Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах

© Кирилл Юрьевич Ратников, 2015

Создано в интеллектуальной издательской системе Ridero

Предисловие

Вы держите в руках книгу, которая интересна не только профессиональным участникам рынка ценных бумаг, но и широкому кругу профессионалов – преподавателям экономических дисциплин, ученым-экономистам, менеджерам и конечно же государственным управленцам.

Международное размещение ценных бумаг с помощью современных инструментов является ключевой проблемой инвестиционной политики в условиях глобализации. Вот почему вопросы выпуска, размещения, конвертации и погашения АДР, раскрытые в книге, представляет интерес, как методология работы на современном рынке ценных бумаг. Кроме того, в соответствии с Федеральным законом №178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21 декабря 2001 года, выпуск АДР является самостоятельным способом приватизации (статьи 21,22). Тем самым знания в области теории и практики выпуска АДР крайне полезны для руководящих работников федеральных и региональных органов власти, отвечающих за управление государственной собственностью.

Особо ценным в книге мне представляется личный опыт автора и его беспристрастный характер изложения материалов на основе фактической практики работы зарубежных компаний в Великобритании, Бразилии, Бельгии, Канаде, Португалии, Турции, Таиланде, Испании, Польше и других странах. Такая мозаика зарубежного опыта дает объективное представление об эффективности использования АДР в инвестиционной политике в условиях приватизации. Российская практика осуществления приватизации с использованием АДР анализируется на примере успешного пилотного размещения депозитарных расписок на акции ОАО НК Лукойл на Лондонской фондовой бирже.

Все эти практики с большой глубиной, раскрытые автором, становятся прикладным учебным пособием для собственников и топ менеджеров российских предприятий, которые планируют вывод своих компаний на мировой финансовый рынок. И здесь важны рекомендации КЮ. Ратникова, как ученого-практика, которые основываются на его глубокой юридической и управленческой практике, и по сути являются путеводителем для профессионального осмысления работы со сложными финансовыми инструментами.

Крайне важным мне представляется раздел, где автор описывает поведение участников рынка во время кризиса при работе с АДР, возникающие риски и пути и механизмы их решения в сложных условиях современной экономики России. Для меня эта работа также ценна описанием исторической ретроспективы создания АДР, которые являются наглядным примером эффективной политики США в области достижения системообразующих геополитических целей, как финансового и инвестиционного мирового центра. Прагматизм, прозрачность построения системы АДР является хорошим примером для России в построении финансовых инструментов международного влияния. И здесь мы понимаем не повторение и копирование существующих финансовых моделей, а логику и механизмы их построения и внедрения в мировую экономическую практику. Современная Россия, неминуемо сталкиваясь с новыми вызовами, вынуждена интегрировать лучший мировой опыт, и должна научиться смело генерировать новые идеи и практики на мировом экономическом пространстве, объединяя таким образом вокруг себя старых и новых стран-союзников.

Книга К. Ю. Ратникова дает почву для размышлений отнюдь не на политические темы, а напротив настраивает камертон мысли предельно четко на прикладные направления построения нового экономического порядка, базирующегося на логике, прагматизме и конечно же конкурентоспособности и прозрачности, что особенно ценится в сегодняшнем беспристрастном глобальном мировом финансовом рынке.

Предисловие к первому изданию

Выпуск депозитарных расписок на сегодняшний день является основным способом выхода российских эмитентов на фондовые рынки США и стран Западной Европы. Более пятидесяти российских компаний выпустили депозитарные расписки на свои акции и привлекли значительные портфельные инвестиции за рубежом. Можно с уверенностью говорить, что в результате этого процесса Россия стала частью международного фондового рынка.

Депозитарные расписки долгое время оставались малоизученной областью, освоенной немногими профессионалами в области банковского и финансового права, а публикации на тему зарубежных размещений российских ценных бумаг ограничивались статьями общего характера в узкоспециализированных изданиях. Книга Ратникова К. Ю. является одним из редких примеров компетентного анализа проектов выпуска депозитарных расписок как способа привлечения иностранных инвестиций в российскую экономику и на сегодняшний день представляет собой пример объемного и всестороннего обзора проектов АДР российских компаний и банков.

Данную книгу можно рассматривать как пособие для тех, кто хочет шаг за шагом пройти по пути, пройденному российскими компаниями, разместившими свои ценные бумаги на международном фондовом рынке. В настоящем исследовании впервые в российской юридической литературе дается подробный анализ права о ценных бумагах США, сравниваются понятия ценной бумаги в праве США и России, анализируется правовая природа депозитарных расписок. Также впервые дается обзор зарубежных проспектов эмиссии, депозитных соглашений и соглашений с андеррайтерами, осуществляющими размещение ценных бумаг среди инвесторов, анализируются структура и особенности выпуска и размещения ценных бумаг за рубежом. Достоинством настоящего исследования является то, что автор не просто излагает нормативный материал и содержание научных публикаций, но и логически систематизирует их для достижения определенных выводов и заключений, на основе которых можно было бы разрабатывать рекомендации по преодолению проблем, возникающих на практике.

На примере приватизации в Великобритании, Испании, Бельгии, Франции, Португалии, Таиланде и других странах автор показывает, как государства используют депозитарные расписки для приватизации промышленности. Основываясь на опыте зарубежных стран, в настоящей книге автор предлагает новую модель приватизации российских предприятий с помощью депозитарных расписок. Модель приватизации с помощью АДР, разработанная автором, безусловно, представляет большой теоретический и практический интерес для органов власти и государственных ведомств, отвечающих за управление государственной собственностью.

В книге даются ценные рекомендации и варианты решения указанных проблем. Автор подкрепляет свои выводы примерами из практики и глубоким анализом юридической теории, находящейся на стыке двух правовых систем – англосаксонского (прецедентного) права и романо-германской (континентальной) правовой системы, к которой относится Россия. Предложения автора с интересом восприняты Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и, безусловно, окажут большую помощь в проработке возникающих на практике вопросов, связанных с выпусками депозитарных расписок на акции российских эмитентов.

Данная книга могла бы быть в высокой степени интересна как профессиональным юристам, так и экономистам, и аналитикам, занимающимся проблемами привлечения иностранных инвестиций и вопросами «корпоративного управления» на практике и в теории. Данная книга является прекрасным практическим пособием для людей, находящихся в процессе постижения правовой и экономической науки и стремящимся наиболее полно овладеть фактическим и теоретическим материалом, касающимся права о ценных бумагах США и России.

Введение

Формирование международного фондового рынка. Феноменом последних тридцати лет стало формирование международного фондового рынка, явившееся следствием глобализации (интернационализации) мировой экономики. Процесс глобализации представляет собой разрушение административных барьеров между странами, планетарное объединение региональных финансовых рынков, приобретение финансовыми потоками, конкуренцией, информацией и технологиями всеобщего, мирового характера. Важнейшей чертой глобализации является формирование единого в масштабах всего мира не просто финансового и информационного рынка, но финансово-информационного пространства, в котором все в большей степени осуществляется не только коммерческая, но и вся деятельность человечества как таковая1.

Глобализация экономики и рынка ценных бумаг – это создание государствами благоприятных условий для инвестирования, чтобы прежде всего обеспечить возможность эффективного и быстрого перехода имущественных прав и эффективную защиту прав инвесторов. Некоторые объекты гражданского оборота, такие как ценные бумаги компаний, по своей природе являются основой для перемещения капитала между странами. Таким образом глобализация сближает в этих областях экономические структуры и правовые системы2.

В течение 70-х г. практически полная отмена ограничений на перемещение капитала в развитых странах привела к тому, что рынок ценных бумаг стал в полном смысле слова международным. Процесс глобализации заметно ускорился в 80-е г. В течение 10 лет доля международных операций с ценными бумагами в валовом национальном продукте (ВВП) увеличилась с 9 до 93% в США, с 8 до 58% в Германии и с 7 до 119% в Японии. В 1993 г. объем междустранового перемещения капитала, связанного с покупкой акций, достиг 188 млрд. долл. США, из которых 61 млрд. долл., пришелся на рынок стран Восточной Европы и Юго-Восточной Азии3.

Многие страны Западной Европы, Северной Америки и Азиатско-Тихоокеанского бассейна откликнулись на формирование международного фондового рынка внесением изменений в свои национальные законодательства о ценных бумагах и приватизации. Так наблюдается сближение и унификация права ценных бумаг стран Европейского Союза. Идет процесс объединения фондовых рынков США и Канады путем создания единой системы раскрытия информации и упрощения процедур включения ценных бумаг в биржевой листинг4.

Россия и международный фондовый рынок: необходимость реформы отечественного законодательства. Россия, как и другие страны мира, постепенно становится частью глобального рынка капитала. Подтверждением тому служат эмиссии ценных бумаг крупных отечественных компаний и банков за рубежом, значительное участие иностранного капитала на российском внутреннем фондовом рынке, а также выпуск федеральных еврооблигаций в рамках реструктуризации внешнего государственного долга и корпоративных долговых ценных бумаг за рубежом5.

В сложившейся ситуации особое значение для России приобретает грамотная адаптация отечественного права о ценных бумагах под мировые стандарты, что поможет созданию более благоприятного инвестиционного климата и постепенной интеграции России в мировой рынок капитала. Реформа права, включая продуманную рецепцию отдельных зарубежных институтов и норм, требует подробного изучения зарубежного законодательства и обычаев, регулирующих международные эмиссии ценных бумаг, а также иностранной правоприменительной практики6.

По оценке экспертов Европейского банка реконструкции и развития, изучавших российскую правовую практику, по качеству «экономического законодательства» Российская Федерация занимает четвертое месте среди стран Восточной Европы и республик бывшего СССР, а по исполнению законодательства находится на 24-м, то есть предпоследнем. Таким образом, реформа законодательства не принесет должного эффекта в отсутствие контроля со стороны государства за исполнением инвестиционного законодательства, а также без создания независимой и беспристрастной судебной юстиции для реализации закрепленных в законах правил.7

Американские депозитарные акции как способ привлечения иностранного капитала российскими компаниями и их приватизации государством. «Инвестиции можно получить там, где находятся реальные деньги»8. Опыт России показывает, что российским компаниям привлечь инвестиции на внутреннем рынке зачастую не представляется возможным. А если и возможно, то нередко себестоимость обслуживания долга для должника высока настолько, что делает привлечение денежных средств невыгодным либо обременительным для бизнеса. Такое положение объясняется во многом отсутствием стабильной банковской системы, нацеленной на долгосрочное кредитование, а также местных долгосрочных инвесторов, обладающих значительными финансовыми возможностями9. Выход из сложившейся ситуации – обратиться к зарубежным источникам финансирования.

У крупных и средних российских компаний есть несколько способов получить инвестиции за рубежом: 1) привлечь кредиты и займы от иностранных банков и компаний (во втором случае, как правило, для реализации совместных проектов); 2) российская компания может выпустить за границей свои долговые ценные бумаги (еврооблигации, среднесрочные облигации и евровекселя); 3) привлечь инвесторов, продав им свои акции (реже – облигации), представленные в форме Американских депозитарных акций (далее АДА) в США либо Глобальных депозитарных акций в Западной Европе и Юго-Восточной Азии10. Последнему способу посвящена данная работа.

Третий – доходы от приватизации российских компаний. Одним из механизмов приватизации предприятий отраслей российской экономики, пользующихся повышенным спросом у иностранных инвесторов, может быть осуществление продажи акций в рамках проектов АДА.

Данный инструмент активно использовался для приватизации многими странами. Практически все крупные предприятия и государственные банки Польши, Чешской республики и других государств Восточной Европы были приватизированы с использованием АДА (либо такая возможность рассматривалась). С помощью АДА были приватизированы британская энергетическая отрасль (было привлечено более 22 млрд. долл. США портфельных инвестиций) и крупнейшая французская нефтяная компания «Тоталь». Таким образом, АДА позволили указанным государствам привлечь в бюджет финансовые ресурсы, которые нельзя было получить на внутреннем рынке капитала. При этом планы выпуска и размещения таких АДА обеспечивали в ряде случаев получение работниками приватизируемых предприятий компенсаций от государства акциями (либо опционами на их покупку ниже рыночной стоимости), либо фиксированными денежными суммами.

Приватизация в России проходившая в условиях полной изоляции от зарубежного фондового рынка, привлекла лишь немногих «агрессивных» иностранных инвесторов. По данным Бойко, Шлейфера и Вишну, российские приватизируемые предприятия «практически не имели доступа к зарубежному финансированию и продавались по цене, часто в сотни раз меньшей, чем западные компании с сопоставимыми активами»11. В отличие от залоговых аукционов и инвестиционных конкурсов (в ряде случаев, обернувшихся продажей государственной собственности с существенным «дисконтом» либо последующим обязательством незначительного инвестирования) приватизация российских компаний при помощи АДА позволяет сразу получить в бюджет реальные деньги в сумме, адекватной стоимости проданных инвесторам ценных бумаг12. Для этого существует механизм гарантированного размещения ценных бумаг, получивший название «андеррайтинга».

Данная работа посвящена анализу возможностей использования АДА для приватизации российских компаний (Глава 3). Следует признать, что неиспользование АДА как способа проведения массовой приватизации наиболее привлекательных для зарубежных инвесторов отраслей промышленности лишило российскую экономику значительного объема иностранных инвестиций. Автор дает анализ ряда завершенных проектов приватизации с помощью АДА предприятий и банков Великобритании («Бритиш Петролеум»), Франции («Тоталь»), Польши («Банк Гдански Эс. А.») и Индонезии («Пи. Ти. Телекоммуникаси Индонезия (Персеро)»), опыт которых может быть полезен для России.

В данной работе на примере реализованных проектов АДА российских компаний и банков приводится анализ проблем, с которыми столкнулись иностранные инвесторы, ставшие акционерами российских компаний, сами компании и их консультанты, и которые, по мнению автора, требуют внимания, теоретического изучения, а в ряде случаев и урегулирования в законодательстве. Автор предлагает пути решения таких проблем (Главы 2 и 3).

Глава 1. Правовое регулирование проектов выпуска АДР в праве США, типы проектов АДР и особенности регистрации эмиссии АДР и раскрытия корпоративной информации