Негосударственная сфера безопасности, охранная деятельность, частный сыск

Потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители приобретают статус участника процесса на основании решения властных участников уголовного судопроизводства.

Итогом, завершающим деятельность частного детектива по сбору сведений по уголовному делу, является составление письменного отчёта, в котором содержится значимая для участника уголовного судопроизводства информация с ответами на поставленные им вопросы. В соответствии с ч. 3 ст. 9 Закона частный детектив обязан представить указанный отчёт заказчику. Отчёт содержит выводную информацию, основанную на собранных частным детективом сведениях. Для подтверждения сделанных в отчёте выводов частный детектив может приложить необходимые документы и предметы, которые в последующем участник уголовного судопроизводства, реализуя предоставленное ему УПК РФ право на представление доказательств, может передать органу предварительного расследования или в суд, равно как и использовать их в других формах для защиты своих прав и законных интересов.

Поэтому в контексте Закона частный детектив представляет участнику уголовного судопроизводства не сведения, а отчёт о результатах проделанной работы, другими словами, результаты частной детективной деятельности, полученные им в ходе выполнения договорных обязательств с участником уголовного судопроизводства.

С учётом изложенного под результатами частной детективной деятельности следует понимать фактические данные, имеющие значение для уголовного дела, полученные частным детективом в рамках конкретного договора о сборе сведений по уголовному делу с соответствующим участником уголовного судопроизводства путём осуществления предусмотренных Законом действий, зафиксированные в отчёте и представляющие собой ответы на поставленные заказчиком вопросы.

Такой подход соответствует этимологическому смыслу термина «результат», который означает «конечный итог, завершающий собой что-нибудь».

В целях единообразного понимания результатов частной детективной деятельности представляется целесообразным дать это понятие в ст. 5 УПК РФ, как это сделано относительно понятия «результаты оперативно-розыскной деятельности», данного в п. 36.1 указанной статьи.

Правильное понимание результатов частной детективной деятельности, а также определение порядка их получения и использования в уголовном процессе органически связаны с реализацией права участников уголовного судопроизводства на участие в доказывании путем представления доказательств, защитой ими прав и законных интересов.

Необходимость использования результатов частной детективной деятельности в уголовном судопроизводстве обусловлена объективными предпосылками.

Во-первых, тем, что частная детективная деятельность, в том числе по сбору сведений по уголовному делу, являясь разновидностью познавательной работы, служит одним из способов познания обстоятельств совершённого преступления.

Вместе с тем познанию в частной детективной деятельности присущи особенности, отличающие его от других видов познавательной деятельности.

Так, при сборе сведений по уголовному делу осуществляется познание обстоятельств и фактов в рамках заключенного с участником процесса договора и в основном по вопросам, поставленным им перед детективом. Поэтому при сборе сведений детектив ориентируется на восприятие и запоминание не любых фактов и обстоятельств, а только тех, которые могут иметь значение для заказчика данной услуги – участника уголовного процесса. Далее познание осуществляется детективом способами, установленными Законом (ст. 5).

К особенностям рассматриваемого познания следует отнести и то обстоятельство, что его результаты предназначены для использования другими властными и невластными участниками уголовного судопроизводства.

Во-вторых, использование результатов частной детективной деятельности является одним из способов реализации невластными участниками уголовного процесса права на представление доказательств и тем самым права на участие в доказывании.

В-третьих, – одной из гарантий реализации участниками уголовного судопроизводства права на заявление ходатайств, жалоб, отводов.

О необходимости и возможности использования в уголовном судопроизводстве сведений, полученных частным детективом, высказывается большинство ученых процессуалистов, затрагивающих в своих работах данную проблему. Е.А. Карякин относит возможность использования собранных частным детективом сведений в интересах участников уголовного процесса к числу прогрессивных и отвечающих веяниям времени явлениям6.

Иное мнение (но с определенными оговорками) относительно использования результатов частной детективной деятельности в уголовном процессе высказал Е.Г. Мартынчик. Свое суждение о невозможности использования в доказывании сведений, полученных частным детективом, он обосновывает отсутствием в УПК РФ нормы, которая бы предусматривала возможность использования результатов частной детективной деятельности, как это сделано в отношении результатов оперативно-розыскной деятельности7.

Одним из принципиально важных является вопрос о правомерности использования результатов частной детективной деятельности в уголовном судопроизводстве.

Необходимо отметить, что действующее российское законодательство прямо не предусматривает возможности использования указанных результатов в уголовном судопроизводстве, как и не содержит такого запрета. Законодательство, регулирующее частную детективную деятельность, лишь предоставляет частному детективу право на сбор сведений по уголовному делу, на заключение договора с участником уголовного судопроизводства, а также обязанность предоставить участнику уголовного судопроизводства письменный отчёт о результатах проделанной работы (в нашем понимании – о результатах частной детективной деятельности). Таким образом, в настоящее время законодательно урегулированы лишь этапы, предшествующие использованию указанных результатов в уголовном судопроизводстве, завершающим из которых является этап получения участником процесса отчёта о результатах проделанной работы. Вопрос о том, каким образом и в какой форме может в дальнейшем использовать участник уголовного судопроизводства полученные от детектива сведения, должного законодательного урегулирования не нашёл. Объясняется это тем, что его решение является предметом правового регулирования уголовно-процессуального закона.

В целях законодательного урегулирования вопросов, касающихся использования результатов частной детективной деятельности, приведения в соответствие уголовно-процессуального закона и законодательства, регулирующего частную детективную деятельность, следует внести соответствующие дополнения в УПК РФ.

Учитывая, что УПК РФ не содержит нормы, которая бы прямо предоставляла право соответствующим участникам уголовного судопроизводства на заключение договора с частным детективом на сбор сведений по уголовному делу, необходимо дополнить ст. 42-44, 46, 47, 53, 54 УПК РФ и тем самым предоставить им такое право.

Кроме того, следует внести дополнение в статьи УПК РФ, закрепляющие право невластного участника уголовного судопроизводства на представление доказательств, формулировкой «в том числе полученных от частного детектива в соответствии с заключенным с ним договором на сбор сведений по уголовному делу».

Далее для того, чтобы напрямую (а не путём реализации права на представление доказательств) законодательно закрепить возможность использования результатов частной детективной деятельности в уголовном судопроизводстве, следует дополнить ст. 89 УПК РФ (Использование в доказывании результатов оперативно-розыскной деятельности) словосочетанием «результатов частной детективной деятельности».

Представляется уместным воспользоваться предложениями по рассматриваемому вопросу, изложенными в Рекомендательном законодательном акте Модельного уголовно-процессуального кодекса для государств – участников Содружества Независимых Государств, согласно которым допускается использование в качестве доказательств материалов, полученных при осуществлении частной детективной деятельности. В соответствии с его ч. 4 ст. 142 «материалы, полученные <…> с использованием услуг частного детектива, допускаются в качестве доказательств лишь в том случае, если:

они получены в соответствии с законодательством, регулирующим осуществление частной детективной деятельности без ограничения прав человека и гражданина или с дозволенным судом их ограничением;

допрошенный судом в установленном порядке свидетель подтвердил их подлинность и сообщил об их происхождении и обстоятельствах получения».

Указанная рекомендация содержится в статье, именуемой «Понятие доказательств». Думается, при соответствующей редакционной обработке её можно было бы внести в ст. 74 УПК РФ.

Изложенное вовсе не означает, что в настоящее время нельзя использовать результаты частной детективной деятельности в уголовном судопроизводстве. Анализ действующего уголовно-процессуального законодательства и практики позволяет прийти к противоположному выводу.

Возможность использования результатов частной детективной деятельности в уголовном судопроизводстве обусловлена, прежде всего, наличием у всех невластных участников процесса права на представление доказательств.

Предоставляя им такое право, уголовно-процессуальный закон при этом не определил, откуда появились у них (за исключением защитника) эти доказательства. Поэтому уместно предположить, что в одних случаях эти доказательства уже имелись у участника уголовного судопроизводства, в других – он получил их самостоятельно либо пользуясь услугами частного детектива. В связи с этим органы предварительного расследования и суд не вправе отказать участнику процесса в представлении доказательств (сведений) только на том основании, что они получены с помощью частного детектива. Поскольку Закон не предусматривает охрану профессиональной тайны частного детектива, а в УПК РФ детектив не назван в числе лиц, которые не могут допрашиваться в качестве свидетеля, то органы предварительного расследования и суд в случае необходимости выяснения происхождения этих сведений и обстоятельств их получения вправе вызвать детектива и допросить в качестве свидетеля.

Далее ч. 2 ст. 16 УПК РФ обязывает суд, следователя, прокурора и дознавателя обеспечить подозреваемому, обвиняемому возможность защищаться всеми не запрещенными УПК РФ способами и средствами. Как известно, нормы, запрещающей участнику уголовного судопроизводства представлять доказательства, полученные с помощью частного детектива, не имеется.

Правомерность использования результатов частной детективной деятельности в уголовном процессе вытекает и из права участника уголовного судопроизводства на заявление ходатайств, отводов. В обоснование заявленного ходатайства (например, о допросе свидетеля, назначении экспертизы), отвода участник уголовного судопроизводства вправе использовать любые данные, в том числе и полученные детективом.

Сделать вывод о правомерности использования результатов частной детективной деятельности в уголовном судопроизводстве позволяет также логическое толкование положений Закона и УПК РФ, касающихся данного вопроса. Предоставляя право частному детективу осуществлять сбор сведений по уголовному делу и с этой целью заключить договор только с участником уголовного судопроизводства, а также обязывая его уведомить об этом лицо, в чьём производстве находится уголовное дело, и предоставить полученные им сведения в виде отчёта участнику процесса, Закон резюмирует, что эти сведения необходимы для использования в уголовном процессе в целях защиты прав и законных интересов и, прежде всего, права на представление доказательств. Этому праву в данном случае корреспондирует предписание Закона, предусматривающее сбор сведений частным детективом на договорной основе с участниками процесса.

О возможности использования в уголовном судопроизводстве свидетельствует и практика. По данным исследования, проведенного В.Г. Семеновым, из числа изученных им уголовных дел, по которым органам расследования представлялись результаты частной детективной деятельности, более чем в 50% случаев они были приняты и использованы в доказывании8.

Изложенное позволяет прийти к выводу, что уголовно-процессуальный закон не содержит норм, запрещающих использование результатов частной детективной деятельности. Более того, логическое и системное толкование ряда его норм и положений наглядно свидетельствует о том, что использование указанных результатов вполне правомерно и в настоящее время даже без учёта предлагаемых дополнений в УПК РФ. Поэтому вряд ли следует признать правильной практику, когда отдельные следователи и судьи отказываются использовать в уголовном процессе сведения, полученные частным детективом по договору с участником процесса только на том основании, что в УПК РФ прямо не прописано право участника уголовного судопроизводства представлять доказательства, полученные им по договору с частным детективом.

Проблемным, недостаточно исследованным в теории и неурегулированным в законодательстве является и вопрос о формах использования результатов частной детективной деятельности в уголовном судопроизводстве.

Анализ законодательства, регулирующего частную детективную и уголовно-процессуальную деятельность, правоприменительной практики и частной детективной практики, а также высказанные в юридической литературе точки зрения по этой проблематике позволяют определить следующие основные формы использования результатов частной детективной деятельности в уголовном судопроизводстве.

Несомненно, к числу таких основных форм относится использование результатов частной детективной деятельности в доказывании. Такая возможность обусловлена наличием у невластных участников уголовного судопроизводства права представлять доказательства. Она служит в данном случае одним из способов реализации данного права, направлена на защиту прав и законных интересов невластных участников уголовного судопроизводства, а, в конечном счёте, – решение задач уголовного судопроизводства.

Под использованием результатов частной детективной деятельности в доказывании по уголовным делам следует понимать использование фактических данных (сведений), полученных частным детективом при оказании сыскной услуги, именуемой сбор сведений по уголовному делу, и представленных соответствующим участником уголовного судопроизводства.

Теоретически результаты частной детективной деятельности могут быть использованы при формировании любого вида доказательств (только не заключения (показания) специалиста, поскольку оно представляет собой его письменное суждение по вопросам, поставленным перед специалистом сторонами).

Так, результаты частной детективной деятельности могут стать предметом показаний свидетеля (если частный детектив допрошен в качестве свидетеля), потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого в случаях, если они получили от него те или иные сведения в соответствии с заключённым с ним договором на сбор сведений по уголовному делу.

Предметы и документы, обнаруженные частным детективом и представленные участником процесса, в случае признания их вещественными доказательствами могут быть объектами для исследования. Далее указанные предметы и документы при соблюдении процессуального порядка могут быть признаны вещественными доказательствами или иными документами.

Данные о месте нахождения орудий и предметов совершения преступления могут быть использованы при формировании такого вида доказательств, как протоколы следственных и судебных действий. Это возможно, например, при обыске, выемке, осмотре места происшествия.

Нередко результаты частной детективной деятельности содержат документы, которые в случае их представления органу предварительного расследования или суду могут быть использованы при формировании такого вида доказательств, как иные документы.

Результаты частной детективной деятельности могут также служить основанием для производства следственных действий. К их числу следует, прежде всего, отнести допрос, выемку, освидетельствование, обыск.

Следственные действия представляют собой часть предусмотренных уголовно-процессуальным законом действий, которые являются важнейшими способами собирания, закрепления и проверки доказательств. Они производятся управомоченными должностными лицами и при наличии законных оснований.

Под законными основаниями понимается наличие фактических данных, с которыми закон связывает возможность и необходимость проведения следственных (судебных) действий.

Фактические данные, свидетельствующие о наличии основания для производства того или иного следственного действия, могут быть получены также и частным детективом при сборе им сведений по уголовному делу. Это, например, данные о том, что в определённом помещении или ином месте находятся орудия и предметы преступления, ценности, нажитые преступным путём.

Результаты частной детективной деятельности могут использоваться в качестве основания для заявления участником уголовного судопроизводства ходатайств. В соответствии со ст. 119 УПК РФ правом заявить ходатайство наделены подозреваемый, обвиняемый, защитник, потерпевший, его законный представитель и представитель, частный обвинитель, гражданский истец, гражданский ответчик. Указанные лица могут заявить ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, обеспечения прав и законных интересов лица, заявившего ходатайство, или представляемого им лица соответственно.

Хотя уголовно-процессуальный закон и не содержит требования обосновывать ходатайство, однако приведение в нём веских аргументов, в том числе сведений, полученных детективом, значительно повысит вероятность того, что оно будет удовлетворено.

Как свидетельствует практика, результаты частной детективной деятельности служат основанием для заявления ходатайств участниками уголовного судопроизводства о производстве следственных действий, принятии и признании в качестве доказательств предметов и документов, полученных частным детективом, допросе частного детектива в качестве свидетеля об обстоятельствах, имеющих значение для дела.

Результаты частной детективной деятельности могут послужить основанием для заявления об отводе прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, переводчика, эксперта, специалиста. Такое возможно при получении частным детективом по просьбе участника уголовного судопроизводства сведений об обстоятельствах, исключающих участие указанных должностных лиц в производстве по уголовному делу (ст. 61 УПК РФ).

Далее полученные частным детективом и представленные участником уголовного судопроизводства дознавателю, следователю и суду сведения могут служить основанием для принятия процессуальных решений (о прекращении и приостановлении уголовного дела, возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств и др.).

Кроме того, результаты частной детективной деятельности могут быть использованы при розыске обвиняемого, подозреваемого, установлении обстоятельств, смягчающих или отягчающих наказание.

В юридической литературе правомерно ставится вопрос о возможности сбора сведений частным детективом на стадии возбуждения уголовного дела и их использовании при принятии решения о возбуждении уголовного дела9.

На этом этапе, как известно, еще нет ни уголовного дела, ни участников уголовного судопроизводства. На данной стадии уголовного судопроизводства основным является вопрос об обнаружении достаточных данных, указывающих на признаки преступления. В получении таких данных могут быть заинтересованы граждане, в том числе и пострадавшие от преступления, заявления и сообщения которых являются поводом представить дознавателю, следователю или суду дополнительные сведения о признаках подготавливаемого или совершенного преступления, позволяющие принять законное и обоснованное решение о возбуждении уголовного дела.

Для решения данного вопроса необходимо внести дополнение в п. 7 ч. 2 ст. 3 Закона о предоставлении права частному детективу заключать договор на сбор сведений в том числе и с лицами, заявившими или сообщившими в правоохранительные органы о совершенном или готовящемся преступлении.

Кстати, данные, полученные частным детективом в стадии возбуждения уголовного дела, могут служить основанием не только для возбуждения, но и для прекращения уголовного дела.

Для уяснения сущности и правовой природы результатов частной детективной деятельности следует рассмотреть также вопрос о соотношении их с результатами оперативно-розыскной деятельности.

Прежде всего, необходимо отразить то общее, что их объединяет.

И те и другие результаты являются разновидностью непроцессуальной информации, собираемой для использования в уголовном судопроизводстве. Общим для них является и то, что результаты как оперативно-розыскной, так и частной детективной деятельности могут быть использованы в уголовном судопроизводстве для подготовки и осуществления следственных и судебных действий, служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, в доказывании.

Вместе с тем между указанными результатами имеются и существенные различия.

Результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть получены только в ходе осуществления оперативно-розыскной деятельности, проводимой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то Федеральным законом от 12.08.95 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности». В свою очередь, результаты частной детективной деятельности можно получить только в процессе частной детективной деятельности, осуществляемой частными детективами только гласными методами.

Далее результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть получены путём производства оперативно-розыскных мероприятий, результаты частной детективной деятельности – действиями, указанными в Законе. Обязанность получения результатов ОРД вытекает из задач указанной деятельности, получение результатов частной детективной деятельности инициирует соответствующий участник уголовного судопроизводства путём заключения договора на сбор сведений по уголовному делу. Результаты оперативно-розыскной деятельности представляются непосредственно органу предварительного расследования или суд в порядке, установленном подзаконными актами. Результаты частной детективной деятельности передаются участнику уголовного процесса, заключившему договор с детективом в виде отчёта о проделанной работе, содержащем ответы на поставленные им вопросы. Поэтому последние в отличие от результатов оперативно-розыскной деятельности используются в уголовном судопроизводстве не напрямую, а опосредованно, через участника уголовного процесса.

Содержанием результатов ОРД являются сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, следствия или суда (п. 36.1 ст. 5 УПК РФ). Содержанием результатов частной детективной деятельности могут быть определённые, предусмотренные договором сведения, необходимые участнику уголовного судопроизводства для защиты своих прав и законных интересов. Причём объём их может быть большим по сравнению с результатами оперативно-розыскной деятельности, поскольку они могут быть использованы не только в случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности» для результатов ОРД, но и в других случаях, например для заявления участником уголовного судопроизводства ходатайств, отводов, жалоб. Другими словами, содержанием результатов частной детективной деятельности могут быть любые сведения, имеющие значение для уголовного дела.

По своему содержанию результаты ОРД представляют собой, как правило, сведения, которые предназначены для использования в интересах уголовного преследования. Результаты частной детективной деятельности могут быть представлены участнику уголовного судопроизводства со стороны как обвинения, так и защиты, и поэтому могут содержать сведения, используемые для интересов как уголовного преследования, так и защиты.

В соответствии с Законом результаты частной детективной деятельности могут быть получены только при наличии уголовного дела, результаты ОРД – как до возбуждения уголовного дела, так и в процессе его расследования и рассмотрения.

Результаты частной детективной деятельности детектив представляет невластным участникам уголовного судопроизводства. Результаты ОРД могут быть представлены только властным участникам уголовного процесса по их просьбе или инициативно субъектам оперативно-розыскной деятельности.

И наконец, результаты ОРД содержатся в информационных системах, делах оперативного учёта, а результаты частной детективной деятельности – в отчёте, представляемом детективом участнику уголовного судопроизводства, с которым заключён договор на сбор сведений по уголовному делу.