Ли Яо

Этапы кодификации гражданского права в Китае

Монография

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347(510)

ББК 67.404(5Кит)

Л55

Изображение на обложке с ресурса Shutterstock.com

Автор:

Ли Яо, доктор юридических наук, постдок Института верховенства права за рубежом при Восточно-Китайском университете политических наук и права.

Рецензенты:

Ван Чжихуа, доктор юридических наук, профессор;

Цзя Шаосюе, доктор юридических наук, доцент.

В монографии систематически представлен процесс кодификации гражданского права от Древнего Китая до вступления в силу Гражданского кодекса КНР 1 января 2021 г. Подробно рассматривается ряд конкретных дискуссий, имевших место в процессе кодификации гражданского права (о предмете регулирования гражданского права, о месте личных прав, об отношениях между гражданским и хозяйственным правом и т. д.). В некоторых частях книги проводится сравнительное исследование кодификации китайского и российского гражданского права, объясняется влияние советской теории гражданского права на китайское законодательство.

Монография предназначена для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов и факультетов, научных работников, а также для всех, кто интересуется китайским гражданским правом.

УДК 347(510)

ББК 67.404(5Кит)

© Ли Яо, 2024

© ООО «Проспект», 2024

ПРЕДИСЛОВИЕ

Кодификация гражданского права — давняя и значимая теоретическая и практическая тема. В древнем Китае кодификация гражданского права не проводилась, и все нормы гражданского права были закреплены в уголовном законодательстве. Только после Опиумной войны Китай открыл двери на Запад, познакомился с западными классификациями законов и приступил к разработке своего гражданского кодекса. Процесс распространения права происходил не только с Запада на Восток, но и с Севера на Юг — последнее относится к заимствованию Китаем советского права. После Октябрьской революции Китай заимствовал советские революционные теории, косвенно изучил советское правоведение и принял соответствующие законы по образцу советского законодательства в Китайской Советской Республике (в ноябре 1931 г. в г. Жуйцзине состоялся I Всекитайский съезд представителей советских районов; съезд провозгласил Китайскую Советскую Республику и принял ее Конституцию, а также законы о земле, о труде, об экономической политике), что заложило основу для всестороннего изучения советского права после образования Китайской Народной Республики в 1949 г. В ходе пяти кодификаций гражданского права после образования Китайской Народной Республики был проведен ряд важных дискуссий, в каждой из которых прослеживалось влияние советского права, в том числе о предмете регулирования гражданского законодательства, влиянии советского хозяйственного права и т. д. Советская теория гражданского права помогла Китаю завершить социалистическое строительство. Источником этого влияния являются не только законодательные положения советских Гражданских кодексов 1922 и 1964 гг., но и множество трудов ученых, таких как Е. Б. Пашуканис, П. И. Стучка, Д. М. Генкин, С. Н. Братусь, С. С. Алексеев и т. д.

Хотя после долголетних колебаний насчет советского пути Китай избрал свой собственный, был принят свой Гражданский кодекс, однако стоит вспомнить процесс кодификации гражданского права, и в частности, какие ученые предлагали свои советы для подготовки кодекса. Книга посвящена исследованию особенностей древнекитайского происхождения частного права. Путем анализа сформировано представление о предпосылках и общих процессах заимствования Китаем советской правовой доктрины. Автором сделан вывод о том, что дискуссии о важных проблемах гражданского права играли важную роль в разные времена, даже сегодня, когда теория гражданского права высоко развита, советская правовая доктрина продолжает оказывать свое влияние, к которому нам следует подходить рационально.

Актуальность книги объясняется тем, что в Китае с 01.01.2021 вступил в силу Гражданский кодекс КНР, но в современных юридических монографиях России отсутствуют детальные комплексные исследования процесса кодификации китайского гражданского права. Я искренне надеюсь, что данная работа привлечет внимание российских читателей к правовым проблемам Китая.

Ли Яо
Восточно-китайский университет политических наук и права
г. Шанхай, Китайская Народная Республика
Сентябрь, 2024

I. ТЕОРИЯ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ДО ОБРАЗОВАНИЯ КНР (до 1949 г.)

§ 1. Правовые учения и практика в Древнем Китае

В древнекитайском обществе «этикет» (礼, Ли — ключевая категория китайской философии) был частью традиционной китайской культуры и одной из основных ценностей китайской правовой системы. Происхождение «этикета» можно отнести к очень раннему периоду, и большинство ученых считает, что «этикет» возник из жертвоприношений, с помощью которых, как верили древние люди, они могли общаться с богами и получать благословения и наставления с небес. В управлении страной народ Инь полагался на божественную силу и должен был часто совершать ритуалы перед богами, чтобы получить их благословение и продемонстрировать законность своей власти, поэтому слово «этикет» часто встречается в гадательных надписях на костях и черепашьих панцирях. Конкретный смысл «этикета» вытекает из обычаев и привычек, в частности, благожелательность, праведность и нравственность должны основываться на «этикете», разрешение споров и судебных исков должно регулироваться «этикетом», отношения между правителем и его подданными, отцом и сыном должны определяться «этикетом», управление страной должно гарантироваться «этикетом», и жертвоприношения должны совершаться по «этикету», чтобы продемонстрировать искренность и торжественность. С усложнением экономики и общества правители постепенно осознали, что «этикет» можно использовать как средство регулирования поведения подданных, поэтому «этикет» постепенно отделялся от общих социальных обычаев и подвергался цензуре со стороны правителей, превращаясь в систему обрядов — совокупность норм поведения и правовая идеология, которая появилась на очень ранней стадии и стала идеологической основой системы обрядов народа Чжоу¹. В «Этикете Чжоу» (周礼, Чжоу ли — один из ранних памятников китайской классической литературы) собрана ритуальная система династии Чжоу, описана форма западночжоуского режима и нормы его управления. «Этикет Чжоу» носил характер закона, но не был кодексом, подобно нормативно-правовым актам в современном понимании этого слова. Вообще говоря, круг «этикета» был очень сложным, это была всеобъемлющая система многоуровневых социальных норм, которая включала государственное управление, судебную систему, дела в армии, образование, религиозные ритуалы и даже сельские нормы, семейную этику и все аспекты семейной жизни, и каждый действовал в соответствии с этикетом и не имел права преступать эти нормы². Конфуцианство добавило к первоначальному «этикету» понятие «благодеяние», так что «этикет» служил воспитанию людей и давал им представление о чести и бесчестии, чтобы они держались подальше от преступлений и имели благородный нрав. Например, основной формой «этикета» в фольклоре является «этикет распития водки в поселке» (乡饮酒礼). На надписях из костей оракула «поселок» изображены два человека, которые вместе едят вокруг сосуда с едой. В древности люди жили группами, ели вместе и помогали друг другу, и позже слово «поселок» превратилось в название административной единицы на основе совместной трапезы первых людей, а «церемония распития водки в поселке» стала групповым мероприятием для жителей одного поселка. Церемония проводилась в конце года, люди собирались на праздник, чтобы выбрать таланты и оценить их способности и добродетели. На церемонии порядок рассадки определялся возрастом старших, а если возраст не определялся, то главным было место, обращенное на восток. Позже, когда это мероприятие стало более популярным, дворяне также стали проводить такую церемонию питья, и нормы становились все более сложными. Можно сказать, что эта церемония связана с патриархальной системой, внедренной в династии Западная Чжоу. Она позволяет выяснить разный статус людей и поддерживать правящий порядок, а при проведении церемонии ставит участников на разные уровни и требует соблюдения разных этикетов; кроме того, если хозяин и гости относятся друг к другу с этикетом, то не будет спора, а также будет воспитываться уважение к старшим. Во времена династии Мин императорский двор также установил особые нормы для «этикета распития водки в поселке». Например, в 1386 г. правитель в «Великом указе» (大诰, изначально «Великий указ» относился к уголовному кодексу, написанному самим Чжу Юаньчжаном, который в 1368 г. занял китайский престол под именем императора Тай Цзу) постановил, что церемония распития водки в поселке должна проводиться в соответствии с критериями добра, зла, знатности и низости, старшинства и молодости, добродетели и благонравия, чтобы почтить тех, кто стар и добродетелен и не совершил никаких преступлений в общественной или личной сфере, унизить нарушителей закона и предостеречь молодежь от совершения преступлений³. Древние считали, что закон имеет три значения: во-первых, закон — это то же самое, что и уголовное наказание, во-вторых, закон должен выносить решения в соответствии со смыслом богов, и, в-третьих, закон — это объективная и справедливая норма⁴. Постепенно идея божественного суда, заложенная в законе, ослабевала, и древние больше внимания уделяли значению закона как нормы. Долгое время закон использовался как взаимозаменяемое понятие с этикетом, который также выражал правила, и принято считать, что закон развился из этикета. Правовая система Древнего Китая испытывала мощное влияние политико-правовой концепции легизма, ядром традиционной китайской концепции права является уголовное право, основная функция которого — «наказывать и предупреждать глупых» (绳顽警愚). В целом, основополагающим духом уголовного права в древнекитайском праве был его политический, этический и насильственный характер⁵. Политический, потому что в мышлении древних право было политикой императора, а то, что составляло правовую систему древнего Китая, было в основном уголовным и административным правом. Этический характер проявляется в том, что уголовное право в Древнем Китае всегда было подчинено ограничениям этикета и подразумевало моральные мысли древних. Насильственный характер объясняется тем, что уголовное право возникло в результате племенных войн. На протяжении веков существовало множество уголовных наказаний, некоторые из которых были очень жестокими и сильно отличались от современной концепции правовой культуры: жестокая форма смертной казни, при которой заключенному отсекали конечности, либо татуировка на лице заключенного и отправка его в отдаленные места.

В XXI веке до нашей эры Ци основал династию Ся, которая стала первым рабовладельческим государством в истории Китая, и с тех пор началось формирование правовой культуры. В книгах по истории говорится, что «династия Ся имела хаотичное правительство и ввела уголовное право Юя Великого». «Уголовное право Юя Великого» (禹刑) — это совокупность законов династии Ся, и его название дано в честь Юя Великого, кторый был легендарным основателем династии Ся. Из-за длительного периода времени до сих пор неясно, является ли «Уголовное право Юя Великого», письменным законом или нет, и его конкретное содержание не может быть подробно изучено в настоящее время. Согласно некоторым историческим записям, в целом известно, что династия Ся уже изначально сформировала пять наказаний за рабство, т. е. «наказание Мо» (墨刑, татуировка на лбу жертвы, окрашенная в черный цвет); «наказание Ти» (剔刑, точные манипуляции ножами, лишающие преступника одной за другой ключевых костей, не лишающие его жизни, но приносящие высшую степень физической и психической пытки); «наказание Бин» (膑刑, вырывание или отсечение коленной чашечки, чтобы пытаемый не мог стоять, такое наказание призвано искалечить заключенного и лишить его возможности ходить); «наказание Гон» (宫刑, основной целью является удаление или уничтожение репродуктивных органов как у мужчин, так и у женщин, в результате чего они становятся неспособными к воспроизводству) и «наказание Дапи» (大辟, смертная казнь, в том числе обезглавливание, резка ножом от пояса или разделение тела лошадью пополам). Также были сформулированы некоторые виды правонарушений и основные принципы осуждения и вынесения приговора.

В книгах по истории говорится, что «династия Шан имела хаотичное правительство, и ввела уголовное право Тан». Название «уголовное право Шан Тан» также дано в честь легендарного основателя Шан Тана. Основное содержание пяти видов также как в «Уголовном праве Юя Великого». Принято считать, что «уголовное право Шан Тан» находилось в состоянии тайного закона и не было объявлено народу. Правители того времени придерживались принципа «если наказание не известно, то и власть не измерима». Возможно, это объясняется низким уровнем законодательства и другими объективными условиями того времени, а также соответствует потребностям правителя в авторитарном правлении⁶.

В период Воюющих государств Ли Куй (李悝, китайский государственный деятель и законодатель времен государства Вэй) осуществил изменения в законодательстве государства Вэй, и одним из важных элементов стала формулировка «Книга закона» (法经), которая стала первым в истории Китая относительно систематизированным кодифицированным законом. Древнее китайское право, начиная с «Книги закона», изначально создавало правовую систему: «уголовное право как основа, все законы объединены в один» (以刑为主, 诸法合体). Чжан Цзиньпань отмечает, что «после последовательного принятия «Закона Цинь» (秦律), «Закона девяти глав» (九章律), «Нового закона династии Цао Вэй» (曹魏新律), «Закона Цзинь» (晋律), «Закона Северной Ци» (北齐律), «Свода законов династии Тан» (唐律疏议), «Свода уголовных законов династии Сун» (宋刑统), «Законов Великой династии Мин со сводным комментарием и приложением постановлений» (大明律集解附例) до завершения «Юридического кодекса Великой Цзин» (大清律例), хотя название, структуры разные, но в целом очень похожи»⁷. Сходство заключается в том, что вышеуказанные законы имели уголовно-правовой характер. Их значение сводилось к установлению личных наказаний за уголовные деяния (преступления) и гражданские споры. Обычные гражданские споры криминализировались. Например, в соответствии со ст. 398 «Просрочка погашения долга в нарушение договоренности» кн. 26 Свода законов династии Тан «просрочка погашения долга в размере от 1 до 30 пи продолжительностью до 20 дней наказывается 20 ударами бамбуковыми палками, продолжительностью до 40 дней — 40 ударами бамбуковыми палками, продолжительностью более 40 дней — 60 ударами бамбуковыми палками; просрочка долга в размере не менее 30 пи наказывается ударами бамбуковыми палками в двойном размере, а долга в размере не менее 100 пи — ударами бамбуковыми палками в тройном размере»⁸.

Первой задачей в процессе формирования теории гражданского права было уяснение его сущности в свете конкретной практики гражданской жизни. Существовало ли гражданское право в древний период Китая? Ответ можно найти в письме чиновника императору династии Цин: «В китайской правовой системе только существовало уголовное, и нормы о гражданско-брачных, земельных делах включены в уголовное право. Видно, что древние законы несовершенны, и уголовное право и гражданское право не разделены»⁹. Министр по правовым делам Шэнь Цзябэнь и У Яньфань указывали в своем письме императору династии Цин: «в странах Востока и Запада насаждена правовая система разделения гражданской и уголовной, гражданская правовая система включает в себя брачное право, земельное право, имущественное право, обязательное право и т. д., а уголовная касается убийства, причинения вреда здоровью, грабежа, похищения и других. В Китае гражданское и уголовное не разделено, уголовное право применяется к гражданским отношениям, используемым для запугивания»¹⁰. В период феодального государства, правители ставили государственную власть выше прав частных лиц в сочетании с мелким крестьянским хозяйством, отсутствием материальной базы, необходимой для развития частного права, поэтому древнекитайский свод законов сформировался как сочетание всех законов, гражданское и уголовное не были разделены по стилю и структуре.

Внедрение концепции «частного права» в Китае началось после Опиумных войн. Вторжение иностранного капитализма стало взращивать зародыш капиталистических отношений производства в китайской феодальной системе. С одной стороны, оно превратило Китай в полуфеодальную и полуколониальную страну и ликвидировало основы самодостаточного натурального хозяйства, с другой — позволило прорасти зародышу товарных отношений и объективно способствовало медленному развитию товарного хозяйства. В этот период западные правовые системы и правовые доктрины постепенно распространялись в Китае, начав процесс конфликта и интеграции двух правовых культур. После опиумных войн реформаторы выдвинули идею «изучать сильные стороны иностранцев, для того, чтобы победить их» (师夷长技以制夷). Корни сурового наказания в уголовном праве изменились, сдвиг в правовых концепциях произошел от исключительного внимания к уголовному праву к балансу между гражданским и уголовным. По мнению первых реформаторов: «опасности войны легко заметить, а распространение коммерции вредит нации незаметно, и лучше учиться коммерции, чем учиться войне»¹¹. Признавая, что Китай страдал от вторжения иностранного капитализма, который создавал большие проблемы для национальной промышленности и торговли, реформаторы надеялись, что правительство активизирует усилия по разработке предпринимательских законов, и выступали за важность предпринимательства. Однако в социальном контексте того времени сторонники данного мнения не воспринимались всерьез правительством Цин.

В 1898 г. наставник Кан Ювэй в «Шестом письме цинскому императору» предложил создать юридический отдел для формулирования гражданского законодательства: «гражданское право, гражданский закон, торговое право, правила рынка, правила судопроизводства, процессуальное право, военное право, международное публичное право. Законы стран Запада подробные и ясные. Поскольку мы не можем закрыть страну и разорвать торговлю с внешним миром, мы должны принимать и применять законы в сфере деловых и дипломатических обменов. Без законов чиновникам и народу нечему следовать, что, несомненно, приведет к еще большим проблемам. Следовательно, должны существовать специальные институты для разработки различных законов, чтобы установить нормы, которым необходимо следовать»¹². Это был первый случай, когда в конце правления династии Цин была открыто выдвинута идея создания гражданского права по образцу Запада. Однако, как отмечают некоторые ученые, «упоминание Кан Ювэем «гражданского права» и «гражданского закона» вместе показывает, что у него еще не было четкого понимания гражданского права; тем не менее, это был первый случай в истории Китая, когда он официально выдвинул идею создания гражданского права»¹³.

§ 2. Заимствование западных законов в конце правления династии Цин

Вдовствующая императрица Цыси (29 ноября 1835 г. – 15 ноября 1908 г.) в 1902 г. поручила Шэнь Цзябэнь, У Тинфань пересмотр существующих законов: «Шэнь Цзябэнь, У Тинфань будут изменять и дополнять все существующие законы, в соответствии с ситуацией переговоров с Западом, с учетом законов различных стран для обеспечения того, чтобы китайцы и иностранцы хорошо понимали законы друг друга, а также для эффективного управления»¹⁴. Так началась работа по составлению закона. В начальный период кодификации в основном сводилась к рассмотрению западного права и удалению части старых норм. У Тинфан долгое время жил за границей, служил послом США, Мексики и других стран, хорошо разбирался в западном праве, и старательно продвигал западное право, смело отказывался от старых правовых норм. Шэнь Цзябэнь в эпоху постепенного прогресса западной науки, смело перенимал передовые западные мысли, серьезно изучал кодексы и новейшие доктрины в Европе и США, Японии и других странах. Согласно феодальной концепции «под простирающимся небом нет такой [земли], что не была бы землей императора» (普天之下, 莫非王土). У Тинфан считал, что естественные права, особенно право на неприкосновенность частной собственности, священны. Лишение людей частной собственности в течение длительного времени серьезно сказалось на экономике общества, поэтому рекомендовалось принять предпринимательский закон, чтобы способствовать развитию торговли и промышленности в стране. В 1904 г. по инициативе У Тинфана было официально издано первое современное китайское предпринимательское законодательство, включая «Общие правила для купцов» (商人通例), «Закон о компаниях» (公司律) и «Закон о банкротстве» (破产律), в которых воплотились его идеи о защите частной собственности.

В 1905 г. государственные экзамены в императорском Китае были отменены. Шэнь Цзябэнь и У Тинфан предложили открыть юридическую школу в Пекине, выбрали ученых, сведущих в праве и обучавшихся за границей, в качестве преподавателей для юридических курсов. В 1906 г. Пекинская юридическая школа официально открылась, преподавателями стали в основном японцы Тяньчжао Таро (天朝太郎), Есимаса Мацуока (松岗义正)¹⁵ и др. Шэнь Цзябэнь с уважением относился к концепции верховенства права на Западе, и считал, что «В настоящее время страны Запада придерживаются принципа верховенства закона и осуществляют разделение законодательной, административной и судебной властей, которые взаимно уравновешены»¹⁶. Он также выступал за отмену цинских правовых норм о тяжелых преступлениях, выступал за поддержку сочетания идей благожелательности конфуцианства с идеями равенства и справедливости. Он говорил: «В целом, в Китае больше тяжелых преступлений, чем на Западе. Изначально уголовное право Запада было более жестоким, чем китайское, но за последние сто лет, после дискуссий юристов, оно постепенно изменилось в сторону большего количества легких преступлений, и политика государства постепенно была оценена по достоинству. В настоящее время на Западе считают, что китайские суровые наказания — это жестокость»¹⁷. В целом роль уголовного права в основном заключается в предупреждении народа, а не в наказании.

В контексте принятия западной правовой мысли в апреле 1907 г. Министерство гражданских дел впервые называет гражданское право частным, в письме императору говорится: «Проверяли законы восточных и западных стран, существует различие между публичным правом и частным правом. ...частное право регулирует отношения между народами, хотя стили закона различные, но основные предметы его регулирования в общем аналогичные. ...такие, как вещное право определяет принадлежность имущества, обязательное право устанавливает добросовестность в отношениях между людьми, родственное право регулирует этические отношения, а наследственное право разрешает споры о наследстве. В случае споров есть закон, которому нужно следовать, нет разногласий в решениях, есть политическая стабильность и согласие между людьми, обеспечение которых является обязанностью чиновников. В китайской правовой системе гражданское и уголовное не разделено, семейно-брачные нормы действительно близки к гражданскому праву, но все не совершенны. Я хотел бы просить министров при пересмотре законов учесть политические особенности Китая, и обратиться к политике и законам других стран и оформлять свой гражданский закон»¹⁸. В письме представлено общее содержание иностранного гражданского права, указаны его предмет и структура, приведены примеры иностранного гражданского права для последующей разработки китайского гражданского права. В том же году независимо от Министерства по уголовным делам (刑部) было открыто Управление законов (法律馆), в котором были созданы отделы по разработке гражданских и торговых законов. Что касается работы отделов, то «с одной стороны, они закупали новые кодексы и справочники в разных странах и делали множество переводов; с другой стороны, они посылали своих служащих изучать существующие правовые системы разных стран и платили крупные суммы за консультации иностранных юристов. Затем в соответствии с ситуацией в Китае исследовали и редактировали законы, что способствовало объединению законов без противоречий»¹⁹. Князь Цин Икуан (奕劻) и др. также предложили, что «Необходимо брать в пример законы других стран, помимо уголовного права, по мнению министра Шэнь Цзябэна, проект будет завершен в ближайшее время. Должны быть разработаны гражданский кодекс, торговый кодекс, гражданский процессуальный кодекс, уголовно-процессуальный кодекс и другие, и все вышеперечисленные проекты должны быть завершены в трехлетний срок»²⁰. Позднее общее положение, вещное право и обязательное право были составлены Есимаса Мацуокой, а семейное и наследственное право — управлением по пересмотру законов совместно с управлением по этике. Перед завершением работы над Гражданским кодексом был принят следующий метод применения: «к действующим нормам о домашнем хозяйстве, наследовании, разделе имущества, браке, земле и долгах, которые должны относиться к гражданскому праву, не подлежит применение уголовного права. ... похищение жены, изнасилование девушки, брак, противоречащий этикету и праву; кража захват земли и т. д. хотя связаны с браком или землей, но принимая во внимание новый закон, относятся к уголовным преступлениям. Данные преступления должны быть наказуемы в соответствии с действующим уголовным законом, и не должны переходить в категорию гражданских дел...»²¹. В 1911 г., спустя четыре года, был обнародован «Проект Гражданского кодекса династии Цин» (大清民律草案) и состоял из пяти разделов и 31 главы с 1569 статьями. Чжан Цзиньпань отмечает, «это был первый в истории китайского гражданского права гражданский кодекс, составленный в соответствии с принципами капиталистического гражданского права. Хотя он не был введен в действие из-за быстрого свержения династии Цин, он впервые разрушил старый стиль цинского законодательства, которое не проводило различий между гражданским и уголовным правом, и вывел кодификацию гражданского кодекса на новый этап эпохального значения»²². Следует подчеркнуть, что многие феодальные правовые традиции все еще сохранялись, например, ст. 1324 Проекта гласит, что «главой семьи является старший член семьи», и ст. 1338 гласит, что «для заключения брака необходимо согласие родителей». Эти положения противоречат основным ценностям равенства, свободы и других частных прав, которые отстаивает западная правовая культура. Однако профессор Чжан Цзиньпань считает, что «этот проект хотя имеет недостатки и недочеты, но в любом случае он является основой современного гражданского права, и изменение и совершенствование Гражданского кодекса Китайской Республики основывается на нем»²³.

§ 3. Гражданское право Китайской Республики

После создания Китайской Республики (далее — КР) временно применялись положения «Проекта Гражданского кодекса династии Цин», которые не противоречили государственному устройству КР, а затем началась разработка нового гражданского кодекса, но процесс разработки замедлился из-за многочисленных критических замечаний в адрес «Проект Гражданского кодекса династии Цин». В 1919 г., когда была созвана Парижскаямирная конференция, китайские делегаты предложили восстановить полностью суверенитет КР. Под давлением общественного мнения делегация китайского правительства выдвинула на этой конференции 7 «пожеланий», включавших отказ держав от сфер влияния в Китае, вывод всех иностранных войск, возвращение стране отобранных у нее империалистами концессий, в том числе германских концессий в Шаньдуне, захваченных в 1914 г. Японией. Однако Парижская конференция отказалась даже обсуждать 7 «пожеланий», не дала ответа по существу, сославшись на то, что китайское законодательство еще не доработано. А весной 1922 г. китайские делегаты вновь предложили восстановить право консульской юрисдикции на Вашингтонской конференции, и конференция приняла решение направить в Китай представителей разных стран для проведения эффективности правосудия. После этого Бэйянское правительство (общее название правительства, управлявшего Китайской Республикой из Пекина в период 1912—1928 гг.) поручило Министерству юстиции ускорить судебную реформу, и вопрос о разработке гражданского кодекса был вновь поставлен на повестку дня²⁴. Отдел по разработке закона на основе «Проекта Гражданского кодекса династии Цин» провел исследование гражданских и торговых обычаев в разных провинциях, а также новейшего законодательства различных стран. В 1925 г. был завершен и опубликован «Проект Гражданского кодекса Китайской Республики», который подразделялся на общие положения, обязательное право, вещное право, семейное право и наследственное право, всего 1522 статьи. Но по распоряжению Министерства юстиции при Бэйянском правительстве в 1926 г. данный Проект был использован в качестве правовой доктрины судами всех уровней, но не стал официальным кодексом.

По сравнению с «Проектом Гражданского кодекса династии Цин», «Проект Гражданского кодекса Китайской Республики» достиг большого прогресса в интеграции китайского права и иностранного права. Причина такого прогресса заключалась в том, что, с одной стороны, суды накопили определенный судебный опыт за более 20 лет, и с другой стороны, ученые также заимствовали теории и доктрины гражданского права из разных стран в этот период. Это привело к трансформации многих традиционных гражданских норм и норм, заимствованных из других стран, прежде чем они были включены в «Проект Гражданского кодекса Китайской Республики».

Ранее в 1910 г. Сун Ят-сен изложил свои революционные три принципа, ставшие знаменем, вокруг которого собирались все прогрессивные силы Китая. Этими принципами были национализм, народовластие, народное благоденствие. Они являлись основой программы национального освобождения Китая от империалистического гнета и феодальных пережитков, создания китайской демократической республики и социального освобождения китайского народа. О программе Сун Ят-сена Ленин писал: «Боевой, искренний демократизм пропитывает каждую строчку платформы Сун-Ят-Сена. Полное понимание недостаточности «расовой» революции. Ни капли аполитицизма или хотя бы пренебрежения к политической свободе, хотя бы допущения мысли о совместимости китайского самодержавия с китайской «социальной реформой», с китайскими конституционными преобразованиями и т. п. Цельный демократизм с требованием республики. Прямая постановка вопроса о положении масс, о массовой борьбе, горячее сочувствие трудящимся и эксплуатируемым, вера в их правоту, в их силу. Перед нами действительно великая идеология действительно великого народа, который умеет не только оплакивать свое вековое рабство, не только мечтать о свободе и равенстве, но и бороться с вековыми угнетателями Китая»²⁵.

Сунь Ят-Сен признавал, что «могущественные страны господствуют на земном шаре, монополизируя интересы каких угодно стран и каких угодно народов»²⁶. Ради своих корыстных интересов державы создали неравноправную международную правовую систему. Основываясь на разоблачении лицемерия Запада, Сунь Ят-Сен, на основе «Трех принципов», выдвинул теорию правовой реформы: «сделать наиболее подходящий закон для нашего народа, а наш прогресс — для всего мира». Он считал, что закон — это продукт определенной социальной культуры, и подчеркивал адаптивную связь между развитием закона и китайским обществом (нашим народом). Эта концепция воплощена в «Проекте Гражданского кодекса Китайской Республики», который отражает сочетание последних достижений социализации западного гражданского права и традиционной китайской культуры: «Проект отвечает тенденции социализации гражданского права, ограничивает абсолютную свободу права собственности, превращает соседские отношения из регулируемых моральными обычаями в регулируемые гражданским правом, устанавливает систему семейной собственности на основе семьи как единицы (китайская традиционная культура), признает договор собственности между мужем и женой и признает, что жена и дочери пользуются правами наследования и т. д.»²⁷.

В 1928 г. была создана Законодательная палата Нанкинского национального правительства, в следующем году был основан Комитет по разработке гражданского законодательства, который приступил к составлению Гражданского кодекса, а 26 декабря 1930 г. было официально завершено составление «Гражданского кодекса Китайской Республики»²⁸. «Гражданский кодекс Китайской Республики» разрабатывался и принимался по частям. Разработка каждой части заимствовала в частности многие положения Германского гражданского уложения и Швейцарского гражданского уложения, а также некоторые положения Франции, Японии и РСФСР, и основывалась на проектах гражданского кодекса, сформулированных в конце династии Цин и в период правления Бэйянского правительства. «Гражданский кодекс Китайской Республики» состоял из 5 книг, содержащих 1225 статей. Книга I «Общие положения» вступила в силу 10.10.1929, кн. II «Обязательства» и кн. III «Вещные права» — 05.05.1930, кн. IV «Семейные права» и кн. V «Наследование» — 05.05.1931²⁹. Кодекс отражал тенденции социализации мирового гражданского законодательства, делал акцент на защите общественных интересов, включал принципы охраны общественного порядка и добросовестности; ограничения права собственности; ограничения свободы договора; равенства в гражданском праве и т. д. Можно утверждать, что «Гражданский кодекс Китайской Республики» является первым по-настоящему капиталистическим гражданским кодексом в Китае. После свержения гоминьдановского строя он был отменен, но он до сих пор используется на Тайване КНР.

Подводя итог, можно сказать, что теория гражданского права конца XIX – начала XX века в период перехода от старого к новому режиму отражала процесс, в ходе которого китайский народ, столкнувшись с беспрецедентным национальным кризисом, вновь превращал свой призыв к спасению и выживанию в политическую силу демократии. Реформаторы и буржуазные демократы пробуждали правосознание китайского народа в процессе изучения западной науки и постепенного проникновения западной демократической политики, и надеялись реализовать демократическое и правовое общество путем изменения законодательства. Таким образом, деятельность по разработке законодательства приблизила законы к модернизации. Стоит отметить, что в то же время, когда нанкинское правительство изучало западное право, теоретические идеи Советского Союза после Октябрьской революции также были внедрены в Китай, что оказало влияние на законодательство Коммунистической партии.

§ 4. Триумф большевизма и начало изучения советского права в Китае

Во время Первой мировой войны в России под руководством большевиков произошла Октябрьская революция, установившая первый в мире советский режим диктатуры пролетариата и подавшая революционный пример пролетариату всего мира. После победы революции большевистская партия России активно выступала за единство и сотрудничество международных пролетарских революционных сил, открывая новую эру мировой пролетарской революции. Коммунистический интернационал (Коминтерн) был основан на 1-м (Учредительном) конгрессе, проходившем 2–6 марта 1919 г. в Москве. В работе конгресса участвовали 52 делегата от 35 партий и групп из 21 страны с целью объединения усилий пролетариата всего мира для свержения международного империализма и капитализма и выдвижения режима советской революции на передний план мировой пролетарской революции. 25 июля 1919 г. правительство РСФСР опубликовало первое «Обращение к китайскому народу», в котором объявило ничтожными все тайные договоры, заключенные царской Россией с Китаем, Японией и бывшими Союзниками. Советское правительство отказалось от завоеваний, которые сделало царское правительство, насильно отобрав у Китая Маньчжурию и другие области, от прав консульской юрисдикции и созданных в Китае сеттльментов, возвратило Китаю Китайскую восточную железную дорогу и все горные, лесные, золотые и другие концессии, захваченные при царском правительстве, отказалось от получения с Китая контрибуции за Боксерское восстание 1900 г. II конгресс Коминтерна был проведен 19 июля 1920 г. в Петрограде, а с 23 июля по 7 августа — в Москве. Это было время побед молодой Советской России над международным империализмом и внутренней контрреволюцией. Лозунг диктатуры пролетариата получил популярность во всем мире. Революционное движение вспыхнуло в Финляндии, Германии и Венгрии, отмечался рост освободительного движения в Китае, Индии и других колониальных и зависимых странах. Победы Красной Армии оказывали непосредственное влияние на революционные процессы в мире. В работе II Конгресса участвовали 218 делегатов из 41 страны мира. Они представляли 67 организаций, в том числе 27 коммунистических партий. Это был действительно всемирный коммунистический конгресс. На нем были представлены не только коммунистические партии, но и левые социалистические организации, революционные профессиональные союзы и молодежные организации различных стран. 19 июля перед делегатами съезда выступил В. И. Ленин. На основе его доклада были подготовлены основные решения коммунистического интернационала. Основные задачи виделись в сплочении мирового коммунистического движения, создании в каждой стране своей Компартии на основе диктатуры пролетариата. Сама диктатура пролетариата состояла из трех целей:

1) свергнуть эксплуататоров и их пособников;

2) увлечь и повести вперед за коммунистами все трудовые силы в стране;

3) нейтрализовать колебания между буржуазией и трудящимися.

Направления подготовки революций в мире были сформулированы в виде конкретных указаний. II Конгресс заложил идейно-организационные основы Коминтерна. Он принял Устав Коммунистического Интернационала. Исключительную важность имело теоретическое положение Ленина о возможности некапиталистического пути развития отсталых в социально-экономическом отношении стран. На основе этого ленинского положения Конгресс сформулировал вывод о переходе отсталых стран к социализму, минуя стадию капитализма, при помощи победившего пролетариата передовых государств³⁰. И 27 сентября 1920 г., Советское правительство, возглавляемое В. И. Лениным, опубликовало второе обращение к Китаю, в котором подтвердило главное содержание первого обращения, а также предложило восстановить дипломатические отношения между двумя странами и приступить к заключению дружественных соглашений. В этих документах Советское правительство взяло на себя ответственность за разрешение вопросов, оставленных историей агрессии царской России в Китае. Это заложило основу выстраивания нового типа межгосударственных отношений с восточным соседом. Чтобы завоевать доверие китайского народа, Советское правительство, в первую очередь, отказалось практически от всех привилегий на китайской земле³¹.

Ли Дачжао был первым китайским мыслителем, который всесторонне представил и осветил советскую революцию. После того как новости об Октябрьской революции достигли Китая, Ли Дачжао осознал, что советская революция отличается от французской и других буржуазных революций. 1 июля 1918 г. Ли Дачжао опубликовал «Сравнительный взгляд на французскую и советскую революции» в третьем номере ежеквартального журнала «Слова и управление», отметив: «Революция во Франции была революцией конца XVIII века и была основана на политической революции с подтекстом социальной революции. Советская революция была революцией начала XX века и основывалась на социализме, социальной революции и мировой революции. Дух времени был другим, и природа революции была другой, так что это было не одно и то же»³². Ли Дачжао в этой статье четко указал на принципиальную разницу между советской и французской революциями: хотя французская революция свергла феодальный строй и имела свой исторический прогресс, созданное общество оставалось обществом, в котором небольшое число эксплуататоров господствовало над большинством эксплуатируемых классов, в то время как «недавняя русская революция привела к концентрации всей власти в руках социалистической партии, которая полностью свергла старый политический строй» и «передала всю власть в руки народа»³³. Ли Дачжао осознал, что советская революция была революцией, основанной на социализме, и характерной чертой советской революции было создание нового общества, в котором все низы обладали правами, и он высоко отозвался о советской революции, сказав: «Мы можем только с нетерпением ждать рассвета новой цивилизации в мире и приветствовать новости о новой России, построенной на свободе и человечности, и стремиться приспособиться к новым тенденциям мира»³⁴.

В 1915 г. товарищ Чэнь Дусю основал в Шанхае журнал «Молодежь» (предшественник — «Новая молодежь», по-китайски «Синь циннянь» , китайский журнал, который играл ведущую роль в Движении за новую культуру, развернувшемся вслед за Движением 4 мая.), который положил начало внедрению передовых западных идей. 1917 г. явился «звездным часом» большевизма, его «моментом истины», когда все потенциалы этого политического движения были реализованы ради достижения конкретного результата — взятия власти³⁵. И после Октябрьской революции, ряд революционеров опубликовали в «Новой молодежи» множество статей, знакомящих с идеями К. Маркса и опытом советской революции. В ноябре 1918 г. товарищ Ли Дачжао опубликовал в № 5 журнала «Новой молодежи» статью «Победа большевизма», знакомящую с пролетарской революцией и социалистической общественной собственностью: «Их война — это классовая война, война пролетариата всего мира против капиталистов всего мира... Они выступают за то, чтобы все мужчины и женщины работали, чтобы работающие мужчины и женщины объединились в профсоюз, чтобы вся собственность принадлежала тем, кто на ней работает, и чтобы не было больше никакой собственности»³⁶. В апреле 1920 г. в Китай в качестве представителя Коминтерна приехал Г. Н. Войтинский³⁷, который привез с собой большое количество газет, журналов и материалов из РСФСР. В июле того же года в Шанхае было создано Китайско-русское информационное агентство, которое предоставило китайским марксистам удобную платформу для ознакомления с советской революционной системой и теорией, сразу же после этого «Новая молодежь» начала вести рубрику «Русские исследования» в № 1 (том 8, сентябрьское издание 1920 г.), публикуя статьи о советской политике, экономике и культуре³⁸. И также включала ряд переводов и комментариев, описывающих революционные законодательные меры и законодательные идеи в РСФСР³⁹.

После Октябрьской революции Ленин считал буржуазное право «раковой опухолью» социализма, противостоял буржуазным юристам и в записках и письмах он указывал, что надо «применять не corpus jurisromani (римское право — Ред.) к гражданским правоотношениям, а наше революционное правосознание»⁴⁰. Считалось, что теория гражданского права до Октябрьской революции не может помочь законодателю, что только революционное правосознание может отвечать требованиям законодательства и что в основу законодательства должны быть положены интересы пролетарского государства. Эту теорию классового права заимствовал китайский ученый Дай Цзитао. В его статье «Три закона, разработанные мной», говоря об предмете регулирования римского права, он отметил: «Какие отношения регулирует римское право? Насколько я могу судить, их примерно не более двух. Во-первых, право собственности, основанное на грабеже. Приобретение чужого или бесхозяйного имущества в собственность, конфискация имущества гражданина и разграбление имущества врагов были основой для формирования права собственности. Во-вторых, права личности, основанные на классовой наследственности. Установление отцовских и супружеских прав с постоянным разграничением на крестьян, рабов и свободных людей являлось основой для формирования прав личности. Современные гражданские законы разных стран стоят на вышеуказанных правах»⁴¹. Видно, что автор определял предмет регулирования гражданского права с классовой точки зрения и, соответственно, отрицал «Проект Гражданского кодекса династии Цин», утверждая, «что касается Проекта Гражданского кодекса династии Цин, то он, как и гражданские кодексы других стран, также разделен на четыре основные части: вещное право, обязательное право, семейное право и наследственное право. Первые две из этих четырех частей регулируют имущественные права, последние две призваны обеспечить право на личность — личность изначально также является квалификацией для приобретения собственности», а затем предложил, что «если гражданское право, более подходящее для социальных преобразований, может быть сформулировано, чтобы все правовые системы имели основу, только тогда станет возможным осуществление политических нововведений»⁴². О плане разработки гражданского права, пригодного для социальных преобразований, он высказывал мнение, что в приоритете должна быть разработка брачно-семейного и трудового права, и приводил в пример законодательные меры социалистической революции в РСФСР: «ибо корень всех революций должен лежать в частной жизни народа. Брак является важнейшим фактом частной жизни человека... На этот раз, после октябрьской революции 1917 г. в течение года был издан новый закон о семье, который вышел 16 сентября 1918 г., даже до издания закона о труде, и все смотрели на закон о труде как на знамя российской революции. Нет никаких сомнений в том, что издание этого закона о семье имело очень важное значение в истории российской революции»⁴³. «Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве» был принят на сессии ВЦИК 16 сентября 1918 г.⁴⁴ Главный участник в его разработке, А. Г. Гойхбарг, сразу же опубликовал в мае 1918 г. брошюру «Новое семейное право», которая стала первой в советской России специальной работой, посвященной характеристике институтов семейного права⁴⁵, и написал статью, в которой называет данный кодекс первым кодексом законов РСФСР⁴⁶. Данная информация указывается в статье Дай Цзитао, и это доказывает, что он читал работы А. Г. Гойхбарга. После того как японский ученый Ямакава Кикуэй (山川菊荣), специализировавшийся на изучении социалистической теории, опубликовал в журнале «Новая молодежь» (№ 3,том 9) статью «Эмансипация женщин в рабоче-крестьянской России», переведенную на китайский язык теоретиком марксизма товарищем Ли Да. В статье было признано отдельное опубликование «Кодекса законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве», было высказано мнение, что «этот новый закон о браке реализует абсолютное равенство мужчин и женщин в законодательстве: предоставляет женщинам максимальную свободу в переходный период от капитализма к социализму, облегчает развод, уравнивает права и обязанности мужа и жены, разрушает старую систему брака и в то же время служит основой для более свободных отношений между мужчинами и женщинами в будущем»⁴⁷. «Рабоче-крестьянское правительство, таким образом, взяло на себя решение самых важных вопросов о правах женщин, в том числе вопросы домашнего хозяйства и воспитания детей, и не оставило их решение на ответственности общины. Женщина в рабоче-крестьянской России зависит не от мужа, а от своего труда. Не муж поддерживает ее, а ее собственная сила»⁴⁸.

Помимо «Новой молодежи», первые партийные организации Шанхая основали в ноябре 1920 г. ежемесячный журнал «Коммунистическая партия», главным редактором которого стал товарищ Ли Да. Ежемесячный партийный журнал был первым партийным журналом в истории КПК, имел максимальный тираж 5000 экземпляров и был включен в список обязательных для чтения материалов ранними партийными организациями в разных местах страны, что сделало его еще одним крупным периодическим изданием для распространения идей К. Маркса и теории революции Советской России. В первом номере ежемесячного партийного журнала товарищ Чэнь Дусю отмечал: «Преобразование экономики, естественно, занимает главное место в преобразовании человечества. Для наших методов производства нет других альтернатив кроме капитализма и социализма, капитализм пришел к краху в Европе и Америке, а на его месте появился социализм, заявив, что Китай пойдет по пути Октябрьской революции и построит социализм и коммунизм. Мы можем только использовать средства классовой борьбы, чтобы победить буржуазию и забрать у нее власть, использовать систему диктатуры труда, чтобы отстаивать власть трудящихся и построить государство трудящихся»⁴⁹. Как видно, эти революционные журналы дали китайским марксистам того времени более глубокое понимание политической, экономической и социальной систем РСФСР и заложили идеологическую и теоретическую основу для проведения революции китайскими пролетарскими партиями. Таким образом, ранние революционеры в лице Ли Дачжао, Чэнь Дусю и Ли Да и их публикации распространили передовые идеи мира того времени и оказали большое влияние на будущие правовые доктрины.

Советская власть приняла отдельные законы о семье, труде и земле. В Гражданском кодексе 1922 г. не было положений о предмете гражданского права, а в ст. 3 устанавливается следующее: «отношения земельные, отношения, возникающие из найма рабочей силы, и отношения семейные регулируются особыми кодексами». После вступления в силу данного кодекса китайский ученый Ма Дежунь перевел отдельные части на китайский язык. Они были опубликованы в 7–8 номерах журнала «Юридический еженедельник» в 1923 г., а позже Чжоу Сюаньцзи было поручено перевести весь текст на китайский язык⁵⁰. Внедрение идей Маркса и советских революционных теорий постепенно применялось в китайской законодательной практике. В начале июня 1921 г. представитель Коминтерна голландский коммунист С. Маринги и В. Нейман под фамилией Никольский⁵¹ выехали в Китай как представители Профинтерна от Дальневосточного секретариата Коминтерна для участия в подготовке и проведении первого съезда китайских коммунистов, прибыли в Шанхай и установили контакт с членами первых организаций коммунистической партии в Шанхае, а именно Ли Да и Ли Ханьцзюнем. После нескольких бесед они пришли к выводу, что необходимо как можно скорее провести национальный съезд для официального создания КПК. Ли Да и Ли Ханьцзюнь вместе с Чэнь Дусюем, который находился в Гуанчжоу, и Ли Дачжао, пребывавшем в Пекине, обсудили это в письмах и решили провести первый национальный съезд КПК в Шанхае. Сразу же после этого они написали письма, в которых проинформировали первые организации КПК в Пекине, Ухане, Чанше, Цзинане, Гуанчжоу и т. д., чтобы те направили по два делегата в Шанхай для участия в съезде.

23 июля 1921 г. в Шанхае состоялся Первый национальный съезд Коммунистической партии Китая (КПК), на котором было объявлено об официальном создании КПК и была принята Первая программа Коммунистической партии Китая⁵². В партийной программе I съезда КПК было сказано: «Партия признает систему советского управления, необходимость организации рабочих, крестьян и солдат, а также основную политическую цель партии — осуществление социальной революции..., до конца классовой борьбы, т. е. до устранения классовых различий в обществе, признавая диктатуру пролетариата»⁵³. 1 мая 1922 г. состоялась Первая национальная рабочая конференция, принявшая ряд нормативных правовых актов о труде, и 16 августа 1922 г. секретариат Китайского союза труда издал общенациональный циркуляр «О начале деятельности по трудовому законодательству», в котором подчеркивалось значение трудового законодательства. Затем был разработан «Набросок трудового законодательства»⁵⁴, в соответствии с которым рабочие развернули общенациональное рабочее движение. В июне 1923 г. состоялся Третий съезд Коммунистической партии Китая (КПК), на котором был принят «Проект программы Коммунистической партии Китая (КПК)», в котором указывалось: «Китайский пролетариат должен участвовать в такой национальной революции, чтобы закалять и объединять свои силы, чтобы занять свое место в политической борьбе. Только таким образом получится объединяться с пролетариатом всех стран мира и угнетенных народов колоний в процессе мировой социальной революции»⁵⁵. В октябре 1925 г. в Пекине состоялось расширенное заседание Центрального исполнительного комитета, на котором было опубликовано «Письмо к крестьянам», впервые выдвинувшее земельную политику «обрабатываемой земли, принадлежащей крестьянам», в котором говорилось: «Крестьяне, составляющие большинство граждан, находятся в таком бедственном положении и в такой неустроенности, что это является не только несчастьем самих крестьян, но и потерями и опасностью для страны. Чтобы полностью освободить крестьян от их страданий, необходимо проводить политику “обрабатываемой земли, принадлежащей крестьянам”, т. е. чтобы крестьяне владели землей, которую они обрабатывают»⁵⁶. 7 августа 1927 г. совещание ЦК КПК определило направления аграрной революции. В октябре 1927 г. Мао Цзэдун во главе войск Осеннего восстания урожая поднялся на гору Цзинган, создал первую сельскую революционную базу под руководством Коммунистической партии Китая — революционную базу горы Цзинган⁵⁷. По мере постепенного укрепления революционных базовых районов, в августе 1928 г. в базовом районе Западная Фуцзянь было обнародовано первое «Положение о браке» по советскому образцу, в котором впервые был сформулирован ряд основных принципов, таких как «брак должен быть добровольным как для мужчин, так и для женщин» и т. д. В конце того же года в пограничном районе Сянган был обнародован первый в истории КПК закон о земле — «Закон о земле Цзинганшань» (井冈山土地法)⁵⁸, который впервые юридически закрепил право крестьян на распределение земли.

С 7 по 20 ноября 1931 г. состоялся Первый Всекитайский съезд Китайского Совета, на котором были приняты «Декрет о земле Китайской Советской Республики», «Закон о труде Китайской Советской Республики» и другие правовые документы. В декабре того же года Центральный исполнительный комитет Китайской Советской Республики обнародовал «Положение о браке Китайской Советской Республики». Судя по направленности вышеуказанного законодательства, оно, как и в РСФСР того времени, в основном было ориентировано на решение главной задачи «революционной войны»: земельное законодательство ставило своей целью свержение феодальной системы землевладения и удовлетворение интересов крестьянства; трудовое законодательство выступало за ликвидацию эксплуатации трудящихся и защиту их законных прав и интересов; брачное законодательство было направлено непосредственно против феодальной и отсталой брачно-семейной системы, чтобы освободить женщин.

Как видно, до и после Первомайского движения ранние китайские марксисты, стремясь найти путь к революции, сначала всеми силами старались понять и признать политическую и экономическую систему РСФСР, включая соответствующие законодательные меры и акты, и заимствовать их сущность, а затем, на этой основе, изучили законодательный процесс с помощью Коминтерна. Выпущенные законодательные документы были почти копией советского законодательства, и можно сказать, что эти законодательные документы сыграли важную роль в строительстве базовых районов. Хотя Нанкинское национальное правительство, созданное в 1927 г., применяло «Гражданский кодекс Китайской Республики» и не формулировало «Гражданский кодекс Китайской Советской Республики», трудный и мучительный процесс понимания и изучения пролетарского законодательства, пережитый в этот период, заложил основу законодательной практики после образования КНР.

II. ПЕРВАЯ КОДИФИКАЦИЯ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ПОСЛЕ ОБРАЗОВАНИЯ КНР (1949–1958 гг.)

§ 1. Предпосылки и содержание кодификации

После свержения Гоминьдана КПК провела ревизию всех атрибутов старой власти, в частности была ликвидирована прежняя правовая система на основе гоминьдановского законодательства «Полной книги шести законов» (шести отраслей права) (六法全书), в которые входил гражданский право, т. е. «Гражданский кодекс Китайской Республики» от 5 мая 1931 г. Изданные Мао Цзэдуном и составленные Ван Мином «Указания ЦК об отмене Полной книги шести законов Гоминьдана и определении принципов правосудия в освобожденных районах», в которых четко говорилось: «при народно-демократической диктатуре, возглавляемой пролетариатом и руководимой союзом рабочих и крестьян, гоминьдановские шесть законов должны быть отменены, и народное правосудие не может больше основываться на гоминьдановских шести законах, а должно основываться на народных новых законах»⁵⁹. «Не нужно полагать, что если новые законы несовершенны, можно временно использовать старые законы. Необходимо понимать, что это классовая революция, и законы, сформулированные реакционерами Гоминьдана, являются инструментом угнетения большинства трудящихся. Теперь мы сломали этот инструмент угнетения народа, и реакционный режим Гоминьдана, который использовал этот инструмент, вот-вот будет полностью свергнут. Неужели мы будем поднимать разорванные оковы и вешать их себе на шею? Не может быть и речи о связи между реакционными законами и народными законами, реакционные законы Гоминьдана должны быть полностью отменены»⁶⁰.

В Общей программе народного политического консультативного совета Китая (принята 1-й сессией народного политического консультативного Совета Китая 29 сентября 1949 г.) говорилось, что «все законы, декреты и судебные системы реакционного гоминьдановского правительства, угнетающие народ, должны быть отменены, должны быть приняты законы и декреты для защиты народа, и должна быть создана народная судебная система»⁶¹.

Товарищ Мао Цзэдун в своем сочинении «О народно-демократической диктатуре» утверждает, что «октябрьская революция помогла прогрессивным людям мира и оказала влияние на Китай. Мы смогли использовать интернациональный опыт пролетариата как инструмент для наблюдения за судьбой своей страны и способ переосмысления своих собственных проблем»⁶². Победа Октябрьской революции не только освободила Россию от царизма и привела к основанию первой в мире социалистической страны, но и дала пример революционного развития пролетарским партиям и революционным массам во всем мире. Был получен базовый опыт. Мао Цзэдун выразил идею о том, что они являются отличным примером для китайских коммунистов и китайцев, которые готовятся к обновлению страны, и это важная причина, по которой он выдвинул тезис «Идти по пути России»⁶³.

«Столетие назад орудийные раскаты Октябрьской революции донесли до Китая марксизм-ленинизм… Так китайский народ обрел опору в поисках национальной независимости, свободы, процветания и счастья» — это слова из доклада лидера компартии Си Цзиньпина⁶⁴. Доктрины марксистской правовой системы и неотъемлемые требования экономической системы Китая того времени неизбежно диктовали необходимость полного заимствования советского права в Китае. Руководители партии и государства считали, что социализм, экономической основой которого является плановая экономика, основанная на общественной собственности, по своей сути более совершенен, чем западный рыночный капитализм. Говоря о неразрывной связи между социализмом и гражданским правом, г-н Цзяо Итан утверждал: «гражданское право — защита прав частных лиц для поддержания общественного порядка. Социалисты же занимаются устранением социального неравенства, чтобы улучшить общество. Хотя их методы различны, цели одни и те же. Поэтому социалисты должны рассматривать гражданское право как инструмент для улучшения общества. А те, кто разрабатывает гражданское законодательство, в частности, должны изучать социализм детально и впоследствии сделать его основой законодательства»⁶⁵. После установления в Китае социалистической системы в сфере экономики был перенят опыт Советского Союза и была создана единая социалистическая экономика общественной собственности, где частная собственность на средства производства была практически полностью ликвидирована и осуществлялся контроль за средствами производства со стороны государства. В этих условиях необходимо было создать правовую систему, основанную на общественной собственности, и Китай обратился к Советскому Союзу как к объекту для заимствования своего гражданского законодательства. Первой задачей в изучении советского права было приглашение советских ученых-юристов приехать в Китай для чтения лекций по советскому праву и направление своих студентов на учебу в Советский Союз.

В 1950 г. Министерство образования выпустило «Проект учебного плана для отделений литературных и юридических факультетов высших учебных заведений», в котором «Марксистско-ленинская теория права» была включена в число обязательных курсов для студентов-юристов, а «Советское правоведение» — в число курсов по выбору. С 1952 по 1956 г. в Китае было переведено и опубликовано 115 учебников по советскому праву⁶⁶. Преподавание гражданского права в Китайском народном университете в 1950-е гг. полностью соответствовало советской программе преподавания гражданского права, например, в «Программа преподавания советского гражданского права», опубликованная в 1954 г., имела следующее содержание:

«А. Значение изучения советского социалистического гражданского права в системе образования Китайского народного университета. Б. Определение советского гражданского права. Роль Коммунистической партии и ее руководителей Ленина и Сталина в развитии советского гражданского права. Марксистско-ленинское учение о базисе и надстройке. Развитие учения Сталина о базисе и надстройке в его классической работе «Марксизм и вопросы языкознания». Роль советского гражданского права в развитии социалистических общественных отношений на основе социалистического экономического права. В. Предметы гражданского права советского социализма. Общественные отношения, регулируемые советским гражданским правом. Отношения собственности — основные и решающие отношения, регулируемые гражданским правом. Понятие имущественных отношений. Предметы и методы регулирования. Социалистическая сущность гражданского права. Основные принципы советского гражданского права»⁶⁷.

В плане издания Вестника Восточно-китайского университета политических наук и права говорилось: «В ближайшие годы основным содержанием Вестника будет: изложение марксистско-ленинской теории и рассуждений о государстве и праве, содержащихся в трудах товарища Мао Цзэдуна; пропаганда политики и постановлений партии и государства; публикация трактатов по дискуссиям и науке права; изучение и обобщение наследия науки права в Китае; введение и перевод правовых учений СССР и правовых учений стран народной демократии (в том числе прогрессивных писателей капиталистических стран); издание очерков по изучению и критике буржуазных правовых учений (в том числе критика гоминьдановских учений о государстве и праве); а также систематическое издание статей об опыте, обобщений судебной практики, трактатов по криминалистике, сведений об исследованиях в области юридической науки, рецензий на книги и газеты»⁶⁸.

В период восстановления народного хозяйства с 1949 по 1952 г. главной задачей Китая была та же, что и у советского правительства после Октябрьской революции, — завершить решение проблем, оставшихся после революции, осуществить социалистическую революцию и подготовиться к плановому социалистическому строительству. Для этого было издано большое количество декретов по образцу советского права: в 1950 г. был принят «Закон КНР о земельной реформе», на основании которого одна за другой были изданы «Директивы по вопросам сельскохозяйственных земель в пригородах старых освобожденных районов» и «Положения о земельной реформе в пригородах», содержащие конкретные положения по соответствующим земельным вопросам. В области брачного права, следуя примеру Советского Союза, который исключил брачное право из сферы регулирования гражданского права и принял отдельное законодательство, «Закон о браке», обнародованный в 1950 г., был назван товарищем Мао Цзэдуном «основным законом, универсальность которого уступает только Конституции». Закон юридически отменил феодальную брачную систему и установил свободу брака и равенство между мужчинами и женщинами, освободив большое количество женщин от ограничений феодальной брачной системы и позволив им стать активными сторонниками нового режима и производительных сил нового китайского общества.

Период с 1952 по 1956 г. был первым пятилетним планом социалистических преобразований и экономического строительства в Китае. Чтобы закрепить достижения социалистических преобразований и гарантировать бесперебойное выполнение первого пятилетнего плана, в этот период часто проводилась законодательная деятельность, и Постоянный комитет первого Всекитайского собрания народных представителей создал специальную группу для разработки гражданского кодекса зимой 1954 г., а первый «Проект гражданского кодекса нового Китая» был завершен 21 января 1957 г.⁶⁹ Проект учитывал законодательный опыт бывших советских революционных районов и опирался на законодательную модель Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. Он состоял из четырех частей: общих положений, права собственности, обязательств и наследования (всего 525 статей). Професор Цзян Пин считает, что «на это повлияла советская модель. Когда Проект Гражданского Кодекса нового Китая только разрабатывался, в нем отсутствовали разделы о земле, труде и браке, потому что в РСФСР земля, труд и брак не были чисто гражданскими отношениями»⁷⁰. С точки зрения содержания используются правовые концепции, отражающие фон общественной собственности, такие как исключение понятия «вещного права» и замена наименования второй части на «право собственности», замена понятия «физических лиц» понятием «граждане», установление только срока давности, но отрицание «приобретательной давности»⁷¹. Придавая большое значение защите государственной собственности, «Проект подчеркивает единство государственной собственности и то, что Китайская Народная Республика является единственным субъектом государственной собственности, и объекты государственной собственности неограниченно широки. Когда государственная собственность находится в незаконном владении другого лица, на осуществление государством права на возврат не распространяется срок давности и государство может потребовать возврата имущества без учета вины владельца и независимо от того, владеет ли он имуществом непосредственно или путем незаконного отчуждения; когда между государством и другим лицом существует спор о праве собственности на имущество и право собственности не может быть установлено, предполагается, что имущество находится в собственности государства»⁷². Кроме того, на конкретные положения Проекта о собственности кооперативов, частной собственности и т. д. также в значительной степени повлияло советское гражданское право. «Это видно из ссылок, приведенных в предварительном проекте главы о праве собственности. Из 63 статей проекта 42 прямо ссылаются на советскую Конституцию, советский Гражданский кодекс и советские труды по гражданскому праву»⁷³. Что касается обязательного права, то после того как социалистическая трансформация частной собственности на средства производства была в основном завершена, государство, изучив опыт СССР, внедрило единый план распределения всей продукции и единую систему купли-продажи. Отношения обмена были заменены полностью плановым распределением, а существование договоров потеряло свой первоначальный смысл. Например, ст. 3 части общих правил о обязательстве Проекта гласит: «обязательство, возникшее на основании постановления о планировании, и обязательство, возникшее на основании договора, заключенного на основании постановления о планировании, должно соответствовать содержанию постановления; при изменении постановления изменяется и содержание обязательства. Если одна из сторон в результате этого понесет убытки, другая сторона ответственности не несет»⁷⁴. Однако обсуждение Проекта было остановлено последующей политической кампанией, и он не вступил в силу. Поскольку Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. был в основном сформулирован с учетом Германского гражданского уложения, это косвенно определяло, что гражданское законодательство нового социалистического Китая все еще следовало традициям системы гражданского права с конца династии Цин, особенно системы германского права, так что формулирование китайского гражданского права и его изучение с начала века имели тот же законодательный стиль, те же основные концепции и ту же основную систему⁷⁵.

§ 2. Теоретические и законодательные разногласия

Вследствие дискуссий советских ученых о предмете регулирования гражданского права и системе гражданского права в журнале «Советское государство и право», некоторые ученые в Китае также опубликовали свои работы о предмете регулирования гражданского права в соответствующих китайских журналах⁷⁶. В центре дискуссий того времени в Китае был вопрос о характере имущественных отношений:

А. Являются ли имущественные отношения, регулируемые гражданским правом, производственными отношениями?

Согласно утвердительной точке зрения имущественные отношения, регулируемые гражданским правом, относятся к категории экономического базиса, то есть производственных отношений, с соответствующими выражениями: «имущественные отношения, являющиеся предметом регулирования гражданского права, относятся к производственным отношениям, в которые включена форма собственности, составляющая ядро производственных отношений, а также процесс распределения и распоряжения материалами производства и плодами труда, основанный на формах собственности. Таким образом, имущественные отношения не являются краеугольным камнем производственных отношений»⁷⁷.

Согласно отрицательной точке зрения имущественные отношения, регулируемые гражданским правом, относятся к категории надстроечных, т. е. имущественных правоотношений: «считать, что имущественные отношения — это производственные отношения, значит неоправданно преувеличить роль гражданского права. Гражданское право как отрасль права является лишь инструментом классовой борьбы, и его роль заключается только в содействии формированию и закреплению производственных отношений, благоприятствующих правящему классу»⁷⁸.

Б. Регулирует ли гражданское право поведение людей?

Согласно утвердительной точке зрения гражданское право служит производственным отношениям, регулируя поведение людей: «как инструмент классовой борьбы, гражданское право регулирует поведение людей (которое всегда является поведением класса в классовом обществе), чтобы подчинить господствующий класс господствующему классу и существующим производственным отношениям, а значит, регулировать поведение людей — такова роль закона в классовой борьбе. Гражданское право есть не что иное, как совокупность правил поведения людей, никогда не являющаяся совокупностью каких-либо производственных отношений, и оно может лишь служить существующим производственным отношениям, регулируя поведение людей»⁷⁹.

Согласно отрицательной точке зрения гражданское право лишь формально регулирует поведение людей, а фактически регулирует производственные отношения: «все общественные явления состоят из поведения людей, поэтому нет необходимости выдвигать концепцию именно человеческого поведения»⁸⁰. «Хотя правовые нормы — это тоже правила о поведении людей, и гражданское право регулирует поведение людей, но здесь необходимо отметить, что когда гражданское право регулирует поведение людей, то именно потому, что это поведение есть поведение с определенным экономическим содержанием, поведение, непосредственно воплощающее отношения производства, формально регулируя поведение людей, но по существу регулируя отношения производства»⁸¹.

В. Различия в законодательстве (с примерами)

1. Проект общих положений гражданского права Китайской Народной Республики (5 октября 1955 г.).

Статья 2. Настоящий Закон регулирует имущественные отношения между социалистическими организациями, между социалистическими организациями и частными предприятиями и гражданами, а также между частными предприятиями и гражданами и друг другом в целях укрепления планового характера народного хозяйства, подъема производительных сил общества и постепенного удовлетворения потребностей материальной и культурной жизни граждан.

Статья 7. Трудовые отношения, семейно-брачные отношения, отношения, касающиеся изобретений или сочинений, регулируются особыми кодексами.

Еще два замечания:

А) Эту статью можно изменить следующим образом: Настоящий Закон регулирует имущественные отношения государственных органов, государственных предприятий, кооперативов, частных предприятий, общественных организаций, массовых организаций, граждан и между собой в целях укрепления планового характера народного хозяйства, подъема производительных сил общества, постепенного удовлетворения потребностей материальной и культурной жизни граждан.

Б) Предложения «для укрепления планового характера народного хозяйства» могут быть заменены словами «для обеспечения бесперебойного выполнения национальной экономической программы».

2. Проект Гражданского кодекса Китайской Народной Республики (второй проект) (24 октября 1955 г.).

Статья 1. Гражданское законодательство Китайской Народной Республики призвано регулировать имущественные отношения между государственными органами, государственными предприятиями, кооперативами, совместными государственно-частными предприятиями, частными предприятиями, общественными организациями, социальными организациями, гражданами и отношения данных субъектов между собой. Оно также регулирует личные неимущественные отношения, которые тесно связаны с имущественными отношениями.

Статья 2. Основными принципами гражданского законодательства Китайской Народной Республики в регулировании имущественных отношений являются укрепление и развитие социалистической собственности, обеспечение бесперебойного выполнения народнохозяйственного плана, а также обеспечение правильного осуществления гражданских прав.

Еще три варианта:

А) Статья 1. Настоящий Кодекс принят в целях укрепления и развития социалистической собственности, обеспечения бесперебойного выполнения народнохозяйственного плана и защиты правильного осуществления гражданских прав.

Статья 2. Настоящий Кодекс регулирует имущественные отношения между государственными органами, государственными предприятиями, кооперативами, совместными государственно-частными предприятиями, частными предприятиями, общественными организациями, социальными организациями, гражданами и отношения данных субъектов между собой. Он также регулирует личные неимущественные отношения, которые тесно связаны с имущественными отношениями.

Б) Настоящий Кодекс регулирует имущественные отношения между гражданами, юридическими лицами.

В) Статьи 1 и 2 объединяются в одну статью.

3. Проект Общих положений (третий проект) (17 декабря 1956 г.).

Статья 1. Настоящий Кодекс принят в целях защиты правильного осуществления прав граждан и содействия выполнению задач народнохозяйственного плана по укреплению и развитию социалистической собственности.

Статья 2. Настоящий Кодекс регулирует в определенных пределах имущественные отношения между государством, учреждениями и предприятиями, коллективными организациями, гражданами и отношения данных субъектов между собой.

Комментарий: Некоторые считают, что если право авторства и изобретательства должно быть включено в Гражданский кодекс, то в конце этой статьи следует добавить фразу «и регулировать личные неимущественные отношения, тесно связанные с имущественными».

4. Проект Общих положений Гражданского кодекса Китайской Народной Республики (четвертый проект) (15 января 1957 г.).

Статья 1. Настоящий Кодекс принят в целях обеспечения правильного осуществления гражданских прав и эффективного исполнения гражданских обязанностей, содействия успешному выполнению народнохозяйственной программы, укрепления и развития социалистической собственности, а также постепенного улучшения жизни граждан.

Статья 2. Настоящий Кодекс регулирует в определенных пределах имущественные отношения между государственными органами, предприятиями, кооперативами, общественными организациями, гражданами и отношения данных субъектов между собой, а также личные неимущественные отношения, тесно связанные с имущественными.

Еще другой вариант:

Статья 1. Настоящий Кодекс принят в целях регулирования имущественных отношений в определенных пределах между государственными органами, предприятиями, кооперативами, общественными организациями, гражданами и отношения данных субъектов между собой, а также личных неимущественных отношений, тесно связанных с имущественными отношениями.

Статья 2. Основными принципами регулирования имущественных отношений являются укрепление и развитие социалистической собственности, содействие успешному выполнению народнохозяйственной программы, обеспечение правильного осуществления гражданских прав и эффективного выполнения гражданских обязанностей⁸².

Как видно из содержания проекта Гражданского кодекса, основными объектами регулирования гражданского законодательства Китая в то время были Гражданский кодекс РСФСР 1922 г., теории советского научного сообщества о предмете регулирования гражданского права, а также соответствующие законы и подзаконные акты, принятые Китаем до разработки проекта Гражданского кодекса, что отражалось в следующем:

Во-первых, Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. не прямо определял предмет регулирования гражданского права, только исключал регулирование земельных, трудовых и семейных отношений (ст. 3). Это отражено в формулировке соответствующего проекта Гражданского кодекса Китая: «Трудовые отношения, семейно-брачные отношения, отношения, вытекающие из изобретений или сочинений, регулируются особыми кодексами». (Проект от 5 октября 1955 г.)

Во-вторых, ст. 1 Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. гласит: «Гражданские права охраняются законом, за исключением тех случаев, когда они осуществляются в противоречии с их социально-хозяйственным назначением». Хотя в проекте Гражданского кодекса Китая формулировка изменена, законодательная идея в целом соответствует этому положению: «обеспечение правильного осуществления гражданских прав». (Проект от 5 октября 1955 г.; Проект от 17 декабря 1956 г.; Проект от 15 января 1957 г.). Что же такое «правильное осуществление»? Каковы критерии для определения этого, является ли оно «правильным»? Ответ, по мнению автора, должен быть таким: «для бесперебойного выполнения народнохозяйственного плана» (Проект от 24 октября 1955 г.; Проект от 17 декабря 1956 г.; Проект от 15 января 1957 г.).

В-третьих, соответствующий ст. 4 Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. проект в Китае предусматривал «подъем производительных сил общества» (Проект от 5 октября 1955 г.), о котором А. Г. Гойхбарг отмечал, что граждане обладают гражданской правоспособностью в целях развития производительных сил страны⁸³. В советской науке «развитие производительных сил» всегда рассматривалось учеными как социалистическое положение, в отличие от буржуазного закона. Даже в проекте, который не предусматривает «подъема производственных сил общества», мы заметили, что такое выражение заменено на «укрепление и развитие социалистической собственности». (Проект от 24 октября 1955 г.; Проект от 17 декабря 1956 г.; Проект от 15 января 1957 г.). Что может быть истолковано как то, что целью «подъема производительных сил общества» является «укрепление и развитие социалистической собственности».

В-четвертых, фраза «регулировать имущественные отношения и тесно связанные с ними личные неимущественные отношения» была общим выводом советской научной дискуссии 1954–1955 гг. о предмете регулирования гражданского права. И в проектах, разработанных в начале образования КНР регулирование «личных неимущественных отношений, не связанных с имуществом» не предусматривалось в связи с тем, что по мнению советских ученых такие отношения являлись предметом регулирования буржуазного права, вновь созданная власть в Китае также была не в состоянии добавить такое положение.

В-пятых, выражение «имущественные отношения в определенных пределах, а также личные неимущественные отношения, тесно связанные с имущественными отношениями» в проекте от 15 января 1957 г. являлось конкретным воплощением доктрины «двух определенных отношений», которая преобладала в 1950–1960-х гг. в Китае, а именно: «гражданское право регулирует определенные имущественные отношения и определенные личные неимущественные отношения». Это было отражено в самом раннем учебнике по гражданскому праву в Китае «Основные вопросы гражданского права Китайской Народной Республики»: «Гражданское право КНР является отраслью правовой системы социализма в целом в нашей стране и представляет собой совокупность различных правовых норм, регулирующих определенные имущественные и определенные личные неимущественные отношения в целях реализации социализма». «К числу определенных имущественных отношений, регулируемых гражданским правом, относятся, в частности, а) отношения собственности на имущество; б) определенные отношения обмена и распределения, главным образом отношения эквивалентного и возмездного обмена; в) отношения распределения наследства после смерти человека. Личные неимущественные отношения, то есть общественные отношения конкретного лица по поводу создания, использования или распоряжения определенными духовными благами (неимущественными). Например, отношения произведения, изобретения, использования товарных знаков и т. д. являются неимущественными отношениями. Они обладают тремя признаками: имеют содержание духовного блага; это духовное благо тесно связано с личностью конкретного человека; и эти отношения тесно связаны с предметом регулирования гражданского права — имущественными отношениями»⁸⁴. По мнению автора настоящей работы, формирование доктрины «двух определенных отношений» в Китае имеет свои особенности. Согласно одной из концепции законодательной деятельности Китая с 1950-х гг. — «лучше широко, чем детально» (宜粗不宜细), с точки зрения классовой борьбы считалось, если законодательство будет слишком подробным, оно может стать объектом политических атак со стороны противника. Двусмысленность доктрины «двух определенных отношений» соответствовала концепции законодательства того времени. Более того, в Гражданском кодексе РСФСР 1922 г., как и в объекте законодательного исследования Китая, не было прямого указания на предмет регулирования, и, кроме того, такие доктрины сформировались после дискуссии о предмете регулирования гражданского права в Советском Союзе, и сама дискуссия по этому вопросу также отличалась большим количеством разногласий, и в 1950-е гг. споры продолжались. Учитывая, что в то время в России в сфере теории предмета регулирования были законодательные пробелы и теоретическая путаница, китайские ученые не могли дать окончательного ответа по поводу доктрины «двух определенных отношений».

В-шестых, в 1950-х гг. Советский Союз уже внедрил плановую экономику, и когда Китай заимствовал советское законодательство того времени, также сделал акцент на «народнохозяйственном плане». Кроме того, проекты первых лет были подготовлены после обнародования первой Конституции Китая, поэтому, чтобы повторить общие задачи переходного периода, упомянутые в Конституции⁸⁵, в статье в качестве клятвы использовалось высказывание «в целях укрепления планового характера народного хозяйства, подъема производительных сил общества и постепенного удовлетворения потребностей материальной и культурной жизни граждан». (Проект от 5 октября 1955 г.).

В-седьмых, формулировки в проектах, касавшихся «государственных органов», «государственных предприятий», «кооперативов», «совместных государственно-частных предприятий», «частных предприятий», «общественных организаций», «социальных организаций», «граждан», отражалась путаница в представлениях Китая о субъектах гражданского оборота в то время. Причины этой путаницы можно объяснить следующим: с одной стороны, в начале образования страны Китай находился