Защита договорных и корпоративных прав в предпринимательстве. Учебно-практическое пособие

Договор и сделка (понятия и соотношение)

Мы не жулики, не воры,

заключаем договорЫ

Многие нормы Гражданского кодекса РФ используют понятие Сделка и Договор как синонимы (ч.2,3 ст.420 ГК). При этом, между этими понятиями есть отличия, которые также можно проследить в нормах ГК. Приведу несколько примеров ниже.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ч.1 ст.420 ГК).

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст.154 ГК).

Таким образом, и Сделки и Договоры устанавливают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности, но Сделка – это действие, а Договор – Соглашение. В п.1 ч.1 ст.8 ГК также сказано о том, что Сделка и Договор могут установить права и обязанности.

Сделка может быть односторонней (доверенность, заявление о выходе из ООО, заявление о вступление в наследство, завещание и т.п.), а Договор – нет.

Сделка может быть оформлена в виде Договора либо иного документа (напр., заявление, безотзывная оферта, доверенность, завещание), а подписание Договора не всегда порождает сделку (напр. Рамочный договор, ст.429.1 ГК).

В рамках одного договора может возникнуть множество сделок (напр., рамочный договор, опцион на заключение договора ст.429.2 ГК).

Из указанных норм возможно сделать вывод, что Сделка и Договор соотносятся как Содержание и Форма, либо как синонимы.

Договор считается заключённым НЕ в момент его подписания сторонами, а в МОМЕНТ получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (ст.433 ГК), при условии, что между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Именно поэтому заключённым Договором может быть признана переписка и действия сторон (конклюдентные действия).

Сделка может быть совершена (ст.158 ГК) устно, письменно, а также молчанием (напр., если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновлённым на тех же условиях на неопределённый срок – п. 2 ст. 621 ГК РФ). К форме Договора используются те же правила и нормы ГК. В нормах ГК об оспоримых и ничтожных сделках (договорах) понятия Сделка и Договор используются как синонимы (ст.166—181, ст.431.1 ГК).

Важными для Договоров и Сделок является «ВОЛЯ» сторон, которую можно понять в зависимости от Цели, которую преследовала сторона Договора.

Теория права исходит из того, что Цель – это реализованная воля, то есть Воля = Цели.

Понимание сути Сделки и Договора, их соотношения между собой, а также понимание значения Воли и Цели Договора (Сделки) являются крайне важными вопросами в правоприменительной практике (составление или изучение договора, подготовка правовой позиции по толкованию условий договора или его оспариванию).

В какой практической ситуации Вам может пригодиться верное понимание договора и сделки, их соотношение, синонимичность или различия?

Представьте, что Вы договорились со своим контрагентом о том, что Вы предоставите ему бульдозер со своим водителем для выравнивания грунта на его участке в течение четырех часов. Бульдозер отработал. На месте подписали акт, в котором зафиксировали время работы бульдозера, цену одного часа и общую стоимость.

Разошлись, Заказчик не платит, а договора подписанного нет…

Что делать? Как забрать свои деньги без договора?

Решаем эту задачку следующим образом.

Суть договора в договоренностях, в обсуждение и согласии с конкретными условиями о правах и обязанностях сторон, о сроках, об ответственности и т.д., а суть сделки сводится к описанию действий (работа экскаватора, составление иска, перевозка груза и т.п.).

В подписанном акте описана работа бульдозера, никаких договоренностей на будущее в нем нет. Таким образом, работа – это действие, а значит в акте отражена сделка.

Учитывая, что в соответствии с частью 1 статьи 160 ГК РФ «Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку», то получается что эту норму закона мы соблюли – составили письменный документ (Акт), подписанный обеими сторонами, который содержит описание конкретных действий.

Другой абзац указанной нормы говорит нам о том, что «Двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 статьи 434 ГК (это способы заключения договоров)».

Пункт 1 части 1 статьи 8 ГК РФ нам подсказывает, что «… гражданские права и обязанности возникают: из договоров и иных сделок, предусмотренных законом», а частью 2 статьи 420 ГК предусмотрено, что «К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ (Сделки)». Из этого делаем вывод, что к договорам применяются те же правила, что и к сделкам.

В главах 30—58 ГК РФ перечислены отдельные виды договоров (сделок).

Часть 2 ст.421 ГК (свобода договора) указывает, что договор (сделка) может быть как предусмотрен законом, так и не предусмотрен, для непредусмотренного законом (ГК) договора должны применяться правила отдельных видов договоров (при отсутствии признаков смешанного типа договора), а если таких нет, то аналогия закона.

Это правило предписывает нам для начала поискать признаки нашей сделки (договора) в нормах, предусмотренных законом для отдельных видов договоров.

Начинаем искать в ГК.

Но для начала читаем внимательно подписанный акт и пытаемся понять, что в нем зафиксировано. В акте зафиксирована работа бульдозера и ее количественный показатель (часы), никаких конкретных материальных (овеществленных) результатов, как например дом или траншея конкретного размера, в акте не зафиксировано. Это означает, что нами (стороной, предоставившей бульдозер) выполнена не работа (считается оконченной с момента создания конкретного результата), а оказана услуга (перечень действий без конкретного результата).

Содержание услуги описано в Глава 39 «Возмездное оказание услуг», статьи 779—783.1 ГК РФ. Общие положения об обязательствах изложены в ст.307—419 ГК РФ. Ищем в указанных нормах ответы на вопросы о правах и обязанностях, сроках обязательств и способах защиты. Удачи.

Обязательство и его Исполнение

Обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в статье 8 ГК РФ (ч. 2 ст.307 ГК).

Понятие «Обязательство» сформулировано в ч.1 ст.307 ГК РФ и зачастую используется как синоним слова «обязанность»: «В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённое действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определённого действия…»,

Но последняя фраза этой нормы».. а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности» свидетельствует о том, что законодатель вложил в понятие «обязательство» кроме «обязанностей» ещё и «права», закрепив таким образом правило: «при возникновении прав у одной стороны, у второй стороны возникают обязанности, и наоборот».

Обязательство возникшее из Договора (Сделки) называется «договорным обязательством» (а есть и другие – вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения).

Сторонами Обязательства являются Кредитор и Должник.

Общие правила исполнения Обязательств описаны в главе 22 ГК РФ.

Обязательство не является синонимом «Договор» или «Сделка», так как договорное обязательство не может возникнуть ВНЕ Договора или Сделки, оно появляется ТОЛЬКО в результате соглашения (Договора) или действий (Сделки).

Альтернативным признается обязательство, по которому должник обязан совершить одно из двух или нескольких действий (воздержаться от совершения действий), выбор между которыми принадлежит должнику, если законом, иными правовыми актами или договором право выбора не предоставлено кредитору или третьему лицу. С момента, когда должник (кредитор, третье лицо) осуществил выбор, обязательство перестает быть альтернативным (ст.308.1 ГК РФ). Пример из п. 6.1 ст. 23 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Участнику, выходящему из общества, выплачивается действительная стоимость его доли в уставном капитале или с согласия этого участника ему выдаётся в натуре имущество такой же стоимости.

Факультативным признается обязательство, по которому должнику предоставляется право заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением, предусмотренным условиями обязательства. В случае, если должник осуществляет свое право на замену исполнения, предусмотренного условиями обязательства, кредитор обязан принять от должника соответствующее исполнение по обязательству (ст.308.2 ГК). Например, Отступное (Должник обязан уплатить кредитору деньги в качестве основного исполнения, но может заменить их факультативным исполнением – передать акции).

Встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной (п. 1 ст. 328 ГК РФ). Таким образом, встречным исполнением может быть признано такое исполнение, которое обязанная сторона должна произвести после получения исполнения от контрагента.

Регрессное обязательство – это обязательство, в силу которого кредитор вправе требовать от должника передачи денежной суммы (или иного имущества), уплаченной (переданного) кредитором третьему лицу за (или по вине) должника в качестве возмещения вреда (ст.1081, 1250, 325, 366, 399, 640, 885 ГК РФ!!!)

Обязательства могут исполняться «в натуре» (натуральной форме) или в денежной форме (эквивалент стоимости).

Исполнение обязательства «в натуре» означает предоставить вещь того же рода и качества, исправить повреждённую вещь и т. п. Это следует из смысла ст.1082 ГК. В части 2 ст.166 ГК говорится, что под полученным «в натуре» подразумевается также – пользование имуществом, выполнении работы или предоставлении услуги. В таком случае возврат полученного «в натуре» является невозможным.

Натуральная форма означает имущество (вещи) или действия (пользование, выполнение работ, оказание услуг).

В случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено ГК, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (пункт 1 статьи 330) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1, АСТРЕНТ).

Астрент – это судебная неустойка, вынуждающая должника добровольно исполнить судебный акт в указанный срок. Его размер устанавливается таким, чтобы исполнить решение было выгоднее и проще, нежели не исполнить. Положение об астренте закреплено в п. 1 ст. 308.3 ГК РФ и в большей степени урегулировано разъяснениями Верховного суда РФ (пп. 28—36 ППВС РФ от 24.03.2016 №7).

Расторжение Договора или отказ договора?

Термин «Расторжение Договора» в ГК РФ не выписан видимо потому, что значение этого слова является понятным абсолютно всем людям, а не только юристам. Синонимами «расторжение» являются такие слова как «разделение», «прекращение», «аннулирование».

Статья 450 ГК РФ определяет ТОЛЬКО два способа расторжения договора:

– по соглашению сторон (если иное не предусмотрено законом);

– по решению суда.

Основаниями для расторжения договора по решению суда может быть:

– существенное нарушение условия договора другой стороной или

– основание, предусмотренное законом (например ст.33 Закона №2300-I) или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечёт для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Обратиться в суд с целью расторжения договора возможно только после получения от другой стороны отказа на предложение расторгнуть договор, либо не получения ответа в срок, который предусмотрен законом или договором. А в случае, если в законе и договоре такой срок отсутствует, то срок равен тридцати дням.

Соглашением сторон могут быть предусмотрены различные моменты и основания Расторжение Договора, например:

– дата заключения соглашение сторон об этом (или определённая в нем дата),

– истечение срока договора,

– наступление определённого договором события,

– не наступления к определённому сроку события, предусмотренного договором.

Общие нормы о расторжении Договора и об отказе от его исполнения содержатся в главе 29 ГК РФ (ст.450—453).

«Отказ от Договора» является синонимом словосочетания «отказ от исполнения договора» и такое условие не может быть включено в любой Договор. Этот вывод очевиден из смысла ст.450.1 ГК РФ.

«Отказ от Договора» в отличие от «Расторжения» является односторонним действием, которым сторона Договора реализует своё ПРАВО.

Право на односторонний отказ от договора может быть предусмотрено договором (только в случаях, в которых закон это прямо разрешает) или законом (например ч.1 ст.523 (поставка), ч.2 ст. 612 (аренда), ч.2 ст.714, ч.3 ст.715, ч.3 ст.716, 717, 719 (подряд) ГК РФ – другие федеральные законы: ч.23 ст.16.1 федерального закона №161-ФЗ; ч.3 ст.28.4 федерального закона №190-ФЗ; ч.7 ст.54 федерального закона №273-ФЗ).

Если закон даёт такое право какой-либо стороне договора, то абсолютно не важно включили стороны это условие в Договор или нет. Запрет пользоваться таким правом или изменение такого правила Договором (если закон не даёт право на изменение правила) – ничтожны.

Норма об отказе от договора корреспондируется со ст.310 ГК, которая не допускает односторонний отказ от обязательства, за исключением случаев предусмотренных законом (только законом! Примеры смотрите в Приложении №4).

По смыслу статьей 450.1 и 310 ГК следует, что односторонний отказ от договора (исполнения обязательства) возможно предусмотреть только в договоре, обе стороны которого осуществляют предпринимательскую деятельность.

Подобные формулировки ГК говорят о защите законом слабой стороны договора, которой является потребитель (гражданин) в сравнении с субъектом предпринимательской деятельности. В этом случае законодатель приравнивает «исполнение обязательства» и «исполнение договора».

На практике, зачастую можно встретить ситуацию, в которой сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность (например сдаёт жилье в аренду) включает в договор с гражданином условия, которые закон позволяет включать только при условии, что обе стороны являются субъектами предпринимательской деятельности. Такое условие противоречит закону, а значит являются ничтожными (ст. ст. 166,168 ГК РФ)

Абзац 2 части 2 ст.310 ГК подтверждает это правило и гласит: «В случае, если исполнение обязательств связано с осуществлением предпринимательской деятельности НЕ ВСЕМИ его сторонами, право на односторонне изменение его условий или отказ от исполнения обязательства может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательской деятельности»

Способом отказа от договора, предусмотренным ГК является уведомление другой стороны об этом.

В случае одностороннего отказа от договора, договор считается расторгнутым.

Таким образом, можно сделать вывод, что отказ от договора (исполнения обязательства) является односторонним способом Расторжения Договора, право на который предусмотрено законом, а в некоторых случаях (обе стороны предприниматели) может быть предусмотрено и договором.

В случае, если при наличии оснований для отказа от договора сторона, имеющая право на такой отказ, подтверждает действие договора, в том числе путём принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства, последующий отказ по тем же основаниям не допускается.

Самостоятельным основанием для расторжения Договора законом выделяет «существенное изменение обстоятельств» (ст.451) ГК РФ.

В договоре не может содержаться условие на запрет одностороннего отказа стороны от него, поскольку стороны вправе только оговорить условия такого отказа или вообще не включать никаких правил на этот счёт, допустив автоматическое применение к своим отношениям в такой ситуации общей нормы, но не могут его исключить.

Кроме того, для субъектов предпринимательской деятельности, закон (ч.3 ст.310 ГК РФ) позволяет включать в договор ПЛАТУ за отказ договора (плату за выход из него), в договоры с гражданами НЕТ (а на практике лица, сдающие жилье в аренду часто включают ничтожное условие о том, что в случае досрочного расторжения договора, обеспечительный платеж Арендатору не возвращается. Это завуалированная «плата за выход из договора»). Подробнее об этом можно ознакомиться далее в разделе «Плата за выход из договора (Заранее оценённые убытки, ЗОУ)».

Со специальными нормами ГК РФ, дающими ПРАВО на односторонний отказ от Договора можно ознакомиться в Приложении №4.

Свобода Договора. Императивные и диспозитивные нормы

Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом (смешанный договор).

К договорам не предусмотренным законом (при отсутствии признаков смешанных договоров) НЕ применяются правила об отдельных видах договоров, предусмотренных ГК. При этом, к таким отношениям возможно применение правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6 ГК).

Учитывая, что ГК РФ содержит более восьмисот статей (из 1551 стати ГК) о сделках, договорах и обязательствах, а также то, что суд при толковании договора будет исходить из его буквальных слов и (!!!) своего внутреннего убеждения, то для того, ЧТОБЫ договор был исполним, при его составлении необходимо использовать существующие в ГК правовые конструкции (поставка, аренда, подряд и т.п.). Внутреннее убеждение суда может не понравится всем сторонам спора.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Императивной норма является, если она содержит явно выраженный запрет на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного этой нормой правила (например, в ней предусмотрено, что такое соглашение ничтожно, запрещено или не допускается, либо указано на право сторон отступить от содержащегося в норме правила только в ту или иную сторону, либо названный запрет иным образом недвусмысленно выражен в тексте нормы).

Диспозитивной норма является, если в ней нет признаком императивности, и она не содержит явно выраженного запрета на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного в ней (например, если иное не предусмотрено договором).

Если в норме отсутствует текстуальные атрибуты императивности или диспозитивности, то такую норму суд будет толковать на основе анализа её целей. Речь идёт только о нормах, определяющих права и обязанности сторон договора.

Если суд на основе анализа критериев императивности норм с неопределённым статусом приходит к выводу о наличии оснований для императивной квалификации, он должен мотивировать в решении свой выбор и объяснить, в силу каких резонов он придаёт норме императивное значение. Если же суд не решается отступить от презумпции диспозитивности, так как ему не очевидны резоны для императивной квалификации спорной нормы с неопределённым статусом, суду следует положиться на диспозитивную квалификацию, которая по общему правилу предполагается.