые вещи». Из этого положения следовало бы, что занимать можно не только деньги, но и стулья, так как стул – индивидуально-определённая вещь. Такое положение закона нельзя считать адекватным, поскольку предметом займа в силу его природы могут выступать лишь вещи, определяемые родовыми признаками, например, деньги. В противном случае обязательство просто не возникнет. Нельзя занять стул. Его можно арендовать или, например, сделать объектом ссуды (безвозмездного пользования), но занять нельзя. Проще говоря, закон, содержание которого не соответствует основным принципам абстрактного права, на практике работать не будет.

5. Учение об абстрактном праве – это не линейное развитие правовых систем от простого к сложному, а диалектика правовых понятий. Например, сама идея существования организаций, обладающих обособленным имуществом, зародилась ещё в античности, однако понятие юридического лица сформулировано не было. Оно было раскрыто лишь в эпоху Средневековья Папой Иннокентием IV в XIII веке, а сам термин «юридическое лицо» вообще был введен в научный оборот немецким правоведом Ф.К. фон Савиньи (1779–1861 гг.) только в XIX веке. Им же была разработана знаменитая теория юридического лица – теория фикции.

6. Абстрактное право обладает свойствами истины – объективностью (не зависит от воли и сознания отдельно взятых людей), конкретностью (зависит от социокультурной обстановки: места, времени, эпохи и др.), динамизмом (абстрактное право есть не окончательный результат познания, а сам процесс познания права от менее совершенных форм к более совершенным). Например, легат посредством заклятья[13], практиковавшийся в древнейший период развития римского частного права, неактуален для современных правовых систем, при этом сам институт завещательного отказа жив до сих пор. В то же время цифровые права как объекты гражданского права соответствуют исключительно реалиям информационного общества.

1.3. Правовые аксиомы

Особое место в абстрактном праве занимают правовые аксиомы.

Правовые аксиомы – фундаментальные правовые принципы, на которых строятся правовые системы. Истинность таких аксиом подтверждается многовековой юридической практикой, соответствием законам формальной логики, простотой (экономичностью) их формы, а также следованием здравому смыслу.

Правовые аксиомы являются исходными положениями, на которых строится современная практическая юриспруденция. Как отмечает профессор М. Л. Давыдова, «именно правовые аксиомы задают «правила игры», «систему координат», исходные установки, позволяющие юристу (законодателю, правоприменителю, ученому) воспринимать, оценивать правовую реальность и тем или иным образом действовать в ней»[14].

В современной науке существуют различные классификации правовых аксиом.

¹ Давыдова, М. Л. К вопросу о понятии правовых аксиом: теоретические и технико-юридические аспекты / М. Л. Давыдова // Юридическая техника. – 2007. – № 1. – С. 203–207.

² Горохова, С. С. Юридическая техника: учебник и практикум для вузов / С. С. Горохова. – 3-е изд., перераб. и доп. – Москва: Издательство Юрайт, 2024. – С. 42–43.

§ 2. Позитивное право

2.1. Понятие, признаки и функции позитивного права

Позитивное право – система общеобязательных, формально-определённых и обеспеченных государством правил поведения.

Позитивное право также нередко именуют объективным правом, так как оно представляет собой систему правовых норм, выраженных (объективированных) в нормативных правовых актах (законах и подзаконных актах), а также других источниках права и не зависит от воли отдельно взятого субъекта права.

Признаки позитивного права:

1) Общеобязательность

2) Формальная определённость

3) Нормативность

4) Обеспеченность государственным принуждением

5) Многократность применения норм права.

Функции позитивного права

1) Регулятивная (позитивное право регулирует общественные отношения с помощью правовых норм);

2) Охранительная (позитивное право охраняет общественные отношения от правонарушений посредством установления мер юридической ответственности);

3) Оценочная (позитивное право оценивает поведение людей как правомерное или противоправное).

4) Воспитательная (позитивное право воспитывает в людях чувство долга, уважение к закон, гражданственность и патриотизм).

2.2. Система позитивного права

Система права – это внутренняя структура права, которая включает нормы права, отрасли права и институты права.

Некоторые правоведы в качестве структурных элементов системы права дополнительно выделяют подотрасль права (например, авторское право в гражданском праве) и субинститут права (например, в административном праве в рамках института военной службы существует субинститут военной службы по контракту).

Виды правовых норм

1) Управомочивающие (например, согласно ч. 2 ст. 44 Конституции РФ каждый имеет право на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям).

2) Обязывающие (например, согласно ч. 4. ст. 24 Федерального закона "О безопасности дорожного движения" от 10.12.1995 N 196-ФЗ участники дорожного движения обязаны выполнять требования данного федерального закона).

3) Запрещающие (например, согласно ч. 5 ст. 29 Лесного кодекса РФ запрещается заготовка древесины в объеме, превышающем расчетную лесосеку, а также с нарушением возрастов рубок).

Структура нормы права[15]

1) Гипотеза (указавает на условия вступления нормы в действие);

2) Диспозиция (содержит само правило поведения участников правоотношений);

3) Санкция (указывает на неблагоприятные последствия для участников правоотношений, нарушивших правовую норму).

Основные отрасли российского права

¹ Баглай М. В. Конституционное право Российской Федерации: учеб. для вузов / М. В. Баглай. – 6-е изд., изм. и доп. – М.: Норма, 2007. – C.17.

² См. подробнее: Гражданское право: учебник: в 4 т. / отв. ред. д-р юрид. наук., проф. Е. А. Суханов. – 3-е изд., перераб. и доп. – Москва: Статут, 2023 С. 43.

³ Соколов, А. Ю. Административное право РФ: учебник для бакалавров / А. Ю. Соколов. – Москва: Юр. Норма, НИЦ ИНФРА-М, 2018. – С. 30.

⁴ Семейное право: Учебник / Р. Н. Кузнецов, Р. А. Прощалыгин, Н. А. Свалова [и др.]. – Барнаул: Федеральное государственное казенное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Барнаульский юридический институт Министерства внутренних дел Российской Федерации", 2016. – C. 4.

⁵ Миронов В. И. Трудовое право: учебник. – 3-е изд., перераб. и доп. – Москва: Проспект, 2020. – C. 11.

⁶ Позднякова, Е. А. Земельное право. Краткий курс: учебное пособие для вузов / Е. А. Позднякова; под общей редакцией С. А. Боголюбова. – 2-е изд. – Москва: Издательство Юрайт, 2024. – С. 19.

⁷ Российское уголовное право. Общая часть: учебник для вузов / под ред. д-ра юрид. наук, проф., заслуженного юриста РФ В. П. Коняхина и д-ра юрид. наук, проф. М. Л. Прохоровой. – М.: «КОНТРАКТ», 2014. – C. 8–9.

⁸ См, например: Батычко В. Т. Конспект лекций по Гражданскому процессуальному праву. Лекция 1. URL: https://polyglotlife.ru/wp-content/uploads/2023/10/Лекции-ГПП. pdf (Дата обращения 26.11. 2024).

⁹ Гражданское процессуальное право: учебник: [в 2 т. ] / под ред. П. В. Крашенинникова. – 2-е изд., перераб. и доп. – Москва: Статут, 2022.С. 30–31.

¹⁰ Юсупкадиева С. Н. Учебное пособие (курс лекций) по дисциплине «Уголовный процесс» для направления подготовки «Юриспруденция», профилей «Уголовное право», «Гражданское право» Махачкала: ДГУНХ, 2016. – C.11–12.

¹¹ Стахов, А. И. Понятие, предмет и система административно-процессуального права в современной России / А. И. Стахов // Мониторинг правоприменения. – 2014. – № 2(11). – С. 11–14.

¹² Ерофеев, Б. В. Экологическое право России. Общая часть: учебник для вузов / Б. В. Ерофеев; под научной редакцией Л. Б. Братковской. – 27-е изд., перераб. и доп. – Москва: Издательство Юрайт, 2024. – С. 62.

Существуют различные подходы к анализу системы права.

• Во-первых, всю систему права условно разграничивают на две части – публичное право и частное право. Деление системы права на публичное и частное право впервые обосновал римский юрист Ульпиан (170–223 гг.): «Публичное право – это то, которое относится к положению Римского государства, а частное – то, которое относится к пользе отдельных лиц»[16].

• Во-вторых, систему права разделяют на материальное право и процессуальное право. Этот подход появился значительно позже. Его впервые обосновал немецкий правовед Оскар фон Бюлов (1837–1907) в работе «Учение о процессуальных возражениях и процессуальных предположениях» (1868 г)[17].

Дифференциация системы права на материальное и процессуальное право весьма актуальна для российской правовой системы. Например, согласно п. 4 части 1 статьи 330 ГПК РФ нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права выступает основанием для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке.

Нормы материального права – это такие нормы права, которые непосредственно регулируют общественные отношения и которые устанавливают субъективные права и юридические обязанности их участников.

Пример материальной нормы: статья 891 Гражданского кодекса, регламентирующая обязанность хранителя обеспечить сохранность вещи.

Нормы процессуального права – это нормы права, которые закрепляют процессуальные формы (процедуру, правила, порядок) осуществления и защиты предусмотренных материальными нормами прав.

Пример процессуальной нормы: статья 151 АПК РФ, устанавливающая порядок и последствия прекращения производства по делу.

• В-третьих, систему права условно делят на внутригосударственное (национальное) право и международное право. Основоположником этого подхода принято считать немецкого правоведа Г. Трипеля (1868–1946). В 1899 году в труде «Volkerrecht Und landrecht» он изложил теорию дуализма. Трипель впервые воспроизвёл мысль о том, что международное и внутригосударственное право являются не только различными отраслями права, но и различными правопорядками. Это два круга, которые тесно соприкасаются, но никогда не пересекаются[18].

Так, в соответстви с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Пример международного договора РФ: Соглашение стран СНГ от 20.03.1992 "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности"

Пример внутригосударственного (национального) источника права РФ: Гражданский кодекс РФ.

2.3. Источники (формы) позитивного права

Источники (формы) права[19] – основные формы внешнего выражения и закрепления норм права.

¹ См.: Проект федерального закона «О нормативных правовых актах в Российской Федерации» (инициативный законопроект). – М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, 2013 – С. 10.

² Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"

³ Кича, М. В. Обычай как форма права в англосаксонской и романо-германской правовых семьях (сравнительно-правовое исследование): специальность 12.00.01 "Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве": автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук / Кича Мария Вячеславовна. – Москва, 2015. – С. 11–13.

⁴ Федеральный закон "О международных договорах Российской Федерации" от 15.07.1995 N 101-ФЗ

⁵ См: Федеративный договор от 31.03.1992 "Договор о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти Российской Федерации и органами власти суверенных республик в составе Российской Федерации" (вместе с "Протоколом к Федеративному договору")

⁶ Богдановская, И. Ю. Прецедентное право: монография / И. Ю. Богдановская. – Репр. изд. – Москва: Норма: ИНФРА-М, 2020. – С. 8–9.

⁷ Хабриева Т. Я. Доктринальное значение российской Конституции // Журнал российского права. 2009. № 2. С. 34.

⁸ См. Подробнее: Чашин, А. Н. Правовая доктрина как источник (форма) российского права: монография / А. Н. Чашин. – Москва: ИНФРА-М, 2023. – 293 с.

⁹ "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья)" от 26.11.2001 N 146-ФЗ

¹⁰ См., например: Обухова, О. В. Право: учебник и практикум для вузов / О. В. Обухова. – 3-е изд., испр. и доп. – Москва: Издательство Юрайт, 2024. – С. 29.

¹¹ См., например: Честнов, И. Л. Теория государства и права: учебное пособие. Ч. 2. Теория права / И. Л. Честнов. – Санкт-Петербург: Санкт-Петербургский юридический институт (филиал) Академии Генеральной прокуратуры Российской Федерации, 2017. – С. 74.

¹² Ажмуратова, Н. Р. Теоретические аспекты категории "религиозное правосознание" в отечественной философии права / Н. Р. Ажмуратова // Гуманитарные исследования. – 2012. – № 4(44). – С. 195–202.

¹³ Там же С. 200.

2.4. Реализация позитивного права

Реализация права – это процесс воплощения правовых норм в правомерном поведении физических лиц, организаций и других субъектов правоотношений.

Формы реализации права

• Соблюдение предполагает воздержание от запрещённых законом действий (например, пешеход не переходит дорогу на красный сигнал светофора).

• Характерным признаком использования выступает добровольность. Никто не вправе принуждать человека использовать субъективное право. Это акт его свободной воли (например, потребитель решил воспользоваться правом на информацию об изготовителе товара)

•  Исполнение как форма реализации права – это активные действия по выполнению субъектом возложенных на него обязанностей (например, налогоплательщик уплачивает законно установленные налоги)

• Правоприменение (применение права) – это особая форма реализации права, властная организующая деятельность компетентных государственных органов и органов местного самоуправления, должностных лиц по рассмотрению и разрешению конкретных дел в отношении индивидуально определённых лиц. Официальной формой выражения правоприменения является провоприменительный акт.

Конец ознакомительного фрагмента.

Текст предоставлен ООО «Литрес».

Прочитайте эту книгу целиком, купив полную легальную версию на Литрес.

Безопасно оплатить книгу можно банковской картой Visa, MasterCard, Maestro, со счета мобильного телефона, с платежного терминала, в салоне МТС или Связной, через PayPal, WebMoney, Яндекс.Деньги, QIWI Кошелек, бонусными картами или другим удобным Вам способом.

Примечания

1

Гегель, Г. Философия права / Г. Гегель; переводчик Б. Г. Столпнер. – М: Издательство Юрайт, 2024. С. 41.

Вернуться

2

Личность – человек, обладающий социально значимыми качествами и чертами; субъект социокультурной жизни, раскрывающий свою индивидуальность в контексте общественных отношений и деятельности (в труде, общении, игре, учении и творчестве).

Вернуться

3

Общество – обособившаяся от природы, но тесно с ней связанная часть материального мира; всё человечество в прошлом, настоящем и будущем.

Вернуться

4

Формы материальной культуры: технологии, средства связи, транспорт, инфраструктура, предметы быта, одежда и др… то все, что создано руками человека в результате труда.

Вернуться

5

Формы духовной культуры: мораль, религия, наука, искусство, образование, позитивное право, то есть все то, что создано человеком в результате творчества.

Вернуться

6

Баскаков А. Т. Абстрактное право как социальная ценность: автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата философских наук / Баскаков Алексей Тихонович. – Уфа, 2009. – С. 10.

Вернуться

7

Социальные ценности – нравственные и эстетические императивы (требования), выработанные человеческой культурой и являющиеся продуктами общественного сознания.

Вернуться

8

Истина – соответствие знания предмету познания. Свойства истины: объективность (независимость от воли и сознания человка), конкретность (привязанность к социокультурной обстановке), динамизм (истина есть процесс).

Вернуться

9

Романистами в правоведении называют специалистов в области римского частного права.

Вернуться

10

Социальная роль – это динамическая характеристика социального статуса; ожидаемая модель поведения. От социальной роли как образца поведения следует отличать реальное ролевое поведение, которое означает не социально ожидаемое, а фактическое поведение исполнителя конкретной роли. Например, модель поведения каждого покупателя печенья предполагает, что он должен передать продавцу деньги за товар и затем принять этот товар. Это социальная роль типичного покупателя печенья. Когда конкретный покупатель А. приобретает печенье, чтобы съесть его, а покупатель Б, чтобы подарить другу – это реальное ролевое поведение.

Вернуться

11

Гаджиев Г. А. Юридическая картина мира: лекция // Юридический вестник дагестанского государственного университета. – 2017. – Т. 22. – № 2. С. 7.

Вернуться

12

Об условном депонировании (эскроу) см., например: Фальковская, К. В. Условное депонирование (эскроу) как способ обеспечения исполнения обязательств в сфере дистанционной розничной купли-продажи / К. В. Фальковская // Международный журнал гуманитарных и естественных наук. – 2021. – № 11-4(62). – С. 202–205.

Вернуться

13

Легат – древнейшая форма завещательного отказа, то есть завещательного распоряжения о выполнении указанным в завещании наследником определённых действий в пользу третьих лиц для их выгоды. Legatum per damnationem (легат посредством приговора, заклятья), устанавливавшийся словами «Heres meus Lucio Titio centum dare damnas esto», возлагал на наследника исполнить то, что было отказано. При неисполнении легатарий имел право на иск manus iniectio или actio ex testamento (иск из завещания).

Вернуться

14

Давыдова М. Л. Теоретические и методологические проблемы понятия и состава юридической техники: автореф. дис… доктора. юрид. наук. Волгоград, 2010. С. 6.

Вернуться

15

Трехэлементная структура правовой нормы (гипотеза-диспозиция-санкция) была обоснована советскими правоведами С. А. Голунским и М. С. Строговичем. Вместе с тем вопрос о необходимости включения санкции в качестве самостоятельного элемента структуры нормы права является дискуссионным в юриспруденции. Например, выдающийся русский правовед Н. М. Коркунов (1853–1904) не признавал принудительный характер права в качестве ведущего признака. Он настаивал на двухэлементной структуре нормы права. С его точки зрения, сущность нормы – в «велении», поэтому в санкции как неотъемлемом элементе нормы элементарно нет необходимости. См: Коркунов Н. М. Лекции по общей теории права. – СПб.: Н. К. Мартынов, 1907. – С. 134.

Вернуться

16

Дигесты Юстиниана. Том 1. Книги I–IV / Кофанов Л. Л., – 2-е изд., испр. – Москва: Статут, 2008. С. 84.

Вернуться

17

Бюлов, О. Учение о процессуальных возражениях и процессуальных предпосылках (продолжение) / О. Бюлов // Вестник гражданского процесса. – 2012. – № 2. – С. 162–172.

Вернуться

18

См. подробнее: Самович, Ю. В. Формирование и развитие доктрин о соотношении международного и национального права / Ю. В. Самович, Е. Ю. Марухно // Международное право и международные организации. – 2022. – № 3. – С. 25–34.

Вернуться

19

Некоторые учёные различают понятия «источник права» и «формы права». См, например: Источники и формы права в современной юридической науке / Р. Л. Хачатуров, Г. Э. Адыгезалова, А. А. Демичев [и др.]. – Москва: Издательство «Юрлитинформ», 2021. – 320 с.

Вернуться