Уголовное право и процесс. Не теоретические советы начинающим адвокатам и следователям, а также обвиняемым и их родным

Не теоретические советы начинающим адвокатам и следователям, а также обвиняемым и их родным

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 343.13

ББК 67.411

Б38

Автор:

Беджанов Ф. Г. – подполковник юстиции в отставке, адвокат.

Автор книги, обобщая свой многолетний опыт следственной работы и адвокатской деятельности, дает рекомендации начинающим специалистам, а также всем, кто столкнулся с необходимостью защиты своих прав в стадии предварительного следствия и судебного разбирательства.

В университете студенты углубленно изучают теоретические аспекты права, но оказываются совершенно не готовы к решению практических задач, возникающих на первоначальном этапе их деятельности в качестве адвокатов или следователей. В книге в иронической форме изложены НЕ теоретические советы, приведены примеры из практики автора и его коллег. Как начинающему адвокату правильно выстроить линию защиты доверителя? Какие тактические приемы следует применить следователю для привлечения виновного к уголовной ответственности? Какую тактику поведения выбрать обвиняемому и его родным в целях минимизации уголовной ответственности?

В книге вы найдете ответы на эти и многие другие вопросы, рассмотрение которых не входит в программу обучения на юрфаке.

Книга будет интересна начинающим адвокатам и следователям, лицам, столкнувшимся с необходимостью защищать свои права и права близких людей, а также всем, кто интересуется вопросами уголовного и уголовно-процессуального права.

УДК 343.13

ББК 67.411

© Беджанов Ф. Г., 2018

© ООО «Проспект», 2018

Посвящается моему дяде и наставнику —

участнику Великой Отечественной войны,

военному следователю и прокурору

Беджаняну Михаилу Сетраковичу

От автора

О ком бы человек ни говорил,

он всегда говорит о себе.

К. Мелихан

Предложения написать tданную книгу поступали давно, но в роли писателя себя трудно представить, поэтому рука не поднималась, в прямом смысле этого слова, замахнуться на литературное произведение. Но, как вода точит камень, так и эти предложения сделали свое «черное дело», я, наконец, сдался и решил про себя, а почему бы и нет? Если тем, кому я, рассказывая к месту, а иногда и не к месту события из определенного периода моей биографии (имеется в виду следственной, а затем и адвокатской работы), интересны воспоминания, то, может быть, они будут интересны, как пишут обычно критики, «широкому кругу читателей»?

В своих мемуарах «Пожилые записки» весьма почитаемый мною писатель, поэт, автор веселых и в то же время философских четверостиший – «гариков» – Игорь Губерман (творческий псевдоним в молодости – Юрий Гарик, отсюда и «гарики») объясняет: «Как и откуда приходит к человеку ощущение, что пора писать мемуары? Я лично на этот вопрос могу ответить с полной убежденностью: когда надоели твои застольные байки, и слитный хор друзей и близких (главные жертвы устных воспоминаний) советует перенести их на бумагу, а не морочить нас одним и тем же, звучит в подтексте». И еще им же метко замечено: «Ведь мемуары пишутся затем, чтоб неназойливо и мельком прихвастнуть».

Никогда не писал для публики, кроме как речей в прениях защитника, и не у кого спросить, как следует поступить: придумать вначале название своего опуса или же отложить это важное занятие на потом? Да и как назвать это детище писателя-дилетанта? После недолгих раздумий решил придумать название после окончания труда: а вдруг я его не закончу, тогда и название не понадобится. Опишу я только самые интересные, с моей точки зрения, события, расскажу о лицах, с которыми пришлось общаться как по своей воле, так и по служебной необходимости, при этом постараюсь не занудствовать и не умничать, не загромождать повествование юридическими терминами, ссылками на нормы уголовного и уголовно-процессуального закона. Конечно же, фамилии и имена действующих лиц из числа криминального контингента будут изменены или сокращены до первой заглавной буквы, так как большинство героев рассказов живы, а я не спрашивал у них согласия на обнародование тех событий, которые имели место в пору нашей молодости. Тем более что подавляющая часть их к настоящему времени давно отбыла назначенный судом срок наказания, кто-то из этого сделал правильный вывод и, как указывается в ходатайстве об условно-досрочном освобождении, «встал на путь исправления». Мы не вправе осуждать их действия, совершенные десятки лет назад, поэтому постараюсь их описывать так, чтобы было интересно и не скучно, с долей иронии к себе и к ним. Другая часть героев, из числа коллег, с которыми проработал свыше двух десятков лет, надеюсь, не затаит на меня обиду, тем более что упоминания о них будут только позитивные, и, надеюсь, воспоминания о тех годах вызовут у них только улыбку. В связи с тем, что довелось служить и в Северной Осетии и в Узбекистане, мемуары будут посвящены службе автора в следственных подразделениях данных республик, а также участию в бурных событиях тех лет.

Перед каждой главой буду цитировать в виде эпиграфа одно из четверостиший Игоря Губермана и соответствующий теме афоризм. Помимо этого, по ходу повествования буду использовать афоризмы, в том числе накопленные лучшим их собирателем – Константином Душенко, чьи сборники занимают почетное место на моих книжных полках. Афоризмы в повествовании будут исполнять роль приправы к блюду.

В связи с тем, что с 2000 года перешел в стан бывших «врагов» и адвокатствую (коллегия адвокатов «Центральная» Адвокатской палаты РСО – Алания), первая часть книги будет посвящена ироничным советам и рекомендациям, призванным помочь гражданам защититься законными средствами от уголовного преследования, в том числе и от необоснованного. Рекомендации по правилам поведения их родным и близким должны помочь им не навредить попавшим в беду сородичам. Подавляющее большинство сотрудников полиции, в том числе полицейские наркоконтроля, которых ко времени окончания написания рукописи упразднили, добросовестно относятся (относились) к исполнению служебных обязанностей и не нарушают требований уголовно-процессуального закона. Но их служба, как поется в песне, «не видна», а вот об их коллегах, превышающих должностные полномочия, мы узнаем часто из телевизионных новостей и газетных публикаций. Поэтому методике их «работы» и противодействию ей будет посвящена часть книги, изложенная в форме ироничных советов и рекомендаций практического характера. Надеюсь на то, что добросовестные правоохранители – следователи и оперативные сотрудники полиции, среди которых много друзей и бывших коллег, не сочтут меня «предателем», поскольку их близкие также могут попасть в жернова нашего «правосудия», и данные рекомендации, возможно, облегчат им жизнь в этот период. И сами они не гарантированы от уголовного преследования, что подтверждается моим участием по их защите в нескольких десятках уголовных дел. Наконец, своим коллегам, как бывшим – следователям, так и нынешним – адвокатам, постараюсь дать, хотя они могут сказать, что меня об этом не просили, несколько практических советов, особенно это касается молодежи, а уж захотят они прислушаться к ним или нет – это им решать. Рекомендации (советы) не будут сопровождаться ссылками на монографии, законы и подзаконные акты, решения Верховного Суда и Конституционного Суда РФ, безуспешны будут поиски списка использованной литературы, так как предлагаемый к чтению труд не является научной работой. Кулинарами точно так же даются практические советы по приготовлению блюд без ссылки на специальную литературу. Конечно же, они пользовались ею, учась готовить, как пояснял Хазанов в «кулинарных техникумах», но впоследствии помогали им на практике собственный опыт и советы коллег. Будучи следователем, а затем и адвокатом, на основе опыта и изучения трудов уважаемых ученых – процессуалистов и криминалистов (вначале Р. С. Белкина, А. Р. Ратинова, а затем А. Р. Баева, Б. Т. Безлепкина, Н. А. Колоколова, А. П. Рыжакова и др., не до всего же дойдешь своим умом!), «не открывая Америки», постараюсь дать основные практические советы подозреваемым, их родным, адвокатам, а также следователям. Цели, конечно, у всех разные, и каждый возьмет на вооружение те рекомендации, которые ему пригодятся и в жизни, и в работе. В большинстве книг, написанных учеными мужами на основании действующего законодательства, разъясняются права и обязанности как граждан, подвергшихся необоснованному уголовному преследованию, их адвокатов, с одной стороны, так и следователей – с другой. Тактике же поведения всех их, соприкасающихся друг с другом, уделяется, на мой взгляд, недостаточно внимания, в то время как для каждого это имеет большое значение. Не зря же спортивные тренеры изучают противника и на основании этого разрабатывают тактику своих действий. Предлагаемые читателю ироничные советы и практические рекомендации в простой форме изложения разъяснят и помогут выбрать правильную тактику своих действий. Гражданину они помогут активно защищаться, адвокату и следователю – эффективно исполнять свои обязанности. Эх, по-моему, красиво сказано!

В застойное советское время издавались справочники и монографии с грифом «для служебного пользования», а в настоящее время в книжном магазине в свободной продаже имеется специальная литература, на которой можно было бы поставить гриф «секретно». Вспоминается случай из студенческих лет, во время заочного обучения, когда занимался самообразованием в родном городе Баку, а на экзаменационные сессии выезжал в г. Орджоникидзе, ныне Владикавказ, сунув проводнику 10 рублей за безбилетный проезд. Так вот однажды, летним днем, прогуливаясь по книжному пассажу, на уличном лотке увидел учебник «Криминалистика» и наугад открыл книгу на главе «Расследование хищений социалистической собственности». Сзади раздался возглас: «Вах!». Тут же я услышал взволнованный мужской голос с характерным кавказским акцентом: «Дэвушка, мине тоже давай такой книга!». После небольшой паузы: «Давай два!». Обернувшись, я увидел солидного мужчину колоритной внешности в шляпе, являвшегося точной копией «гражданина Саахова» из кинофильма «Кавказская пленница», который, помнится, восклицал: «Комсомолка, спортсменка, просто красавица, понимаете ли!». Безошибочно можно было узнать в покупателе «цеховика» (подпольного предпринимателя в СССР) или завмага. Конечно, учебник по криминалистике, особенно глава о методике расследования хищений социалистической собственности, ему был жизненно необходим.

Итак, начнем по порядку: вначале рекомендации (советы) гражданам, подвергшимся уголовному преследованию, затем рекомендации их родным и близким, адвокатам и, наконец, оппонентам – следователям. Кому и после этого захочется ознакомиться с главами под общим названием «Мемуары о том, как опыт позволяет нам ошибаться гораздо увереннее», тот и в них почерпнет для себя что-нибудь полезное, и тогда «уверенно ошибаться», надеюсь, ему придется гораздо реже.

Часть I.

Ироничные советы, практические рекомендации подозреваемым и обвиняемым, их родным, начинающим адвокатам и следователям

Глава 1.

«Был бы человек, а статья найдется!» 30 рекомендаций подозреваемым и обвиняемым

Приходят, проходят, стираются годы,

Слетает, желтея, исписанный лист,

Прозрачен и призрачен воздух свободы,

Тюремный – удушлив, тяжел и нечист.

Игорь Губерман

«Ты умираешь безвинно», – говорила

Сократу жена; он возразил:

«А ты бы хотела, чтобы заслуженно?»

Диоген Лаэртский

Существует хорошая русская пословица «От сумы и от тюрьмы не зарекайся», и поскольку на всем протяжении истории государства Российского именно данная пословица чаще других находила свое практическое применение, возникла необходимость в даче полезных советов тем, кто может испытать ее на себе, в большей степени это будет касаться второй ее части. Умышленно или неосторожно, а иногда по стечению обстоятельств (в простонародье это называется «судьба-злодейка») любой из нас может оказаться под пристальным вниманием правоохранительных органов. Подавляющая часть сотрудников осуществляет свою деятельность в рамках законов и подзаконных актов. Перечисление их имен и фамилий заняло бы не одну страницу. Но есть и такие, которые под лозунгом непримиримой «борьбы с преступностью» зачастую нарушают права граждан, подозревая их в совершении какого-либо правонарушения. Также нередки случаи провокаций, организованных из-за поднятия пресловутых процентов раскрываемости. Считая излишней формальностью соблюдение положений Конституции РФ, уголовно-процессуального закона, некоторые недобросовестные сотрудники полиции действуют вопреки им. Нижеперечисленные советы, повторяюсь, призваны помочь вам и вашим близким избежать необоснованного привлечения к уголовной ответственности. Тем же, кто действительно виновен, – минимизировать вредные последствия совершенных противоправных действий, в том числе в период, предшествующий вступлению адвоката в дело, и тем самым помочь смягчить наказание. Советы эти носят практический характер, но даны они, конечно, не в целях помочь избежать виновным лицам уголовного преследования. В то же время следование этим практическим советам, которые вы не найдете в учебнике или монографии (видимо не должны ученые мужи в своих трудах указывать на противоправные действия совершаемые работниками правоохранительных органов, так как студенты по молодости лет могут перенять их «опыт», применив на практике), поможет выбрать правильную тактику защиты. В первую очередь они помогут облегчить работу вашим защитникам, и помощь их будет действеннее, так как лучше не допускать ошибки, чем потом пытаться их исправить.

1. Итак, представьте себе такую картину: вы беспечно прогуливаетесь по улицам родного города, радуетесь солнечному дню, как вдруг вас хватают за руки, заламывают их за спину, надевают на них наручники, а на голову мешок и валят лицом вниз на асфальт, протирая вами тротуарную плитку. Если произошла ошибка в объекте, то есть задержать должны были не вас, то существует реальная возможность в дальнейшем до конца жизни засыпать и просыпаться на своей подушке. Но, как обычно, наши органы «случайно» никого не задерживают! Вы или сами участвовали в совершении преступления, или располагаете важной информацией о лицах, к нему причастных. Добровольно делиться с ней вы не желаете, а потому неправильно понятое указание руководства «Раскрыть преступление любой ценой» может привести к тому, что в карманах вашей одежды сотрудники полиции могут обнаружить наркотические средства, оружие и боеприпасы. Независимо от того, хранили ли вы их потому, что жалко было выбросить, или собирались продать, передать, подарить, иными словами – сбыть, либо они оказались в карманах одежды не по вашей воле, это означает одно – неприятности у вас только начинаются!

У вас есть в запасе несколько вариантов действий:

а) вы признаете факт хранения запрещенных к обороту предметов;

б) вы не признаете, что хранили при себе изъятые у вас предметы;

в) вы отказываетесь пояснить пока еще вежливым сотрудникам полиции, что именно у вас изъяли и кому все это принадлежит, ссылаясь на ст. 51 Конституции РФ.

Можете воспользоваться любым вариантом по вашему усмотрению. Решение целиком и полностью остается за вами, тем более адвоката рядом нет и посоветоваться не с кем. В случае провокации, на вопрос сотрудника полиции: «Имеются ли при вас запрещенные к обороту предметы?», – следует заявить: «До задержания ничего противозаконного при себе не имел, а что подложили, мне неизвестно. Занесите мое заявление в протокол». Если с ответом не определились, целесообразен 4-й «универсальный» вариант, предусматривающий заявление: «Говорить буду только в присутствии адвоката! Прошу предоставить право на телефонный звонок сообщить о задержании родственникам». Тем самым вы оставляете поле для последующего маневра, так как ничего не сказали и в то же время не отрицали. Вот после этого и пойдут «торги» с вашим непосредственным участием, и сущность их будет заключаться в том, что вам обязательно будет предложено признать вину, даже если вы не совершали преступление, в котором вас подозревают. Пообещают, что в этом случае обвинение в хранении оружия и наркотиков чудесным образом испарится. Торги на восточном базаре не идут ни в какое сравнение с этими торгами. Вас начнут запугивать страданиями, которые вам предстоит перенести, а также неблагоприятными изменениями в судьбах всех близких и неблизких родственников, которые пострадают из-за вашего упрямства. Сочувственно разъяснят, что сидеть в следственном изоляторе, то есть в тюрьме, крайне некомфортно и длительное пребывание в изоляции может пагубно отразиться на вашем здоровье, которое если и не слабое в настоящее время, то таковым скоро станет. Но не будем забегать вперед! Итак, вы лежите лицом вниз и лихорадочно думаете о том, что же можно предпринять. И вот тут, если вы успели ознакомиться с нижеизложенными советами и память, несмотря на стрессовую ситуацию, не подведет, они вам могут пригодиться.

2. В любом случае не оказывайте активного сопротивления, так как еще не факт, что вас привлекут к уголовной ответственности за хранение подложенных предметов или тех, которые действительно хранили, не будем уточнять, с какой целью. А вот наличие у сотрудников полиции синяков или порванной форменной одежды обеспечит вам трехразовое питание вначале в следственном изоляторе, а затем в исправительно-трудовой колонии (ИТК). Не поддавайтесь на провокации (оскорбления, удары ногой, подзатыльники), не исключено, что от вас как раз и ожидают противодействия. Сразу же подайте голос, кричите и возмущайтесь, чтобы вас услышал, например, тот, кто был с вами в момент задержания или же кто-то из окружающих (продавцы лотков, водители такси, жители близлежащих домов). Впоследствии они могли бы подтвердить, что вас задержали именно в данном месте и что в отношении вас применили физическую силу и спецсредства: дубинку, электрошокер или наручники. Остается лишь надеяться на их порядочность, что они дадут показания о том, что вы не радовались встрече с полицейскими, добровольно выдавая запрещенные к обороту предметы. Когда же вас поставят в вертикальное положение и подведут «штатных» понятых, не принимайте позу оскорбленного мученика. На вопрос, имеются ли при вас запрещенные к обороту предметы: оружие, наркотические средства, не молчите, но не произносите «нет!», так как они уже находятся в карманах вашей одежды. Выберите из предложенных выше вариантов тот, который вам кажется более правильным. На предложение достать все имеющиеся в карманах предметы стоит посоветовать досматривающим самим это проделать. Если в карманах лежит то, что вы в них положили, то эта предосторожность не будет иметь значения. Но если вы уверены, что они были пустыми, то тем самым вы не оставите на не принадлежащем вам оружии и боеприпасах, пакетиках с наркотическим средством следы своих пальцев, в том числе и потожировых, а на своих руках – частицы подложенного вам вещества.

Назначенные впоследствии по вашим или защитника ходатайствам дактилоскопическая и генетическая экспертизы это подтвердят. Очень важно внимательно прочитать составленные протоколы (акты) досмотра и в необходимых случаях внести в них письменные замечания, благо специальные графы для этого имеются. Некоторые «особо умные» задержанные граждане по так называемым «понятиям» отказываются поставить свои автографы в протоколах (актах) и на печатях, которыми скреплены конверты или пакеты с изъятыми предметами. Они мотивируют это тем, что изъятое им не принадлежит, не думая о том, что при наличии «штатных» понятых и отсутствии подписей задержанного лица протоколы и акты могут быть впоследствии благополучно переписаны, а конверты и пакеты вскрыты и вновь упакованы. Эти «особо умные» граждане, знакомясь по окончании следствия с материалами дела, зачастую с удивлением обнаруживают в протоколах (актах) указание на то, что они ничего не заявили по поводу изъятых у них предметов, а еще интереснее будет прочесть: «Задержанный заявил, что предметы принадлежат ему, но от подписи отказался».

В моей адвокатской практике был случай, когда клиент вышел из дома за сигаретами и, не пройдя пятидесяти метров, был схвачен сотрудниками наркоконтроля, насильно посажен в автомобиль и увезен на Карцинское шоссе в район Восточного кладбища. С его слов, в пути следования ему подложили в карман брюк наркотическое средство, которое в присутствии «штатных» понятых торжественно изъяли, записав данный процесс на видеокамеру. В рапортах оперативных сотрудников местом задержания было указано Карцинское шоссе, акт досмотра это подтверждал. Однако мною была опрошена продавщица сигаретного киоска, до которого клиент не дошел, подтвердившая факт его задержания возле дома, а не на шоссе возле кладбища. После ее допроса следователем дело было благополучно прекращено в связи с фальсификацией доказательств, а именно основополагающего документа – акта досмотра. Примечательно, что мой клиент, покинув следственный изолятор, первым делом направился в близлежащий магазин за сигаретами. Сотрудники наркоконтроля утверждали, что наркотики принадлежали ему, он же заявлял, что ему их подложили, и я не знаю, кто из них был правдив. Это известно только им, но допущенное нарушение – досмотр не на месте фактического задержания – повлекло за собой прекращение уголовного дела.

Но вам не стоит обольщаться на этот счет, так как со временем на такое нарушение прокуратура и суды стали смотреть сквозь пальцы. Теперь они удовлетворяются следующими объяснениями сотрудников полиции: задержание производилось в оживленном месте и во избежание инцидентов, связанных с возможным противодействием как со стороны самого задержанного, так и посторонних граждан, он был перемещен, например, в заброшенный карьер или какое-либо иное экзотическое место.

3. Нелишним будет воздержаться от приема из рук сотрудников полиции каких-либо предметов, так как в них могут оказаться другие запрещенные предметы, за хранение которых полагается отсидеть пару-тройку лет. Приведу пример из собственной адвокатской практики.

Примерно лет восемь назад ко мне обратились родственники ранее судимого Р., в отношении которого одним из районных судов г. Владикавказа рассматривалось уголовное дело по факту хранения им наркотического средства «гашиш». Подсудимый, как и его родственники, утверждал, что в отношении него имела место провокация. Согласно его показаниям, к нему в квартиру явился участковый инспектор и препроводил в опорный пункт милиции. Затем его, как ранее судимого, направили в райотдел милиции для проведения «профилактической беседы» с оперуполномоченным уголовного розыска, который после непродолжительной беседы направил его обратно в опорный пункт, подарив на прощание начатую пачку сигарет. Двери опорного пункта были заперты, и он безрезультатно стучал в них, после чего его задержали подъехавшие сотрудники милиции.

Из показаний двух сотрудников милиции, также участковых инспекторов, усматривалось, что, проезжая на автомобиле мимо соседнего опорного пункта, они увидели мужчину, колотившего в его дверь, в том числе и ногами. Они задержали и доставили в райотдел милиции хулигана, в кармане брюк которого, в пачке сигарет, был обнаружен и изъят кусочек наркотического средства – гашиша. Суду предстояло решить, имела ли место провокация или подсудимый не получал пачку сигарет от оперуполномоченного уголовного розыска, а «ломился» в запертые двери опорного пункта, «запамятовав», что при нем находится наркотическое средство. Прокуратурой было сделано предложение, от которого подсудимый, как писалось в мафиозном романе Марио Пьюзо «Крестный отец», «не смог отказаться». Он благоразумно признал себя виновным в хранении наркотических средств, а суд ограничил наказание отбытым под стражей сроком.

Отсюда можно сделать вывод – курите свои сигареты или вообще бросайте вредную привычку, так как в данном случае курение действительно могло пагубно отразиться на состоянии здоровья моего подзащитного, учитывая возможность повторного отбывания наказания в виде лишения свободы.

4. В пути следования в отдел полиции постарайтесь запомнить маршрут движения, местонахождение понятых в автомобилях, кто из сотрудников полиции или понятых разговаривал по мобильным телефонам, в том числе и на месте вашего задержания.

В адвокатской практике автора также имел место случай, когда по ходатайству защиты, заявленному в судебном заседании, по биллингу (определение местонахождения абонента на основании данных систем сотовой связи) было установлено, что указанные в материалах дела место и время задержания обвиняемого и проведения в отношении него досмотровых мероприятий не соответствовали действительности. Полученные данные поставили под сомнение достоверность и, как следствие, недопустимость использования судом в качестве доказательств его виновности составленные якобы на месте задержания процессуальные документы.