Авторские и смежные права в музыкальной индустрии

Учебник

Под общей редакцией
доктора юридических наук,
профессора И. А. Близнеца

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.78(075.8)

ББК 67.404.3я73

А22

Рецензенты:

Новоселова Л. А., доктор юридических наук, профессор, председатель Суда по интеллектуальным правам, заведующая кафедрой интеллектуального права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА);

Родионова Д. Г., кандидат культурологии, доцент, заведующая кафедрой менеджмента музыкального искусства, ученый секретарь ученого совета РАМ имени Гнесиных.

Под общей редакцией доктора юридических наук, профессора И. А. Близнеца.

В учебнике рассмотрены теоретические и практические вопросы охраны авторских и смежных прав, управления и распоряжения исключительными правами на результаты творческой деятельности, договорные отношения участников музыкального рынка, вопросы правового сопровождения рекламной кампании артиста, защиты прав и интересов в судебном и административном порядке. Особое внимание уделено правовому регулированию использования технологий в творческом процессе, а также использованию результатов интеллектуальной деятельности в сети Интернет.

Законодательство приведено по состоянию на август 2024 г.

Учебник предназначен для практикующих юристов, студентов юридических и творческих вузов и факультетов и других лиц, интересующихся вопросами защиты интеллектуальных прав в музыкальной индустрии.

УДК 347.78(075.8)

ББК 67.404.3я73

© Коллектив авторов, 2024

© ООО «Проспект», 2024

АВТОРСКИЙ КОЛЛЕКТИВ

Близнец И.А., доктор юридических наук, профессор кафедры интеллектуальных прав Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА) – Раздел 2, § 1;

Балашова А.И., ассистент кафедры интеллектуальных прав Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА) – Раздел 2, § 3, 4;

Богатырёва К. О., учредитель ООО Веритас Консалт – Раздел 1, § 3;

Гринь Е.С., кандидат юридических наук, доцент кафедры интеллектуальных прав Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА), члена НКС Суда по интеллектуальным правам – Раздел 1, § 1;

Куропацкая Е.Г., кандидат юридических наук, доцент кафедры интеллектуальных прав Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА) – Раздел 1, § 2; Раздел 3, § 2;

Оганесян А.Н., кандидат юридических наук, доцент кафедры интеллектуальных прав Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА) – Раздел 4, § 1, 2;

Рузакова О.А., доктор юридических наук, профессор кафедры интеллектуальных прав Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА) – Раздел 2, § 2;

Спектор Г.В., аспирант кафедры интеллектуальных прав Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА) – Раздел 1, § 2, 3;

Шулекина К.В., старший преподаватель кафедры менеджмента музыкального искусства – Раздел 3, § 1;

Хадарцева А.М., учредитель ООО «Веритас Консалт» - Раздел 3, § 3.

СОКРАЩЕНИЯ

РФ – Российская Федерация

ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации

АПК РФ – Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации

Постановление от 23.04.2019 № 10 – постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»

Закон о рекламе – Федеральный закон от 18.07.1995 № 108-ФЗ «О рекламе»

Бернская конвенция – Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений (г. Берн, 09.09.1886)

Римская конвенция – Международная конвенция об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций (г. Рим, 26.10.1961)

ФАС – Федеральная антимонопольная служба России

РАО – Российское авторское общество

ВВЕДЕНИЕ

Российская музыкальная индустрия представляет собой сложную и динамично развивающуюся систему, состоящую из творческих, коммерческих, административных и юридических аспектов. В связи с этим правовое сопровождение музыкального менеджмента играет главную роль в охране интеллектуальной собственности, обеспечении успеха артистов и эффективной коммерциализации музыкальных проектов. Понимание правовых категорий, с которыми постоянно взаимодействует музыкальная индустрия, необходимо не только юристам, но и представителям творческих профессий, их менеджерам и продюсерам в целях защиты своих интересов и предупреждения судебных споров.

Повышение правовой культуры и грамотности всех участников музыкального рынка – одна из задач настоящего учебника, написанного коллективом авторов кафедры интеллектуальных прав Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина и кафедры менеджмента музыкального искусства РАМ им. Гнесиных в рамках программы стратегического академического лидерства «Приоритет-2030».

Настоящий учебник является первым систематизированным комплексным изложением вопросов правового обеспечения профессиональной деятельности юристов, занимающихся охраной авторских и смежных прав, музыкальных менеджеров и продюсеров. Сфера должностных обязанностей указанных специалистов включает обязательное знание основ права интеллектуальной собственности, а также смежных отраслей знаний музыкальной индустрии.

В книге рассматриваются теоретические и практические вопросы охраны авторских и смежных прав, управления и распоряжения исключительными правами на результаты творческой деятельности, договорные отношения участников музыкального рынка, правового сопровождения рекламной кампании артиста, защиты прав и интересов в судебном и административном порядке. Особое внимание уделено правовому регулированию использования технологий в творческом процессе, а также использованию результатов интеллектуальной деятельности в сети Интернет.

Учебник предназначен для студентов юридических специальностей, творческих специальностей, специалистов в сфере музыкального менеджмента и продюсирования. Книга может быть полезна преподавателям, ведущим соответствующие курсы учебных дисциплин, а также специалистам-практикам.

Раздел 1. АВТОРСКИЕ И СМЕЖНЫЕ ПРАВА

§ 1. Авторские права

§ 2. Смежные права

§ 3. Технологии в музыкальной индустрии

§ 1. Авторские права

Авторское право в субъективном смысле определяется как признаваемые в соответствии с законом интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства. Авторское право в объективном смысле представляет собой систему правовых норм, регулирующих отношения в сфере создания и использования произведений науки, литературы и искусства, осуществления и защиты интеллектуальных прав на данные объекты.

К источникам авторского права относится прежде всего Конституция РФ, в которой закреплено, что каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания, а также отмечается, что интеллектуальная собственность охраняется законом (ч. 1 ст. 44). В настоящее время основным из таких законов является часть четвертая Гражданского кодекса РФ. Кроме законов к числу источников права в данной области также относятся подзаконные нормативные правовые акты¹.

Важными источниками права в рассматриваемой сфере, помимо отечественного законодательства, являются международные договоры (юридическая сила которых определяется в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ), такие как: Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений (г. Берн, 09.09.1886) (далее – Бернская конвенция); Всемирная конвенция об авторском праве (г. Женева, 06.09.1952); Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности (г. Стокгольм, 14.07.1967); Договор ВОИС по авторскому праву (г. Женева, 20.12.1996); Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС/TRIPS) (г. Марракеш, 15.04.1994) и др.

Особое место в механизме гражданско-правового регулирования отношений в сфере авторского права занимают акты судебной практики. Например, постановление Президиума Верховного Суда РФ от 23.09.2015 «Обзор судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав»; постановление Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»; Обзор судебной практики рассмотрения гражданских дел, связанных с нарушением авторских и смежных прав в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, был утвержден Президиумом Верховного Суда РФ 29.05.2024 и др.

Объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения, которые перечислены в ст. 1259 ГК РФ, и перечень таких объектов является открытым.

Объектами авторских прав прежде всего являются произведения (п. 1 ст. 1259 ГК РФ). В качестве видов произведений выделяются производные произведения (переводы, обработки, экранизации, аранжировки и иные, п. 2 ст. 1259, п. 1 ст. 1260 ГК РФ) и составные произведения (антологии, энциклопедии, базы данных, интернет-сайты, атласы или др., п. 2 ст. 1259, п. 2 ст. 1260 ГК РФ).

Отдельно определяется правовой режим сложных объектов интеллектуальных прав: аудиовизуальных произведений (видеороликов, фильмов, рилс), мультимедийных продуктов (видеоигр), театрально-зрелищных представлений и баз данных (ст. 1240 ГК РФ)².

Помимо произведений, объектами авторских прав являются части произведения, его название или персонаж, если указанные элементы произведения отвечают рассмотренным выше критериям охраноспособности (п. 7 ст. 1259 ГК РФ).

Кроме того, к числу объектов авторских прав законодатель относит программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения (ст. 1261–1262 ГК РФ).

Для правовой охраны объектов авторских прав не требуется специальной регистрации. Достаточно соблюдения 2 критериев (либо признаков) охраноспособности.

В качестве примеров формы выражения произведения законодатель приводит письменную, устную (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и т. п.), форму изображения, звуко- или видеозаписи, объемно-пространственную форму (п. 3 ст. 1259 ГК РФ). Помимо этого, к объективной форме выражения может относиться и электронная форма (для произведений, создаваемых в социальных сетях, виртуальной реальности).

Судебная практика исходит из презумпции, что результат интеллектуальной деятельности создан творческим трудом, пока не доказано иное (презумпция творческого характера)³. Признак творческого характера труда по-разному определяется в юридической литературе применительно к различным объектам авторских прав, но одним из главных критериев является творческий (самостоятельный) процесс создания произведения (не копирование). Поскольку в авторском праве охраняется форма, а не содержание, для возникновения авторско-правовой охраны важно время его создания. Зафиксировать такой факт можно разными способами, и главное – соблюдение указанных выше критериев охраноспособности.

Применительно к новейшим объектам авторских прав, которые создаются в социальных сетях и сети Интернет, используется процесс депонирования (так называемой регистрации авторских прав). Вместе с тем ВС РФ отметил, что депонирование произведения само по себе не подтверждает право авторства⁴.

Виды охраняемых объектов авторских прав. К литературным произведениям относятся книги, брошюры и другие письменные произведения; лекции, обращения, проповеди и другие подобного рода произведения вне зависимости от способа и формы их выражения. Могут быть также отнесены тексты постов в социальных сетях, если они соответствуют критериям охраноспособности.

Произведения литературы подразделяются на отдельные категории по форме повествования, по содержанию и по роду принадлежности к тому или иному стилю (рассказы, повести, очерки и др.), драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения – большая часть объектов, указанных в перечне, содержащемся в п. 1 ст. 1259 ГК РФ, относится к произведениям искусства.

В настоящее время с развитием компьютерных технологий создаются новые формы художественного творчества, и такое направление получило название сетевого искусства, к ним могут быть отнесены и произведения, создаваемые в сети Интернет, с помощью технологий искусственного интеллекта.

Драматическое произведение – художественное произведение, предназначенное для сценического воплощения (драма, трагедия, комедия, трагикомедия).

Музыкально-драматическое произведение – музыкальное произведение, предназначенное для исполнения на сцене (опера, оперетта, музыкальная комедия, мюзикл и т. д.).

Объектами авторских прав являются также музыкальные произведения с текстом или без текста. Музыкальное произведение представляет собой упорядоченную совокупность акустических образов, созданную творческим трудом автора и выраженную в какой-либо объективной вариативной форме. Музыкальные произведения также подразделяются на разновидности: ноктюрн, соната, симфония, этюды, а также на направления и стили. К хореографическим произведениям относятся все виды произведений танцевального искусства. В танцевальном искусстве средством создания художественного образа являются движения, жесты и положения тел танцующих. Существует множество разновидностей и стилей танца (например, балет, народные, эстрадные, бальные танцы и т. д.).

Помимо рассмотренных выше, произведения изобразительного искусства также являются объектами авторских прав, в рамках которого создаются зрительно воспринимаемые художественные формы. В качестве примеров произведений изобразительного искусства в законе приводятся произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы и комиксы.

Важно отметить, что рассматриваемые произведения обладают авторско-правовой охраной независимо от их художественных достоинств (п. 1 ст. 1259 ГК РФ). В отечественной судебной практике даже макияж признавался объектом авторских прав⁵.

Скульптура также является объектом авторских прав, который имеет объемную, трехмерную форму и выполняется из твердых или пластических материалов. Скульптура изображает главным образом человека, реже животных, ее главные жанры: портрет, исторические, бытовые, символические, аллегорические изображения, анималистический жанр. Художественно-выразительные средства скульптуры: построение объемной формы, пластическая моделировка (лепка), разработка силуэта, фактуры, в некоторых случаях также цвета.

Дизайн признается объектом авторских прав и определяется как конструирование вещей (одежды), машин, интерьеров, основанное на принципах сочетания удобства, экономичности и красоты. Как отметил ВС РФ, дизайн сайта в сети Интернет может быть отнесен к объектам авторского права, если судом установлено, что эта форма выражения информации является результатом творческого труда автора⁶.

Комиксы признаются объектами авторских прав и определяются как серии рисунков в газетах и журналах с краткими подписями (составляющими законченное повествование), принадлежащие к так называемому жанру массовой литературы (как правило, приключения, детективы и т. п., иногда – упрощенно излагаемые произведения классической литературы).

Произведения декоративно-прикладного искусства относятся к результатам творческого труда, которые выражаются в художественных изделиях, предназначенных главным образом для быта. К ним могут относиться одежда, украшения, утварь, мебель, ткани, игрушки и т. д.

Наряду с делением произведений декоративно-прикладного искусства по их практическому назначению отрасли декоративно-прикладного искусства классифицируются по материалу (металл, керамика, текстиль, дерево и т. п.) или по технике выполнения (резьба, роспись, вышивка и т. д.). В рамках сценографического искусства авторами при оформлении сценического произведения посредством декораций, костюмов, освещения и постановочной техники создаются творческие художественные образы.

Как объекты авторских прав охраняются произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства. Градостроительная деятельность определяется законодателем как деятельность по развитию территорий, в том числе городов и иных поселений, осуществляемая в виде территориального планирования, градостроительного зонирования, планировки территории, архитектурно-строительного проектирования, строительства, капитального ремонта, реконструкции объектов капитального строительства, эксплуатации зданий, сооружений.

Под архитектурным решением понимается авторский замысел архитектурного объекта – его внешнего и внутреннего облика, пространственной, планировочной и функциональной организации, зафиксированный в архитектурной части документации для строительства и реализованный в построенном архитектурном объекте.

Указанные произведения охраняются в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов.

К фотографическим произведениям относятся художественные фотографии, отражающие творческое видение фотографа как художника. Поэтому, например, не могут считаться объектами авторских прав фотографии, которые производятся в автоматическом режиме специальными техническими средствами, имеющими функции фото- и киносъемки.

В юридической науке есть разные точки зрения при определении критериев охраноспособности фотографических произведений. Так, под фотографическим произведением понимают воплощенные на материальном носителе изображения объектов окружающего мира в некоторый момент времени, предназначенные для зрительного восприятия, в том числе с помощью или посредством технических средств.

Как отмечается в п. 80 постановления от 23.04.2019 № 10⁷ при разрешении вопроса об отнесении конкретного результата интеллектуальной деятельности к объектам авторского права судам следует учитывать, что по смыслу ст. 1228, 1257 и 1259 ГК РФ в их взаимосвязи таковым является только тот результат, который создан творческим трудом. Пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом. И само по себе отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторского права.

В судебной практике Суда по интеллектуальным правам есть случаи использования фотографических произведений. Поэтому наличие съемочного аппарата у истца, выбор им лучшего ракурса съемки, осуществление контроля за съемочным процессом, выполнение работ по созданию фото и видео не может являться основанием для признания его автором⁸. В другом деле функции истца при создании спорных фотографий сводились к управлению беспилотным летательным аппаратом, выполняющим техническую функцию подъема фотокамеры на определенную высоту, и нажатию с помощью пульта управления на затвор фотокамеры, что, по мнению суда, не является творческим трудом⁹.

Применительно к сложным объектам интеллектуальных прав фотографические произведения часто используются при создании виртуальных туров, а также аудиовизуальных произведений, мультимедийных продуктов.

В судебной практике, например, в одном из дел определялась правовая природа совокупности фотографий, которые были созданы с единым творческим замыслом для совместного использования и сопровождались единым звуковым рядом, объединенные под одним названием. При правовой квалификации такого результата возник вопрос – к какому объекту правовой охраны его можно отнести: к аудиовизуальному произведению или мультимедийному продукту. Автором были созданы в жанре таймлапс видеоролики. Такой жанр используется с эффектами ускоренного течения времени на видео, и в них были показаны достопримечательности разных городов и регионов России (использовались фотографии). Автором было создано двадцать четыре таких видео. Ответчиком в телепередаче были использованы переработанные результаты, и в видео были внесены изменения (добавлены визуальные эффекты, посторонние элементы и т. д). И эти фрагменты видео были использованы без согласия автора. Автор обратился за судебной защитой, посчитав, что его права нарушены.

Требования автора были удовлетворены судами в полном объеме. Как отмечается в судебных решениях, видеоплан можно определить как мини-фильм (даже если он включает в себя несколько фотографий), поскольку для его создания продумывается и создается сюжет, выстраиваются кадры, иные важные элементы и творческие особенности съемки. Суды отметили, что автором была проделана творческая работа по созданию видеопланов. Такие результаты съемки суды посчитали объектами авторских прав, так как они соответствовали критериям охраноспособности. И за каждый факт нарушения (их было 24) суды взыскали компенсацию.

Вместе с тем ответчик (представители телепрограммы) опровергал авторско-правовую охрану видеопланов как самостоятельных объектов авторских прав, поскольку они представляют только смену сцен, объединенных общим творческим замыслом и создающих единую композицию, сопровождаются единым последовательным звуковым рядом и имеют единое для всей совокупности сцен (а не для каждой в отдельности) название, поэтому могут быть рассмотрены в том числе как единое сложное произведение.

Суд отметил, что при определении правовой природы спорных объектов и квалификации их как сложных необходимо учитывать, что на сайте, откуда ответчиком было осуществлено заимствование, указанные видеопланы были объединены в два видеоролика, каждый из которых имеет свое название, смысловую линию, связанную с музыкальным сопровождением. Поэтому судам необходимо было исследовать, какие именно аудиовизуальные произведения были использованы ответчиком, в том числе использованные объекты (фотографические произведения)¹⁰.

Помимо определения правовой природы указанных объектов, необходимо было также учитывать и правила цитируемости произведений. Как было отмечено Судом по интеллектуальным правам, цитирование произведений истца было осуществлено в информационных целях, что соответствовало тематике телепередач. Поэтому в данном случае были соблюдены 4 правила цитируемости произведений: использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях; с обязательным указанием автора; с обязательным указанием источника заимствования; в объеме, оправданном целью цитирования. При этом цитирование допускается, если произведение, на законных основаниях стало общественно доступным (подп. 1 и 3 п. 1 ст. 1274 ГК РФ)¹¹.

В другом судебном решении видеотур, который состоял из большого количества фотографий (1176 шт.), созданных для совместного использования, был признан сложным объектом, а именно мультимедийным продуктом. Вывод из данного решения является важным для правовой квалификации разновидностей мультимедийных продуктов (сложных объектов интеллектуальных прав), при создании которых использовались фотографические произведения¹². Помимо указанного выше, фотографии часто используются при создании сложных объектов в виртуальной реальности, в том числе с использованием технологий NFT¹³.

Произведения науки, географические, геологические и другие карты, планы, эскизы также являются объектами авторских прав. В законе раскрывается такое понятие, как научно-техническая деятельность, под которой понимается деятельность, направленная на получение, применение новых знаний для решения технологических, инженерных, экономических, социальных, гуманитарных и иных проблем, обеспечения функционирования науки, техники и производства как единой системы.

Производные и составные произведения. В отечественном законодательстве отдельно закреплены нормы, посвященные таким объектам авторских прав, как производные и составные произведения (п. 2 ст. 1259 ГК РФ). Объединяет эти два вида произведений то, что они имеют вторичный характер, поскольку создаются на основе других произведений.

У переводчика возникают авторские права на осуществленный им перевод произведения. Права автора производного произведения на осуществленную им переработку охраняются при использовании в сети Интернет производного произведения независимо от охраны прав авторов произведений, на которых оно основано¹⁴.

Составными признаются произведения, которые представляют собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда (п. 2 ст. 1259 ГК РФ). Правовой охране может подлежать подбор, или расположение материалов может иметь творческий характер. Поэтому авторские права распространяются не на само составное произведение в целом, а на осуществленные авторами таких произведений подбор или расположение материалов (составительство) (п. 2 ст. 1260 ГК РФ).

Указанный признак отличает составные произведения от сложных объектов (ст. 1240 ГК РФ), которые включают в себя несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, но признаются и охраняются как единое произведение.

Наряду с базой данных к составным произведениям законодатель относит интернет-сайт. Сайт в сети Интернет определяется как совокупность программ для ЭВМ и иной информации, содержащейся в информационной системе, доступ к которой обеспечивается посредством информационно-телекоммуникационной сети Интернет по доменным именам и (или) по сетевым адресам, позволяющим идентифицировать сайты в сети Интернет (п. 2 ст. 13 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»).

Авторские права на производные и составные произведения охраняются как права на самостоятельные объекты авторских прав независимо от охраны прав авторов оригинальных произведений, и их создание не препятствует иным лицам создавать производное или составное произведение на основе того же оригинального произведения (пп. 4, 6 ст. 1260 ГК РФ).

При создании производного или составного произведения должны соблюдаться права авторов оригинальных произведений, используемых в этом процессе (п. 3 ст. 1260 ГК РФ). Так, в частности, правомочие на переработку произведения входит в содержание исключительного права на такое произведение (подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ), что означает необходимость волеизъявления правообладателя на использование объекта указанным способом.

Авторы произведений, которые вошли в составное произведение (например, научная статья в сборнике и т. п.), могут использовать свое произведение независимо от составного произведения, иное может быть предусмотрено договором (п. 5 ст. 1260 ГК РФ).

Отдельно законодатель определяет авторские права издателей энциклопедий, словарей и т. п. (в том числе закрепляет право издателя указывать свое наименование или требовать его указания) и авторов тех произведений, которые вошли в их состав (п. 7 ст. 1260 ГК РФ).

Помимо произведений в целом, авторские права распространяются на часть произведения, на его название, персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям об объективной форме выражения данного объекта (п. 7 ст. 1259 ГК РФ).

Сложные объекты интеллектуальных прав. К сложным объектам интеллектуальных прав относят закрытый перечень результатов интеллектуальной деятельности (ст. 1240 ГК РФ).

Аудиовизуальное произведение – это произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств (п. 1 ст. 1263 ГК РФ).

Разновидностями аудиовизуального произведения являются кинематографическое произведение, видеоролик, мультфильм, видео в социальных сетях (рилс, VK-клипы и др.).

Авторами аудиовизуального произведения являются три лица: режиссер-постановщик; автор сценария; композитор, являющийся автором музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для этого аудиовизуального произведения (п. 2 ст. 1263 ГК РФ). А для мультипликационного фильма также добавляется еще автор – художник-постановщик анимационного (мультипликационного) фильма.

Иные лица, внесшие творческий вклад в создание аудиовизуального произведения (оператор-постановщик, художник-постановщик и др.), обладают авторскими правами каждый на свое произведение, но не имеют авторских прав на аудиовизуальное произведение в целом (п. 5 ст. 1263 ГК РФ). В этом проявляется одна из важнейших особенностей правового режима аудиовизуальных произведений по российскому законодательству.

Применительно к сложным объектам, в том числе и к аудиовизуальным произведениям, выделяется особый субъект — продюсер как изготовитель аудиовизуального произведения и лицо, организовавшее создание сложного объекта (п. 4 ст. 1263, ст. 1240 ГК РФ).

Лицо, организовавшее создание сложного объекта, приобретает право использования отдельных результатов интеллектуальной деятельности на основании соответствующих договоров (абз. 1 п. 1 ст. 1240 ГК РФ). Организаторы создания сложных объектов (физические или юридические лица) не являются их авторами, поскольку не вносят творческого вклада в процесс создания данных объектов. По общему правилу исключительное право на аудиовизуальное произведение в целом принадлежит продюсеру, если иное не предусмотрено в договоре с триумвиратом авторов (абз. 2 п. 4 ст. 1263 ГК РФ).

В законе не содержится легального определения понятия сложных объектов, вместе с тем законодатель в качестве сложных перечисляет следующие объекты: аудиовизуальное произведение, театрально-зрелищное представление, мультимедийный продукт, базы данных (ст. 1240 ГК РФ).

Особенностью указанных объектов в отличие от иных результатов интеллектуальной деятельности является то, что сложными могут быть признаны только такие объекты, которые представляют собой единое целое (т. е. обладают признаком единства) и в то же время имеют сложный состав (структуру), образуемый совокупностью разнородных охраняемых результатов интеллектуальной деятельности.

К сложным объектам также относится театрально-зрелищное представление. Под театральной постановкой понимается произведение театрального искусства, созданное на основе драматического или музыкально-драматического произведения, имеющее общий замысел и конкретное название (ст. 1313 ГК РФ).

К театрально-зрелищным представлениям также могут быть отнесены церемонии открытия и закрытия Олимпийских игр, сложные в постановочном отношении представления театрализованных эстрадных шоу, мюзиклов и т. п.

Базой данных является представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ). База данных как объект авторских прав не тождественна совокупности материалов, составляющих ее содержание. К числу примеров баз данных могут быть отнесены справочные правовые системы, электронные картотеки, клиентские базы и др. Судебной практике известны случаи квалификации в качестве базы данных компьютерного контента.

Мультимедийный продукт возможно определить как выраженный в электронной (цифровой) форме объект авторских прав, который включает в себя несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (таких как программа для ЭВМ, произведения изобразительного искусства, музыкальные произведения и др.) и с помощью компьютерных устройств функционирует в процессе взаимодействия с пользователем¹⁵. В качестве признаков мультимедийного продукта выделяется: сложность, виртуальность, интерактивность, а также особая электронная форма выражения. Авторами мультимедийного продукта, как правило, являются: сценарист, художник, программист, композитор (который создал музыкальное произведение специально для этого объекта). Применительно к отдельным разновидностям мультимедийного продукта указанный перечень лиц может уточняться.

Мультимедийными продуктами могут быть признаны компьютерные игры, виртуальные музеи, библиотеки, экскурсии, интернет-сайты и т. д.

Программы для ЭВМ как объект авторских прав определяется как представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ). Программы для ЭВМ могут быть выражены на любом языке программирования и в любой форме, включая исходный текст и объектный код. Именно этот факт определяет режим охраны данных объектов — авторские права на компьютерные программы охраняются как права на произведения литературы (ст. 1261 ГК РФ).

В отличие от произведений литературы, программа для ЭВМ может быть зарегистрирована (ст. 1262 ГК РФ). Если программа для ЭВМ зарегистрирована, то и переход исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (п. 5 ст. 1262 ГК РФ).

Служебные произведения. Автор на рабочем месте либо выполняя свои трудовые обязанности, может создавать служебные произведения. Служебным произведением признается такое произведение науки, литературы или искусства, которое создается в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

В таком случае авторские права принадлежат автору (п. 1 ст. 1295 ГК РФ). Однако исключительное право по общему правилу принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором не предусмотрено иное. Так, если исключительное право на произведение принадлежит автору, работодатель вправе использовать это произведение на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой правообладателю вознаграждения (п. 3 ст. 1295 ГК РФ).

Законодатель перечисляет те результаты интеллектуальной деятельности, на которые авторские права не распространяются и которые не являются объектами авторских прав. Авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования (п. 5 ст. 1259 ГК РФ).

Объектами авторских прав не являются официальные документы государственных органов; государственные символы и знаки; произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов; сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (п. 6 ст. 1259 ГК РФ). Несмотря на то что официальные документы, символы и знаки не являются объектами авторских прав, их проекты охраняются авторским правом (ст. 1264 ГК РФ). Лицу, которое разработало такой проект, принадлежит право авторства на него. Разработчик может обнародовать указанный проект (кроме случаев, когда это запрещено соответствующим заказчиком).

Законодательством также закреплены условия, при наличии одного из которых государственный или иной орган вправе использовать проект без согласия разработчика: 1) обнародование проекта разработчиком в целях использования государственным органом, органом местного самоуправления, международной организацией; 2) направление проекта в данные органы или организацию.

Произведения народного творчества (фольклор), которые не имеют конкретных авторов, не являются объектами авторских прав, поскольку, будучи абсолютными по своей юридической природе, интеллектуальные права не могут признаваться за неопределенным кругом лиц. Кроме того, сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и т. п.), не охраняются авторским правом ввиду того, что они не создаются творческим трудом. Однако если новостное сообщение дополняется комментариями, выражающими позицию того или иного лица в отношении соответствующих событий, аналитикой и иными дополнительными материалами, то такой объект в целом уже не может быть квалифицирован как имеющий исключительно информационный характер и подлежит авторско-правовой охране.

Автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат (п. 1 ст. 1228 ГК РФ). Поскольку творческий характер труда физического лица является определяющим для получения им статуса автора, в законодательстве содержится специальная оговорка, что авторами не могут быть граждане, которые не внесли личного творческого вклада в создание результата. Таким образом, авторами могут быть только физические лица. И важно, что, в отличие от авторов изобретений и иных патентов, создатели объектов авторских прав становятся таковыми сразу после создания произведения, без прохождения каких-либо регистраций. Может ли искусственный интеллект стать автором? По действующему законодательству – нет. Помимо авторов, согласно подходу отечественного законодателя, субъектами авторского права признаются иные физические лица, а также юридические лица и публично-правовые образования. Субъектами авторских прав могут быть лица, организовавшие создание сложных объектов. Субъектами авторских прав могут быть также иностранные граждане.

Произведения, созданные с помощью искусственного интеллекта. На законодательном уровне в настоящий момент не закреплен правовой режим объектов, создаваемых с помощью искусственного интеллекта, а для правовой регламентации, как правило, используются уже имеющиеся законодательные нормы о результатах интеллектуальной деятельности, создаваемых в цифровой форме (когда речь идет, как правило, об объектах авторских, то это программы для ЭВМ либо иные произведения, имеющие электронную [либо цифровую] объективную форму выражения). Поэтому, как правило, в научной юридической литературе авторы рассматривают различные режимы правовой охраны с учетом действующего законодательства: режим программы для ЭВМ, объектов смежных прав и др. Представляется, что уже назрела необходимость в законодательном урегулировании данных явлений, так как правообладатели обеспокоены защитой прав от тех пользователей, которые могут использовать нейросети и их результаты творческого труда для создания новых объектов, режим которых действующим законодательством не регламентирован, и не будет ли в данных процессах создания нарушения правил свободного использования произведений.

С помощью нейросетей стали создавать различные объекты: тексты, изображения и т. д. Так, например, ChatGPT, основанный на искусственном интеллекте чат-бот, способен осуществлять быстрый поиск, составлять документы. За рубежом уже начинает формироваться судебная практика по защите прав правообладателей, результаты которых используют нейросети. Так, например, группа художников обратилась с коллективным иском к компаниям Stability AI Ltd., Midjourney Inc. и Deviant Art Inc за использование их авторских изображений для обучения искусственного интеллекта. По мнению авторов, для обучения нейросетей, создающих изображения, использовалось большое количество созданных ими изображений как без их согласия, так и без согласия иных правообладателей. Вместе с тем создатели таких нейросетей, напротив, полагали, что в данном случае добросовестно использовали изображения, поскольку используемые фотографии были в достаточной степени изменены и не напоминают оригинальные работы¹⁶.

В споре, Getty Images против Stability AI в Великобритании, представители первой компании отметили, что результаты интеллектуальной деятельности были использованы второй компанией без согласования. Однако Stability AI отмечали, что использовали изображения на законных основаниях, используя принцип добросовестного использования (fairuse). Таким образом, возникают вопросы о применении норм о свободном использовании произведения.

Например, в нейросети Midjourney, в зависимости от тарифа (платный или бесплатный), пользователи бесплатной версии могут использовать фотографии по лицензии Creative Commons Non Commercial 4.0. Это означает, что можно использовать сгенерированное нейросетью изображение самостоятельно, а также распространять его с указанием источников. Коммерческое использование таких изображений запрещено. Вместе с тем результаты, которые создаются нейросетью, вызывают споры в юридическом сообществе: например, можно ли созданные с помощью нейросетей фото/видео использовать без согласия авторов/правообладателей для оформления статей, документов и даже в рекламе? И возникают ли права (в том числе авторские) на созданные нейросетью произведения, для создания которых использовались иные охраноспособные объекты?

Согласно гражданскому законодательству, автором результата интеллектуальной деятельности признается только гражданин, т. е. физическое лицо, творческим трудом которого создан такой результат. В законе отдельно оговаривается, что авторами не являются те, кто не внес личного творческого вклада в создание такого результата, в том числе оказавшие его автору либо техническое, консультационное, организационное или материальное содействие, либо помощь, либо только способствовавшие оформлению прав на такой результат или его использованию, а также граждане, осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ (ст. 1228 ГК РФ).

Таким образом, автором является именно физическое лицо, и по действующему отечественному законодательству не урегулирована правовая природа права на созданные нейросетью объекты. В юридической литературе содержатся различные правовые позиции относительно правовой природы данного явления. Прежде всего, есть разные позиции относительно природы права, которое возникает на такие объекты (ученые рассматривают, как правило, авторское либо смежные права), а также о статусе субъекта права¹⁷. Поэтому один из вопросов, которые необходимо решить, в том числе и на законодательном уровне: о статусе субъекта права и природе прав на создаваемый нейросетью объект.

Помимо этого, как видно из приведенных примеров выше, возникает также вопрос о применении правил свободного использования произведений. Если обратиться к зарубежному опыту, в случае подобных споров применяется доктрина добровольного использования – fairuse. Согласно данной доктрине допускается свободное использование охраноспособных по закону объектов авторских прав при соблюдении определенных условий.

Таким образом, добросовестное использование произведений не будет являться нарушением авторских прав, если будут соблюдены следующие факторы:

• цель и характер использования, включая вопрос, содержит ли такое использование коммерческий характер или служит некоммерческим образовательным целям;

• сущность произведения, охраняемого авторским правом;

• величина и существенность использованной части по отношению ко всему произведению, защищенному авторским правом;

• каким образом повлияло спорное произведение на потенциальный рынок или стоимость произведения, защищенного авторским правом¹⁸.

С учетом этих факторов, которые принимаются во внимание, и были решены кейсы, указанные выше.

Случаи использования уже существующих произведений при разработке нейросетью новых произведений требуют дополнительных уточнений. Возможно, речь будет идти о производных произведениях (ст. 1260 ГК РФ) либо иной правовой природе созданных произведений. Для корректного исследования и выводов по указанным вопросам необходимо изучить и определить на законодательном уровне правовую природу объектов, создаваемых нейросетью, круг лиц, которым принадлежит право на созданный объект.

Аккаунты в социальных сетях. В юридической литературе по-разному определяют аккаунты. Так, например, некоторые авторы отмечают, что аккаунты представляют собой совокупность данных о пользователе (информация, которая содержится в учетной записи о конкретном пользователе) либо элемент сетевой инфраструктуры, который служит для обмена информацией и данными¹⁹.

Сам аккаунт предлагалось определять как страницу конкретного пользователя, который зарегистрировал ее по правилам социальной сети и вел добровольно содержательное наполнение²⁰. Однако такие предложения были отклонены.

Единого подхода к определению аккаунта в социальных сетях в юридической литературе нет, но наиболее часто встречающие квалификации к аккаунтам: как сложный объект интеллектуальных прав (аудиовизуальное произведение или мультимедийный продукт), как составное произведение (интернет-сайта), персональные данные, учетная запись, произведение современного сетевого искусства²¹.

В авторском праве различают также отдельные виды соавторства. Граждане, создавшие произведение совместным творческим трудом, признаются соавторами независимо от того, образует ли такое произведение неразрывное целое (нераздельное соавторство) или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение (раздельное соавторство) (п. 1 ст. 1258 ГК РФ). Условием создания произведения в соавторстве является наличие соглашения между авторами о создании произведения. Данное соглашение может быть заключено в любой форме и на любой стадии создания произведения.

Исключительные права авторов. Под интеллектуальными правами понимаются субъективные гражданские права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, которые признаются в соответствии со ст. 1226 ГК РФ. Интеллектуальные права включают в себя исключительное право (имущественное по своей юридической природе), а в случаях, указанных в ГК РФ, также личные неимущественные права и иные права.

При этом необходимо различать правовую природу интеллектуальных и вещных прав, которые дифференцируются прежде всего исходя из их объектов. Так, интеллектуальные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации в силу прямого указания закона не зависят от права собственности и иных вещных прав на материальный носитель, в котором выражены соответствующие объекты (п. 1 ст. 1227 ГК РФ). Такой материальный носитель (например, книга, диск и др.) является вещью, и в отношении него ставится вопрос о вещном праве.

При создании произведения у автора возникают исключительные права, личные имущественные права, а также могут возникнуть и иные права (в зависимости от созданного произведения).

Исключительное право на охраняемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации предоставляет его субъекту возможность использовать данный объект любым не противоречащим закону способом. Так, правообладатель может как разрешать, так и запрещать другим лицам использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. По общему правилу третьи лица не могут использовать охраняемый результат без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).

По общему правилу исключительные права являются срочными (кроме случаев, предусмотренных ГК РФ), и продолжительность срока их действия, порядок его исчисления и продления, прекращения права до истечения срока устанавливаются Гражданским кодексом РФ применительно к отдельным результатам интеллектуальной деятельности или средствам индивидуализации (ст. 1230 ГК РФ).

Исключительное право на произведение действует в течение всей жизни автора и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора. В случае создания произведения в соавторстве исключительное право на произведение действует в течение всей жизни автора, пережившего других соавторов, и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом его смерти (п. 1 ст. 1281 ГК РФ).

В законе устанавливаются особенности срока действия исключительного права на произведения, обнародованные анонимно или под псевдонимом; обнародованные после смерти автора; для репрессированных и посмертно реабилитированных авторов, а также для авторов, которые работали во время Великой Отечественной войны или участвовали в ней (пп. 2–5 ст. 1281 ГК РФ). Исключительные права действуют на территории Российской Федерации в соответствии с ГК РФ и международными договорами России (ст. 1231 ГК РФ).

Вместе с тем следует иметь в виду п. 29 постановления от 23.04.2019 № 10: сроки охраны прав применяются в случаях, когда пятидесятилетний срок действия авторского права или смежных прав не истек к 01.01.1993. Если пятидесятилетний срок действия авторского права на произведение истек после 31.12.1992 (но до вступления в силу Федерального закона от 20.07.2004 № 72-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации „Об авторском праве и смежных правах“», установившего семидесятилетний срок действия авторского права) и произведение перешло в общественное достояние, с 01.01.2008 действие исключительного права на это произведение возобновляется, и срок его действия исчисляется по правилам, предусмотренным ст. 1281 ГК РФ. Действия лиц, использовавших до введения в действие части четвертой ГК РФ произведения, которые находились до 01.01.2008 в общественном достоянии, и соблюдавших положения ст. 28 Закона Российской Федерации от 09.07.1993 № 5351-I «Об авторском праве и смежных правах», несмотря на возобновление действия исключительного права на произведение, не могут считаться нарушением. Однако дальнейшее использование произведения может осуществляться только с соблюдением положений части четвертой ГК РФ²².

Исключительное право на произведение предоставляет его обладателю возможность использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом (п. 1 ст. 1270 ГК РФ). Исключительное право автора в соответствии с его общей характеристикой, содержащейся в ст. 1229 ГК РФ, является единым правом, состоящим из совокупности правомочий, содержание которых определяется способами использования произведения.

В п. 2 ст. 1270 ГК РФ приведен незакрытый перечень способов использования произведения, в отношении которых, независимо от того, совершаются ли такие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, необходимо получать разрешение у правообладателя. Законодатель указывает следующие виды способов, которые применимы ко всем либо к отдельным видам произведений.

Воспроизведение произведения есть изготовление одного и более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, включая запись на электронном носителе, в том числе в форме звуко- или видеозаписи. При этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением. Распространение произведения возможно путем продажи или иного отчуждения (дарения, мены) оригинала или экземпляров, т. е. его материальных носителей. Подпункт 5 п. 2 ст. 1270 ГК РФ предусматривает прокат оригинала или экземпляра произведения как самостоятельный способ его использования. В связи с этим приобретение любого материального носителя, на котором зафиксировано произведение, не дает собственнику права сдавать его в прокат без согласия правообладателя и выплаты ему вознаграждения.

Вместе с тем в п. 4 ст. 1270 ГК РФ устанавливается специальное правило, в соответствии с которым нормы о прокате неприменимы в отношении программы для ЭВМ, за исключением случая, «когда такая программа является основным объектом проката». Однако, на наш взгляд, корректнее называть объектом проката материальный носитель, на котором зафиксирована данная программа (п. 1 ст. 626 ГК РФ). Импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения также рассматривается законом как самостоятельный способ использования, что требует получения у правообладателя специального разрешения на их ввоз на территорию Российской Федерации. Публичный показ возможен в отношении различных объектов: произведений изобразительного искусства, архитектуры, фотографий и т. п. Показом является любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью технических средств (пленки, диапозитива, телевизионного кадра и т. п.), а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности. Публичный характер такой показ приобретает, если осуществляется в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи. При этом не имеет значения, воспринимается ли произведение публикой в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с такой демонстрацией (подп. 3 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

Публичное исполнение произведения – представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения (подп. 6 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

Иные способы использования перечислены в ст. 1270 ГК РФ. В судебной практике отмечается, что доведение до всеобщего сведения в сети Интернет музыкального произведения в составе аудиовизуального произведения (в частности, телевизионной передачи) при отсутствии согласия правообладателя музыкального произведения на его включение в это аудиовизуальное произведение или иного законного основания является неправомерным. Поэтому сообщение произведения в эфир, переработка и использование произведения в составе сложного объекта являются самостоятельными способами использования произведения (ст. 1270 ГК РФ) и требуют получения соответствующего разрешения у правообладателя²³.

Свободное использование произведения. В отечественном законодательстве содержатся нормы о свободном использовании произведений (ст. 1272–1279 ГК РФ). Так, без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения допускается дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения, если оригинал или экземпляры произведения правомерно введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения (ст. 1272 ГК РФ). Указаны случаи, когда в публичных интересах разрешается свободное использование произведений науки, литературы и искусства: в личных, научных, информационных, культурных, учебных целях, если не имеется намерения извлечь выгоду, но только при условии, что указанное произведение было опубликовано правомерно, т. е. введено в гражданский оборот с разрешения автора (такие случаи перечисляются в ст. 1274 ГК, исключения содержит п. 1 ст. 1273 ГК РФ).

Свободное использование произведений допускается без согласия автора или иного правообладателя, а также выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования в случаях, например, цитирования в оригинале или в переводе, для использования в информационных, учебных, научных целях, или для раскрытия творческого замысла автора; использования обнародованных произведений или отрывков из них для использования в качестве иллюстраций для издания, в телепередачах, на радио, или для записей, носящих учебный характер; в публичном исполнении произведений, обнародованных правомерно путем их представления в живом исполнении, которое осуществляется без цели извлечения прибыли, а используется в медицинских, образовательных учреждениях, учреждениях уголовно-исполнительной системы и т. п., а также в иных случаях.

Свободное использование произведения допускается в случаях, если произведения постоянно находятся в месте, открытом для свободного посещения, за исключением случаев, если изображение произведения является основным объектом использования или изображение произведения используется в целях извлечения прибыли (п. 1 ст. 1276 ГК РФ). Данные правила также распространяются на произведения архитектуры, градостроительства и произведений садово-паркового искусства (п. 2 ст. 1276 ГК РФ).

Возможно свободное воспроизведение произведения для целей правоприменения (для осуществления производства по делу об административном правонарушении, для производства дознания, предварительного следствия или осуществления судопроизводства в объеме, оправданном этой целью) (ст. 1278 ГК РФ). Для музыкальных произведений важное правило свободного использования установлено в ст. 1277 ГК РФ, когда допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения публичное исполнение правомерно обнародованного музыкального произведения во время официальной или религиозной церемонии либо похорон в объеме, оправданном характером такой церемонии.

Личные неимущественные права авторов. Автору в отношении его произведения принадлежат следующие личные неимущественные права: право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения, право на отзыв.

Право авторства означает право признаваться автором произведения, а право автора на имя — право использовать или разрешать использование произведения под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, т. е. анонимно. Данные права неотчуждаемы и непередаваемы, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на произведение и при предоставлении другому лицу права использования произведения. Отказ от этих прав ничтожен (п. 1 ст. 1265 ГК РФ).

Право на неприкосновенность произведения означает, что не допускается без согласия автора внесение в его произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями (п. 1 ст. 1266 ГК РФ). Наследники, обладающие исключительным правом на произведение, вправе разрешить внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений при условии, что этим не искажается замысел автора и не нарушается целостность восприятия произведения и это не противоречит воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме. Следующим личным неимущественным правом является право на обнародование произведения (ст. 1268 ГК РФ). Авторы сами осуществляют действия или дают согласие на осуществление действий, которые делают произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа или другим способом.

При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров произведения, представляющих собой копию произведения в любой материальной форме, в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения (подп. 2 п. 1 ст. 1268 ГК РФ).

Составной частью права на обнародование выступает право на отзыв. В соответствии с ним автор имеет право отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения, возместив при этом лицу, которому отчуждено исключительное право на произведение, причиненные таким решением убытки (абз. 1 ст. 1269 ГК РФ). Однако в силу абз. 2 ст. 1269 ГК РФ правила о праве на отзыв не применяются к произведениям, вошедшим в сложный объект. К числу иных интеллектуальных прав относятся право следования (ст. 1293 ГК РФ), право доступа (ст. 1292 ГК РФ) и другие права, например право на вознаграждение в служебном произведении (подп. 4 п. 2 ст. 1295 ГК РФ). Право доступа подразумевает, что автор произведения изобразительного искусства вправе требовать от собственника оригинала произведения предоставления возможности осуществлять право на воспроизведение своего произведения (п. 1 ст. 1292 ГК РФ). Отдельно в законе оговаривается право доступа в отношении автора произведения архитектуры, который вправе требовать от собственника оригинала произведения предоставления возможности осуществлять фото- и видеосъемку произведения, если договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1292 ГК РФ).

Право следования предоставляет автору изобразительного искусства возможность получения дополнительных доходов в виде процентных отчислений от цены перепродажи оригинала произведения изобразительного искусства, которые уплачиваются автору продавцом в случае, если посредником при перепродаже соответствующего оригинала выступает юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (в частности, аукционный дом, галерея изобразительного искусства, художественный салон, магазин – п. 1 ст. 1293 ГК РФ). Право следования является самостоятельным правом автора, отличным от исключительного права на произведение. Так, в отличие от исключительного права, право следования неотчуждаемо, хотя переходит к наследникам автора на срок действия исключительного права на произведение (п. 3 ст. 1293 ГК РФ). Правом следования пользуются также авторы литературных и музыкальных произведений в отношении перепродажи авторских рукописей (автографов) их произведений (п. 2 ст. 1293 ГК РФ).

Вопросы для самоконтроля

1. Что такое авторское право и авторские права?

2. Что представляет собой произведение и каковы условия его охраноспособности?

3. Какие права возникают у авторов произведения?

4. Что представляет собой исключительное право?

5. Какие известны случаи свободного использования произведения?

Рекомендуемая литература

1. Авторское право и смежные права: учебник / под ред. И.А. Близнеца. 2-е изд. М.: Проспект, 2018.

2. Гринь Е.С. Авторские права на мультимедийный продукт: монография. М.: Проспект, 2022.

3. Гринь Е.С. Правовая охрана авторских прав: учебное пособие для магистров. М., 2016.

4. Право интеллектуальной собственности: учебник для вузов / Л. А. Новоселова [и др.]; под ред. Л. А. Новоселовой. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2024.

5. Санникова Л.В., Харитонова Ю.С. Цифровые активы: правовой анализ: монография. М.: 4 Принт, 2020.

§ 2. Смежные права

Исполнение. Правовой охране подлежат результаты творческого труда только тех лиц, которые создали произведение: композиторы, аранжировщики, поэты и т. д. Исполнители произведений, несмотря на то что результат их деятельности также является творческим, авторских прав на него не приобретают. Вместо этого ГК РФ предусматривает особый правовой режим для результатов исполнительской деятельности, или исполнений, признавая их объектами смежных прав, а самих исполнителей наделяет смежными правами.

Режим охраны прав исполнителей является пониженным по сравнению с режимом авторских прав. Это считается справедливым, поскольку исполнители не создают новое произведение, а лишь доносят его до слушателя, даже если существующее произведение становится узнаваемым и популярным в конкретном исполнении²⁴.

В зависимости от вида исполнителя различаются три результата исполнительской деятельности (исполнения) (подп. 1 п. 1 ст. 1304 ГК РФ):

1) исполнения артистов-исполнителей;

2) исполнения дирижеров;

3) постановки режиссеров-постановщиков спектаклей.

Для того чтобы данные исполнения могли охраняться как объекты смежных прав, закон предъявляет определенные требования к их форме выражения. Так, форма исполнения должна допускать их воспроизведение и распространение с помощью технических средств, а форма постановки режиссеров-постановщиков спектаклей, кроме того, должна также позволять осуществить их повторное публичное исполнение при сохранении узнаваемости конкретной постановки зрителями.

Под артистом-исполнителем следует понимать актера, певца, музыканта, танцора или другое лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом участвует в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера. Режиссер-постановщик – лицо, осуществившее постановку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного представления (ст. 1313 ГК РФ). Понятие дирижера в ГК РФ не раскрывается, однако можно руководствоваться его словарным определением как лица, управляющего оркестром, хором, оперным или балетным спектаклем²⁵. Закон специально делает акцент на том, что исполнителями являются не только лица, исполняющие охраняемые авторским правом произведения, но и произведения народного творчества, не имеющие конкретного автора.

Следует учитывать, что смежными правами охраняется только творческий труд указанных лиц. Данное требование не следует рассматривать как необходимость обязательно высокого исполнительского мастерства: правовая охрана будет распространяться и на исполнения с минимальным творческим вкладом, вне зависимости от умения и навыков исполнителя. Творческий характер труда исполнителей во многом сближает их с авторами произведений, что находит свое отражение и в законе. Так, исполнения являются одним из немногих объектов смежных прав, которые не могут быть созданы юридическими лицами, и исполнителем признается только гражданин. Кроме того, исполнитель именуется автором исполнения.

В том случае, когда исполнение осуществляется каким-либо коллективом исполнителей, смежные права принадлежат совместно этим лицам, причем, как и в случае соавторства при создании произведения, не имеет значения, образует такое исполнение неразрывное целое или состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение (п. 1 ст. 1314 ГК РФ). Роль конкретного исполнителя – например, играет ли он сольную или вспомогательную партию – на объем смежных прав также не влияет.

Однако, в отличие от соавторства, при совместном исполнении, если у коллектива исполнителей существует руководитель, то именно он осуществляет смежные права, а если его нет, то члены коллектива исполнителей осуществляют его совместно, хотя могут заключить соглашение об ином (п. 2 ст. 1314 ГК РФ). Таким образом, по общему правилу руководитель коллектива исполнителей имеет право заключать от имени коллектива соглашения с пользователями и представляет их интересы²⁶. При этом существуют особенности осуществления прав в отношении элементов совместного исполнения, использование которых возможно независимо от других элементов, т. е. элементов, имеющих самостоятельное значение – такие элементы могут использоваться по усмотрению исполнителей, создавших такие элементы, если, опять же, соглашением между членами коллектива исполнителей не предусмотрено иное.

Не следует считать, что при совместном исполнении у каждого исполнителя возникает свое смежное право, наоборот, на такой объект смежных прав действует единое исключительное право. Так, в судебной практике отмечается, что совместное исполнение не влечет за собой возникновение самостоятельных субъективных прав у каждого исполнителя по отдельности на соответствующее исполнение в целом и в случае его неправомерного использования может быть нарушено одно субъективное право всего коллектива исполнителей, а не каждого исполнителя по отдельности²⁷. Тем не менее меры по защите этого смежного права каждый из членов коллектива исполнителей вправе принимать самостоятельно, в том числе в случае, когда такое исполнение образует неразрывное целое (п. 1 ст. 1314 ГК РФ).

Смежные права исполнителя представляют собой два вида прав: исключительное право на исполнение, которое является имущественным, и личные неимущественные права на исполнение (ст. 1315 ГК РФ).

Исполнители имеют фактически тот же объем личных неимущественных прав, что и авторы произведений. Исполнителю принадлежит:

1) право авторства – право признаваться автором исполнения;

2) право на имя – право на указание своего имени (наименование коллектива исполнителей) или псевдонима на экземплярах фонограммы и в иных случаях использования исполнения и право на неприкосновенность исполнения, в том числе постановки;

3) право на защиту исполнения от всякого искажения, т. е. от внесения изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия исполнения.

Несколько ограниченным представляется только право на имя, которое может не соблюдаться в случае, если характер использования исполнения исключает возможность указания имени исполнителя или наименования коллектива исполнителей. Это ограничение является оправданным, например, если исполнение осуществляется большим творческим коллективом.

Личные неимущественные права охраняются бессрочно, в том числе и после смерти исполнителя. В п. 33 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» отмечено, что имя исполнителя и неприкосновенность исполнения охраняются независимо от того, предоставлялась ли им правовая охрана в момент их создания. Это является достаточно важным замечанием, учитывая, что смежные права получили признание в нашей стране сравнительно недавно – в 1992 г., однако личные неимущественные права авторов исполнений, созданных ранее, все равно охраняются законом.

Исключительное право на исполнение, которым исполнитель вправе распоряжаться по своему усмотрению, представляет собой право использовать исполнение любым не противоречащим закону способом (п. 1 ст. 1317 ГК РФ).

В законе перечисляются следующие способы использования исполнения (п. 2 ст. 1317 ГК РФ):

1) сообщение в эфир (как в отношении исполнения, так и в отношении записи исполнения) – т. е. сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого исполнение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой;

2) сообщение по кабелю (как в отношении исполнения, так и в отношении записи исполнения) – т. е. сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);

3) доведение до всеобщего сведения (как в отношении исполнения, так и в отношении записи исполнения) – доведение исполнения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить к нему доступ из любого места и в любое время по собственному выбору;

4) запись исполнения – т. е. фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение;

5) воспроизведение записи исполнения – т. е. изготовление одного и более экземпляра записи исполнения или ее части в любой материальной форме. При этом запись исполнения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением;

6) распространение записи исполнения – распространение записи исполнения путем продажи либо иного отчуждения ее оригинала или экземпляров, представляющих собой копии такой записи на любом материальном носителе;

7) публичное исполнение записи исполнения – т. е. любое сообщение записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением;

8) прокат оригинала или экземпляров записи исполнения;

9) публичное исполнение постановки спектакля – т. е. представление постановки в живом исполнении или с помощью технических средств, в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается исполнение постановки спектакля в месте ее представления или в другом месте одновременно с представлением постановки.

Исключительное право на исполнение ограничивается в случае дальнейшего использования записи исполнения, осуществленной с согласия исполнителя, и, если такое использование осуществляется в тех же целях, для которых было получено это согласие. Такие записи исполнения могут воспроизводиться, сообщаться в эфир или по кабелю либо публично исполняться без дополнительного разрешения исполнителя (п. 3 ст. 1317 ГК РФ).

При заключении с исполнителем договора о создании аудиовизуального произведения согласие исполнителя на использование исполнения в составе аудиовизуального произведения предполагается. Согласие исполнителя на отдельное использование звука или изображения, зафиксированных в аудиовизуальном произведении, должно быть прямо выражено в договоре (п. 4 ст. 1317 ГК РФ).

Следует отметить, что отсутствие необходимого согласия исполнителя может повлечь признание незаконным использования последующей записи, в которую включено исполнение, вне зависимости от того, насколько значительную роль в ней играл исполнитель.

Судебная практика. Индивидуальный предприниматель Лялина Елена Викторовна обратилась в суд с иском к ООО «ИДС Боржоми» о признании действий по использованию видеоклипа (аудиовизуального произведения) «Изумруд», в состав которого входит созданное предпринимателем исполнение, нарушением исключительного права предпринимателя. Лялина Е.В. указывала, что никакого согласия на использование исполнения она не давала, соответствующих договоров не заключала. Суд признал, что в данном случае произошло нарушение смежных прав исполнителя, несмотря на то что ООО «ИДС Боржоми» добросовестно заказало организацию съемок видеоклипа, а у организовавшего съемки исполнителя был договор с продюсером видеоклипа на его создание. Не было признано препятствием в защите прав исполнителя и отсутствие возможности четко идентифицировать актрису, запечатленную в видеоклипе, как истца, поскольку авторство лица предполагается, пока не доказано иное. При этом использование видеоклипа и, соответственно, самого исполнения осуществлялось путем доведения до всеобщего сведения (в законе не указано, что этим способом можно использовать исполнение без разрешения на то исполнителя), поэтому факт согласия Лялиной Е.В. на участие в съемках видеоклипа не являлся достаточным для ограничения ее смежного права²⁸.

Срок действия исключительных прав на исполнение распространяется на весь период жизни исполнителя, и при этом составляет не менее 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором артистом-исполнителем или дирижером осуществлены исполнение, либо запись исполнения, либо сообщение исполнения в эфир или по кабелю, либо доведение исполнения до всеобщего сведения (п. 1 ст. 1318 ГК РФ). Существует особенность в отношении действия исключительного права режиссера-постановщика, 50-летний срок которого отсчитывается с 1 января года, следующего за годом первого публичного исполнения постановки (п. 1 ст. 1318 ГК РФ). Продленный срок действия исключительного права предусматривается для репрессированных и посмертно реабилитированных, который отсчитывается с 1 января года, следующего за годом реабилитации исполнителя, а также для работавших и участвовавших в Великой Отечественной войне – срок продлевается на 4 года (п. 2 ст. 1318 ГК РФ).

После окончания срока действия исключительного права исполнение переходит в общественное достояние и может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения (п. 5 ст. 1318 ГК РФ).

Фонограммы. Правовой охране подлежит также такой вид объектов смежных прав, как фонограммы. В отличие от исполнений, где охраняется творческий труд исполнителя, смежные права на фонограммы признаются законом в связи с необходимостью возврата вложенных инвестиций их создателей²⁹, во многом это выражается в технических и организационных инвестициях в создание музыкальных произведений³⁰. Соответственно, творческий вклад в создание фонограммы в отсутствие организационно-технической деятельности ее создателя для целей правовой охраны учитываться не будет.

Фонограммой является любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение (подп. 2 п. 1 ст. 1304 ГК РФ). Верховный Суд РФ отдельно отмечает, что в объем правовой охраны не может входить ничего, помимо звуков, в том числе и словесное обозначение на обложке диска (п. 46 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав [утв. Президиумом Верховного Суда РФ 23.09.2015]). Таким образом, названия музыкальных произведений, альбомов могут быть защищены только как объекты авторского права.

Также следует отметить, что определение фонограммы не следует сужать только до фонограммы музыкального произведения, так как охране подлежат любые записанные звуки, в том числе, например, звуки дождя или лай собак. Если фонограмма представляет собой запись произведения народного творчества или иного не охраняемого авторским правом объекта, это также не влияет на действительность смежных прав на нее.

Фонограмму как объект смежных прав можно передавать или распространять после ее фактической записи на материальный носитель. Первый материальный носитель, на который будут записаны звуки, будет содержать оригинал фонограммы. Однако распространять фонограмму путем передачи ее оригинала на материальном носителе затруднительно, в связи с чем в гражданском обороте в основном выступают экземпляры фонограмм.

Экземпляром фонограммы является ее копия на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков либо их отображения, зафиксированные в этой фонограмме. Под отображением звуков понимается их представление в цифровой форме, для преобразования которой в форму, воспринимаемую слухом, требуется использование соответствующих технических средств (ст. 1305 ГК РФ). Таким образом, с точки зрения правовой охраны не имеет значения, существует фонограмма в виде аналоговой записи на магнитной ленте или в виде цифровой аудиозаписи, находящейся в памяти компьютера.

Лицо, за которым закрепляются смежные права на фонограммы, именуется изготовителем фонограммы. Изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков. При отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре фонограммы и (или) его упаковке либо иным образом в соответствии со ст. 1310 настоящего Кодекса (ст. 1322 ГК РФ).

Определить на практике, в чем конкретно должна выражаться инициатива и ответственность при записи звуков, не так просто, поэтому считается, что изготовителем фонограммы признаются те, кто внес имущественный вклад в создание фонограммы³¹, что зачастую выражается в том, что данные лица несут значительные затраты на изготовление первой записи (аренда помещений, вознаграждение исполнителям, авторам и т. д.)³². Однако критерия профессионализма к изготовителям фонограмм или требований к качеству созданной фонограммы в законе не предусмотрено, в связи с чем у изготовителя «кустарной» записи, и даже записи на микрофон мобильного телефона могут возникнуть смежные права.

При соблюдении двух указанных признаков изготовителем фонограммы может стать как физическое лицо, так и юридическое лицо, однако в большей степени такие права признаются за соответствующими звукозаписывающими студиями (лейблами), обладающими для этого необходимыми техническими и финансовыми возможностями. Легальная монополия данных изготовителей фонограмм связана с необходимостью получения этими субъектами прибыли, она препятствует любому другому субъекту легко и без лишних затрат использовать полученные фонограммы в целях извлечения выгоды³³.

Смежные права изготовителя фонограммы представляют собой совокупность прав, среди которых выделяются (п. 1 ст. 1323 ГК РФ):

1) исключительное право на фонограмму;

2) право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования;

3) право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании;

4) право на обнародование фонограммы, т. е. на осуществление действия, которое впервые делает фонограмму доступной для всеобщего сведения путем ее опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо иным способом. В законе непосредственно указано, что опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров фонограммы с согласия изготовителя в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики.

Срок действия права на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования, а также права на защиту фонограммы от искажения охватывает всю жизнь гражданина или существование юридического лица, после чего эти права прекращаются (п. 4 ст. 1323 ГК РФ).

Исключительное право на фонограмму, которым изготовитель фонограммы вправе распоряжаться по своему усмотрению, представляет собой право использовать фонограмму любым не противоречащим закону способом (п. 1 ст. 1324 ГК РФ).

В законе перечисляются следующие способы использования фонограммы:

1) публичное исполнение – т. е. любое сообщение фонограммы с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением;

2) сообщение в эфир – сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю;

3) сообщение по кабелю – сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);

4) доведение до всеобщего сведения – доведение фонограммы до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к фонограмме из любого места и в любое время по собственному выбору;

5) воспроизведение – изготовление одного и более экземпляра фонограммы или ее части в любой материальной форме;

6) распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров;

7) импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения;

8) прокат оригинала и экземпляров фонограммы;

9) переработка фонограммы.

Трудным вопросом на практике является разграничение друг от друга таких видов использования фонограммы, как воспроизведение и переработка. Предлагается воспроизведение от переработки отличать по характеру внесенных в фонограмму изменений. Так, действия по использованию компьютерных программ, которые сводятся лишь к конвертации звукозаписи в другой формат, изменению битрейта, сжатию цифрового файла и другие подобные им действия будут охватываться только воспроизведением фонограммы. К действиям по переработке фонограммы, в свою очередь, будут относиться такие изменения ее формы, которые выходят за рамки простейших операций со звукозаписью, требуют применения профессиональных знаний и навыков, организационных усилий или привлечения инвестиций³⁴.

Определенные особенности возникают при использовании фонограмм музыкальных произведений, поскольку такие объекты охраняются не только как непосредственно фонограммы, но и как музыкальные произведения в качестве объектов авторских прав, а также как результаты исполнительской деятельности в качестве еще одних объектов смежных прав (если, конечно, в записи участвовал исполнитель).

Так, суды отмечают, что использование фонограммы музыкального произведения невозможно без одновременного использования такого охраняемого объекта, как само музыкальное произведение, которое зафиксировано на этой фонограмме³⁵, а также что исполнитель и изготовитель фонограммы обладают самостоятельными исключительными правами на объект смежных прав (исключительное право на исполнение и исключительное право на фонограмму)³⁶. Также Верховный Суд РФ отметил, что размещение и иное использование в сети Интернет фонограммы исполнения музыкального произведения с текстом правообладателем фонограммы является неправомерным, если это не предусмотрено в договоре с исполнителем и автором записанной музыки (п. 6 Обзора судебной практики рассмотрения гражданских дел, связанных с нарушением авторских и смежных прав в информационно-телекоммуникационной сети Интернет [утв. Президиумом Верховного Суда РФ 29.05.2024]).

Поэтому при использовании фонограммы музыкального произведения необходимо помнить о соблюдении прав авторов и исполнителей этого произведения.

Еще одна важная особенность использования фонограммы музыкального произведения связана с возможным сосуществованием смежных прав на различные фонограммы с единственным авторским правом, т. е. когда одна музыка была записана при разных обстоятельствах на фонограммы. В таком случае при передаче исключительного права на фонограмму нужно озаботиться тем, чтобы максимально точно идентифицировать, что передается именно конкретная запись произведения, иначе могут возникнуть затруднения с подтверждением своих прав.

В такой ситуации оказалось ООО «Издательство ДЖЕМ», обратившееся с иском к ООО «Мэйл.Ру» о защите исключительных прав на 6 фонограмм песен Александра Барыкина из альбома «Ступени», которые, по его мнению, были незаконно размещены на веб-сайте https://my.mail.ru. В ходе судебного разбирательства выяснилось, что альбом «Ступени» был впоследствии переиздан другим изготовителем фонограмм (его правопреемник не возражал против использования фонограмм на сайте), соответственно истцу ООО «Издательство ДЖЕМ» необходимо было подтвердить, что ему были переданы смежные права именно на те фонограммы, которые были размещены на сайте https://my.mail.ru, однако у истца были только «скриншоты» страниц сайта, и кроме названия фонограмм никаким образом соотнести содержание аудиозаписей с теми, которые принадлежали истцу, было невозможно. Отказывая в удовлетворении иска, суд отметил следующее: «Когда установлено наличие множественности фонограмм исполнения одних и тех же музыкальных произведений (на концертах, в студии и пр.), а также наличие правообладателей на различные фонограммы, сама по себе фиксация размещения фонограммы на страницах сайта с помощью скриншота (отображение названия фонограммы на странице сайта), в отсутствии возможности установления исключительных звуковых записей исполнителей или иных звуков либо их отображений на данной фонограмме, в силу пункта 1 статьи 1304 Гражданского кодекса РФ, не является прямым доказательством нарушения исключительных прав правообладателя»³⁷.

Существует ряд оговорок, ограничивающих исключительное право на фонограмму, направленных на обеспечение более свободного оборота и использования материальных носителей, на которых записаны музыкальные произведения и иные звуки.

Во-первых, Гражданским кодексом РФ допускается без согласия обладателя исключительного права на фонограмму и без выплаты ему вознаграждения продажа или иное отчуждение и дальнейшее распространение оригинала или экземпляров фонограммы, если они были уже проданы правообладателем или иным образом введены в гражданский оборот (ст. 1325 ГК РФ).

Во-вторых, опубликованные в коммерческих целях фонограммы можно свободным образом публично исполнять, сообщать в эфир или по кабелю. Для этого не нужно разрешение ни обладателя исключительного права на фонограмму, ни обладателя исключительного права на исполнение, которое зафиксировано в этой фонограмме, но необходимо выплатить этим правообладателям вознаграждение (ст. 1326). Однако условие платности использования фонограммы не означает, что при публичном исполнении, сообщении в эфир или по кабелю обязательно оформлять это соответствующим договором, как было подтверждено судами³⁸.

Срок действия исключительного права на фонограмму составляет 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись. Если фонограмма после записи не была обнародована, и обнародование произошло в течение 50 лет после этого, 50-летний срок считается с 1 января года, следующего за годом, в котором фонограмма была обнародована (п. 1 ст. 1327 ГК РФ).

После окончания срока действия исключительного права фонограмма переходит в общественное достояние и может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения (п. 3 ст. 1327 ГК РФ).

Понятие эфирного и кабельного вещания. В соответствии со ст. 1329 ГК РФ организацией эфирного или кабельного вещания признается юридическое лицо, самостоятельно определяющее содержание радио- и телепередач (совокупности звуков и/или изображений или их отображений) и осуществляющее их сообщение в эфир или по кабелю своими силами или с помощью третьих лиц.

Самостоятельность, которую проявляет организация эфирного или кабельного вещания в определении содержания радио- или телепередач, подразумевает ответственность за их составление – таким образом, законодатель разграничивает указанного субъекта смежных прав от организаций – изготовителей программ, не осуществляющих самостоятельное их распространение, а также отделяет от операторов связи, чья функция заключается в техническом обеспечении доставки сигнала потребителям. В статье точно определяется суть деятельности организаций эфирного или кабельного вещания – сообщение в эфир или по кабелю.

Однако что понимать под этим «сообщением»? В данном случае речь идет о действии – процессе передачи информации, поскольку законодатель использует формулировку «сообщение передач» (подп. 3 п. 1 ст. 1304 ГК РФ), «осуществлять сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач» (п. 1 ст. 1329 ГК РФ). Следовательно, радио- и телепередачи являются объектами того самого сообщения, которое осуществляется в эфир или по кабелю. Передача информации по радио происходит посредством радиоволн – т. е. осуществляется радиовещание, которое БСЭ точно определяет как «передачу по радио неограниченному числу слушателей речи, музыки и других звуковых эффектов». А телепередача – передача зрительной информации (подвижных изображений) на расстояние радиоэлектронными средствами, т. е. посредством демонстрации на телевидении.

Таким образом, поскольку и радиовещание, и телепередача являются способами передачи информации, то термины «сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач» и «вещание организаций эфирного или кабельного вещания» являются равнозначными с точки зрения выделения объекта смежных прав – охраняемого законом процесса передачи информации (подп. 6 п. 1 ст. 1225 ГК РФ, п. 1 ст. 1303 ГК РФ).

Объект радиовещания и телепередачи в законе определен как «совокупность звуков и (или) изображений или их отображений». При этом в ст. 1305 ГК РФ дается определение отображения звуков, под которым понимается «их представление в цифровой форме, для преобразования которой в форму, воспринимаемую слухом, требуется использование соответствующих технических средств». Закрепление в законе понятия отображения звуков позволяет охватить любые цифровые формы фиксации объектов, включая и те, что реализуются с помощью компьютерных программ.

Что касается «совокупности звуков и (или) изображений», то под эту дефиницию могут подпадать любые объекты, как охраняемые авторскими и смежными правами, так и не охраняемые. Следует также отличать понятие «телепередача» как процесс передачи информации от телепередачи, которая может быть сложным объектом (например, аудиовизуальным произведением), содержащим объекты авторского права, объекты смежных и иных прав.

Телепередача или радиопередача, как сложный объект, чью трансляцию осуществляет организация эфирного и кабельного вещания, должна обладать следующими особенностями³⁹:

• состоит из зафиксированной серии связанных между собой изображений;

• воспринимается с помощью соответствующих технических устройств зрительно, а при наличии звукового сопровождения на слух;

• воспринимается как сложный объект;

• создана творческим трудом авторов.

При этом следует иметь в виду, что охраноспособность телепередачи или радиопередачи как сложного объекта не влияет на охраноспособность его сообщения в эфир или по кабелю – т. е. вещания, процесса доведения телепередачи или радиопередачи до публики. И на практике часто встречается ситуация, когда возникают два правообладателя – каждый на свой самостоятельный объект: организация, подготовившая теле- или радиопередачу, и организация, осуществившая ее вещание.

Однако следует подчеркнуть, что вещание, как охраноспособный объект смежных прав, не может заключаться исключительно в технических действиях по передаче сигнала, а подразумевает реализацию доведения теле- или радиопередачи до общества, определение сетки вещания и содержание этого вещания (сообщения в эфир или по кабелю). Вместе с тем не требуется, чтобы указанная деятельность носила творческий характер, право возникает в силу осуществления самого процесса вещания.

Закон разделяет эфирное и кабельное вещание. Такое разделение имеет свои причины как законодательного, так и практического характера. Римская конвенция об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций (далее – Римская конвенция) в ст. 3 (f) указывает на «передачу в эфир» – т. е. речь идет об эфирном вещании, которое представляет собой передачу беспроволочными средствами звуков или изображений и звуков для приема публикой. Кабельное вещание дополняло, расширяя возможности эфирного вещания – т. е. эфирное вещание выступает в конвенции как основной способ использования программ.

В ст. 2 (f) Договора Всемирной организации интеллектуальной собственности по исполнениям и фонограммам (ДИФ) эфирное вещание определяется как передача средствами беспроволочной связи звуков или изображений и звуков (их отображений) для приема публикой. В обоих документах используется термин broadcasting, который еще переводится как «трансляция» и связан с радиовещанием и телевещанием, а термин «transmission» обозначает процесс передачи сигнала.

В настоящее время вещание осуществляется с использованием радиочастот через наземные станции или через спутники связи. Кабельное вещание возможно посредством кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств – т. е. линий связи, соединяющих вещателя с пользователями. И в том и в другом случае могут передаваться радио- и телесигналы. Возможна комбинация передачи сигнала на общую антенну (эфирное вещание) и доведение сигнала, принимаемого с такой антенны, до конкретных потребителей осуществляется при помощи кабельной сети (кабельное вещание).

Таким образом, с точки зрения права эфирное вещание и кабельное вещание являются одним способом вещания, хотя и относятся к разным сферам вещания и могут осуществляться разными лицами. В любом случае эфирное и кабельное вещание подразумевает активные действия вещателя и пассивные – от публики, которая воспринимает передачу сигнала. Если же зритель или слушатель самостоятельно выбирает передачу и ее время, то такой интерактив считается «доведением до всеобщего сведения», а не вещанием по смыслу ст. 1329–1332 ГК РФ. Такие действия возможно осуществлять только с переданным ранее в эфир или по кабелю сообщением – т. е. речь идет об использовании эфирного или кабельного вещания.

Возможно осуществление вещания через сеть Интернет. В случае если Интернет используется как средство доставки сигнала, то такой способ передачи информации не отличается от эфирного и кабельного вещания. Например, размещение телеканалом на своем официальном сайте трансляции своего эфира. Также не имеют юридического значения и другие технологии передачи сигнала – телефонная или иная сеть. Значение приобретает характер использования: размещенную на сайте запись вещания нельзя считать эфирным и кабельным вещанием.

Организации эфирного и кабельного вещания. В ст. 1329 ГК РФ такими организациями являются юридические лица, которые самостоятельно определяют содержание сообщения, переданного в эфир или по кабелю. Произведение, передаваемое в эфир, или фактическая передача сигнала не определяют статус юридического лица как организации эфирного и кабельного вещания.

Следует подчеркнуть, что самостоятельность содержания сообщения не подразумевает свободного использования произведения или иного охраняемого объекта, который входит в материалы сообщения. Иными словами, самостоятельность исчерпывается формированием сетки вещания и ее заполнения.

Судебная практика. ООО «Национальное музыкальное издательство» обратилось с иском к ОАО «Первый канал» о взыскании 1 000 000 руб. компенсации за нарушение исключительных прав на произведение, об обязании ответчика опубликовать решение суда⁴⁰.

Судом было установлено, что ответчиком на «Первом канале» сообщалась в эфир телепередача «Голос. Финал», позже телепередача доводилась до всеобщего сведения на сайте ответчика. При создании телепередачи в нее было включено музыкальное произведение с текстом «Темная ночь», которое использовалось в переработанном виде. Истец на момент использования произведения в составе телепередачи являлся обладателем исключительной лицензии, заключенной с правообладателями, на такие способы использования как сообщение в эфир, доведение до всеобщего сведения и включение/использование произведения в составе сложных объектов. Истец был уверен, что ответчик осуществил незаконное использование музыкального произведения с текстом «Темная ночь» в виде переработки, последующего включения переработки в состав аудиовизуального произведения и дальнейшего ее воспроизведения, распространения и обнародования в составе аудиовизуального произведения в сети Интернет на сайте ответчика.

При рассмотрении дела суду следовало установить, является ли телепередача «Голос. Финал» аудиовизуальным произведением, правомерно ли включено в его состав спорное музыкальное произведение с текстом «Темная ночь», в том числе с учетом наличия соответствующего договора между РАО и ответчиком, имела ли место переработка спорного музыкального произведения с текстом.

Суд отметил, что включение музыкального произведения с текстом в состав сложного объекта (телепередачи) при его создании предшествует последующему сообщению в эфир этой телепередачи. То есть указанные этапы являются последовательными по отношению друг к другу и представляют собой самостоятельные способы использования результатов интеллектуальной деятельности.

Использование музыкального произведения с текстом в другом произведении (аудиовизуальном) требует заключения лицензионного договора с правообладателем этого произведения. Обладая исключительными правами на сложный объект как самостоятельное произведение, только его правообладатель имеет право на такой способ его использования как «сообщение в эфир», в том числе и «прямой эфир». При осуществлении сообщения в эфир телепередачи, которая имеет характер аудиовизуального произведения, организация эфирного вещания обязана выплатить авторам произведения, использованного в нем, вознаграждение в порядке требования п. 3 ст. 1263 ГК РФ. Кроме лицензионных платежей, причитающихся правообладателю произведения, лицензиат (пользователь) обязан выплачивать вознаграждение, причитающееся автору произведения – композитору.

Создатель аудиовизуального произведения (в данном случае – телепередачи «Голос. Финал»), в состав которого включено спорное музыкальное произведение с текстом, не приобретает право на использование этого произведения в составе сложного объекта лишь посредством заключения лицензионного договора с РАО. Таким договором не может быть предоставлено и право на переработку произведения ввиду отсутствия у РАО соответствующей государственной аккредитации.

Организации эфирного и кабельного вещания может осуществлять свою деятельность в качестве средства массовой информации. В ст. 2 Закона РФ от 27.12.1991 № 2124-1 (ред. от 11.03.2024) «О средствах массовой информации» закреплены определения массовой информации, средства массовой информации, радио- и телепрограммы.

Под массовой информацией понимаются предназначенные для неограниченного круга лиц печатные, аудио-, аудиовизуальные и иные сообщения и материалы.

Средством массовой информации являются: периодическое печатное издание, сетевое издание, телеканал, радиоканал, телепрограмма, радиопрограмма, видеопрограмма, кинохроникальная программа, иная форма периодического распространения массовой информации под постоянным наименованием (названием).

К радио-, теле-, видео-, кинохроникальной программе относится совокупность периодических аудио-, аудиовизуальных сообщений и материалов (передач), имеющая постоянное наименование (название) и выходящая в свет (в эфир) не реже одного раза в год.

Отдельный выпуск телеканала, радиоканала, радиопрограммы, телепрограммы относится к продукции средства массовой информации. А в понятие распространения продукции средств массовой информации входит продажа, подписка, доставка, раздача аудио- или видеозаписи программы, вещание телеканала, радиоканала (телевизионное вещание, радиовещание), вещание телепрограммы, радиопрограммы в составе, соответственно, телеканала, радиоканала.

Статус юридического лица, признанного средством массовой информации, предполагает наличие прав и обязанностей согласно требованиям закона, например: обязанность регистрации лица в качестве средства массовой информации, правила ведения деятельности такого юридического лица. Однако даже если организация эфирного и кабельного вещания нарушает нормы о средствах массовой информации, она не лишается смежных прав на свое сообщение.

Что касается места регистрации указанных организаций, то отечественный закон не содержит каких-либо ограничений. В п. 1 ст. 6 Римской конвенции указано, что страна-участник предоставляет вещательной организации национальный режим при соблюдении одного из следующих условий: штаб-квартира расположена в другом договаривающемся государстве, либо передача в эфир была осуществлена с помощью передатчика, расположенного в другом договаривающемся государстве. Количество государств, принявших участие в Римской конвенции, в настоящее время составляет 97.

В ст. 1329 ГК РФ указывает, что кабельное и эфирное вещание может осуществлять юридическое лицо. В Римской конвенции также говорится именно об организациях. Однако представляется, что индивидуальный предприниматель может осуществлять кабельное и эфирное вещание при соблюдении административных требований и, как следствие, приобрести смежные права на эфирное и кабельное вещание. Не возникнет ограничений при приобретении прав на вещание по договору⁴¹.

С целью оповещения о наличии смежных прав на сообщение в эфир или по кабелю правообладатели либо размещают в углу изображения специальные символы, обозначающие телеканал, который осуществляет вещание, либо регулярно передают позывные радиостанции.

Исключительное право на эфирное и кабельное вещание. Смежные права организаций эфирного и кабельного вещания заключаются только в исключительном праве на сообщение в эфир или по кабелю. Такая особенность связана с тем, что деятельность организаций эфирного и кабельного вещания носит больше организационный характер, чем творческий. Следует также иметь в виду положения ст. 1332 ГК РФ, согласно которым исключительное право действует на территории Российской Федерации, если:

• организация эфирного или кабельного вещания имеет место нахождения на территории Российской Федерации;

• осуществляет сообщение с помощью передатчиков, расположенных на территории Российской Федерации.

Международные договоры, в которых Российская Федерация принимает участие, могут предусматривать иные случаи охраны исключительного права на сообщение радио- и телепередач на территории страны.

Исключительное право на эфирное и кабельное вещание охватывает использование сообщения радио- или телепередач способами, примерный перечень которых определен в п. 2 ст. 1330 ГК РФ. Положения статьи включают действия с сообщением как в процессе его совершения, так и после. Использованием сообщения радио- или телепередачи (вещания) считается:

1. Запись сообщения – фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять ее неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение.

Для записи имеет значение лишь сам факт фиксации сообщения, который делает возможным его дальнейшее использование, поскольку само по себе сообщение в эфир или по кабелю выступает как охраняемый процесс, а не результат.

Согласно п. 4 ст. 1330 ГК РФ, если получено согласие организации эфирного и кабельного вещания на запись, то при последующем ее использовании не потребуется согласия правообладателя, если запись будет использоваться в тех же целях, для которых согласие уже было получено.

2. Воспроизведение записи – изготовление одного и более экземпляра записи сообщения радио- или телепередачи либо ее части в любой материальной форме. Воспроизведением считается также запись сообщения радио- или телепередачи на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ.

Воспроизведение представляет собой копию созданной записи вещания. Не считается воспроизведением краткосрочная запись, которая носит временный или случайный характер и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование сообщения радио- или телепередачи либо передачу сообщения радио- или телепередачи в информационно-телекоммуникационной сети, осуществляемую информационным посредником между третьими лицами, при условии, что такая запись не имеет самостоятельного экономического значения.

3. Распространение, которое осуществляется путем продажи либо иного отчуждения оригинала или экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи.

4. Ретрансляция – прием и одновременное сообщение в эфир (в том числе через спутник) или по кабелю полной и неизменной радио- или телепередачи либо ее существенной части, сообщаемой в эфир или по кабелю организацией эфирного или кабельного вещания.

5. Доведение до всеобщего сведения представляет собой способ использования сообщения, при котором любое лицо может получить доступ к сообщению радио- или телепередачи из любого места и в любое время по собственному выбору.

6. Публичное исполнение – любое сообщение радио- или телепередачи с помощью технических средств в местах с платным входом независимо от того, воспринимается оно в месте сообщения или в другом месте одновременно с сообщением.

К случаям публичного исполнения относятся не только восприятие сообщения радио- и телепередач в месте его передачи, но и возможность расширенного доступа к такому сообщению посредством технических средств: например, трансляция в соседнем помещении с помощью Интернета. Главным условием является одновременность восприятия сообщения, а не последовательность: прием – новое сообщение в эфир.

Однако в состав исключительного права не входит сообщение радио- или телепередачи в местах с бесплатным входом, т. е. свободных для посещения, и использование такого сообщения может осуществляться без согласия правообладателя⁴². Платность входа подразумевает не только оплату за сам вход, но и другие способы оплаты владельцу: например, когда она входит в плату за предоставляемые услуги (ресторанные, гостиничные) или продаваемые товары.

7. Прокат оригинала и экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи.

В п. 5 ст. 1330 ГК РФ указано, что организации эфирного и кабельного вещания осуществляют свои права с соблюдением прав авторов произведений, прав исполнителей, а в соответствующих случаях – обладателей прав на фонограмму и прав других организаций эфирного и кабельного вещания на сообщения радио- и телепередач.

Исключительное право организации эфирного или кабельного вещания признается и действует независимо от наличия и действия авторских прав, прав исполнителей, а также прав на фонограмму. Действует право на сообщение радио- или телепередачи в течение 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором имело место сообщение радио- или телепередачи в эфир или по кабелю. После прекращения этого срока сообщение радио- или телепередачи переходит в общественное достояние – т. е. может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения (ст. 1331 ГК РФ). Вместе с тем сохраняется обязанность указывать имена авторов и исполнителей, имя или наименование изготовителя фонограммы, неприкосновенность охраняемых объектов авторских и смежных прав, использованных в радио- или телепередаче.

В период действия срока исключительного права возможно распоряжение им посредством заключения договора отчуждения или лицензионного договора⁴³.

Вопросы для самоконтроля

1. Каковы условия охраноспособности исполнения?

2. Кто является автором исполнения?

3. В чем заключается исключительное право на исполнение?

4. Что представляет собой фонограмма?

5. Какие существуют способы использования фонограммы?

6. Кто является правообладателем фонограммы?

7. Что такое «эфирное и кабельное вещание»?

8. В чем заключается исключительное право на эфирное и кабельное вещание?

Рекомендуемая литература

1. Авторское право и смежные права: учебник / под ред. И. А. Близнеца. 2-е изд. М.: Проспект, 2018. 456 с.

2. Иванов Н.В. Авторские и смежные права в музыке: монография / под ред. А.П. Сергеева. 2-е изд. М.: Проспект, 2015.

3. Интеллектуальные права: учебник / под общ. ред. Е.А. Павловой. М.: Статут, 2023.

4. Право интеллектуальной собственности: учебник для вузов / Л. А. Новоселова [и др.]; под ред. Л. А. Новоселовой. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2024.

5. Щербак Н.В. Гражданско-правовое регулирование авторского права и смежных прав на современном этапе. М.: Юстицинформ, 2022.

§ 3. Технологии в музыкальной индустрии

Право интеллектуальной собственности является достаточно молодым институтом права, что позволяет весьма гибко реагировать на изменения, которые происходит в отношении объектов ее регулирования в современной действительности. Тем не менее для любого института права характерен некоторый консерватизм, а технологический прогресс развивается с гораздо большей скоростью, что неизбежно влечет конфликт юриспруденции и регулируемой ею реальности. В результате этого конфликта либо известные правовые установки и концепции пересматриваются, либо определенные сложившиеся отношения правом игнорируются, в связи с чем они попадают в нелегальную или полулегальную зону.

Такие проблемы существуют и применительно к современным музыкальным технологиям, с проявлениями которых имеют дело авторские и смежные права. Многообразие этих технологий не позволяет охватить их все, но можно выделить основные вопросы, которые возникают в законодательстве и правоприменении.

Переработка музыкальных произведений. Музыкальная индустрия наравне с другими отраслями творчества поощряет использование технических средств. В настоящее время нередки случаи, когда музыка создается на основе битов, которые уже неоднократно использовались в различных произведениях, что, конечно, может образовывать схожесть таких произведений. Возникает вопрос: если мы исходим из того, что по смыслу ст. 1257 ГК РФ автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано, то предполагается, что автор – это всегда человек. В таком случае написание новых музыкальных произведений посредством исключительно технических средств может ли считаться созданием нового результата интеллектуальной деятельности или все-таки будет переработкой уже созданных произведений?

В этой связи следует обратиться к понятию «переработка произведения» – одному из способов его использования и правомочию в составе исключительного права (подп. 9 п. 2 ст. 1270). Право на переработку следует отличать от права на неприкосновенность произведения. Согласно п. 1 ст. 1266 ГК не допускается без согласия автора внесение в его произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями.

Право на неприкосновенность произведения касается таких изменений произведения, которые не связаны с созданием нового произведения на основе имеющегося. При отсутствии доказательств того, что согласие автора было определенно выражено, оно не считается полученным. Что касается переработки произведения, то она предполагает создание нового (производного) произведения на основе уже существующего в соответствии с положениями ст. 1270 ГК РФ. Производным произведением может быть обработка, экранизация, аранжировка, инсценировки и т.п.

Лицо, правомерно осуществившее переработку произведения, получает право на производное произведение, в том числе использование его независимо от автора первоначального произведения. Пленум Верховного Суда Российской Федерации разъяснил⁴⁴, что исключительное право автора производного произведения возникает в силу факта создания такого произведения, но использоваться такое произведение может только с согласия авторов (иных правообладателей) использованных произведений на переработку их произведения. Право на переработку произведения может быть передано в числе иных правомочий в рамках передачи исключительного права по договору об отчуждении исключительного права в полном объеме (ст. 1234 ГК РФ) либо предоставлено по лицензионному договору (ст. 1235 ГК РФ), а также может перейти по установленным в законе основаниям без заключения договора с правообладателем (ст. 1241 ГК РФ).

При этом использование производного или составного произведения, созданного с нарушением прав авторов (иных правообладателей) использованных произведений, является нарушением прав последних; неправомерное использование производного или составного произведения нарушает исключительное право как правообладателя производного или составного произведения, так и правообладателей использованных произведений (абз. 5 указанного пункта).

Таким образом, следует выделить следующее:

• переработка музыкального произведения – это определенные творческие действия, направленные на изменение произведения и создание нового произведения на основе первоначального;

• переработка произведения – один из способов распоряжения исключительным правом на произведение и требует получения обязательного согласия от автора;

• при наличии согласия на переработку автором нового (производного) произведения будет тот, кто осуществлял такую переработку.

Важные изменения в отношении обладания правом на переработанное (производное) произведение были внесены Федеральным законом «О внесении изменения в статью 1260 части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» от 13.06.2023 № 235-ФЗ. Согласно новой редакции п. 4 ст. 1260 ГК РФ в случае неправомерного использования производного или составного произведения подлежат защите как авторские права переводчика, составителя и иного автора производного или составного произведения, так и права авторов произведений, на которых основано производное или составное произведение. Изменения в законодательстве появились вследствие принятого Конституционным Судом постановления по делу о проверке конституционности п. 3 ст. 1260 ГК РФ⁴⁵, в котором было отмечено, что защита авторских прав только при условии получения согласия авторов (правообладателей) использованных объектов на использование их в составном (производном) произведении ставит – в отсутствие конституционно оправданной цели – реализацию закрепленных Конституцией Российской Федерации гарантий государственной, в том числе судебной, защиты прав и свобод автора составного произведения в зависимость от волеизъявления третьих лиц. Суд подчеркнул, что невозможность защитить права автора производного произведения существенно затрудняла бы и осуществление им авторских прав впоследствии при выполнении указанного в п. 3 ст. 1260 ГК Российской Федерации условия, что не позволяло бы говорить о соблюдении баланса интересов всех участников соответствующих правоотношений.

На практике обычно право на переработку музыкального произведения и право на неприкосновенность указываются в договорах: например, если автор, создавший свое произведение, подписывает договор с продюсером, по условиям которого он предоставляет продюсеру исключительную лицензию на свои произведения. Для наглядности в договорах могут разделять «техническую переработку» и «переработку с целью создания нового произведения». В договорах чаще всего такое предоставление прав формулируется следующим образом:

Лицензиар предоставляет Лицензиату право перерабатывать Объекты для последующего использования способами, предусмотренными Договором, в том числе: перерабатывать объекты в целях создания Контента (в том числе Караоке) и рекламного материала Контента; путем их конвертации в любые известные цифровые форматы в целях создания на их основе Контента; изменять длительность Объектов с целью сокращения хронометража для последующего фрагментарного использования; перерабатывать/переделывать/переводить Объекты в целях создания любых производных произведений.

Право на публичное исполнение позволит лишь, к примеру, выступить с музыкальным номером на телевизионном шоу или опубликовать запись исполнения в сети Интернет. При этом дистрибуция такого музыкального произведения и извлечение прибыли иным способом будет по-прежнему являться нарушением прав автора текста/музыки или иного правообладателя. Вместе с тем следует помнить о личных неимущественных правах автора, которые не передаются по договору, поэтому при получении правомочий по публичному исполнению следует указывать имя или псевдоним автора оригинального (первоначального) произведения.

В качестве переработки музыкального произведения часто используется аранжировка. Понятие «аранжировка» имеет большое количество определений, но все они сходятся в одном – аранжировка предполагает творческое изменение музыкального произведения с возможностью адаптации его под новые цели использования.

Аранжировка – модификация, адаптация, изменение нотного текста музыкального произведения для исполнения его иным, чем в оригинале, составом инструментов (например, оркестровка фортепианной пьесы)⁴⁶.

Иными словами, аранжировка не предполагает создание чего-то принципиально нового с нуля, а скорее обрамляет разными музыкальными вариациями уже созданное произведение. Правда, стоит отметить, что в результате аранжировки новое произведение уже получает свое собственное «право на жизнь» и становится отдельным результатом интеллектуальной деятельности.

Каверы. Часто бывает так, что уже давно известное музыкальное произведение обретает новую популярность, когда другой исполнитель выпустит кавер-версию такого произведения. Создание каверов получило широкое распространение в сети Интернет, где многие начинающие артисты записывали свои варианты исполнения уже давно известных музыкальных произведений – и как раз их новое исполнение обретало популярность. Одним из наиболее ярких примеров можно рассмотреть творчество артиста, известного под именем Люся Чеботина, которая размещала в своих социальных сетях видеоролики, на которых она перепевала музыкальные хиты других артистов. Новое прочтение привычных композиций имело отклик среди интернет-аудитории и дало артисту так необходимую в начале творческого пути целевую аудиторию.

Кавер-версия (англ. cover version) – музыкальная композиция (часто известная) в исполнении другого музыканта или коллектива. Исполнение кавер-версии обязательно должно содержать элементы оригинальной музыкальной композиции, на которую (отсюда, собственно, и название – кавер) накладываются элементы новой музыкальной аранжировки⁴⁷.

Кавер-версия не всегда предполагает создание новой аранжировки. Зачастую музыканты лишь накладывают свое исполнение на существующую музыкальную аранжировку. Нужно ли получать согласие на создание кавер-версии музыкального произведения?

Согласие получать нужно, но в случае с кавером есть свои особенности.

Песня с юридической точки зрения состоит из совокупности авторских и смежных прав. К авторским правам следует относить права на произведение – текст и музыку, а к смежным – на исполнение и фонограмму. Так у кого же все-таки надо получать согласие на создание кавер-версии произведения? В связи с тем, что кавер чаще всего предполагает использование текста и музыки для создания своей версии исполнения произведения, то смежные права на фонограмму и на первичное исполнение произведения остаются невостребованными.

Чтобы на законных основаниях исполнять кавер-версию музыкального произведения, артисту зачастую достаточно получить согласие от обладателя авторских прав. При этом если при создании кавера артист только перепевает уже известную песню, не создавая новых аранжировок и никак не меняя текст и музыку, то получение согласия на исполнение песни в соответствии со ст. 1270 ГК РФ, а именно представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения, от обладателя исключительных прав на текст и музыку будет достаточным.

Но зачастую создание кавера предполагает в той или иной степени переработку исходного музыкального материала. Чаще всего кавер-версия сопровождается новой аранжировкой, а иногда звучание меняется очень сильно, и произведение оказывается в совершенно другой стилистике. В таком случае недостаточно просто получить согласие на исполнение песни, необходимо узаконить и саму переработку музыкального произведения.

Кавер-версии популярных музыкальных произведений уже давно заняли высокий уровень в сердцах слушателей, что, конечно, не осталось без внимания со стороны телевидения. Уже много лет не теряют популярность телепередачи, участники которых заново исполняют известные произведения. Одним из таких ярких примеров можно считать шоу «Голос» на Первом канале. Однако даже такое популярное шоу не обошлось без скандала, который перерос в судебный спор.

Судебная практика. Исходя из материалов судебного дела № А40-14248/2016, которое рассматривалось в Арбитражном суде г. Москвы в январе 2016 г., ООО «Музыкальное право», которое является правообладателем исключительных прав на песню Виктора Цоя «Кукушка», подало иск к ОАО «Первый канал» о взыскании 300 000 руб. компенсации за незаконное использование песни в телепрограмме «Голос». Песню Виктора Цоя исполнял участник телепроекта Севак Ханагян. Арбитражный суд г. Москвы 17 июня 2016 г. отказал полностью в требованиях ООО «Музыкальное право», сославшись на то, что:

• к телепередачам, создаваемым СМИ, несмотря на то что они содержат признаки аудиовизуальных произведений (ст. 1263 ГК РФ), подлежат применению нормы об аудиовизуальных произведениях с учетом особенностей ст. 1329 ГК РФ, в соответствии с которой СМИ вправе самостоятельно определять содержание своих телепередач, в том числе и произведения, которые войдут в состав телепередачи, без необходимости получения каких-либо разрешений;

• ОАО «Первый канал» заключило договор с Российским авторским обществом (РАО), на основании которого ОАО «Первый канал» выплатило соответствующее вознаграждение в пользу правообладателя (п.3 ст. 1263 ГК РФ);

• само по себе включение в телепередачу музыкальных произведений является не самостоятельным способом использования, а лишь техническим процессом.

Девятый арбитражный апелляционный суд 30 августа 2016 г. данное решение полностью поддержал. Суд по интеллектуальным правам же, рассматривая дело как кассационная инстанция, нашел, что судами при вынесении решения не были всесторонне исследованы обстоятельства дела, в частности является ли телепередача «Голос» аудиовизуальным произведением и правомерно ли включено в его состав спорное музыкальное произведение. Суд по интеллектуальным правам также отметил ошибочность вывода о техническом характере процесса включения музыкального произведения в телепрограмму. Требования ООО «Музыкальное право» были удовлетворены в полном объеме, судом были сделаны три очень важных вывода:

1. В данном случае имела место именно переработка произведения Виктора Цоя «Кукушка» (т. е. создание нового произведения на основании имеющегося), а не иное исполнение вживую, отличающееся от оригинального.

2. Включение музыкального произведения в состав телепередачи не является исключительно техническим процессом, так как включение произведения в состав сложного объекта (телепередачи) при его создании предшествует последующему сообщению в эфир этой телепередачи: указанные этапы являются последовательными и представляют самостоятельные способы использования результатов интеллектуальной деятельности.

3. Вопрос о правомерности использования результата интеллектуальной деятельности, включенного в состав сложного объекта, если исключительные права на этот объект принадлежат другому лицу, должен быть урегулирован между создателем сложного объекта и правообладателем. ГК РФ не предусматривает для организаций по коллективному управлению авторскими правами возможности выдачи лицензии на право использования произведений таким способом, как включение их в состав сложного произведения⁴⁸.

Таким образом, создавая кавер-версию, надо всегда четко разделять, будет ли артист перерабатывать исходное музыкальное произведение или планирует только исполнить уже существующее. Исходя из своих планов на популярный трек, следует получить соответствующие соглашения от правообладателей. Заручившись всеми законными основаниями на переработку и исполнение песни, артист получает все права на переработанную версию хита.

Технологические средства создания музыки. Известно, что композиторское творчество, звукозапись, а также музыкальное исполнение сегодня во многом задействуют так называемые электронные или виртуальные музыкальные инструменты, которые в отличие от традиционных инструментов не извлекают звук акустически, а генерируют его с помощью различных аудиосигналов. Гражданский кодекс РФ не выдвигает требований, чтобы музыкальные произведения были созданы, сыграны или записаны обязательно на акустических инструментах, поэтому объекты авторских и смежных прав, созданные с помощью электронных музыкальных инструментов, получают полную правовую охрану.

Множество существующих электронных музыкальных инструментов объединяет унифицированный формат передачи данных – MIDI («цифровой интерфейс музыкальных инструментов»). Фактически этот интерфейс в виде кода представляет собой объективную форму выражения музыкального произведения, которая ничем не отличается от нотной записи, так как содержащиеся в нем данные: высота, длительность звука, громкость, сила нажатия клавиш и другие звуковые параметры, позволяют воспроизводить записанное таким образом произведение⁴⁹. Так, в одном деле суд определил MIDI-файлы как ноты, выраженные в электронной форме⁵⁰.

В связи с этим передача и иное распространение MIDI-файлов должно осуществляться с соблюдением авторских прав, причем независимо от того, создал ли автор музыкальное произведение посредством MIDI-файла или созданное иным образом произведение было впоследствии перезаписано в формат MIDI. В свою очередь, воспроизведение MIDI-файла с помощью виртуального инструмента и использование созданной цифровой записи фактически представляет собой аранжировку закодированного в MIDI музыкального произведения, в связи с этим такие действия также необходимо осуществлять с разрешения автора исходного MIDI-файла, поскольку они являются переработкой его произведения.

Удобным образом записывать, редактировать или обрабатывать звук позволяют так называемые секвенсоры – аппараты или программы для записи музыки. На рынке весьма распространены такие программные секвенсоры, как Ableton Live, Logic Pro, Cockos Reaper, FL Studio. Работа в таких программах может предполагать как запись «живых» инструментов и преобразование аналогового звука в цифровой, так и создание MIDI-файлов. Во втором случае с точки зрения возникновения смежных прав имеет место особая ситуация – фонограмма, созданная посредством указания соответствующих параметров в формате MIDI, с точки зрения закона не будет являться записью исполнения (такие действия по своей природе являются техническими, даже если данные MIDI были записаны реальным исполнителем на MIDI-клавиатуре), в связи с чем упрощается последующее использование фонограммы, не обремененной смежными правами исполнителя.

Следует учитывать, что как электронные музыкальные инструменты, так и секвенсоры являются компьютерными программами, которые в ГК РФ регулируются в качестве программ для ЭВМ. Авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ).

Таким образом, немаловажным аспектом современной музыкальной индустрии является соблюдение авторских прав на программное обеспечение, которое используется при создании музыки. Тем не менее следует оговориться, что создание произведения или фонограммы с помощью нелицензионного программного обеспечения не повлияет на правовую охрану впоследствии созданных объектов авторских и смежных прав, поскольку с точки зрения закона безразлично, какие средства использовались в ходе творчества, если его результат отвечает всем признакам охраноспособности.

С усложнением и большей компьютеризацией процесса создания музыки возрастает и роль звукорежиссеров, принимающих участие в ее записи, что порождает и различные правовые проблемы, связанные с их статусом. Гражданский кодекс РФ не упоминает звукорежиссера в качестве субъекта права, поэтому возможность возникновения у него авторских и смежных прав зависит от того, в чем заключалась его функция при создании произведения.

Достаточно распространена ситуация, при которой звукорежиссер может претендовать на то, чтобы стать соавтором музыкального произведения, даже если сам не имеет на это намерений. Так, в процессе работы со звукозаписью зачастую возникает необходимость внести изменения в уже готовую музыку. Такие изменения могут быть техническими, например удаление или корректировка вручную неудачных партий, и в таком случае о признании авторских прав звукорежиссера говорить не следует. Однако изменения могут носить творческий характер, когда, например, необходимо поменять аранжировку или даже изменить мелодию в произведении. В этом случае впоследствии в свет выходит результат работы как первоначального автора, так и звукорежиссера, поэтому они оба будут владеть авторскими правами. Однако зачастую у звукорежиссера нет никакого интереса становиться соавтором, и ему достаточно вознаграждения за свою работу.

Однако если говорить об основных функциях звукорежиссера: обработке звуковых компонентов, сведении и мастеринге аудиозаписи, несмотря на то что в результате соответствующей работы звукорежиссера музыкальное произведение может заметно преобразиться, авторские права в результате этой деятельности не возникают. Хотя в законе рассматривается обработка как способ создания производного охраняемого произведения (подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ), под обработкой музыки в словарях понимается всякое видоизменение нотного текста музыкального произведения, преследующее определенные цели, например приспособление произведения для исполнения любителями музыки, не обладающими хорошей техникой, для использования в учебно-педагогическои практике, для исполнения другим составом исполнителеи, модернизация произведения и т. п.⁵¹ Таким образом, обработкой будет признаваться изменение самой формы музыкального произведения, а не ее звучания. При микшировании же происходит работа с виртуальным звуковым пространством, в которое звукорежиссер помещает уже готовое музыкальное произведение⁵², а отсутствие изменения музыкального текста не может повлечь возникновение авторских прав.

С точки зрения смежных прав звукорежиссер может стать изготовителем фонограммы, однако лишь на общих основаниях, т. е. при условии, если он внесет тот или иной имущественный вклад в создание фонограммы⁵³. Если же звукорежиссер работает по найму, то изготовителем фонограммы станет либо звукозаписывающая организация, в которой он работает, либо заказчик, оплативший создание фонограммы. При этом сведение и мастеринг с правовой точки зрения будут представлять собой переработку фонограммы, поэтому, например, на различные ремастеринги ранее записанных произведений будут возникать смежные права изготовителей переработанных фонограмм.

Семплы и ремиксы. Еще один популярный способ переработки музыкальных произведений, при котором исполнители часто допускают нарушение авторских прав – семплирование.

Семпл (от англ. sample – «отрывок, отрезок, элемент») – музыкальный элемент (вокальный или инструментальный отрывок, партия и т. д.), позаимствованный третьим лицом из оригинального авторского музыкального произведения, используемый этим лицом в новом произведении для определенных творческих целей.

Семплирование – заимствование фрагмента другого музыкального произведения, фактура которого не подвергается, как правило, значительным изменениям. Целью семплирования на практике является вычленение из оригинального произведения наиболее яркого, запоминающегося фрагмента с намерением его включения во вновь создаваемое произведение⁵⁴.

Иными словами, исполнители используют самые известные строки из популярных произведений, добавляя их в свое произведение. Основное отличие кавера от семпла заключается в том, что при семплировании чаще всего заимствуется всего несколько строк, когда создание кавера обычно предполагает сохранение значительной части текста.

Однако это не единственная точка зрения: в юридической литературе встречается мнение, что от переработки произведения следует отличать заимствование фрагмента из него, и семплирование расценивается как разновидность цитирования⁵⁵. Однако представляется спорным утверждение, что заимствование фрагмента из одного произведения в целях создания другого произведения (семплирование) является воспроизведением, а не переработкой произведения.

Для того чтобы семпл был признан цитированием и имел основания на свободное использование, необходимо соблюдение требований ст. 1274 ГК РФ: обязательное указание имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования; использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях; указание источника заимствования, а объем заимствования должен быть оправдан целью цитирования. Аналогичный вывод был сформулирован Верховным Судом РФ⁵⁶. Иначе семплирование приобретает черты переработки, пусть и не целого, а части произведения, а значит, требует получения согласия на такой вид использования от правообладателя.

В числе известных примеров семплирования в российской музыкальной индустрии можно отметить трек Егора Крида, в припеве которого были использованы слова популярной в 80-х гг. прошлого века песни «Миллион алых роз» (слова А. Вознесенского, муз. Раймонда Паулса). Артист использовал слова другого произведения, при этом полностью изменив аранжировку, в результате текст и музыка созданного трека совершенно отличаются от оригинала песни «Миллион алых роз».

В песне Navai & Timati «Lambo Italiano» авторы и исполнители использовали строки из известного музыкального произведения Mambo Italiano. Это яркий пример не только семплирования, но и последующей переработки для адаптации в составе современного трека. Выражение Mambo Italiano было адаптировано под смысл нового трека и изменено на Lambo Italiano, так как в произведении была отсылка к марке автомобиля Lamborghini.

Таким образом, проблема допустимости семплирования с точки зрения охраны авторских прав связана с тем, что произведения, включающие семпл, являются производными, а создание производных произведений по общему правилу требует получения соответствующего разрешения правообладателя и выплаты ему вознаграждения⁵⁷. Кроме того, использование семплов чревато также нарушением права автора на неприкосновенность произведения, не говоря уже о том, что извращение, искажение произведения вследствие семплирования может нарушить право чести, достоинства или деловой репутации создателя оригинального произведения (ст. 1266 ГК РФ).

Таким образом, вопрос использования аудиосемплов при создании музыкальных произведений и фонограмм является актуальным. Семплирование — достаточно выгодный инструмент, поскольку позволяет правообладателям обновить авторские права на старые и частично утратившие правовую охрану произведения, а также уменьшить финансовые расходы на звукозапись⁵⁸.

Чтобы не нарушить авторские права при создании музыкальных произведений, в которые включены семплы, следует помнить, что ГК РФ распространяет авторские права на такие части произведений, которые признаются результатом творческого труда и отвечают требованиям об объективной форме выражения результата его интеллектуальной деятельности. Кроме того, как указывает Верховный Суд РФ, такая часть должна сохранять свою узнаваемость как часть конкретного произведения при его использовании отдельно от всего произведения (п. 81 постановления от 23.04.2019 № 10). Относительно музыкальных произведений, соответственно, в первую очередь следует обращать внимание не на длину заимствованного семпла, а на его сложность и оригинальность. Таким образом, семплы, состоящие из простейших и общераспространенных музыкальных фраз (например, последовательность базовых аккордов или секвенции), не будут подлежать правовой охране как объекты авторских прав, даже если они имеют весьма большую продолжительность.

Однако важно отметить, что, если при неавторизованном заимствовании семпла и можно избежать нарушения авторских прав, такие действия тем не менее практически гарантированно будут представлять собой нарушение смежных прав на фонограмму, если осуществлять их без разрешения изготовителя фонограммы. Стоит помнить, что, в отличие от авторского права, исключительное право изготовителя фонограммы дает ему возможность контролировать использование экземпляров фонограммы, на которых зафиксирована любая часть звуков, присутствующих в фонограмме. Фактически это означает, что длина произведения не учитывается применительно к охраноспособности части фонограммы⁵⁹, и даже семпл одного-единственного звука может повлечь как нарушение исключительного права правообладателя фонограммы, так и права на защиту фонограммы от искажения при ее использовании.

Отдельно встает вопрос, можно ли взять семпл из чужой фонограммы и преобразовать его звуковые свойства таким образом, что восприятие семпла на слух заметно изменится (или вообще станет узнаваемым), и использовать его в таком виде при создании новой фонограммы. Здесь возникает риск, что такие действия будут расценены как переработка фонограммы, что также входит в исключительное право фонограммы (подп. 9 п. 2 ст. 1324 ГК РФ). Тем не менее стоит признать, что в российской судебной практике данный вопрос еще не исследовался, и предсказать, как суд расценит такие действия, достаточно сложно.

Если обратиться к зарубежному опыту, стоит привести судебное разбирательство между основателем немецкой музыкальной группы Kraftwerk Ральфом Хюттером и франкфуртским хип-хоп-продюсером Мозисом Пэлхемом, предметом которого являлось использование последним без разрешения cемпла из песни 1977 г. Metalon Metal в треке Nurmir 1997 г. поп-рэперши Сабрины Сетлур. После многолетних судебных процессов в Германии дело в 2019 г. дошло до Суда Европейского союза, который сформировал ряд основных принципов применения семплирования, ставших впоследствии обязательными на территории Европейского союза. Так, суд указал, что воспроизведение семпла исходной фонограммы, даже если этот семпл очень короткий, должно рассматриваться как частичное воспроизведение чужой фонограммы, что, следовательно, подпадает под исключительное право изготовителя фонограммы. Суд тем не менее оставил небольшое пространство для семплирования без разрешения в целях баланса между интересами изготовителей фонограмм и свободой творчества, разрешив изъятие звукового семпла из фонограммы с целью использования его в измененной форме, не узнаваемой на слух, в новом произведении⁶⁰.

Заслуживает внимания также и судебная практика США, где использование чужих семплов может быть оправдано на основании так называемого принципа добросовестного использования. Так, в 2017 г. Федеральный окружной суд Южного округа Нью-Йорка оправдал использование хип-хоп-исполнителем Дрейком 35-секундного семпла в песне Pound Cake / Paris Morton Music 2 из длящейся одну минуту композиции Jimmy Smith Rap в жанре spoken word джазового музыканта Джимми Смита. Обоснование такого решения – Дрейку удалось придать заимствованному тексту новое значение: изменив слова: «Джаз – единственная настоящая музыка, которая будет длиться» на: «Только настоящая музыка будет длиться», Дрейк «превратил пренебрежительный комментарий Джимми Смита о неджазовой музыке в заявление о актуальности и силе „настоящей музыки“, независимо от жанра». Такое использование соответствует основной цели авторского права – продвижению и развитию науки и искусства⁶¹. В другом деле 2021 г., наоборот, Апелляционный суд девятого округа США признал неправомерным создание песни Shawty So Cold исполнителя GamalielT на основе восьми тактов из припева и четырех тактов из вступления песни Swing My Way, исполняемой дуэтом K. P. & Envyi. Суд отметил, что в Shawty не используются семплы, взятые из Swing, иным образом или для целей, отличных от тех, которые были заложены в исходном произведении, а также эти фрагменты не несут в себе никакой новой информации, эстетики, идей или смысла, тогда как манипуляции с изменением темпа и высотой тона являются обычной практикой в жанре хип-хопа⁶².

Как бы то ни было, при использовании чужих семплов для создания новых произведений следует всегда помнить о наличии авторских и смежных прав и по возможности получать соответствующие разрешения. Если получить согласие правообладателя музыкального произведения нет возможности, перед использованием целесообразно оценить семпл с точки зрения творческого характера содержащегося в нем музыкального текста, в частности его уникальности и оригинальности, для определения наличия правовой охраны, и в случае наличия такового воздержаться от его использования. Если отсутствует согласие изготовителя фонограммы, лучше при наличии возможности записать музыкальный фрагмент самостоятельно или ограничиться бесплатными семплами, доступными в библиотеках семплов или виртуальных инструментов.

Ремиксы (англ. Re-mix – повторное либо двойное смешивание) сохраняют лишь часть от оригинального текста, создаваясь путем «перемешивания» нескольких частей исходной композиции, наложения на нее различных звуков, семплов, спецэффектов, изменения темпа, тональности и т. п. Ремиксы нередко дают вторую жизнь хитам, популярность которых снижается – старые композиции выходят в новом формате (стиле) и вновь завоевывают популярность. Относительно произведений классики нельзя сказать, что их популярность в первозданном варианте снижается, однако стоит подчеркнуть, что изменение музыкального стиля влечет за собой приобщение новой аудитории слушателей⁶³.

С точки зрения российского законодательства ремикс является вариантом переработки музыкального произведения. Разница заключается в том, что при создании ремикса чаще всего затрагиваются все составляющие произведения: музыка, текст, исполнение, фонограмма. Основное значение в создании ремикса имеет создание новой аранжировки уже известного произведения.

С появлением специальных музыкальных проигрывателей появилась возможность непосредственно влиять на звучание исполняемых произведений. Однако изменение темпа и продолжительности произведения, наложение шумовых эффектов, существенно изменяющих форму произведения, одновременное проигрывание двух различных произведений при переходе из одного в другое может быть расценено как нарушение личных неимущественных прав авторов на неприкосновенность произведения⁶⁴.

Музыкальные произведения в сети Интернет. Авторские и смежные права распространяются на нематериальные объекты, и одна из неотъемлемых проблем, которая сопровождает такие объекты – очень трудно контролировать их нелегальное распространение. Эта проблема весьма усугубилась с распространением и увеличением скорости сети Интернет. Один человек может на законных основаниях получить запись музыкального произведения, и путем нехитрых действий эта запись уже нелегально доступна для скачивания миллионам пользователям онлайн.

Данная проблема долгое время оставалась неурегулированной в российском правовом поле, и решить ее были призваны ряд поправок в Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» и Гражданский кодекс РФ. Так, правообладатели получили возможность при обнаружении незаконного распространения принадлежащих им объектов авторских и смежных прав подавать заявления в Роскомнадзор о принятии мер по ограничению доступа к сайтам, их распространяющим, и по таким заявлениям в случае непринятия мер по удалению владельцем сайта указанного контента этот сайт блокировался.

Другой важной поправкой являлось введение понятия информационного посредника, которое объединяет лиц, осуществляющих передачу материала в информационно-телекоммуникационной сети, в том числе в сети Интернет, лиц, предоставляющих возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения, с использованием информационно-телекоммуникационной сети, и лиц, предоставляющих возможность доступа к материалу в этой сети (п. 1 ст. 1253.1 ГК РФ). Фактически это хостинг-провайдеры, интернет-провайдеры и администраторы сайтов (владельцы домена), которым законодатель вменил в обязанность следить за правомерностью контента, который распространяется на веб-сайтах, определив, что они несут ответственность за нарушение авторских и смежных прав на общих основаниях с определенными особенностями.

Информационный посредник не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в результате размещения в информационно-телекоммуникационной сети материала третьим лицом или по его указанию, только, если он не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, содержащихся в таком материале, является неправомерным. Информационный посредник, осуществляющий передачу материала, в том числе не должен являться инициатором этой передачи и определять получателя указанного материала, а также он не изменяет указанный материал при оказании услуг связи, за исключением изменений, осуществляемых для обеспечения технологического процесса передачи материала. Информационный посредник, предоставляющий возможность размещения материала, в случае получения в письменной форме заявления правообладателя о нарушении интеллектуальных прав должен своевременно принять необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения интеллектуальных прав (п. 2, 3 ст. 1253.1 ГК РФ).

Такое законодательное регулирование, конечно, не предотвратило полностью незаконное распространение музыкального контента: до сих пор существует большое количество информационных ресурсов, которые позволяют скачивать музыку без контроля правообладателей (например, веб-сайты, использующие программы-клиенты для обмена файлами по протоколу Bit Torrent), блокировка таких сайтов приводит зачастую только к появлению новых сайтов со схожим интерфейсом.

Тем не менее современные тенденции прослушивания музыки в сети Интернет показывают, что «пиратские прослушивания» постепенно уходят в прошлое: по данным исследования Ad Index в январе-феврале 2022 г. ресурсы, предлагающие незаконный аудиоконтент, использовали всего 6,2% россиян, хотя количество таких пользователей выросло до 10% после блокировки иностранных сервисов⁶⁵. Тем не менее, как показал опрос, проведенный Институтом исследовании культуры НИУ ВШЭ, подавляющее большинство, 85% пользователей, слушает музыку в сети Интернет, не загружая файлы в постоянную память своих гаджетов и компьютеров⁶⁶, что позволяют делать так называемые стриминговые сервисы – интернет-платформы, осуществляющие потоковую передачу данных онлайн.

В России известны такие стриминговые сервисы, как «Яндекс Музыка», «VK Музыка», «Звук». Риски привлечения данных сервисов к ответственности в качестве информационных посредников повлияли на их политику, в связи с чем они стали пресекать на принадлежащих им информационных ресурсах незаконное размещение музыкальных произведений, а также предлагать правообладателям различные средства защиты авторских и смежных прав.

Так, например, согласно Условиям использования сервиса «Яндекс Музыки», сервис предоставляет авторизованному Пользователю функциональную возможность размещения фонограмм на Сервисе («Пользовательские материалы») как для собственного использования (прослушивания), так и с возможностью использования (прослушивания) другими Пользователями Сервиса, а также функциональную возможность редактировать и удалять размещенные им Пользовательские материалы. Пользователь понимает и соглашается с тем, что Пользовательские материалы не должны нарушать авторские права и/или иные интеллектуальные права, принадлежащие третьим лицам. Пользователь самостоятельно и за свой счет обязуется урегулировать все претензии третьих лиц, связанные с размещением (редактированием) им Пользовательских материалов. Также правила сервиса предлагают для обращений правообладателей в связи с предполагаемым нарушением авторских прав и/или смежных прав использовать специальную форму, а также инструкции и указания Сервиса⁶⁷.

Среди современных способов защиты авторских прав на музыкальные произведения и фонограммы в сети Интернет можно выделить технологию цифрового отпечатка, которая позволяет распознавать аудиофайлы путем анализа их спектрограммы и сопоставлять их с теми фонограммами, которые имеются в базе данных⁶⁸.

Такая технология уже давно используется для идентификации музыкальных произведений в приложении Shazam компании Shazam Entertainment. Стоит отметить, что при рассмотрении в судах дел о нарушении авторских и смежных