Методичка «закуписта» (корпоративные закупки). Неизвестно, что хуже: 44-ФЗ или 223-ФЗ

Тема 1. Цели регулирования ФЗ №223-ФЗ от 18.07.2011г. Принципы и основные положения закупки товаров, работ, услуг

Федеральный закон от 18.07.2011г. №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» – вступил в силу 01.01.2012г.

Цели регулирования закона о корпоративных закупках (ч.1 ст. 1 ФЗ №223-ФЗ):

– обеспечение единства экономического пространства;

– создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц-заказчиков в ТРУ, в том числе для целей коммерческого использования (Федеральный закон от 31.12.2017г. №505-ФЗ) с необходимыми показателями цены, качества и надежности;

– эффективное использование денежных средств;

– расширение возможностей участия ЮЛ и ФЛ в закупке ТРУ для нужд заказчиков и стимулирование такого участия;

– развитие добросовестной конкуренции;

– обеспечение гласности и прозрачности закупки;

– предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Принципы осуществления закупок ТРУ корпоративными заказчиками (ч. 1 ст. 2 ФЗ №223-ФЗ)

1) информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение ТРУ (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

ФЗ №223-ФЗ не регулирует отношения, связанные с (ч. 4 ст. 1 ФЗ №223-ФЗ):

1) куплей-продажей ценных бумаг, приобретением долей в уставном (складочном) капитале хозяйственных товариществ, обществ и паев в паевых фондах производственных кооперативов, валютных ценностей, драгоценных металлов, а также заключением договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (за исключением договоров, которые заключаются вне сферы биржевой торговли и исполнение обязательств по которым предусматривает поставки товаров);

2) приобретением заказчиком биржевых товаров на товарной бирже в соответствии с законодательством о товарных биржах и биржевой торговле;

3) осуществлением закупок ТРУ в соответствии с ФЗ №44-ФЗ;

4) закупкой в области военно-технического сотрудничества;

5) закупкой ТРУ в соответствии с международным договором РФ, если таким договором предусмотрен иной порядок определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) таких ТРУ;

6) осуществлением заказчиком отбора аудиторской организации для проведения обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности заказчика в соответствии с ФЗ №307-ФЗ;

7) заключением и исполнением договоров в соответствии с законодательством РФ об электроэнергетике, являющихся обязательными для участников рынка обращения электрической энергии и (или) мощности;

8) осуществлением кредитной организацией и ГК развития «ВЭБ» лизинговых операций и межбанковских операций, в том числе с иностранными банками;

9) определением, избранием и деятельностью представителя владельцев облигаций в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах;

10) открытием головным исполнителем поставок продукции по гособоронзаказу, исполнителем, участвующим в поставках продукции по гособоронзаказу, в уполномоченном банке отдельного счета и заключением ими с уполномоченным банком договоров о банковском сопровождении сопровождаемой сделки в соответствии с ФЗ №275-ФЗ;

ФЗ от 31.12.17 №505-ФЗ:

12) исполнением заказчиком заключенного с иностранным ЮЛ договора, предметом которого являются поставка ТРУ за пределами РФ;

13) осуществлением заказчиком закупок ТРУ у ЮЛ, которые признаются взаимозависимыми с ним лицами в соответствии с НК РФ и перечень которых определен Положением о закупке;

14) закупкой ТРУ юридическим лицом, зарегистрированным на территории иностранного государства, в целях осуществления своей деятельности на территории иностранного государства;

ФЗ от 03.08.18 №341-ФЗ:

15) осуществление заказчиком отбора субъекта оценочной деятельности для проведения оценки в целях определения размера платы за публичный сервитут;

ФЗ от 30.10.18 №391-ФЗ:

16) совместной инвестиционной деятельностью, осуществляемой на основании договора инвестиционного товарищества, предусматривающего возврат товарищу стоимости его вклада в общее имущество товарищей (в денежной форме)

ВАЖНО! (п. 7) заключение и исполнение договоров в соответствии с законодательством РФ об электроэнергетике, являющихся обязательными для участников рынка обращения электрической энергии и (или) мощности.

Расхожее мнение:

– заказчик – розничный потребитель электроэнергии, следовательно, он участник рынка обращения электроэнергии и (или) мощности;

– заказчик не может обеспечивать свои функции без электроэнергии – значит, для него такие договоры обязательны!

Позиция законодательства РФ:

ст. 37 ФЗ «Об электроэнергетике» от 26.03.2003г. №35-ФЗ —

В случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика.

Тема 2. Субъектный состав системы корпоративных закупок

Порядок определения совокупной доли участия РФ, субъекта РФ, муниципального образования, Порядок уведомления заказчиков об изменении совокупной доли участия РФ… – Приказ ФАС России от 16.06.2014 N 390/14.

С момента определения Х/О1, Х/О2, Х/О3 по формулам (1), (2), (3) соответственно они осуществляют перерасчет указанной совокупной доли участия с периодичностью не менее 2 раз в год не позднее 1 февраля и 1 июля текущего календарного года.

Обязанность применения ФЗ №223-ФЗ (ст. 8 ФЗ №223-ФЗ)

ВАЖНО! Если в течение срока, предусмотренного ФЗ №223-ФЗ, заказчик не разместил утвержденное им положение о закупке или принятое им решение о присоединении к положению о закупке, на такого заказчика до дня размещения им в соответствии с требованиями ФЗ №223-ФЗ утвержденного положения о закупке или решения о присоединении к положению о закупке распространяются положения ФЗ №44-ФЗ в части:

1) обоснования НМЦК;

2) выбора способа определения поставщика (исполнителя, подрядчика);

3) осуществления закупок у СМП/СОНО (при этом под СГОЗ понимается совокупный объем цен договоров, заключенных заказчиком с 1 февраля до окончания календарного года);

4) применения требований к участникам закупок;

5) оценки заявок, окончательных предложений участников закупки;

6) создания и функционирования комиссии по осуществлению закупок;

7) определения поставщика (исполнителя, подрядчика) конкурентными способами. При этом заказчики:

а) направляют в ФАС сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры расторгнуты по решению суда в связи с существенным нарушением ими условий договоров в соответствии с ФЗ №223-ФЗ;

б) не проводят согласование применения закрытых способов закупки с ФАС;

8) осуществления закупки у ЕП в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 93 ФЗ №44-ФЗ. При этом заказчики:

а) не проводят согласование с ФАС заключение контракта с ЕП в случае признания закупки несостоявшейся;

б) не направляют в ФАС уведомление об осуществлении закупки у ЕП

(ч. 5.1 ст. 8 ФЗ №223-ФЗ)

Начало применения ФЗ №223-ФЗ

Санкции КоАП РФ:

Осуществление закупки ТРУ в случае, если такая закупка в соответствии с законодательством РФ о корпоративных закупках должна осуществляться в порядке, предусмотренном законодательством РФ о КС, в ином порядке —

влечет наложение штрафа на должностных лиц в размере от 20 000 до 30 000 руб.; на юридических лиц – от 50 000 до 100 000 руб.

(ч. 3 ст. 7.32.3 КоАП РФ)

II. Участники закупок (ч. 5 ст. 3 ФЗ №223-ФЗ)

– любое ЮЛ или несколько ЮЛ, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от ОПФ, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое ФЛ или несколько ФЛ, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе ИП или несколько ИП, выступающих на стороне одного участника закупки

III. АО «Федеральная корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства», органы исполнительной власти субъектов РФ или созданные ими организации (ст. 5.1)

– осуществляют мониторинг и оценку соответствия планов закупки ТРУ, планов закупки инновационной продукции, высокотехнологичной продукции, лекарственных средств

IV. Федеральное Казначейство

– обеспечивает ведение в ЕИС реестра заказчиков (ч. 18.1 ст. 3 ФЗ №223-ФЗ);

– обеспечивает ведение в ЕИС реестра договоров (ст. 4.1 ФЗ №223-ФЗ)

V. ФАС РФ

– контрольный орган в сфере корпоративных закупок (п. 1 ПП от 30.06.2004г. №331);

– обеспечивает ведение в ЕИС РНП (п. 5.3.4 ПП от 30.06.2004г. №331 «Об утверждении Положения о ФАС»)

Тема 3. Правовая основа закупки товаров, работ, услуг. Положение о закупке товаров, работ, услуг: новые правила

При закупке ТРУ заказчик руководствуется (ч. 1 ст. 2 ФЗ №223-ФЗ)

Положение о закупке (ч. 2 ст. 2 ФЗ №223-ФЗ) – документ, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать:

– требования к закупке, в т.ч. порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки – конкурентные и неконкурентные) и условия их применения;

– порядок заключения и исполнения договоров;

– иные положения, связанные с обеспечением закупки.

Положение о закупке утверждают:

– высший орган управления государственной корпорации/государственной компании;

– руководитель унитарного предприятия;

– наблюдательный совет автономного учреждения;

– совет директоров (наблюдательный совет) хозяйственного общества / общее собрание акционеров общества/коллегиальный исполнительный орган общества;

– общее собрание участников ООО / совет директоров (наблюдательный совет) ООО / коллегиальный исполнительный орган ООО;

– орган, осуществляющий функции и полномочия учредителя БУ;

– наблюдательный совет публично-правовой компании.

2 вида применения Положения о закупках (Федеральный закон от 31.12.2017г. №505-ФЗ):

– утверждение своего Положения;

– Присоединение к Положению «головной» организации —

1) «головная» организация ВПРАВЕ принять решение о присоединении дочернего ЮЛ к своему Положению;

2) изменения в Положение влекут за собой присоединение к таким изменениям.

Типовое Положение о закупке (Федеральный закон от 31.12.2017г. №505-ФЗ) (ч. 2.2 – 2.7 ст. 2 ФЗ №223-ФЗ):

– утверждается учредителем БУ, АУ, собственником имущества унитарного предприятия, иным уполномоченным ВОИВ субъекта РФ, местной администрацией органом (ПРАВО);

– обязательно к применению теми БУ, АУ, ГУП/МУП, которые определены их учредителем/собственником имущества (определять – ПРАВО) (как и изменения в типовое Положение);

– должно содержать дату, до наступления которой соответствующие БУ, АУ, ГУП/МУП обязаны внести изменения в Положение о закупке либо утвердить новое Положение о закупке в соответствии с этим типовым положением;

– должно содержать не подлежащие изменению при разработке и утверждении соответствующими БУ, АУ, ГУП/МУП положения о закупке следующие сведения:

1) порядок подготовки и (или) осуществления закупки;

2) способы закупок и условия их применения;

3) срок заключения по результатам конкурентной закупки договора, установленный в соответствии с ФЗ №223-ФЗ;

– должно предусматривать участие в закупках субъектов МСП;

– публикуется в ЕИС в течение 15 дней с даты утверждения типового Положения о закупке (как и изменения в него);