Свобода предпринимательской деятельности как конституционно-правовая категория в Российской Федерации

Предпринимательство – это одна из разновидностей человеческой деятельности. «Предпринять» – значит начать делать чтонибудь, приступить к чему-либо28. Однако в таком общем значении предпринимательство поглощает не только любые виды экономической деятельности, но и человеческие проявления иного рода, если они носят инициативный характер.

Предпринимательская деятельность не сводится к простой совокупности действий, а состоит из связанных и последовательных предпринимательских мероприятий (действий), поступков направленных к единой цели. Основная цель предпринимательской деятельности (активности) – производство и предложение рынку такого товара, на который имеется спрос и который приносит прибыль29. Однако ориентация на достижение коммерческого успеха не является доминирующей, единственной и исчерпывающей целью в современном бизнесе. Некоторые предпринимательские структуры принимают участие в решении социальных проблем российского общества, жертвуют свои средства на развитие культуры, образования, здравоохранения, охрану окружающей среды.

В настоящее время в зарубежной и российской литературе не существует общепринятого определения предпринимательской деятельности. Так, американский ученый, профессор Р. Хизрич определяет «предпринимательство как процесс создания чего-то нового, что обладает стоимостью, а предпринимателя как человека, который затрачивает на это все необходимое время и силы, берет на себя весь финансовый, психологический и социальный риск, получая в награду деньги и удовлетворение достигнутым»30.

Другой ученый, А. Хоскинг высказывает мнение, что «индивидуальным предпринимателем является лицо, которое ведет дело за свой счет, лично занимается управлением бизнесом и несет личную ответственность за обеспечение необходимыми средствами, самостоятельно принимает решения. Его вознаграждением является полученная в результате предпринимательской деятельности прибыль и чувство удовлетворения, которое он испытывает от занятия свободным предпринимательством. Но наряду с этим он должен принять на себя весь риск потерь в случае банкротства его предприятия»31. Новое качество предпринимательства – чувство удовлетворения предпринимателя результатами своей деятельности. Правда, возникает вопрос: каким образом измерить и оценить указанные чувства?

Российские ученые также по-разному рассматривают категорию «предпринимательская деятельность». В. Ф. Попондопуло определяет предпринимательскую деятельность «как совокупность правомерных волевых действий, совершаемых профессионально, систематически и на свой риск лицом, зарегистрированным в качестве предпринимателя, в целях получения прибыли»32.

О. В. Тишанская исходит из широкого понимания предпринимательской деятельности и различает несколько ее проявлений: способ использования имущества и других благ на свой риск для извлечения прибыли; форма реализации способностей граждан к трудовой деятельности, партнерской деятельности либо работе управляющего по договору с собственником; самостоятельная деятельность, тождественная предприимчивости, то есть способности к самостоятельным активным поступкам33. Такой взгляд на предпринимательство становится очевидным, если обратить внимание на трудоправовой аспект диссертационного исследования О. В. Тишанской.

Совсем иное определение предпринимательской деятельности у Т. В. Кашаниной. «Предпринимательство, – пишет она, – можно определить как инициативную деятельность хозяйственных субъектов, основанную на их самостоятельности, личной заинтересованности и ответственности, новаторстве и риске»34. В бытовом понимании, как утверждает Т. В. Кашанина, «предпринимательство означает делание денег из денег, но обязательно посредством полезной производительной деятельности – изготовления продукта или оказания услуги»35. Что такое новаторство и в чем проявляется личная заинтересованность? Эти и другие вопросы остались без ответа.

Ученый-экономист А. В. Бусыгин определяет предпринимательство как особый вид экономической активности, под которой понимается целесообразная деятельность, направленная на извлечение прибыли и основанная на самостоятельной инициативе, ответственности и инновационной предпринимательской идее36. Интересный аспект – инновационная предпринимательская идея. Здесь обнаруживается стремление ученого показать творческие начала предпринимателя. Последний выступает в роли своеобразного «флагмана» новых идей в области развития передовой техники и технологии. Однако названный признак вряд ли следует оценивать как обязательный, без которого экономическая деятельность перестает быть предпринимательской.

«Предпринимательская деятельность (предпринимательство), – делает вывод В. М. Власова, – это инициативная самостоятельная деятельность граждан и их объединений в целях получения прибыли»37.

По мнению М. Г. Лапусты, «предпринимательство представляет собой свободное экономическое хозяйствование в различных сферах деятельности (кроме запрещенных законодательными актами), осуществляемое субъектами рыночных отношений в целях удовлетворения потребностей конкретных потребителей и общества в товарах (работах, услугах) и получения прибыли (дохода), необходимых для саморазвития собственного дела (предприятия) и обеспечения финансовых обязанностей перед бюджетами и другими хозяйствующими субъектами»38.

М. Г. Лапуста выделяет основные цели предпринимательства: удовлетворение конкретных потребностей потребителей и общества и извлечение прибыли. Причем, как он верно отмечает, полученная прибыль необходима не только для функционирования собственного дела (бизнеса), но и для исполнения предпринимателем публичных обязанностей перед бюджетами разного уровня.

В. Я. Горфинкель, Г. Б. Поляк и В. А. Швандар рассматривают предпринимательство как деятельность, осуществляемую частными лицами, предприятиями или организациями по производству, оказанию услуг или приобретению и продаже товаров в обмен на другие товары или деньги к взаимной выгоде заинтересованных лиц или предприятий, организаций39.

Теперь обратимся к легальному определению предпринимательства. В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Следует признать, что предложенная законодателем формулировка предпринимательства не отличается достаточной определенностью и допускает различные толкования.

Предпринимательство представляет собой сложный правовой феномен, нуждающийся в глубоком теоретическом изучении, следствием которого должна стать детализация нормативного определения предпринимательской деятельности. Тем не менее в юридической литературе такая детализация осуществляется по-разному. Некоторые ученые считают, что законное определение предпринимательства с точки зрения присутствия в нем специфических черт является самодостаточным, а потому уточнению, по их мнению, подлежат сами признаки, составляющие его содержание40. Другие авторы, не отрицая надобности в уточнении легальных признаков, предлагают дополнить их перечень следующими признаками, а именно: инновационный характер41, признак самостоятельности и имущественной ответственности42, признак профессионализма предпринимателя43 и др. Мы согласны с В. А. Семеусовым, А. А. Тюкавкиным, А. А. Пахаруковым, полагающих, что «речь в данном случае должна идти не о введении каких-либо новых критериев предпринимательской деятельности, а о единообразном толковании имеющихся, причем толковании, оптимально отвечающим требованиям современного хозяйственного оборота и не ущемляющем прав ни предпринимателей, ни государства, ни третьих лиц»44. В правовой литературе также встречаются различные классификации признаков предпринимательства. В зависимости от долженствования своего присутствия в исследуемом явлении В. В. Ровный признаки предпринимательства подразделяет на обязательные и факультативные. К обязательным признакам предпринимательской деятельности он относит риск и ее направленность на получение прибыли, а к факультативным – систематизм, самостоятельность и государственную регистрацию субъекта, ее осуществляющего45. В то же время В. А. Семеусов, А. А. Тюкавкин, А. А. Пахаруков, не соглашаясь с В. В. Ровным, считают, что «нельзя делить признаки предпринимательской деятельности на обязательные и необязательные, хотя бы по той причине, что это может привнести значительный элемент субъективизма в анализ правового регулирования предпринимательской деятельности, что снизит в целом его научную и практическую значимость и создаст возможность злоупотребления в правоприменительной практике»46.

В. Ф. Попондопуло различает общие (родовые), присущие любой свободной (частной) деятельности, в том числе предпринимательской (это ее самостоятельный и рисковый характер), и специфические признаки предпринимательской деятельности (направленность на систематическое извлечение прибыли и необходимость государственной регистрации), подчеркивая при этом, «что признак государственной регистрации не является внутренне присущим самому понятию предпринимательской деятельности, это юридический (формальный, внешний) признак, требование, предъявляемое к предпринимательству со стороны законодателя»47.

И. В. Ершова, Т. М. Иванова и О. В. Тишанская классифицируют признаки предпринимательской деятельности на сущностные (характеризующие сущность предпринимательства) и формальные (характеризующие ее форму)48. Аналогичной позиции придерживаются В. А. Семеусов, А. А. Тюкавкин, А. А. Пахаруков, которые также исходят из деления всех признаков на сущностные (самостоятельность деятельности, ее рисковый характер, систематическое получение прибыли как цель деятельности) и формальные (признак легитимации). Но среди сущностных признаков они выделяют родовые признаки, присущие любой экономической деятельности (самостоятельность, риск) и видовой признак (систематичность получения прибыли)49.

В учебной и научной литературе (особенно в экономической) в поисках новых признаков предпринимательства предлагается «взять на вооружение» чужеродные свойства феномена предпринимательской деятельности, что способствует созданию превратных представлений о предпринимательстве. На это справедливо обратил внимание С. Э. Жилинский, критикуя отдельные высказывания ученых-экономистов50. Например, чего стоит утверждение о том, что предпринимательство преследует цель – не получение прибыли вообще, а извлечение сверхприбыли, предпринимательского дохода. Мы прекрасно понимаем, что любая классификация носит условный характер и не является абсолютной. На некоторую неопределенность понятия «предпринимательская (коммерческая) деятельность» указывают и зарубежные исследователи. Так, в английской литературе термин «коммерческая деятельность» иногда характеризуется как «этимологический хамелеон», поскольку не всегда легко установить, существует ли коммерческая деятельность, например, в отношении университета или колледжа51.

Исходя из легального определения предпринимательской деятельности, постараемся раскрыть в данном параграфе следующие его признаки.

Самостоятельный характер предпринимательской деятельности проявляется во многих отношениях. Он означает относительную независимость предпринимателя от иных органов, организаций и частных лиц. Индивиды и их объединения сами инициируют предпринимательскую деятельность и самостоятельно осуществляют ее, «то есть своей властью и в своем интересе»52. Предприниматель свободен в выборе предмета предпринимательской деятельности, а также средств для его эффективного осуществления.

И. В. Ершова, Т. М. Иванова и В. В. Лаптев условно выделяют имущественную и организационную («хозяйственную») самостоятельность предпринимательской деятельности. Под имущественной самостоятельностью понимается наличие у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности53. Объем имущественной самостоятельности зависит от юридического титула, на основе которого это имущество принадлежит субъекту. Следовательно, можно говорить о полной (когда имущество принадлежит субъекту на праве собственности) и ограниченной (когда имущество принадлежит субъекту на ином вещном праве, например на праве хозяйственного ведения или оперативного управления) имущественной самостоятельности.