Е. С. Гринь

Авторские права

Учебное пособие

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.77/.78(075.8)

ББК 64.404.3я73

Г85

Автор:

Гринь Е. С., кандидат юридических наук, доцент, заместитель заведующего кафедрой интеллектуальных прав Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), член Научно-консультативного совета Суда по интеллектуальным правам, директор АНО «Академия современной юриспруденции», автор более 100 научных работ в сфере интеллектуальных прав, а также популярных правовых блогов в социальных сетях @elenagrin_ip («Телеграм») и @elenasgrin_prava («ВКонтакте»).

Рецензенты:

Куропацкая Е. Г., кандидат юридических наук, доцент кафедры интеллектуальных прав Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА);

Рузакова О. С., доктор юридических наук, доцент, профессор кафедры интеллектуальных прав Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина, заместитель руководителя аппарата Комитета по государственному строительству и законодательству Государственной Думы РФ.

Вопросы охраны и защиты авторских прав являются актуальными с учетом стремительного развития цифровизации, создания и использования объектов авторских прав в сети Интернет, в том числе в социальных сетях. Понятие, критерии охраноспособности, характеристика авторских прав требуют дополнительного изучения в юридической науке с учетом современного творчества и использования технологий искусственного интеллекта. В учебном пособии представлены не только доктринальные подходы, но и судебная практика, рассмотрена правовая природа аккаунтов в социальных сетях и новейших объектов авторских прав.

Законодательство приведено по состоянию на ноябрь 2024 г.

Предназначено для студентов, магистров, аспирантов, ученых и практиков, журналистов, медиаслужб и всех, кто интересуется вопросами авторских прав.

УДК 347.77/.78(075.8)

ББК 64.404.3я73

© Гринь Е. С., 2024

© ООО «Проспект», 2024

ВВЕДЕНИЕ

Данное учебное пособие предназначено для специалистов в сфере интеллектуальной собственности, а также для студентов, аспирантов, практикующих юристов, ученых и всех, кто интересуется вопросами права интеллектуальной собственности. Изучение авторских прав является важным этапом в правовой охране результатов интеллектуальной деятельности. Стремительное развитие цифровых технологий, создания произведений с помощью искусственного интеллекта позволяет охранять новые объекты творческого труда. Вместе с тем необходимо должное внимание уделять и изучению доктринальных источников в рассматриваемой сфере. Поэтому данное пособие, которое включает в себя анализ доктринальных источников, а также судебную практику, зарубежный опыт, является важным для изучения авторских прав, повышения профессиональной квалификации и погружения в творческий мир интеллектуальных прав.

Глава 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА АВТОРСКИХ ПРАВ

1.1. Основные положения об авторских правах

1.2. Понятие авторских прав

1.1. Основные положения об авторских правах

С развитием компьютерных технологий и использования социальных сетей не только для личных, но и коммерческих целей возросла необходимость правового регулирования отношений в части создания новейших результатов творческого труда, в том числе объектов авторских прав. В судебной практике уже известны случаи правовых споров относительно социальных сетей, за рубежом вырабатываются отдельные правовые подходы к определению правовой природы таких объектов — например, в социальных сетях, и к результатам творческого труда, которые размещаются на таких аккаунтах.

Важность и особая роль результатов интеллектуальной деятельности в современном мире не вызывают сомнений. Это подтверждается интересом государства к развитию инновационной составляющей экономики страны, стремлению к совершенствованию законодательства в рассматриваемой сфере и стимулированию авторов к созданию новых творческих результатов интеллектуальной деятельности.

Следствием особого внимания государства к вопросам обеспечения правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности также стало создание в отечественной судебной системе Суда по интеллектуальным правам, который является специализированным арбитражным судом, рассматривающим в пределах своей компетенции в качестве суда первой и кассационной инстанций дела по спорам, связанным с защитой интеллектуальных прав¹.

Совокупность юридических норм о правах на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации являются подотраслью гражданского права наряду с такими подотраслями, как вещное право, обязательственное право, наследственное право и др.

При этом отметим, что содержание данной подотрасли составляют именно правовые нормы (право в объективном смысле). Сами права на результаты интеллектуальной деятельности являются субъективными гражданскими правами (мерой возможного поведения субъектов) и могут выступать элементами содержания различных гражданских правоотношений (право в субъективном смысле).

Предметом регулирования рассматриваемой подотрасли выступают общественные отношения, связанные с созданием и использованием результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, осуществлением и защитой интеллектуальных прав на данные объекты.

Рассматриваемая подотрасль гражданского права состоит из таких институтов, как: авторское право; смежные права; патентное право; нормы о правах на так называемые нетипичные результаты интеллектуальной деятельности (селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также нормы о праве использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии); нормы о правах на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий.

В ч. 4 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ, Кодекс) для обозначения охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации используется общий термин — «интеллектуальная собственность» (п. 1 ст. 1225 ГК РФ). Такая трактовка термина «интеллектуальная собственность» вызывает множество доктринальных споров в литературе, которые условно можно разделить на два подхода.

Первый подход представляют ученые, которые полагают, что необходимо в данном вопросе придерживаться позиции, которая отражена в актах международного права². Так, в соответствии с п. VIII ст. 2 Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности, понятие «интеллектуальная собственность» включает в себя права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям и другим результатам интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации.

Второй подход представлен учеными, обосновывающими позицию, содержащуюся в п. 1 ст. 1225 ГК РФ³. Так, А. Л. Маковский отмечает, что «Стокгольмская конвенция — это договор публичного права, и термин „интеллектуальная собственность“ использован в ней только „в смысле настоящей Конвенции“»⁴ и не должен восприниматься российским законодателем для регулирования частных отношений.

Следует отметить, что во многом положения действующей ч. 4 ГК РФ основываются на работах известного специалиста в исследуемой области профессора В. А. Дозорцева, который предлагал отказаться от использования понятия «интеллектуальная собственность». Ученый разработал собственную терминологию в отношении рассматриваемых объектов и прав на них. Так, он писал, что понятие «результаты интеллектуальной деятельности» является описательным, и считал нужным использовать для квалификации данных объектов термин «интеллектуальный продукт». Для характеристики прав В. А. Дозорцев предлагал понятие «интеллектуальные права» (наряду с «исключительными правами»)⁵.

1.2. Понятие авторских прав

Авторское право в объективном смысле представляет собой систему правовых норм, регулирующих отношения в сфере создания и использования произведений науки, литературы и искусства, осуществления и защиты интеллектуальных прав на данные объекты.

Под авторскими правами в субъективном смысле (субъективными авторскими правами) понимаются признаваемые в соответствии с законом интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства.

Сфера применения авторских прав в настоящее время весьма разнообразна. Так, все, что ассоциируется с искусством, так или иначе связано с авторским правом. Это произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна и др.; хореографические произведения, охране которых уделяется большое внимание; мультимедийные продукты: компьютерные игры, виртуальные музеи, библиотеки, интернет-сайты и другие объекты, связанные с сетью Интернет, социальные сети.

Применительно к сфере шоу-бизнеса авторское право реализуется в различных направлениях: киноиндустрия (права создателей фильмов, мультфильмов, права композиторов, авторов песен и пр.), индустрия моды, телевизионные проекты, театрально-зрелищные представления и многие другие.

Немаловажными являются вопросы применения авторского права в научной сфере. Правовая охрана произведений науки (монографий, диссертаций, научных статей и др.), соблюдение баланса интересов прав пользователей библиотек и авторов, свободное использование произведений — все эти вопросы, волнующие, прежде всего, правообладателей, являются центральными в рассматриваемой области.

Большой интерес представляет собой рассмотрение аспекта авторских прав в сфере журналистики и использования фотографических произведений. В газетах, журналах, на телевидении практически ни один сюжет, новость, статья не используется без объектов авторско-правовой охраны. С учетом этого возникает множество вопросов по поводу обладания авторством на данные результаты, возможности и пределы их использования, цитирования, репостов и др. Большое внимание в СМИ в настоящее время уделяется вопросам использования фотографий в журналистских материалах. Так, в рамках XII Международного IP Форума проходило заседание Научно-консультативного совета при Суде по интеллектуальным правам, посвященным фотографическим произведениям⁶.

В части цитирования фотографических произведений важные правила были сформулированы по итогам спора между блогерами и издательством. Так, ВС РФ отметил, что фотографические произведения можно использовать без согласия авторов, если фотография используется в информационных, научных, учебных или культурных целях; указан автор фото / видео / текста; обязательно указан источник заимствования, и объем должен быть оправдан целью цитирования (ст. 1274 ГК), как правило, не должен превышать 10 % от оригинального произведения⁷.

Эти и иные сферы не ограничивают применение авторского права в настоящее время. Возрастающий интерес к авторским правам в различных сферах объясняется еще и тем, что каждому человеку свойственно творить, и такие результаты должны быть охраняемыми, поскольку их использование представляет не только духовную, но и коммерческую ценность. Подобный интерес к регулированию отношений в творческой сфере прослеживается и на примере истории развития авторского права.

Принято считать, что изначально права на творческий результат интеллектуальной деятельности стали охраняться после изобретения книгопечатания в форме выдачи королевской властью привилегий книготорговцам на занятие ими своим ремеслом (Италия, Великобритания, Франция). В результате этого формировалось первоначально не авторское право, а право издателей, торговцев и пр. Изначально был сделан акцент на закреплении патентных прав автора в английском Статуте о монополиях (1623 г.), в котором провозглашалось право монопольного пользования (в течение четырнадцати лет) каждого, кто создаст и применит техническое новшество. Однако уже в 1710 г. был принят первый закон по авторскому праву — Статут королевы Анны (Великобритания), в котором исключительное авторское право на публикацию произведения признавалось за его создателем. Вместе с тем право использования и объектов патентных прав, и авторских прав оставалось долгое время у издателей, промышленников. Переломный момент настал в конце XVIII в., когда французские философы-просветители провозгласили, что результат творческой деятельности принадлежит его автору, а не издателю, торговцу или промышленнику.

Результаты изменений указанных подходов были отражены в законодательстве различных государств⁸.

Этапы развития российского авторского права можно разделить на дореволюционный (до 1917 г.), советский (1917–1991 гг.) и современный периоды.

В России до конца XVIII в. книгоиздательское дело являлось государственной монополией. Первый авторский закон в России появился в рамках законодательства о цензуре: новый Цензурный устав содержал специальную главу «О сочинителях и издателях книг» (22 апреля 1828 г.), в которой предусматривалось исключительное право на литературные произведения. В дальнейшем постепенно началось развитие законодательства в области авторского права и начали приниматься нововведения в отношении различных аспектов авторских прав⁹. С 1877 г. положения об авторском праве из Цензурного устава были перенесены в Законы гражданские (т. Х, ч. 1 Свода законов Российской империи). Положения об авторском праве были приняты 20 марта 1911 г. В данном законе в Общей части раскрывался круг охраняемых объектов авторских прав, срок их действия, вопросы нарушения и защиты авторских прав, впервые было закреплено право на перевод произведения и пр. В отдельных главах раскрывались вопросы авторских прав на литературные, музыкальные, драматические, художественные и фотографические произведения.

После Октябрьской революции был принят Декрет ВЦИК от 29 декабря 1917 г. «О государственном издательстве» (прежние законы в сфере авторских прав были отменены). В дальнейшем был принят Декрет СНК от 26 ноября 1918 г. «О признании научных, литературных, музыкальных и художественных произведений государственным достоянием». Такие изменения, прежде всего, трактовались политикой государства в указанное время. Это касалось положений о признании произведений государственным достоянием: по общему правилу, права наследников умерших авторов не признавались. Декретом СНК от 10 октября 1919 г. «О прекращении силы договоров на приобретение в полную собственность произведений литературы и искусства» объявлялись недействительными договоры издательств с авторами, по которым права на произведения переходили в полном объеме издательствам, и регламентировалось, что издательства могут приобретать у авторов право только на издание произведения, ограниченное сроком.

Советский этап был связан, прежде всего, с Основами авторского права (1926 и 1928 гг.), а также принятием Закона РСФСР «Об авторском праве» от 8 октября 1928 г. Данный период в истории рассматривается как постепенное восстановление и расширение охраны авторских прав. В законодательстве предусматривался переход авторских прав к наследникам, обширный перечень случаев свободного использования произведения и пр. В продолжение развития законодательства в области авторских прав было проведено сокращение перечня изъятий из авторского права, существовавших прежде. В специальном разделе Гражданского кодекса РСФСР 1964 г. были регламентированы положения об авторских правах. В 1973 г. Советский Союз стал участником Женевской конвенции об авторском праве (1952 г.), был расширен круг субъектов авторских прав, закреплено право автора на перевод произведения и пр.

В дальнейшем в ходе проведения кодификации законодательства был разработан раздел «Авторское право» Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик, принятых Верховным Советом СССР 31 мая 1991 г., но из-за распада Советского Союза данные положения не вступили в силу в планируемую дату (1 января 1992 г.). В Российской Федерации Основы гражданского законодательства вступили в силу 3 августа 1992 г., и началась работа по подготовке специальных законодательных актов, посвященных авторским правам. Так, были приняты Законы РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных»¹⁰, «Об авторском праве и смежных правах» (далее — Закон об авторском праве)¹¹.

С 2008 г. в связи со вступлением в силу ч. 4 ГК РФ указанные законы утратили силу¹².

Предмет авторского права в объективном смысле составляют общественные отношения, возникающие по поводу объектов авторских прав. Объекты авторских прав определяются как произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения (ст. 1259 ГК РФ). Перечень объектов авторских прав является открытым. Для того чтобы какой-либо результат интеллектуальной деятельности был признан объектом авторских прав, необходимо, чтобы он отвечал критериям охраноспособности. Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей.

Согласно ст. 1257 ГК РФ автором произведения литературы, науки или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Следовательно, первым требованием для признания результата интеллектуальной деятельности объектом авторских прав является творческий характер труда его создателя.

Исходя из п. 3 ст. 1259 ГК РФ, авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме. Поэтому вторым критерием является выражение произведения в объективной форме.

В качестве примеров формы выражения произведения законодатель приводит письменную, устную (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и т. п.), форму изображения, звуко- или видеозаписи, объемно-пространственную форму (п. 3 ст. 1259 ГК РФ). Причем перечень в соответствии с указанной статьей является открытым, что означает возможность существования произведения в иных формах (например, мультимедийные продукты имеют электронную форму выражения).

Помимо произведений, к числу объектов авторских прав законодатель также относит программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения (ст. 1261, 1262 ГК РФ). Объектами авторских прав также могут быть признаны части произведения, его название, персонаж, если они отвечают названным критериям охраноспособности.

Объектами авторских прав являются производные произведения, которые представляют собой переработку другого произведения [переводы, обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки или другие подобные произведения (п. 2 ст. 1259, п. 1 ст. 1260 ГК РФ)], и составные произведения, которые представляют собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда [антологии, энциклопедии, базы данных, интернет-сайты, атласы или другие (п. 2 ст. 1259, п. 2 ст. 1260 ГК РФ)].

Отдельно в законе выделяются такие объекты, как аудиовизуальное произведение (ст. 1263 ГК РФ) и база данных (абз. 2 п. 2 ст. 1259 ГК РФ), которые относятся в соответствии со ст. 1240 ГК РФ к сложным объектам интеллектуальных прав.

Законодатель перечисляет те результаты, на которые авторские права не распространяются и которые не являются объектами авторских прав. Авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования (п. 5 ст. 1259 ГК РФ); а также объектами авторских прав не являются официальные документы государственных органов; государственные символы и знаки; произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов; сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (п. 6 ст. 1259 ГК РФ).

Более подробно об объектах и субъектах авторских прав — см. гл. 2 и 3 настоящего учебного пособия соответственно.

В ч. 1 ст. 44 Конституции РФ указывается, что каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания, а также отмечается, что интеллектуальная собственность охраняется законом. В настоящее время основным из таких законов является ч. 4 ГК РФ, которая введена в действие 1 января 2008 г.¹³

Кроме законов, к числу источников права в данной области также относятся подзаконные нормативные правовые акты¹⁴.

Важными источниками права в рассматриваемой сфере, помимо отечественного законодательства, являются международные договоры (юридическая сила которых определяется в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ), такие как Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений (г. Берн, 9 сентября 1886 г.) (далее — Бернская конвенция)¹⁵; Всемирная конвенция об авторском праве (г. Женева, 6 сентября 1952 г.), Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности (г. Стокгольм, 14 июля 1967 г.)¹⁶, Договор ВОИС по авторскому праву (г. Женева, 20 декабря 1996 г.)¹⁷, Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС/TRIPS) (г. Марракеш, 15 апреля 1994 г.)¹⁸ и др.

Особое место в механизме гражданско-правового регулирования отношений в сфере авторского права занимают акты судебной практики. Например, постановление Президиума Верховного Суда РФ от 23 сентября 2015 г. «Обзор судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав»; постановление Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 г. № 29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»; постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 июля 2014 г. № 51 «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении споров с участием организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами»; постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака»; постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах»; информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 декабря 2007 г. № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности»; судебные акты по конкретным делам и многие другие, «Обзор судебной практики по делам, связанным с оценкой действий правообладателей товарных знаков» Президиума Верховного Суда РФ от 15 ноября 2023 г., «Обзор судебной практики рассмотрения гражданских дел, связанных с нарушением авторских и смежных прав в информационно-телекоммуникационной сети „Интернет“» был утвержден Президиумом Верховного Суда РФ 29 мая 2024 г.¹⁹

Глава 2. ОБЪЕКТЫ АВТОРСКИХ ПРАВ

2.1. Объекты авторских прав в системе результатов интеллектуальной деятельности. Понятие и критерии охраноспособности объектов авторских прав

2.2. Виды объектов авторских прав и их общая характеристика

2.3. Результаты интеллектуальной деятельности, не являющиеся объектами авторских прав

2.4. Новейшие объекты авторских прав, создаваемые в сети Интернет (социальных сетях)

2.1. Объекты авторских прав в системе результатов интеллектуальной деятельности. Понятие и критерии охраноспособности объектов авторских прав

Общие положения о результатах интеллектуальной деятельности и средствах индивидуализации содержатся в гл. 69 ГК РФ.

В ст. 1225 ГК РФ закреплен исчерпывающий перечень охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. В целом данные объекты можно разделить на 5 групп:

1) объекты авторских прав: произведения науки, литературы и искусства; программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); базы данных;

2) объекты смежных прав: исполнения; фонограммы; сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания), а также содержание баз данных и произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние;

3) объекты патентных прав: изобретения; полезные модели; промышленные образцы;

4) нетипичные результаты интеллектуальной деятельности: селекционные достижения; топологии интегральных микросхем; секреты производства (ноу-хау);

5) средства индивидуализации (приравненные, согласно п. 1 ст. 1225 ГК РФ, к результатам интеллектуальной деятельности), которые, в свою очередь, подразделяются на средства индивидуализации юридических лиц (фирменные наименования), товаров, работ, услуг (товарные знаки и знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров) и предприятий (коммерческие обозначения).

Все указанные выше результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации объединяют общие признаки. Прежде всего, особенностью рассматриваемых объектов (в отличие от объектов вещных прав) является то, что они являются нематериальными. Поэтому исключительное право, которое, в силу ст. 1227 ГК РФ, признается на объекты авторских прав, не включает в себя правомочие владения, а содержит только правомочия использования и распоряжения. Данные объекты не подвержены физической амортизации. Результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации являются необоротоспособными, т. е. не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому, а объектом распоряжения выступают исключительные права на них (п. 4 ст. 129 ГК РФ). Кроме того, признаком рассматриваемых объектов является их неограниченность в пространстве и, как следствие, возможность одновременного использования неограниченным кругом лиц²⁰.

Традиционно сами результаты интеллектуальной деятельности подразделяются на продукты, которые характеризуются формой («форменный продукт») и содержанием («содержательный продукт»)²¹. В первом случае речь идет об объектах авторских и смежных прав. Для придания таким объектам правовой охраны необходимо соблюдение следующих признаков: творческий характер труда автора и объективная форма выражения произведения. Вторая группа состоит из нескольких разновидностей (объекты патентных прав, средства индивидуализации и некоторые нетипичные результаты интеллектуальной деятельности), для признания прав на которые необходимо соблюдение установленной законом процедуры регистрации.

Для признания результата интеллектуальной деятельности объектом авторских прав необходимо, чтобы он отвечал двум основным критериям охраноспособности (специальным признакам объектов авторских прав).

Согласно ст. 1257 ГК РФ автором произведения литературы, науки или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Следовательно, первым требованием для признания результата интеллектуальной деятельности объектом авторских прав является творческий характер труда его создателя. В отечественной цивилистической доктрине были выработаны два основных подхода к определению творчества — субъективный и объективный.

Субъективный подход предполагает, что охраноспособное произведение должно отражать в себе личность и индивидуальность автора, его уникальный авторский стиль и тому подобное (О. С. Иоффе, В. И. Серебровский, В. А. Дозорцев и др.)²².

Объективный подход основывается на положении о том, что условием предоставления произведению правовой охраны является не субъективно-творческий характер деятельности автора, а творческий характер результата, его новизна (М. В. Гордон, В. Я. Ионас и др.)²³.

Отечественное законодательство основывается на субъективном подходе: требование творчества предъявляется к труду автора. Господством субъективного подхода в отечественном правопорядке объясняется следующая правовая позиция высших судебных инстанций: само по себе отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что он создан не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторских прав²⁴.

Судебная практика исходит из презумпции, что результат интеллектуальной деятельности создан творческим трудом, пока не доказано иное²⁵.

Важно отметить, что творческая составляющая объекта авторского права не зависит от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения (п. 1 ст. 1259 ГК РФ). Так, звуко- и видеозаписи, снятые на мобильный телефон (съемка разговора актера с поваром на кухне), были признаны результатом интеллектуальной деятельности гражданина, имели признаки творческого труда, так как автор уловил момент жизненной ситуации, составивший сюжет видеозаписи, настроил телефон, выбрал план съемки. Отсутствие специальных технических приемов само по себе не влияло на оценку видеозаписи как произведения²⁶.

Авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме. Поэтому вторым критерием охраноспособности объектов авторских прав является выражение произведения в объективной форме (п. 3 ст. 1259 ГК РФ).

В доктрине авторского права существовали две позиции относительно соотношения объективной формы выражения произведения и возможности его воспроизведения. Представители первой точки зрения полагали, что объективная форма произведения и его воспроизводимость представляют собой единый признак охраноспособного произведения, и именно воспроизводимость произведения определяется формой, в которой оно выражено²⁷. Другие ученые считали, что воспроизводимость является самостоятельным признаком произведения. В. И. Серебровский писал, что «если результат труда автора по тем или иным причинам не может быть воспроизведен, то этот результат не может быть признан объектом авторского права»²⁸.

В качестве примеров формы выражения произведения в ч. 4 ГК РФ законодатель приводит письменную, устную (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и т. п.), форму изображения, звуко- или видеозаписи, объемно-пространственную форму (п. 3 ст. 1259 ГК РФ). Перечень является открытым, что означает возможность существования произведения в иных формах (например, мультимедийные продукты имеют электронную форму выражения).

Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей. Вместе с тем в отношении программы для ЭВМ и баз данных законодатель допускает возможность регистрации, которая осуществляется по желанию правообладателя в соответствии с правилами ст. 1262 ГК РФ (п. 4 ст. 1259 ГК РФ)²⁹.

Возможно также депонирование объектов авторских прав, которое может подтвердить время создания произведения, но не авторство.

Регистрация программы для ЭВМ и базы данных проходит несколько этапов в Роспатенте: прием заявки на регистрацию; проверка документов и материалов заявки на регистрацию; оформление результатов проверки заявки на регистрацию; внесение записей в Реестр программ для ЭВМ или Реестр баз данных при положительном результате проверки и выдача свидетельства о государственной регистрации; публикация сведений о государственной регистрации программы для ЭВМ или базы данных в официальном бюллетене Роспатента «Программы для ЭВМ. Базы данных. Топологии интегральных микросхем»; ведение архива заявок на регистрацию.

В обзоре ВС РФ от 29 мая 2024 г. отдельно отмечается, что интернет-сайт может быть отнесен к объектам авторского права, если судом установлено, что эта форма выражения информации является результатом творческого труда автора. Для определения того, является ли объект результатом творческого труда автора, может быть проведена экспертиза³⁰.

2.2. Виды объектов авторских прав и их общая характеристика

Объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведений, а также от способа их выражения (ст. 1259 ГК РФ). Перечень объектов авторских прав является открытым.

Объектами авторских прав, прежде всего, являются произведения (п. 1 ст. 1259 ГК РФ). В законе не содержится дефиниции произведения. Определения данного понятия предлагаются в юридической литературе. Так, В. И. Серебровский под произведением понимал «совокупность идей, мыслей, образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения»³¹.

В качестве особых видов произведений выделяются производные произведения (п. 2 ст. 1259, п. 1 ст. 1260 ГК РФ), и составные произведения (п. 2 ст. 1259, п. 2 ст. 1260 ГК РФ). Отдельно определяется правовой режим таких объектов, как аудиовизуальное произведение (ст. 1263 ГК РФ) и база данных (абз. 2 п. 2 ст. 1259 ГК РФ), которые в соответствии со ст. 1240 ГК РФ относятся к сложным объектам интеллектуальных прав.

Помимо произведений, самостоятельными объектами авторских прав могут быть признаны части произведения, его название или персонаж, если указанные элементы произведения отвечают рассмотренным выше критериям охраноспособности (п. 7 ст. 1259 ГК РФ).

Кроме того, к числу объектов авторских прав законодатель относит программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения (ст. 1261, 1262 ГК РФ). Подробная характеристика указанных объектов представлена ниже.

Литературные произведения

В законе не представлено легального определения литературных произведений. Согласно Бернской конвенции, к литературным произведениям относятся книги, брошюры и другие письменные произведения; лекции, обращения, проповеди и другие подобного рода произведения вне зависимости от способа и формы их выражения (ст. 2).

Г. Ф. Шершеневич определял литературное произведение как продукт духовного творчества, облаченный в письменную или словесную форму и предназначенный к обращению в общество³².

Произведения литературы подразделяются на отдельные категории по форме повествования, по содержанию и по роду принадлежности к тому или иному стилю. Так, литературные произведения делятся на различные литературные жанры (например, повести «Ночь перед Рождеством», «Тарас Бульба» Н. В. Гоголя; рассказы А. П. Чехова; роман «Мастер и Маргарита» М. А. Булгакова; очерк «Путешествие из Петербурга в Москву» А. Н. Радищева и др.).

Отдельные разновидности произведений искусства

Драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения. Большая часть объектов, указанных в перечне, содержащемся в п. 1 ст. 1259 ГК РФ, относится к произведениям искусства.

В «Философском энциклопедическом словаре» искусство определяется как одна из форм человеческого сознания, специфический род практически-духовного освоения мира. К искусству относят живопись, музыку, театр, художественную литературу и тому подобное, поскольку они являются специфическими художественно-образными формами воспроизведения действительности³³.

В настоящее время с развитием компьютерных технологий создаются новые формы художественного творчества³⁴. Появляется новое искусство, «которое не находило своих перспектив реализации в традиционных рамках изобразительного искусства, экранных видах культуры и т. д.»³⁵. В литературе такое направление получило название сетевого искусства³⁶.

Драматические произведения. Драматическое произведение — художественное произведение, предназначенное для сценического воплощения (драма, трагедия, комедия, трагикомедия). Драма (от гр. drama, буквально — «действие») является первоосновой спектакля, специфика выражается в воспроизведении хода событий, драматической напряженности действия, непрерывности цепи высказываний персонажей, предназначенная для коллективного восприятия³⁷.

Трагедия — произведение, изображающее напряженную и неразрешимую коллизию, личную или общественную катастрофу³⁸. Комедия — произведение с веселым сюжетом. По характеру различаются комедии сатирические («Ревизор» Н. В. Гоголя), лирические («Вишневый сад» А. П. Чехова), трагикомедии³⁹. Трагикомедия сочетает в себе элементы трагедии и комедии (например, трагикомедией называют «Горе от ума» А. С. Грибоедова).

Музыкально-драматическое произведение — музыкальное произведение, предназначенное для исполнения на сцене (опера, оперетта, музыкальная комедия, мюзикл и т. д.).

Опера представляет собой такое музыкально-драматическое произведение, в котором действующие лица поют в сопровождении оркестра (например, «Евгений Онегин» и «Пиковая дама» П. И. Чайковского). В оперетте (от ит. operetta, буквально — «маленькая опера»), в отличие от оперы, пение чередуется с танцами и диалогом («Летучая мышь» И. Штрауса, «Сильва» И. Кальмана и др.)⁴⁰. Мюзикл — музыкальное представление, сочетающее в себе элементы драматического, хореографического и оперного искусств (например, мюзиклы «Моя прекрасная леди» Ф. Лоу и А. Лернера, «Призрак оперы» Э. Л. Веббера)⁴¹.

Музыкальные произведения с текстом или без текста. В. И. Даль определяет музыку как «искусство стройного и согласного сочетания звуков»⁴². Музыкальное произведение можно определить как «совокупность идей и образов, получивших в результате творческого процесса отражения человеком реальной действительности свое выражение в форме организованных по высоте и по времени звуковых последований»⁴³. Музыкальное произведение понимается также как объект авторских прав, представляющий собой упорядоченную совокупность акустических образов, созданную творческим трудом автора и выраженную в какой-либо объективной вариативной форме⁴⁴.

Музыкальные произведения также подразделяются на разновидности: ноктюрн (например, ноктюрн № 2 ми-бемоль, опус 9 Ф. Шопена); соната (№ 11 ля мажор, К. 331 «Турецкий марш» В. А. Моцарта); симфония № 1 соль минор, соч. 13 «Зимние грезы» П. И. Чайковского), этюды («Школа беглости пальцев» К. Черни) и тому подобное, а также на направления и стили⁴⁵.

Хореографические произведения и пантомимы. К хореографическим произведениям относятся все виды произведений танцевального искусства. В танцевальном искусстве средством создания художественного образа являются движения, жесты и положения тел танцующих. Существует множество разновидностей и стилей танца (например, балет, народные, эстрадные, бальные танцы и т. д.)⁴⁶.

Пантомима — вид произведения сценического искусства, в котором главным средством создания художественного образа является пластическая выразительность человеческого тела, жестов и мимики. Пантомима, в частности, бывает классической, танцевальной, акробатической, эксцентрической. Акробатические и эксцентрические пантомимы используются в цирковых номерах.

Хореографическое произведение, согласно Руководству к договорам ВОИС в области авторского права и смежных прав, определяется как произведение, упомянутое в перечне литературных и художественных произведений в ст. 2 (1) Бернской конвенции, состоящее из ряда шагов и движений, в общем случае в форме танцев и балета, и обычно, но не обязательно включающее в себя выражения драматических элементов и сопровождаемое музыкой⁴⁷. Хореографические произведения и пантомимы отличает то, что они предназначены для представления на сцене⁴⁸.

В данном документе отмечается, что некоторые законодательства зарубежных стран охраняют хореографические произведения, только если они были записаны в некоторой материальной форме посредством особой техники нотации (такой, как нотация Лабана⁴⁹) или путем аудиовизуальной записи (условие охраны авторского права, применение которого разрешено ст. 2 (2) Бернской конвенции)⁵⁰.

Однако, как отмечается в этом же документе, впервые вопрос о фиксации как условии предоставления авторско-правовой охраны возник в связи с хореографическими произведениями и пантомимами. Фиксацию определили в качестве необходимого условия для того, чтобы обеспечить возможность установления и доказательства факта существования этих произведений, и была сделана специальная оговорка, что представление (постановка) рассматриваемых объектов должно быть зафиксировано «в письменной или иной форме». Вместе с тем на Стокгольмской конференции 1967 г. вопрос о фиксации был пересмотрен, поскольку был сделан вывод о нелогичности предъявления требования особой фиксации только к данным произведениям, игнорируя иные произведения.

Вместе с тем в ст. 2 Бернской конвенции был включен п. 2, который предусматривает возможность в национальном законодательстве стран — участниц конвенции устанавливать правило, согласно которому литературные и художественные произведения или какие-либо определенные их категории (к которым относятся также хореографические произведения и пантомимы) не подлежат охране, если они не закреплены в той или иной материальной форме. Данное правило было предусмотрено на международном уровне, потому что в ряде зарубежных правопорядков (например, в США) такая фиксация являлась обязательной⁵¹.

В качестве доказательств можно также прикладывать скриншоты, а также переписки посредством электронной почты. При рассмотрении дел, связанных с нарушением авторских или смежных прав, например в сети Интернет, суд вправе принять любые средства доказывания, отвечающие требованиям закона, включая распечатки материалов, размещенных в сети Интернет (скриншоты), с указанием адреса интернет-страницы, а также точного времени ее получения⁵².

Произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства. Произведения изобразительного искусства являются результатом художественного творчества, в рамках которого создаются зрительно воспринимаемые художественные формы. В качестве примеров произведений изобразительного искусства в ГК РФ приводятся произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы и комиксы.

Важно отметить, что рассматриваемые произведения обладают авторско-правовой охраной независимо от их художественных достоинств (п. 1 ст. 1259 ГК РФ). Поэтому суждения о качестве произведения, стиле и предпочтениях художника не влияют на режим авторско-правовой охраны.

К жанрам живописи относят исторический, бытовой, батальный, портрет, пейзаж, натюрморт и др. Различаются монументально-декоративная живопись (стенные росписи, плафоны, панно), станковая живопись (картины), декорационная живопись (театральные и кинодекорации), декоративная роспись предметов обихода, иконопись, миниатюра (иллюстрирование рукописей, портрет), диорама и панорама⁵³.

В судебной практике Великобритании рассматривался случай признания произведением живописи грима артиста. Суд пришел к выводу, что живопись всегда подразумевает наличие некоторой поверхности, тогда как лицо человека таковой не является, что вызвало много споров в юридической литературе, поскольку татуировки также предлагалось охранять авторским правом⁵⁴. В российском праве, на наш взгляд, грим артиста возможно рассматривать в качестве объектов авторских прав в случае, если они соответствуют критериям охраноспособности таких объектов. Так, в российской судебной практике имели место случаи, когда профессиональный макияж признавался объектом авторских прав⁵⁵.

Скульптура (лат. sculptura, от sculpo — «вырезаю, высекаю») является произведением, которое имеет объемную, трехмерную форму и выполняется из твердых или пластических материалов. Скульптура изображает главным образом человека, реже — животных, ее главные жанры — портрет, исторические, бытовые, символические, аллегорические изображения, анималистический жанр. Художественно-выразительные средства скульптуры — построение объемной формы, пластическая моделировка (лепка), разработка силуэта, фактуры, в некоторых случаях также разработка цвета.

Различаются следующие виды скульптуры: круглая (статуя, группа, статуэтка, бюст), осматриваемая с разных сторон, и рельеф (изображение располагается на плоскости фона); монументальная скульптура (памятники, монументы) связана с архитектурной средой, отличается значительностью идей, высокой степенью обобщения, крупными размерами; монументально-декоративная скульптура включает все виды убранства архитектурных сооружений и комплексов (атланты, кариатиды, фризы, фронтонная, фонтанная, садово-парковая скульптура); станковая скульптура, не зависящая от среды, имеет размеры, близкие к натуре или меньшие, и конкретное углубленное содержание⁵⁶.

Графика рассматривается как вид изобразительного искусства, включающий рисунок и печатные художественные изображения (гравюра, литография, монотипия и др.), основанные на искусстве рисунка, но обладающие собственными изобразительными средствами и выразительными возможностями. Графика делится на станковую (рисунок, не имеющий прикладного назначения, эстамп, лубок), книжную и газетно-журнальную (иллюстрация, оформление и конструирование печатного издания), прикладную (промышленная графика, почтовая марка, экслибрис) и плакат⁵⁷.

Дизайн (англ. design — «проектировать, чертить, задумать», а также «проект, план, рисунок») определяется как конструирование вещей (одежды), машин, интерьеров, основанное на принципах сочетания удобства, экономичности и красоты⁵⁸.

Комиксы (англ. comics, от comic — «смешной») — серии рисунков в газетах и журналах с краткими подписями (составляющими законченное повествование), принадлежащие к так называемому жанру массовой литературы (как правило, приключения, детективы и тому подобное, иногда — упрощенно излагаемые произведения классической литературы).

Выделяют несколько направлений фантастических комиксов: комиксы по мотивам знаменитых сериалов, литературных произведений, компьютерных игр (например, комиксы по мотивам приключений Индианы Джонса, комиксы «Черепашки-ниндзя», «Трансформеры», «Человек-паук» и др.)⁵⁹.

Произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства. Произведения декоративно-прикладного искусства относятся к результатам творческого труда, которые выражаются в художественных изделиях, предназначенных главным образом для быта. К ним могут относиться одежда, украшения, утварь, мебель, ткани, игрушки и т. д.

Наряду с делением произведений декоративно-прикладного искусства по их практическому назначению отрасли декоративно-прикладного искусства классифицируются по материалу (металл, керамика, текстиль, дерево и т. п.) или по технике выполнения (резьба, роспись, вышивка, набойка, литье, чеканка, интарсия и т. д.)⁶⁰.

В зарубежной практике произведением декоративно-прикладного искусства (или произведением художественных ремесел) признают дизайн одежды. Вместе с тем в некоторых случаях для признания дизайна одежды охраняемым результатом интеллектуальной деятельности суды в Великобритании исходили из того, было намерение у изготовителя создать произведение искусства или нет (так, в одном из дел модель детского капюшона не была признана произведением художественных ремесел, поскольку изготовитель руководствовался практическими соображениями — защита от суровых климатических условий, а не намерением создать произведение искусства)⁶¹. В подобных примерах использовался признак художественности, который трактуется в судебной практике по-разному. В отечественном законодательстве при признании результата объектом авторских прав необходимо руководствоваться критериями охраноспособности.

В отечественной юридической литературе ведется спор относительно соотношения произведений декоративно-прикладного искусства и промышленных образцов (объектов патентных прав). Иногда рассматриваемый объект авторских прав называют двойником промышленного образца ввиду сходства характеристик обоих результатов⁶². В качестве промышленного образца охраняется решение внешнего вида изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства. Его отличают эстетические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент, сочетание цветов, линий, контуры изделия, текстура или фактура материала изделия (п. 1 ст. 1352 ГК РФ).

В рамках сценографического искусства авторами при оформлении сценического произведения посредством декораций, костюмов, освещения и постановочной техники создаются творческие художественные образы.

Сценография может быть подробной, лаконичной или минимальной. Особая зрелищность, сложные эффекты требуют работы сценических механизмов, которые могут сменить декорации за занавесом или на глазах у публики. Такие объекты являются визитной карточкой того или иного представления. Например, зал для мюзикла «Призрак оперы» в театре Majestic Theatre оборудован специальными декорациями, которые используются только для представления данного мюзикла. И в любой постановке указанного мюзикла используются аналогичные декорации.

Произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов. Как объекты авторских прав охраняются произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства. Градостроительная деятельность определяется законодателем как деятельность по развитию территорий, в том числе городов и иных поселений, осуществляемая в виде территориального планирования, градостроительного зонирования, планировки территории, архитектурно-строительного проектирования, строительства, капитального ремонта, реконструкции объектов капитального строительства, эксплуатации зданий, сооружений⁶³. Под архитектурным решением понимается авторский замысел архитектурного объекта — его внешнего и внутреннего облика, пространственной, планировочной и функциональной организации, зафиксированный в архитектурной части документации для строительства и реализованный в построенном архитектурном объекте⁶⁴. В судебной практике Великобритании велись споры относительно признания оранжерей, модульных конструкций и плавательных бассейнов, которые строятся вне места своей последующей установки, произведениями архитектуры (в силу закона рассматриваемые объекты определяются как строение или макет строения). Суды в каждом конкретном случае исходят из признаков произведений архитектуры и назначения указанных результатов. Так, по одному из дел теннисный корт, установленный на бетонном покрытии, был признан произведением архитектуры⁶⁵.

В рамках садово-паркового искусства создается планировка и разбивка садов и парков, других озеленяемых территорий, подбор растений, их размещение и группировка в сочетании со зданиями, строениями, произведениями архитектуры, скульптурами, ландшафтом и т. п.

Указанные произведения охраняются в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов.

Фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии. К фотографическим произведениям относятся художественные фотографии, отражающие творческое видение фотографа как художника. Поэтому, например, не могут считаться объектами авторских прав фотографии, которые производятся в автоматическом режиме специальными техническими средствами, имеющими функции фото- и киносъемки (ст. 2.6.1 Кодекса Российской Федерации об административных нарушениях). Так, фотографии извержения вулкана Толбачик на Камчатке стали объектом спора между автором и телеканалом, который показал фотографии в новостях без согласия автора, считая, что они имеют исключительно информационный характер и не подпадают под режим правовой охраны.

Вместе с тем Суд по интеллектуальным правам указал, что под творческой деятельностью фотографа следует понимать следующие его действия по созданию результата интеллектуальной деятельности: выбор экспозиции, размещение объекта фотоснимка в пространстве, выбор собственной позиции для совершения фотосъемки, установка света и/или адаптация своего местонахождения и местонахождения объекта фотосъемки под имеющееся освещение, подбор световых фильтров для объектива, установка выдержки затвора, настройка диафрагмы, настройка резкости кадра, проявление фотопленки (для пленочных фотоаппаратов), проявление фотографий (для пленочных фотоаппаратов), обработка полученного изображения при помощи специальных компьютерных программ (для цифровых фотоаппаратов).

Как указал суд, доводы о том, что кадры, отснятые в экстремальных условиях — в непосредственной близости от жерла вулкана, то есть в обстановке, исключающей нахождение иных лиц, не являются результатом творческого труда по подбору и расположению видеоматериала, не носят оригинальности, уникальности, неповторимости и не могут быть признаны объектом авторского права в соответствии с п. 1 ст. 1255 ГК РФ, носят декларативный и ничем не обоснованный характер⁶⁶. Таким образом, в данном примере имел место творческий труд автора (выбор экспозиции, собственной позиции для съемки и др.), фотография была выражена в объективной форме, и поэтому она подлежала авторско-правовой охране.

В судебной практике также отмечается, что обрезанное фото либо дополнительный фильтр для фото не является переработкой произведения и не предполагает создание нового (производного) произведения на основе уже существующего, так как использование фрагмента фотографии, полученного в результате простой обрезки исходного изображения без внесения иных изменений, нельзя признать переработкой, поскольку в таком случае новое произведение не создается. Поэтому простая обрезка фотографического произведения не является результатом творческого труда, и отсутствовали доказательства, подтверждающие, что спорная фотография была обрезана именно в результате действий ответчика⁶⁷. Помимо этого, использовать фото без согласия автора не допускается, поскольку возможность свободного скачивания фотографии с неизвестным авторством с различных информационных порталов в сети Интернет не свидетельствует о том, что изображение находится в свободном доступе для использования без согласия автора и без выплаты вознаграждения⁶⁸.

В зарубежных странах есть разные подходы к определению правовой природы рассматриваемого объекта. В США, например, охраняются объекты, которые являются оригинальным произведением автора и зафиксированы на материальном носителе (США Закон об авторском праве 1976 г. (17 U.S.C. § 102 [2012]). И произведение для правовой охраны должно обладать минимальным уровнем творчества. Такой подход подтверждается в судебной практике, например, в деле Feist Publications vs. Rural Telephone Service, когда Верховный суд США дополнительно отметил, что оригинальность означает не новизну, поэтому если имело место быть случайное сходство, то произведение может быть оригинальным⁶⁹. Сходным и с отечественной судебной практикой представляется подход, что важен творческий вклад фотографа в создание произведения: выстраивание композиции, даже расстановка света. Вместе с тем если же фото было сделано в результате механического воспроизведения, то в таком случае не будет минимального необходимого уровня творчества для предоставления правовой охраны. То есть если речь идет об автоматизированной съемке, то это не творчество. Однако если же фотограф, например, поставил фотоаппарат для съемки заката или природного события и смонтировал затем из отснятого материала кадры, то в данном случае речь идет о творческой работе.

Интересным представляется опыт американской практики, когда за врачом, который фотографировал результат стоматологической работы — рта пациентки, было признано авторство на такое фото. Суд указал, что врач сфотографировал пациентку «до», когда она сидела в кресле стоматолога, и «после», когда она стояла перед фотоэкраном. Было доказано, что врач выбирал ракурс фото для съемки⁷⁰. Таким образом, в судебной практике США выделяются три варианта оригинальности: оригинальное исполнение, оригинальность в выборе момента и оригинальность в создании объекта фотографирования.

Интересен опыт европейских стран. Так, например, во Франции фотографии охраняются, как и любое другое произведение, до тех пор, пока они имеют оригинальный характер⁷¹.

Таким образом, подход, отраженный в зарубежных странах относительно правовой охраны фотографических произведений и критериев их охраны, находит сходство и в отечественной юридической науке.

Поэтому спорный результат интеллектуальной деятельности, выраженный в объективной форме, следует анализировать по следующим признакам: является ли результатом умственного труда человека; является ли изложением определенной завершенной мысли; является ли результатом самостоятельного труда. Если речь идет о полной идентичности фотографий, то можно говорить чисто о техническом, а не творческом действии.

Как отмечается в пункте 80 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 апреля 2019 г. № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»⁷², при разрешении вопроса об отнесении конкретного результата интеллектуальной деятельности к объектам авторского права судам следует учитывать, что по смыслу статей 1228, 1257 и 1259 ГК РФ в их взаимосвязи таковым является только тот результат, который создан творческим трудом. Пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом. И само по себе отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторского права. В судебной практике Суда по интеллектуальным правам встречаются случаи использования фотографических произведений. Поэтому наличие съемочного аппарата у истца, выбор им лучшего ракурса съемки, осуществление контроля за съемочным процессом, выполнением работ по созданию фото и видео не может являться основанием для признания фотографического произведения автором⁷³. В другом деле функции истца при создании спорных фотографий сводились к управлению беспилотным летательным аппаратом, выполняющим техническую функцию подъема фотокамеры на определенную высоту и нажатие с помощью пульта управления на затвор фотокамеры, что, по мнению суда, не является творческим трудом⁷⁴.

Применительно к сложным объектам интеллектуальных прав фотографические произведения часто используются при создании виртуальных туров, а также аудиовизуальных произведений, мультимедийных продуктов. В судебной практике, например, в одном из дел определялась правовая природа совокупности фотографий, которые были созданы с творческим замыслом для совместного использования и сопровождались звуковым рядом, объединенных под одним названием. При правовой квалификации такого результата возник вопрос — к какому объекту правовой охраны его можно отнести: к аудиовизуальному произведению или мультимедийному продукту. Автором были созданы в жанре «таймлапс» видеоролики. Такой жанр используется с эффектами ускоренного течения времени на видео, и в них были показаны достопримечательности разных городов и регионов России (использовались фотографии). Автором было создано таких двадцать четыре видео. Ответчиком в телепередаче были использованы переработанные результаты и в видео были внесены изменения (добавлены визуальные эффекты, посторонние элементы и т. д). И эти фрагменты видео были использованы без согласия автора. Автор обратился за судебной защитой, посчитав, что его права нарушены.

Требования автора были удовлетворены судами в полном объеме. Как отмечается в судебных решениях, видеоплан можно определить как мини-фильм (даже если включает в себя несколько фотографий), поскольку для их создания продумывается и создается сюжет, выстраиваются кадры, иные важные элементы и творческие особенности съемки. Суды отметили, что автором была проделана творческая работа по созданию видеопланов. Такие результаты съемки суды посчитали объектами авторских прав, так как они соответствовали критериям охраноспособности. И за каждые факты нарушения (их было 24), суды взыскали компенсацию.

Вместе с тем ответчик (представители телепрограммы) опровергал авторско-правовую охрану видеопланов как самостоятельных объектов авторских прав, поскольку они представляют только смену сцен, объединенных общим творческим замыслом и создающих единую композицию, сопровождаются единым последовательным звуковым рядом и имеют единое для всей совокупности сцен (а не для каждой в отдельности) название, поэтому могут быть рассмотрены в том числе как единое сложное произведение.

Суд отметил, что при определении правовой природы спорных объектов и квалификации их как сложных необходимо учитывать, что на сайте, откуда ответчиком было осуществлено заимствование, указанные видеопланы были объединены в два видеоролика, каждый из которых имеет свое название, смысловую линию, связанную с музыкальным сопровождением. Поэтому судам необходимо было исследовать, какие именно аудиовизуальные произведения были использованы ответчиком, в том числе использованные объекты (фотографические произведения)⁷⁵.

Помимо определения правовой природы указанных объектов, необходимо было также учитывать и правила цитируемости произведений. Как было отмечено Судом по интеллектуальным правам, цитирование произведений истца было осуществлено в информационных целях, что соответствовало тематике телепередач. Поэтому в данном случае были соблюдены 4 правила цитируемости произведений: использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях; с обязательным указанием автора; с обязательным указанием источника заимствования; в объеме, оправданном целью цитирования. При этом цитирование допускается, если произведение на законных основаниях стало общественно доступным (подп. 1 и 3 п. 1 ст. 1274 ГК РФ)⁷⁶.

В ином судебном решении видеотур, который состоял из большого количества фотографий (1176 шт.), созданных для совместного использования, был признан сложным объектом, а именно мультимедийным продуктом. Вывод из данного решения является важным для правовой квалификации разновидностей мультимедийных продуктов (сложных объектов интеллектуальных прав), при создании которых использовались фотографические произведения⁷⁷. Помимо указанного выше, фотографии часто используются при создании сложных объектов в виртуальной реальности, в т. ч. с использованием технологий NFT⁷⁸.

Произведения науки, географические, геологические и другие карты, планы, эскизы. Российское законодательство, не закрепляя понятия произведения науки, содержит дефиницию научного и (или) научно-технического результата как продукта научной и (или) научно-технической деятельности, содержащего новые знания или решения и зафиксированного на любом информационном носителе⁷⁹.

В законе раскрывается такое понятие, как научно-техническая деятельность, под которой понимается деятельность, направленная на получение, применение новых знаний для решения технологических, инженерных, экономических, социальных, гуманитарных и иных проблем, обеспечения функционирования науки, техники и производства как единой системы.

Итогом данных видов деятельности являются научный и (или) научно-технический результат (продукт научной и [или] научно-технической деятельности, содержащий новые знания или решения и зафиксированный на любом информационном носителе), а также научная и (или) научно-техническая продукция (научный и [или] научно-технический результат, в том числе результат интеллектуальной деятельности, предназначенный для реализации).

Так, А. П. Сергеев указывает, что «произведениями науки можно считать любые произведения, основное содержание которых состоит в выработке и систематизации объективных знаний о действительности, включая произведения научной литературы»⁸⁰.

К числу произведений науки относятся географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии и к другим наукам.

Вместе с тем Верховный Суд РФ отметил, что процесс создания геодезической и картографической продукции, материалов и данных может носить как технический, производственный характер, так и быть процессом научной деятельности, то есть носить творческий характер⁸¹. В первом случае такой объект не будет охраняться авторским правом.

Кроме того, к произведениям науки относятся научные статьи, монографии, диссертации и др.

Программы для ЭВМ. В условиях стремительного развития компьютерных технологий особое распространение получили такие разновидности объектов авторских прав, как программы для ЭВМ.

Под программой для ЭВМ понимается представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ).

Как следует из определения программы для ЭВМ, подготовительные материалы и аудиовизуальные отображения включаются в понятие «программа для ЭВМ». Аудиовизуальные отображения (интерфейс) есть у каждой компьютерной программы: речь идет об окне для взаимодействия с пользователем, используемом для ввода и вывода информации. Интерфейс может быть простым — без использования графики, звука (например, интерфейс программы «Блокнот», включенной в стандартный пакет Windows) и графическим — с использованием названных элементов (например, интерфейс программы iBooks, где имитируется книжная полка). Вместе с тем независимо от вида интерфейса те компоненты, которые отображаются на экране компьютера в качестве окна для взаимодействия с пользователем, являются частью программы для ЭВМ, а не осложняющим ее элементом⁸².

Программы для ЭВМ могут быть выражены на любом языке программирования и в любой форме, включая исходный текст и объектный код. Именно этот факт определяет режим охраны данных объектов: авторские права на компьютерные программы охраняются как права на произведения литературы (ст. 1261 ГК РФ).

Установление такого правового режима соответствует ст. 4 Договора ВОИС по авторскому праву и п. 1 ст. 10 Соглашения ТРИПС, которые содержат указание на то, что программы для ЭВМ должны охраняться как литературные произведения и на них должны в связи с этим распространяться положения Бернской конвенции⁸³.

В отличие от произведений литературы программа для ЭВМ может быть зарегистрирована (ст. 1262 ГК РФ)⁸⁴. Если программа для ЭВМ зарегистрирована, то и переход исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (п. 5 ст. 1262 ГК РФ)⁸⁵.

В ГК РФ выделяются производные и составные произведения (п. 2 ст. 1259 ГК РФ). Производное произведение представляет собой переработку другого произведения (п. 2 ст. 1259 ГК РФ).

К производным произведениям относятся перевод, обработка, экранизация, аранжировка, инсценировка и другие (п. 1 ст. 1260 ГК РФ). Составными признаются такие произведения, которые представляют собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда (п. 2 ст. 1259 ГК РФ).

К составным произведениям относятся: сборники, антологии, энциклопедии, базы данных, интернет-сайты, атласы и т. п. В этих случаях не возникает новых, оригинальных произведений. Авторские права распространяются не на само составное произведение в целом, а на осуществленные авторами таких произведений подбор или расположение материалов (п. 2 ст. 1260 ГК РФ).

Интернет-сайт является составным произведением, автору которого принадлежат авторские права на осуществленные им подбор или расположение материалов (составительство) (п. 2 ст. 1260 ГК РФ).

Авторские права на производные и составные произведения охраняются как права на самостоятельные объекты авторских прав независимо от охраны прав авторов оригинальных произведений, и их создание не препятствует иным лицам создавать производное или составное произведение на основе того же оригинального произведения (пп. 4, 6 ст. 1260 ГК РФ).

Вместе с тем при создании производного или составного произведения должны соблюдаться права авторов оригинальных произведений, используемых в этом процессе (п. 3 ст. 1260 ГК РФ). Так, в частности, правомочие на переработку произведения входит в содержание исключительного права на такое произведение (подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ), что означает необходимость волеизъявления правообладателя на использование объекта указанным способом.

Отдельными объектами авторских прав также являются часть произведения, его название и персонаж (п. 7 ст. 1259 ГК РФ).

В совместном постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 г. № 5/29 содержится дефиниция персонажа, под которым следует понимать часть произведения, содержащую описание или изображение того или иного действующего лица в форме (формах), присущей (присущих) произведению. Поэтому только автору или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать персонаж любым способом⁸⁶.

В судебной практике отмечается, что для определения правовой охраноспособности персонажа необходимо определить, соответствует ли он нескольким критериям в совокупности: оригинальность, узнаваемость (внешний вид, мимика, движения и т. п.), обладает ли теми признаками, которые отличают его от иных действующих лиц⁸⁷.

Сложные объекты интеллектуальных прав

В ст. 1240 ГК РФ закреплен закрытый перечень таких результатов творческого труда. Прежде всего, это аудиовизуальное произведение, которое представляет собой произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств (п. 1 ст. 1263 ГК РФ).

Разновидностями аудиовизуального произведения являются кинематографическое произведение, видеоролик, вк-клипы, рилс, мультфильм и т. д.⁸⁸

Авторами аудиовизуального произведения по общему правилу являются три лица: режиссер-постановщик; автор сценария; композитор, являющийся автором музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для этого аудиовизуального произведения, а если речь идет о мультипликационном фильме, то автором является также и художник-постановщик анимационного (мультипликационного) фильма (п. 2 ст. 1263 ГК РФ).

В законе не содержится легального определения понятия сложных объектов, вместе с тем законодатель в качестве сложных перечисляет следующие объекты: аудиовизуальное произведение, театрально-зрелищное представление, мультимедийный продукт, базы данных (ст. 1240 ГК РФ)⁸⁹. Более подробно о правовой природе сложных объектов интеллектуальных прав можно ознакомиться в научных трудах автора данной работы⁹⁰.

Особенностью указанных объектов, в отличие от иных результатов интеллектуальной деятельности, является то, что сложными могут быть признаны только такие объекты, которые обладают определенными признаками⁹¹.

Мультимедийный продукт возможно определить как выраженный в электронной (цифровой) форме объект авторских прав, который включает в себя несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (таких как программа для ЭВМ, произведения изобразительного искусства, музыкальные произведения и др.) и с помощью компьютерных устройств функционирует в процессе взаимодействия с пользователем⁹². В качестве признаков мультимедийного продукта выделяются сложность, виртуальность, интерактивность, а также особая электронная форма выражения⁹³.

Понятия театрально-зрелищного представления в законе также не содержится и чаще, в научной литературе, при характеристике смежного права на исполнение приводятся следующие разновидности театрально-зрелищного представления: театральное, цирковое, кукольное и эстрадное представления (ст. 1313 ГК РФ).

Под театральной постановкой понимается произведение театрального искусства, созданное на основе драматического или музыкально-драматического произведения, имеющее общий замысел и конкретное название⁹⁴.

К театрально-зрелищным представлениям также могут быть отнесены церемонии открытия и закрытия Олимпийских игр, сложные в постановочном отношении представления театрализованных эстрадных шоу, мюзиклов и т. п.⁹⁵

В судебной практике подчеркивается, что для признания объекта театрально-зрелищным представлением необходимо, чтобы он отвечал признакам сложного объекта: состоял из различных результатов интеллектуальной деятельности и являлся единым произведением⁹⁶.

База данных. Базой данных является представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ)⁹⁷. База данных как объект авторских прав не тождественна совокупности материалов, составляющих ее содержание⁹⁸.

К числу примеров баз данных могут быть отнесены справочные правовые системы, электронные картотеки, клиентские базы и др. Судебной практике известны случаи квалификации в качестве базы данных компьютерного контента⁹⁹.

Будучи объектом авторских прав, база данных также