Строительный подряд. Практическое руководство по договорной работе и разрешению споров

3.3.1. Выполнение работ иждивением подрядчика

По умолчанию работа по договору подряда выполняется иждивением подрядчика – из его материалов, его силами и средствами (п. 1 ст. 704 ГК).

Применительно к строительному подряду действует аналогичное правило – обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием по умолчанию несет подрядчик (п. 1 ст. 745 ГК).

Расходы подрядчика на приобретение материалов и оборудование относятся к его издержкам, которые учитываются в цене договора подряда (п. 2 ст. 709 ГК).

Подрядчик, предоставивший материал и оборудование для выполнения работ, несет ответственность за их ненадлежащее качество (п. 2 ст. 704 ГК). Характер такой ответственности определяется правилами ст. 475 ГК об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества (п. 5 ст. 723 ГК).

Подрядчик отвечает также за обнаружившуюся невозможность использования предоставленных им материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ, если не докажет, что такая невозможность возникла в силу обстоятельств, за которые отвечает заказчик (п. 2 ст. 745 ГК).

Невозможность использования материалов и оборудования может быть связана не только с их недоброкачественностью, но и с непригодностью. Если подрядчик закупил качественное оборудование, которое не подходит для реализации предусмотренных технической документации решений, то расходы по замене такого оборудования лежат на нем. Однако если поставка непригодного оборудования являлась следствием ошибок в технической документации, которые подрядчик не мог своевременно обнаружить, то расходы по замене оборудования должны быть возложены на заказчика.

3.3.2. Предоставление материалов и оборудования заказчиком

Договором может быть предусмотрено, что обеспечение строительства материалами и оборудованием полностью или в части возлагается на заказчика (п. 1 ст. 704, ст. 713, п. 1 ст. 745 ГК).

Материалы и оборудование, предоставленные для выполнения работ заказчиком, принято называть давальческими.

Подрядчик несет ответственность за обеспечение сохранности давальческих материалов и оборудования (ст. 714 ГК). Если доставленные на площадку материалы или оборудование были похищены или пришли в негодность из-за нарушения правил их складирования и хранения, то расходы по их замене возлагаются на подрядчика.

Подрядчик обязан использовать давальческий материал экономно и расчетливо, по окончании работ представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика оставить его себе с соответствующим уменьшением цены договора (п. 1 ст. 713 ГК).

Если по окончании работ подрядчик не возвратил заказчику остаток давальческого материала, то заказчик вправе потребовать от подрядчика возврата материала либо возмещения его стоимости.

В судебной практике нет единообразного подхода к квалификации требований заказчика о взыскании с подрядчика стоимости неизрасходованного давальческого материала.

В одних случаях суды квалифицируют такие требования как требования о взыскании убытков[154], исходя из того, что согласно ст. 714 ГК подрядчик несет ответственность за сохранность предоставленного заказчиком материала, а его невозврат свидетельствует о недостаче[155]. Очевидно, что такая квалификация создает для заказчиков дополнительные трудности, поскольку возлагает на них обязанность доказать всю совокупность фактов, являющихся основанием для взыскания убытков. Если в процессе рассмотрения спора выяснится, что неизрасходованный материал имеется у подрядчика в натуре, требование о взыскании его стоимости в качестве убытков не будет удовлетворено.

Например, в одном из дел суд предложил подрядчику представить доказательства того, что спорные материалы им не использованы и могут быть возвращены заказчику, и только отсутствие таких доказательств послужило основанием для удовлетворения иска[156]. Соответственно, если бы ответчик доказал, что может возвратить материалы, в удовлетворении требований заказчика было бы отказано.

В других случаях требование заказчика о взыскании с подрядчика стоимости неизрасходованных давальческих материалов квалифицируется судами как требование о взыскании неосновательного обогащения[157].

Например, в одном из дел заказчик потребовал взыскать с подрядчика стоимость давальческих материалов в качестве задолженности по договору подряда, однако суд переквалифицировал это требование и взыскал стоимость материалов как неосновательное обогащение подрядчика[158].

Такая правовая квалификация также создает неоправданные препятствия для защиты имущественных интересов заказчика, поскольку по умолчанию имущество, составляющее неосновательное обогащение приобретателя, должно быть возвращено в натуре (п. 1 ст. 1104 ГК), и лишь при невозможности этого возврату подлежит действительная стоимость такого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, если приобретатель не возместил его стоимость немедленно после того, как узнал о неосновательности обогащения (п. 1 ст. 1105 ГК). То есть если подрядчик в суде представит доказательства возможности возврата неиспользованных давальческих материалов, то в удовлетворении иска заказчика о взыскании их стоимости будет отказано.

Положения п. 1 ст. 713 ГК устанавливают обязательства подрядчика, которые, по сути, являются альтернативными в смысле ст. 308.1 ГК: либо возвратить заказчику остаток материалов, либо с согласия заказчика возместить их стоимость путем уменьшения цены работы на соответствующую величину.

Если подрядчик не возвратил заказчику неизрасходованные материалы и не обратился к нему за согласием уменьшить цену работы, то право выбора согласно п. 1 ст. 320 ГК переходит к заказчику, и он может либо предъявить подрядчику требование о возврате материалов, либо заявить об уменьшении установленной за работу цены.

Если заказчик не намерен требовать от подрядчика возврата неиспользованных материалов, то наличие у него права на уменьшение установленной за работу цены не зависит от того, имеются ли эти материалы у подрядчика в натуре, может ли он возвратить их заказчику и готов ли это сделать.

Порядок реализации заказчиком этого права зависит от того, оплатил ли он уже выполненные подрядчиком работы. Если работы не оплачены, то заказчик, заявив об уменьшении цены, должен будет уплатить подрядчику цену, уменьшенную на стоимость невозвращенных давальческих материалов.

Если цена договора оплачена заказчиком полностью, то, заявив об уменьшении цены, он будет вправе потребовать взыскания с подрядчика образовавшейся переплаты. Это требование будет являться иском о взыскании неосновательного обогащения, однако в качестве неосновательного обогащения будет выступать не оставшийся у подрядчика материал, а сумма образовавшейся на его стороне переплаты по договору, то есть требование заказчика будет иметь денежный характер, и подрядчик будет не вправе возражать против его удовлетворения, ссылаясь на то, что имеет возможность возвратить заказчику неизрасходованные материалы в натуре.

Порой на практике возникает обратная ситуация, когда заказчик отказывается принимать у подрядчика остатки неизрасходованных давальческих материалов, а подрядчику эти материалы не нужны, и оставлять их себе с соответствующим уменьшением цены договора он не хочет.

Если речь о строительном подряде, то подрядчик может сдать заказчику остатки давальческих материалов вместе с результатом выполненных работ в порядке, предусмотренном ст. 753 ГК (т. е. попросту складировав их на площадке или в построенном объекте). Если заказчик необоснованно откажется от приемки результата работ (или только давальческих материалов), то подрядчик будет защищен п. 4 ст. 753 ГК, который позволяет ему в подтверждение сдачи результата работ ссылаться на односторонний акт.

В иных случаях, когда давальческий материал находится не на объекте заказчика, а у подрядчика, вопрос может быть решен путем применения по аналогии п. 6 ст. 720 ГК – дважды предупредив об этом заказчика, подрядчик может продать давальческий материал с депонированием нотариусу на имя заказчика вырученных денежных сумм за вычетом понесенных расходов (ст. 327 ГК).

3.3.3. Входной контроль материалов и оборудования

Независимо от того, кем предоставлены материалы и оборудование для строительства, подрядчик в силу требований публичного законодательства обязан осуществлять их входной контроль, который включает в себя проверку документов поставщиков о качестве продукции, проверку соответствия продукции требованиям рабочей документации, технических регламентов, стандартов и сводов правил, проведение при необходимости измерений и испытаний, в том числе с привлечением аккредитованной организации[159].

Заказчик, в свою очередь, обязан проверять полноту и соблюдение сроков выполнения подрядчиком входного контроля, а также достоверность документирования его результатов[160].

При обнаружении непригодности или недоброкачественности давальческих материалов и оборудования подрядчик обязан немедленно предупредить об этом заказчика и до получения от него указаний приостановить работу с использованием этих материалов и оборудования (п. 1 ст. 716 ГК).

Если в разумный срок заказчик не заменит такие материалы и оборудование, то подрядчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, причиненных его прекращением (п. 3 ст. 716, п. 3 ст. 745 ГК).

Использовать для строительства непригодные или недоброкачественные давальческие материалы и оборудование подрядчик не вправе, даже если заказчик даст ему такие указания (п. 2 ст. 751 ГК).

Заказчик отвечает за обнаружившуюся невозможность использования предоставленных им для строительства материалов и оборудования, если не докажет, что она вызвана обстоятельствами, за которые отвечает подрядчик (п. 2 ст. 745 ГК).

Если результат работ не был достигнут либо достигнутый результат оказался непригодным для использования из-за недостатков давальческого материала, то подрядчик вправе требовать оплаты выполненной им работы (п. 2 ст. 713 ГК), если докажет, что недостатки давальческого материала не могли быть обнаружены при надлежащем осуществлении входного контроля (п. 3 ст. 713 ГК).

Например, в одном из дел суды отказали заказчику в иске о взыскании с подрядчика ущерба и переплаты по договору на переработку пластин из вольфрамового сплава, указав, что подрядчик не мог проверить химический состав пластин при приемке, обоснованно полагался на предоставленные заказчиком в сопроводительных документах сведения завода-изготовителя и не отвечает за производственный брак, вызванный превышением в давальческом материале допустимых концентраций примесей кремния, железа и меди[161].

В другом деле суды, напротив, отклонили ссылки подрядчика на недостатки предоставленной заказчиком бетонной смеси, указав, что правила входного контроля такой смеси предполагают необходимость проведения ее лабораторного анализа[162].

Те же правила действуют в случаях, когда результат строительных работ погиб или был поврежден до его приемки заказчиком вследствие недоброкачественности предоставленного заказчиком материала (деталей, конструкций) или оборудования (п. 2 ст. 741 ГК).

3.3.4. Риск случайной гибели или повреждения материалов и оборудования

Риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, используемого для исполнения договора подряда, по умолчанию несет предоставившая их сторона (абз. 2 п. 1 ст. 705 ГК).

После использования материалов и оборудования в строительстве они перестают существовать в качестве самостоятельных вещей и становятся частью незавершенного результата работ, риск случайной гибели или случайного повреждения которого по умолчанию до приемки заказчиком несет подрядчик (абз. 3 п. 1 ст. 705, п. 2 ст. 741 ГК).

Правила о риске случайной гибели или случайного повреждения материалов не применяются, когда их гибель или повреждение явились следствием не случая, а невыполнения подрядчиком требований по обеспечению сохранности[163].

Например, если заказчик предоставил для выполнения работ сухие строительные смеси, а подрядчик в нарушение правил хранения складировал их под открытым небом, и они пришли в негодность из-за дождя, то ответственность за утраченный материал будет лежать на подрядчике (ст. 714 ГК).

Договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность стороны, на которой лежит риск случайной гибели или случайного повреждения материалов и оборудования, застраховать соответствующий риск (п. 1 ст. 742 ГК). При этом страхование не освобождает соответствующую сторону от обязанности принять необходимые меры для предотвращения наступления страхового случая (п. 2 ст. 742 ГК).

3.4.1. Пределы реализации заказчиком права на осуществление контроля

По умолчанию подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика (п. 3 ст. 703 ГК), однако заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность (п. 1 ст. 715 ГК).

Пределы реализации заказчиком права на осуществление контроля ограничены общими требованиями о добросовестном поведении (п. 3 ст. 1, ст. 10 ГК).

В силу тех же требований добросовестного поведения подрядчик обязан оказывать заказчику содействие в осуществлении им контроля, в том числе путем предоставления необходимой информации (п. 3 ст. 307 ГК).

Примером добросовестного сотрудничества сторон может служить ситуация, когда подрядчик, выполняющий работы по ремонту и техническому обслуживанию автомобиля, в целях соблюдения техники безопасности не допускает заказчика в ремонтную зону, но предоставляет ему возможность наблюдать за ходом работ с использованием системы видеонаблюдения.

Явно чрезмерные и не предусмотренные договором требования заказчика о предоставлении информации о ходе выполнения работ будут являться недобросовестным поведением, а прямое вмешательство заказчика в деятельность подрядчика будет являться нарушением п. 1 ст. 715 ГК.

Запрет на вмешательство в деятельность подрядчика перестает действовать, когда становится очевидным, что работа не будет выполнена подрядчиком надлежащим образом, т. е. когда заказчик в ходе осуществления контроля обнаружит, что подрядчик выполняет работы с недостатками (например, нарушает технологию производства работ, использует при выполнении работ недоброкачественные материалы и т. п.). В этом случае заказчик может назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком этого требования в назначенный срок отказаться от договора либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 715 ГК).

Например, в одном из дел подрядчик оспаривал право заказчика выдавать предписания об устранении нарушений до предъявления результата выполненных работ к приемке, ссылаясь на то, что выдача таких предписаний является вмешательством в его оперативно-хозяйственную деятельность, однако суды указали, что вмешательство заказчика в деятельность подрядчика в форме назначения разумного срока для устранения недостатков при очевидности того, что работа не будет выполнена надлежащим образом, правомерно[164].

Договором подряда может быть предусмотрено выполнение работ определенным способом либо обязанность подрядчика следовать указаниям заказчика о способе выполнения работы (п. 3 ст. 703 ГК).

Если в такой ситуации подрядчик обнаружит, что следование указаниям заказчика о способе выполнения работы может повлечь неблагоприятные для заказчика последствия, то он должен немедленно уведомить об этом заказчика и приостановить работы (п. 1 ст. 716 ГК).

Если несмотря на своевременное предупреждение подрядчика заказчик не изменит своих указаний о способе выполнения работы, то подрядчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения причиненных убытков (п. 3 ст. 716 ГК). Это означает, что следовать заведомо ошибочным указаниям заказчика, которые создают угрозу годности или прочности результата работ, подрядчик не вправе.

3.4.2. Контроль за выполнением строительных работ

Заказчик по договору строительного подряда вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика (п. 1 ст. 748 ГК).

Публично-правовое законодательство (ч. 2 ст. 53 ГрК) вменяет осуществление строительного контроля заказчику (застройщику) в обязанность, что обусловлено необходимостью обеспечить безопасность градостроительной деятельности[165]