Основы права. Курс лекций для международных отношений
- -
- 100%
- +
Для вас, будущих специалистов-международников, знание основных правовых систем мира — это не просто теоретический багаж. Это практический инструмент. Вы будете сталкиваться с разными правовыми культурами, заключать международные контракты, работать в международных организациях. Понимание того, как устроено право в разных странах, поможет вам избежать ошибок, предвидеть действия партнеров и эффективно защищать интересы.
На следующей лекции мы перейдем к изучению правотворчества — того, как создаются законы, кто в этом участвует и какие правила при этом соблюдаются.
Перечень цитат для обсуждения и запоминания
— «Сравнительное правоведение способствует тому, чтобы преодолевать барьеры между национальными правовыми системами» — Рене Давид, французский компаративист.
— «В связи с процессами конвергенции значительная часть современных правовых систем может быть названа как „смешанная“ или „кочующая“» — Е. Н. Трикоз, современный исследователь.
— «В рамках романо-германской правовой семьи все отрасли права подразделяются на две подсистемы: частное право и публичное право» — из учебной литературы.
— «Судьи творят право, право есть то, что говорят о нем судьи» — формула, отражающая суть англосаксонской правовой системы.
— «В данной правовой семье отсутствует четкое деление на частное и публичное право» — о мусульманском праве.
— «Несправедливый закон не есть закон» — Августин Блаженный, оказавший влияние на западную правовую мысль.
— «Право есть искусство добра и справедливости» — Цельзий, римский юрист.
Обязательная часть для запоминания
КЛЮЧЕВЫЕ ДЕФИНИЦИИ (MINIMUM LEGALE)
— Правовая семья — совокупность национальных правовых систем, объединенных общностью исторического формирования, структуры, источников и принципов правового регулирования.
— Романо-германская (континентальная) правовая семья — правовая семья, основанная на рецепции римского права, где основным источником права является закон (нормативно-правовой акт), а право четко делится на частное и публичное.
— Англосаксонская правовая семья (семья общего права) — правовая семья, сформировавшаяся в Англии, где основным источником права является судебный прецедент, а основными творцами права — судьи.
— Общее право (common law) — система права, сложившаяся в Англии, основанная на судебных прецедентах, создаваемых королевскими судами.
— Право справедливости (equity) — система правовых принципов, возникшая в Англии как дополнение к общему праву, когда суды общего права не могли обеспечить справедливое разрешение спора.
— Судебный прецедент — решение суда по конкретному делу, которое становится обязательным для других судов при рассмотрении аналогичных дел (доктрина stare decisis).
— Мусульманская правовая семья — правовая семья, основанная на исламской религии, где основными источниками права являются Коран и Сунна, а право неотделимо от религиозно-нравственных предписаний.
СРАВНЕНИЕ РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ И АНГЛОСАКСОНСКОЙ ПРАВОВЫХ СЕМЕЙ
По основному источнику права: в романо-германской семье это закон (нормативно-правовой акт), в англосаксонской — судебный прецедент.
По главному творцу права: в романо-германской семье это законодатель (парламент), в англосаксонской — судья.
По отношению к прецеденту: в романо-германской семье прецедент не является источником права, в англосаксонской — это главный источник.
По делению на частное и публичное право: в романо-германской семье деление четкое, в англосаксонской — практически отсутствует.
По кодификации: в романо-германской семье кодификация развита (кодексы по отраслям), в англосаксонской — слабо развита.
По роли доктрины: в романо-германской семье роль доктрины высокая, в англосаксонской — средняя.
По соотношению процессуального и материального права: в романо-германской семье процессуальное право служит материальному, в англосаксонской — доминирует над материальным.
ОСНОВНЫЕ ИСТОЧНИКИ МУСУЛЬМАНСКОГО ПРАВА
Первый и главный источник — Коран, священная книга мусульман, содержащая откровения, полученные пророком Мухаммадом. Второй источник — Сунна, сборник хадисов (преданий о высказываниях и действиях пророка). Третий источник — Иджма, единогласное мнение авторитетных богословов-правоведов по вопросам, не урегулированным Кораном и Сунной. Четвертый источник — Кияс, суждение по аналогии (распространение нормы, установленной в Коране или Сунне, на новый случай).
ОСНОВНЫЕ МАЗХАБЫ В СУННИТСКОМ ИСЛАМЕ
Ханафитский мазхаб является наиболее распространенным; он доминирует в Турции, Центральной Азии и на Индийском субконтиненте. Маликитский мазхаб распространен в Северной и Западной Африке. Шафиитский мазхаб преобладает в Египте, Восточной Африке, Индонезии и Малайзии. Ханбалитский мазхаб доминирует в Саудовской Аравии и Катаре. В шиитском исламе основным мазхабом является джафаритский.
ПРИМЕРЫ СМЕШАННЫХ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ
Шотландия сочетает элементы романо-германского и общего права. Луизиана (США) имеет правовую систему, основанную на французском гражданском праве при общем влиянии американского права. Квебек (Канада) представляет собой французское гражданское право в рамках канадской федерации общего права. Южно-Африканская Республика сочетает романо-голландское право с английским общим правом. Израиль объединяет элементы английского общего права, османского права и иудейского религиозного права. Филиппины — это испанское (романо-германское) право, смешанное с американским общим правом.
ОСНОВНЫЕ ВЫВОДЫ (ДЛЯ ФОРМИРОВАНИЯ ПРАВОВОЙ ПОЗИЦИИ)
О многообразии правовых систем. В современном мире не существует единой «правильной» правовой системы. Каждая из основных правовых семей прошла свой исторический путь и отражает особенности культурного и социального развития соответствующих регионов. Понимание этого многообразия — первый шаг к уважению правовых традиций других народов.
О соотношении закона и прецедента. Главное различие между континентальным и общим правом — в ответе на вопрос «кто создает право?». В романо-германской системе — законодатель (парламент), в англосаксонской — судья. Это различие имеет глубокие исторические корни и определяет все остальные особенности двух систем.
О религиозном праве. Мусульманское право (как и иудейское, индуистское) представляет собой уникальный феномен, где право не отделено от религии и морали. Понимание этого необходимо для анализа правовых систем стран исламского мира и для эффективного международного взаимодействия с ними.
О смешанных системах. В современном мире все большее распространение получают смешанные правовые системы, сочетающие элементы разных правовых семей. Это отражает процессы глобализации и взаимовлияния правовых культур, и этот тренд, вероятно, будет усиливаться.
ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ
— Что такое правовая семья? Какие основные правовые семьи выделяют в сравнительном правоведении?
— Каковы критерии объединения национальных правовых систем в правовые семьи?
— В чем заключаются исторические корни романо-германской правовой семьи? Какую роль сыграло римское право?
— Что такое «возрождение римского права» и какова роль университетов в этом процессе?
— Каковы основные черты романо-германского права? Назовите и раскройте их.
— Каковы исторические этапы формирования англосаксонской правовой системы?
— Что такое «общее право» (common law) и чем оно отличается от «права справедливости» (equity)?
— В чем суть доктрины «stare decisis»? Как она применяется на практике?
— Каковы основные черты англосаксонской правовой системы?
— В чем особенности правовой системы США по сравнению с английской?
— Как формировалось мусульманское право? Каковы его основные источники?
— Что такое мазхабы? Назовите основные суннитские мазхабы.
— В чем заключаются особенности мусульманского права как религиозной правовой системы?
— Что такое смешанные правовые системы? Приведите примеры.
— В чем отличие романо-германской и англосаксонской правовых семей по роли судьи?
Лекция 4. Правотворчество. Кто и как создаёт право?
Введение. Закон — не истина в последней инстанции
На предыдущих лекциях мы рассмотрели, что такое право (Лекция 1), в каких формах оно существует (Лекция 2) и как устроены правовые системы мира (Лекция 3). Сегодня мы подходим к ключевому вопросу: как создается право? И здесь нас ждет важное открытие.
В массовом сознании существует устойчивый миф: законы пишутся где-то «наверху» мудрыми людьми, которые знают, как нам лучше жить. Отсюда — и правовой идеализм (стоит принять хороший закон — и всё наладится), и правовой нигилизм (законы пишутся для начальников, а не для простых людей). Но реальность сложнее и интереснее.
Как справедливо отмечается в юридической литературе, «правотворчество — это не закрытая государственная деятельность, так как к данной деятельности привлекаются широкие слои общества, происходит обсуждение проектов законодательных актов и доведение до правотворческих органов заключений по ним». Законы — это не «ниспосланная свыше истина», а результат сложного политического процесса, столкновения интересов, лоббизма и компромиссов. И понимание этого процесса — ключ к пониманию того, почему законы получаются такими, какие они есть, и почему одни законы работают, а другие — нет.
Представьте себе ситуацию. Вы — начинающий политик или эксперт, и вас пригласили участвовать в разработке законопроекта о защите прав потребителей в интернет-торговле. Кто будет участвовать в этой работе? Депутаты, чиновники министерства экономики, представители крупных маркетплейсов (Wildberries, Ozon), банков, общественных организаций потребителей, юристы. Каждый будет отстаивать свои интересы. Где-то придется идти на компромисс. Какой в итоге получится закон? Это зависит от того, на какой стадии и чей голос будет услышан громче. Понимание этого процесса — не просто теория, а практический навык, который может пригодиться каждому из вас, если вы захотите влиять на правовую систему.
Для вас, будущих специалистов-международников, понимание правотворческого процесса имеет особое значение. Вы будете работать в среде, где законы создаются не только на национальном, но и на наднациональном уровне (право Европейского Союза, международные договоры). Понимание того, как устроен законодательный процесс в России, поможет вам анализировать эффективность российского законодательства, понимать «точки входа» для влияния на законодательный процесс, сравнивать российскую правотворческую систему с западными аналогами и в будущем — возможно — участвовать в законотворческой деятельности.
Сегодня мы рассмотрим четыре блока вопросов:
— Понятие и виды правотворчества — кто имеет право создавать право?
— Законодательный процесс в РФ — от идеи до подписания Президентом (подробно, со всеми стадиями);
— «Точки входа» для лоббистов и групп интересов — как заинтересованные стороны влияют на законы (сравнение России, США и ЕС);
— Принципы правотворчества — основные правила, по которым должна строиться эта деятельность.
1. Понятие и виды правотворчества
1.1. Что такое правотворчество?
Начнем с определения базового понятия. Правотворчество — это деятельность компетентных органов и лиц по созданию, изменению или отмене правовых норм. Это процесс «рождения» права — от возникновения идеи до ее закрепления в официальном документе (законе, указе, постановлении).
Как отмечается в учебной литературе, «правотворческий процесс — это понятие, включающее в себя признаки, стадии, нормативную основу правотворческой деятельности». Правотворчество обладает следующими отличительными признаками.
Первый признак — властный характер. Правотворчество — это всегда властная деятельность государства (или непосредственно народа). Только государство (или уполномоченные им органы) может создавать общеобязательные правила поведения.
Второй признак — нормативность результата. Результатом правотворчества являются нормы права — общие правила поведения, рассчитанные на многократное применение.
Третий признак — процессуальная регламентация. Правотворчество осуществляется в строго определенном процессуальном порядке, установленном Конституцией и законами. Нельзя «просто взять и написать закон» — нужно соблюсти процедуру.
Четвертый признак — формальная определенность результата. Результат правотворчества всегда облекается в форму нормативно-правового акта (закона, указа, постановления) с определенными реквизитами.
1.2. Виды правотворчества
В современной юридической науке и практике выделяют несколько видов правотворчества. Рассмотрим основные из них.
1. Законотворчество парламента
Это основной, «классический» вид правотворчества. В Российской Федерации законодательная власть принадлежит Федеральному Собранию — парламенту, состоящему из двух палат: Совета Федерации и Государственной Думы. Именно парламент принимает федеральные законы — акты высшей юридической силы после Конституции.
Как отмечается в современной литературе, «в рамках разных видов правотворчества цифровизация осуществляется неравномерно. Подзаконное правотворчество в большей степени восприимчиво к внедрению современных технологий. Менее сложная (по сравнению с законодательным процессом) процедура принятия подзаконных (особенно ведомственных) нормативных правовых актов способствует скорейшему переходу органов исполнительной власти на „цифровые“ рельсы». Это интересное наблюдение: законы принимаются по сложной процедуре, а ведомственные акты — быстрее и проще, поэтому они активнее «цифровизуются».
2. Делегированное правотворчество (правительство и органы исполнительной власти)
Это правотворчество, осуществляемое органами исполнительной власти (правительством, министерствами) по поручению парламента или в пределах их компетенции.
В Российской Федерации Правительство издает постановления (нормативного характера) и распоряжения (по оперативным вопросам). Они не должны противоречить законам и указам Президента. Федеральные министерства и ведомства издают приказы, инструкции, положения, которые также являются нормативными правовыми актами.
Как отмечается в исследовании, «признание судебной практики источником российского права противоречит принципу разделения властей, закрепленному в Конституции РФ». Это важное замечание подчеркивает, что основным субъектом правотворчества в России остается законодатель (парламент), а не суд (в отличие от англосаксонской системы).
3. Правотворчество народа (референдум)
Референдум — это форма непосредственного волеизъявления граждан по наиболее важным вопросам государственного значения. В этом случае народ сам, минуя парламент, принимает закон или иное решение.
Согласно Федеральному конституционному закону «О референдуме Российской Федерации», «референдум Российской Федерации — всенародное голосование граждан Российской Федерации, обладающих правом на участие в референдуме, по вопросам государственного значения». Решения, принятые на референдуме, обладают высшей юридической силой и не нуждаются в утверждении какими-либо органами государственной власти.
В России после принятия Конституции 1993 года ещё не проводилось референдумов, но проводились общероссийские голосования с особым правовым режимом. Примеры решений, принятых на общероссийских голосованиях в России:
— 12 декабря 1993 года — принятие Конституции РФ на всенародном голосовании;
— 1 июля 2020 года — общероссийское голосование по поправкам к Конституции РФ.
Как отмечается в литературе, «важные законопроекты выносятся на всенародное голосование (референдум)». Это проявление принципа демократизма в правотворчестве: народ — источник власти, и в важнейших вопросах он должен высказываться непосредственно.
4. Санкционирование государством обычаев
Это особый вид правотворчества, когда государство придает юридическую силу сложившимся в обществе обычаям. Государство не создает новую норму (она уже существует как обычай), а «санкционирует» ее — признает обязательной и обеспечивает государственным принуждением.
Примером в российском праве являются обычаи делового оборота в гражданском праве (ст. 5 ГК РФ). Если в какой-либо сфере предпринимательской деятельности сложилось правило поведения, которое широко применяется, но нигде не записано, суд может применить его как обычай делового оборота, если это правило не противоречит закону.
5. Правотворчество органов местного самоуправления
Муниципальные образования (города, районы, поселки) имеют право принимать нормативные правовые акты по вопросам местного значения (благоустройство, транспорт, образование, культура и т.д.). Эти акты действуют только на территории соответствующего муниципального образования и не могут противоречить федеральным и региональным законам.
Пример: городской совет Калининграда может принять правило о тишине в ночное время, но это правило не должно противоречить федеральному законодательству.
6. Корпоративное правотворчество
Это создание норм внутри организаций, предприятий, учреждений. Такие акты называются локальными нормативными актами. Они действуют только внутри данной организации и регулируют отношения между работниками и работодателем (правила внутреннего трудового распорядка, коллективный договор, положение о премировании, устав организации).
1.3. Принципы правотворчества
Правотворческая деятельность не может быть произвольной. Она основывается на ряде фундаментальных принципов — основных правил, которые должны соблюдаться при создании права.
Принцип демократизма означает, что граждане и их представители должны участвовать в правотворчестве. Это проявляется в выборах депутатов, в публичном обсуждении законопроектов, в возможности референдума, в учете общественного мнения при разработке законов.
Принцип законности означает, что правотворческая деятельность должна осуществляться в строгом соответствии с Конституцией и законами. Нельзя принять закон, противоречащий Конституции. Нельзя принять указ, противоречащий федеральному закону. Нельзя нарушить процедуру принятия закона.
Принцип научности означает, что при разработке законов должны использоваться научные знания, экспертные оценки, прогнозироваться социальные последствия принимаемых решений. Закон, принятый «на глазок», скорее всего, не будет работать.
Принцип профессионализма означает, что разработкой законов должны заниматься квалифицированные юристы, знающие юридическую технику, имеющие опыт правоприменения. Закон, написанный непрофессионалами, будет содержать ошибки, пробелы и противоречия.
Принцип плановости означает, что разработка законопроектов должна вестись в соответствии с утвержденными планами. Планирование позволяет координировать работу, избегать дублирования и хаоса в законотворчестве.
Принцип гласности означает, что процесс правотворчества должен быть открытым для общества. Граждане должны знать, какие законы готовятся, иметь возможность ознакомиться с законопроектами, высказать свои замечания и предложения. Закон, принятый «в тайне», не может быть легитимным.
2. Законодательный процесс в РФ: от внесения законопроекта до подписания Президентом
2.1. Понятие законодательного процесса
Законодательный процесс — это регламентированная Конституцией РФ и регламентами палат Федерального Собрания процедура прохождения законопроекта от момента внесения до момента опубликования. Это «технологическая карта» рождения закона.
Как отмечается в литературе, «правотворческий процесс: понятие, признаки, стадии» — это ключевая тема для понимания того, как работает право на практике. Знание стадий законодательного процесса позволяет понять, на каком этапе и как можно повлиять на будущий закон.
2.2. Стадии законодательного процесса в РФ
Законодательный процесс в Российской Федерации включает четыре основные стадии. Рассмотрим каждую из них подробно.
Стадия 1. Законодательная инициатива
Законодательная инициатива — это право определенных субъектов вносить законопроекты в Государственную Думу. Это первая, отправная стадия законодательного процесса. Без нее закон не может родиться.
Согласно статье 104 Конституции РФ, правом законодательной инициативы обладают следующие субъекты:
— Президент Российской Федерации;
— Совет Федерации;
— члены Совета Федерации;
— депутаты Государственной Думы;
— Правительство Российской Федерации;
— законодательные (представительные) органы субъектов Российской Федерации;
— Конституционный Суд Российской Федерации и Верховный Суд Российской Федерации (по вопросам их ведения).
Обратите внимание: простые граждане, общественные организации, политические партии (кроме парламентских) не обладают правом законодательной инициативы. Они могут вносить предложения о разработке законов через депутатов или Президента, но не могут сами внести законопроект в Думу.
Важное ограничение: «Законопроекты о введении или отмене налогов, освобождении от их уплаты, о выпуске государственных займов, об изменении финансовых обязательств государства, другие законопроекты, предусматривающие расходы, покрываемые за счет федерального бюджета, могут быть внесены только при наличии заключения Правительства РФ». Это «финансовое вето» Правительства: если законопроект требует денег из бюджета, без одобрения Правительства его просто не примут к рассмотрению.
Пример: Депутат предлагает закон о бесплатной раздаче лекарств всем пенсионерам. Это потребует огромных бюджетных расходов. Без заключения Правительства, в котором будет сказано, откуда взять деньги, этот законопроект не будет принят к рассмотрению.
Стадия 2. Рассмотрение законопроекта в Государственной Думе
Рассмотрение законопроекта в Государственной Думе осуществляется в трех чтениях. Это ключевая стадия, где происходит основная работа над законопроектом.
Первое чтение — это обсуждение основных положений, концепции законопроекта. На этой стадии депутаты решают: нужен ли такой закон в принципе? Если законопроект одобрен в первом чтении, он передается в ответственный комитет для подготовки ко второму чтению.
На этой стадии могут быть отклонены целые законопроекты, если депутаты сочтут их ненужными или вредными.
Второе чтение — это детальное обсуждение поправок (изменений) к законопроекту. Ответственный комитет обобщает все поступившие поправки и представляет депутатам таблицы поправок, рекомендованных к принятию и к отклонению. Депутаты голосуют по каждой поправке. На этой стадии законопроект может быть существенно изменен.