Катехизис дольщика. Консультации юриста. 2-е издание

1.1. Кто такой застройщик?

На данный момент, согласно ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 30.12.2004 N ФЗ-214 «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в редакции от 27 июня 2019 г. (далее также ФЗ-214):

«застройщик – хозяйственное общество:

которое или основное общество которого либо любое из дочерних хозяйственных обществ основного общества имеет опыт (не менее трех лет) участия в строительстве (создании) многоквартирных домов общей площадью не менее пяти тысяч квадратных метров в совокупности, при наличии полученных в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, разрешений на ввод в эксплуатацию таких многоквартирных домов в качестве застройщика, и (или) технического заказчика, и (или) генерального подрядчика в соответствии с договором строительного подряда;

которое имеет в собственности или на праве аренды, на праве субаренды либо в предусмотренных Федеральным законом от 24 июля 2008 года N 161-ФЗ «О содействии развитию жилищного строительства» (далее – Федеральный закон «О содействии развитию жилищного строительства»), подпунктом 15 пункта 2 статьи 39.10 Земельного кодекса Российской Федерации случаях на праве безвозмездного пользования земельный участок и привлекает денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство».

Наименование застройщика должно содержать слова «специализированный застройщик».

Под застройщиком также понимается Фонд по защите прав граждан – участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков.

Из вышеизложенного видно, что понятие «застройщик» весьма объемное, а потому есть необходимость разобрать его на части и выделить некоторые существенные признаки.

Во-первых, застройщик теперь это всегда хозяйственное общество (не индивидуальный предприниматель и не просто физическое лицо).

Хотя и тут не все так однозначно, так как сейчас в судах много дел, в частности, по банкротству индивидуальных предпринимателей, которых банкротят именно как застройщиков, т.е. к ним применяют параграф 7 главы 9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (Далее также ФЗ-127), в котором содержатся специальные нормы о банкротстве застройщика.

Более того, Верховный Суд РФ в своем Определении от 20.08.2018 г. по делу №305-ЭС18—5428 указал следующее:

«Разрешая настоящий спор, суды квалифицировали сложившиеся правоотношения сторон как вытекающие из договора о долевом участии в строительстве. Вместе с тем, отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции, с выводами которого согласились суды апелляционной инстанции и округа, исходил из того, что Паламарчук В. И. как физическое лицо не является застройщиком по смыслу статьи 201.1 Закона о банкротстве, а спорный договор в установленном законодательством порядке не зарегистрирован.

Между тем судами не учтено следующее.

Параграфом 7 главы 9 Закона о банкротстве регламентирован порядок банкротства организаций – застройщиков многоквартирных домов, направленный на защиту прав граждан, принимающих участие в строительстве жилья.

По смыслу положений пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве и исходя из сложившейся судебной практики для признания за лицом статуса застройщика, помимо наличия общих признаков банкротства, необходимо соблюдение специальных условий, а именно:

– привлечение им денежных средств или иного имущества участника строительства;

– наличие к нему денежных требований или требований о передаче жилых помещений;

– объектом строительства выступает многоквартирный дом, который на момент привлечения денежных средств или иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию.

Такой подход к определению статуса застройщика обусловлен, в первую очередь, целью защиты прав участников строительства – лиц, профинансировавших возведение многоквартирного дома и справедливо рассчитывающих на получение встречного эквивалента в виде жилого помещения. Одной из основных целей включения в законодательство о несостоятельности специальных правил о банкротстве застройщика являлось создание эффективных механизмов, направленных на повышение вероятности исполнения обязательства перед дольщиками со стороны застройщика, в том числе посредством закрепления приоритетной очередности удовлетворения 4 требований граждан – участников строительства (пункт 1 статьи 201.9 Закона о банкротстве.

Именно для реализации названной цели должен разрешаться вопрос о допустимости применения упомянутых правил в каждом конкретном случае, в том числе в ситуации банкротства гражданина. Судами установлено, что должник фактически привлекал денежные средства для строительства многоквартирного дома, являясь при этом собственником земельного участка, на котором возводились спорные объекты.

При таких условиях не регистрация договора и отсутствие у должника – гражданина статуса индивидуального предпринимателя не должны приводить к снижению уровня правовой защищенности добросовестных участников строительства, в частности, к лишению их возможности воспользоваться эффективными механизмами, предусмотренными на случай банкротства застройщика».

В то же время указанная позиция Верховного Суда РФ никак не отменяет и не изменяет содержание и смысл вышеуказанного определения понятия «застройщик», поэтому на данный момент – застройщик, согласно ФЗ-214, это всегда – хозяйственное общество.

Что же касается определения застройщика в рамках ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», то оно в данном законе определяется судами существенно шире. Но это только в рамках банкротства и в целях защиты прав дольщиков.

Во-вторых, это хозяйственное общество, имеющее опыт (не менее трех лет) участия в строительстве многоквартирных домов общей площадью не менее десяти тысяч квадратных метров в совокупности, и не только их строительства, но и ввода в эксплуатацию.

Другими словами, у застройщика уже должны быть реализованные им проекты по строительству и вводу в эксплуатацию многоквартирных домов в указанном объеме.

В-третьих, такое хозяйственное общество имеет земельный участок в собственности, либо на ином праве, например в аренде, субаренде (ст. 22 Земельного кодекса РФ), на праве безвозмездного пользования, и привлекает деньги дольщиков для строительства на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Следовательно, у застройщика есть документы, подтверждающие его права на землю и разрешение на соответствующее строительство.

В-четвертых, наименование застройщика содержит слова «специализированный застройщик».

Это нововведение представляется весьма разумным и позволяет легко выделить застройщика из числа иных хозяйственных обществ, не занимающихся строительством в рамках ФЗ-214.

Например, в московском регионе есть застройщик с наименованием – ООО «МОСКОВСКАЯ ОБУВНАЯ ФАБРИКА ИМЕНИ Г.В.МУХАНОВА». Данное общество строит и реализует квартиры по ДДУ, хотя по названию должно заниматься несколько иным видом деятельности. В итоге дольщику неясно – это застройщик или кто?!

В связи с реализацией программы реновации в г. Москве, статус застройщика придали также некоммерческой организации, созданной в соответствии с Законом Российской Федерации от 15 апреля 1993 года N 4802—1 «О статусе столицы Российской Федерации» – Московскому фонду реновации жилой застройки.

Таким образом, организация, с которой дольщик намерен заключить договор участия в долевом строительстве (согласно ФЗ-214), должна соответствовать всем вышеуказанным признакам.

1.2. Как проверить застройщика?

После разбора понятия «застройщик» необходимо подробнее остановиться на вопросе, который волнует большинство дольщиков, желающих вступить в долевое строительство, а именно: как проверить застройщика?

Не вызывает сомнений тот факт, что перед тем, как оформлять отношения с тем или иным контрагентом, весьма разумным было бы узнать о его надежности.

Так как же проверить застройщика до заключения договора?

Необходимо сказать сразу, что никакой способ в отдельности, и все они в совокупности не дадут вам стопроцентную гарантию того, что застройщик окажется надежным и выполнит все взятые на себя обязательства, а ваш объект достроят полностью и в срок.

Тем не менее, есть ряд действий, которые сделать необходимо, чтобы минимизировать свои риски, а именно: узнать ИНН застройщика, изучить его выписку из ЕГРЮЛ, посмотреть судебные дела, в которых участвует застройщик, навести справки о его финансовом состоянии и просто поискать информацию о застройщике в сети интернет.

Но обо всем по порядку.

1) Необходимо узнать ИНН (индивидуальный налоговый номер) застройщика. Речь идет именно о том юридическом лице, с кем у вас будет договор. Это принципиальный момент, так как часто квартиры продают под одним раскрученным брендом, но в договоре фигурирует иное юридическое лицо. Следовательно, вам нужен ИНН того, с кем у вас договор – его и нужно проверять. Именно с этим юридическим лицом у вас и будут обязательства по договору участия в долевом строительстве.

2) Необходимо изучить выписку из ЕГРЮЛ на застройщика.

Ее можно найти и скачать на сайте Федеральной налоговой службы (ФНС) следующим образом.

Заходите на сайт: www.nalog.ru, находите вкладку: «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента», далее перед вами открывается окно, в котором вы и вводите известный вам ИНН застройщика, после чего нажимаете поиск.

Далее появится выписка из ЕГРЮЛ в формате pdf, ее вам и нужно скачать себе на компьютер для дальнейшего анализа.

Данная выписка содержит основные данные о юридическом лице, в частности необходимо обратить внимание на следующее:

а) Сверить наименование организации, соответствует ли оно вашему застройщику, он ли это.

б) Обратите внимание на указанный адрес застройщика. Это и есть юридический адрес застройщика. Именно через этот адрес и нужно вести с застройщиком всю значимую переписку, в том числе отправлять претензии. Учтите, что данные в ЕГРЮЛ могут быть застройщиком со временем изменены, поэтому перед отправкой корреспонденции всегда заходите на указанный сайт ФНС и сверяйте актуальный адрес застройщика.

в) Обратите внимание на строку – сведения о регистрации (дата регистрации). Из нее можно узнать, когда застройщик был зарегистрирован, то есть, как долго он существует. Чем «старше» застройщик, тем лучше.

Важно также сравнить время существования бренда той или иной компании и дату создания этого юридического лица.

Плохим признаком будет, если бренд существует давно, а эту компанию открыли недавно. Здесь необходимо поинтересоваться у застройщика, в связи с чем была закрыта старая компания, что с ней стало?..

г) Нелишним будет заглянуть в строку «Cведения об уставном капитале», особенно о его размере. Чем больше, тем лучше.

д) Далее посмотрите раздел «Сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица».

Как правило, там указана должность – «генеральный директор» и его ФИО. Именно этот человек, как правило, и будет подписывать с вами договор. Если в договоре будет фигурировать иное лицо при его подписании, то вам необходимо будет уточнить, кто это лицо, уполномочено ли оно на подписание с вами договора, имеется ли у такого лица соответствующая доверенность от генерального директора, фигурирующего в выписке ЕГРЮЛ. Если договор с вами подписывает иное лицо, по доверенности от генерального директора, то вам желательно иметь копию такой доверенности у себя.

Также существенное значение имеет дата назначения руководителя застройщика на его пост, так как недавняя смена директора плохой признак.

Дело в том, что если смена руководителя произошла недавно, плюс ко всему за данным лицом еще числятся несколько организаций, то это может свидетельствовать о том, что компанию готовят к уходу от долгов, либо просто хотят банкротить.

В таких случаях и ставят номинального директора, чтобы самим не попасть под ответственность, в том числе уголовную.

Когда же с застройщиком все в порядке и он ведет свою обычную деятельность, компанией руководит нормальный директор – это необходимо, в том числе, для получения кредитов в банках и взаимодействия с подрядчиками, но как только начинаются серьезные проблемы – на пост руководителя быстро выбирается (назначается) номинальное лицо.

В выписке ЕГРЮЛ вы можете найти ИНН самого руководителя компании. В этом случае его можно будет проверить, является ли он номинальным директором. Для этого вам помогут следующие ресурсы в сети интернет: http://www.kartoteka.ru, а также https://focus.kontur.ru.

Если за проверяемым лицом числится далеко не одно юридическое лицо, то, скорее всего, такой директор является номинальным.

В любом случае, на это необходимо обратить внимание. При выявлении такого факта – поинтересоваться, в связи с чем произошла смена руководства. Но, как правило, это плохой признак.

е) Посмотрите «Сведения об учредителях (участниках) юридического лица».

Это могут быть физические или юридические лица, либо вовсе одно физическое или юридическое лицо.

Безусловно, настораживающий признак, если учредителем вашего застройщика является юридическое лицо, зарегистрированное за пределами России.

3) После анализа информации, содержащейся в выписке ЕГРЮЛ, следует перейти к следующему пункту, а именно судебные споры. Это необходимо для того, чтобы узнать, как часто и с кем, а также по какому поводу судится (или судился) застройщик, а также, не инициирована ли процедура банкротства застройщика.

Данная информация носит публичный характер, и ее, в частности, можно найти в картотеке арбитражных дел. Для этого вам нужно зайти на сайт: http://kad.arbitr.ru/

Далее в поле «Участник дела» вводите ИНН своего застройщика и нажимаете кнопку «Найти».

Справа появится список дел, в которых участвовал или участвует ваш застройщик. Выбирая вкладки вверху, вы сможете выделять дела по категориям: административные, гражданские, банкротные.

Особое внимание следует уделить вкладке банкротных дел. Из нее можно узнать информацию о том, находится ли застройщик в процедуре банкротства, либо на него еще только подали заявление о признании банкротом. Но может быть, что ваш застройщик просто проходит по какому-то банкротному делу в качестве кредитора, поэтому будьте внимательнее.

Также немаловажным будет заглянуть в категорию административных дел, откуда можно будет узнать, например, привлекался ли застройщик к административной ответственности и за что именно.

Не забудьте посмотреть и гражданские споры. Из них, в частности, можно узнать, с кем судится застройщик. Это могут быть поставщики или подрядчики. Чем меньше споров, тем это положительнее характеризует застройщика, но в то же время и наличие какого-то судебного конфликта с контрагентом не всегда признак вины застройщика – здесь все индивидуально.

Разумеется, если дел много и почти везде застройщик числится в качестве ответчика, то это может быть признаком того, что застройщик не платит своим поставщикам и подрядчикам.

Особенно вас должны насторожить иски к застройщику на большие суммы, так как это может негативно отразиться на его экономическом положении, либо и вовсе быть признаком «самобанкротства» – ситуации, когда аффилированные лица застройщика создают фиктивную задолженность и «засиляют» ее через суд, фактически подавая сами на самих себя. Но формально все выглядит правильно. В итоге у застройщика появляются такие фиктивные кредиторы, которые его потом и «банкротят». В этом случае процедура банкротства проходит по правилам застройщика и дольщикам сложно повлиять на этот процесс.

Важен и «качественный» состав сторон спора с застройщиком, ведь если застройщик судится с администрацией, горэлектросетью, водоканалом, проектировщиком или госэкспертизой, то все это плохой признак, который может впоследствии привести к задержке в сдаче дома.

Поэтому лучше предварительно ознакомиться со всеми судебными процессами, в которых участвует застройщик. Нелишним будет и в процессе строительства дома (если вы заключили договор) регулярно проверять картотеку дел.

Также можно проверить наличие споров в судах общей юрисдикции. Особенно на предмет массовой подачи исков со стороны дольщиков.

Вначале вам необходимо определить подсудность, к которой относится ваш застройщик (как правило, это тот же районный суд, где зарегистрирован сам застройщик), для г. Москвы вы можете воспользоваться сайтом https://www.mos-gorsud.ru/territorial, где в строке поиска необходимо ввести юридический адрес застройщика.

Далее вы заходите на сайт найденного суда и там, в разделе «Поиск по судебным делам», в параметрах поиска указываете (в строке «Стороны») наименование вашего застройщика. Поиск выдаст все действующие и бывшие ранее судебные дела с участием вашего застройщика.

По найденным делам вы легко сможете увидеть, например, то, что не так давно дольщики данного застройщика начали массово подавать на него иски о взыскании неустойки. А это значит, что в ближайшее время, возможно банкротство такого застройщика, либо он сам себя обанкротит, не желая платить неустойку.

4) Далее, после анализа выписки из ЕГРЮЛ и картотеки судебных дел, необходимо поинтересоваться относительно экономического состояния застройщика.

Здесь не хотелось бы уходить в дебри бухгалтерской отчетности застройщика (баланса и отчета о прибылях и убытках) за последние три года и аудиторского заключения за последний период, а рассказать о таком важном экономическом показателе, как наличие долгов, точнее действующих исполнительных производств. О них вы легко можете узнать, пройдя по ссылке на сайт ФССП (Федеральной службы судебных приставов), а именно в раздел «Банк данных исполнительных производств» – http://fssprus.ru/iss/ip/.

Выбираете поиск по юридическим лицам, далее указываете регион нахождения должника, его наименование и адрес (все это вам уже хорошо известно из выписки ЕГРЮЛ).

Если вы увидели у своего застройщика большое количество исполнительных производств и на серьезные суммы – это значит, что у вашего застройщика денег нет. По дате возбуждения исполнительного производства можно легко понять, насколько все плохо. Так, например, если производство возбуждено недавно – месяц или два, то вполне возможно, оно будет скоро исполнено и закрыто. Но если производство возбуждено месяца три или четыре, а то и полгода (не говоря уже о более длительном сроке), это, несомненно, признак неплатежеспособности застройщика.

Следовательно, обращайте внимание на дату возбуждения исполнительного производства, на вид задолженности (госпошлина или штраф – это еще не так страшно), на общий размер числящихся долгов.

Указанный параметр экономического состояния застройщика за все время своего существования показал наилучший практический результат в целях оценки платежеспособности последнего.

Разумеется, существуют и иные показатели, в частности:

– наличие имущества в собственности (особенно недвижимого);

– наличие и количество кредитов у застройщика;

– размер уставного капитала;