Praxis des Bußgeldverfahrens im Kapitalmarktrecht

Sanktionen | Verteidigung | Compliance

von

Daniel David, LL.M. Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht Frankfurt am Main

Professor Dr. Lasse Dinter, LL.M. Hochschule für Polizei und öffentliche Verwaltung Nordrhein-Westfalen

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Inhaltsverzeichnis

Vorwort

Bearbeiterverzeichnis

Abkürzungsverzeichnis

Literaturverzeichnis

Einleitung

1. Kapitel Das Bußgeldverfahren der Wertpapieraufsicht

A. Verhältnis von Aufsichts- und Bußgeldverfahren12 – 37

I. Kollisionsgefahren im Aufsichtsverfahren13 – 17

II. Belehrungspflichten der BaFin im Aufsichtsverfahren18 – 27

1. Verpflichteter ohne Betroffenenstatus20 – 22

2. Verpflichteter mit Betroffenenstatus23 – 25

3. Zum Begriff des Betroffenen26

4. Juristische Personen als Verpflichtete27

III. Verwertbarkeit von Erkenntnissen aus dem Aufsichtsverfahren28 – 37

1. Rechtmäßig erlangte Erkenntnisse aus dem Aufsichtsverfahren29 – 32

2. Rechtswidrig erlangte Erkenntnisse aus dem Aufsichtsverfahren33 – 37

B. Aufgaben der BaFin im Ermittlungsverfahren38 – 116

I. Verfahrenseinleitung39 – 47

1. Absehen von der Verfahrenseinleitung40

2. Einheitliches oder selbstständiges Verfahren41 – 45

3. Einleitungsvermerk46

4. Keine Pflicht zur Bekanntgabe der Verfahrenseinleitung47

II. Einzelne Verfahrenshandlungen48 – 116

1. Anhörung des Betroffenen50 – 63

a) Hinweise (Tatvorwurf und Bußgeldvorschrift)52

b) Belehrungspflichten53 – 62

aa) Belehrung über das Schweigerecht54

bb) Belehrung über das Recht auf einen Verteidiger55 – 62

c) Fragen zum Tatgeschehen und Fristsetzung63

2. Bestellung eines notwendigen Verteidigers64 – 76

a) Verteidiger66 – 69

b) Gründe notwendiger Verteidigung70 – 72

c) Bestellung eines notwendigen Verteidigers73 – 76

3. Zurückweisung eines Verteidigers77 – 80

4. Verfahrensbeteiligung einer Gesellschaft81 – 92

a) Anordnung der Verfahrensbeteiligung82, 83

b) Anhörung der Organe der Gesellschaft84 – 87

c) Belehrungspflichten88 – 90

aa) Schweigerecht89

bb) Recht auf anwaltlichen Rechtsbeistand90

d) Beiordnung eines anwaltlichen Vertreters91, 92

5. Ladung und Vernehmung von Zeugen93 – 97

6. Antrag auf Erlass eines Durchsuchungs- und Beschlagnahmebeschlusses98 – 116

a) Sicherstellung und Beschlagnahme von Beweismitteln99 – 104

b) Durchsuchung zur Auffindung von Beweismitteln105 – 110

c) Anordnungskompetenz111 – 113

d) Sonstiges114 – 116

C. Verfahrensrechte des Betroffenen im Ermittlungsverfahren117 – 128

I. Schweigerecht118 – 120

II. Recht auf Verteidiger121

III. Akteneinsichtsrecht122 – 128

1. Betroffener125, 126

2. Verteidiger127, 128

D. Verfahrensrechte der Nebenbeteiligten im Ermittlungsverfahren129 – 139

I. Vorbemerkungen130, 131

II. Schweigerecht132 – 134

III. Recht auf anwaltlichen Rechtsbeistand135

IV. Akteneinsichtsrecht136 – 139

E. Abschluss der Ermittlungen140, 141

F. Einstellung des Verfahrens142 – 183

I. Fehlender Tatnachweis und sonstige Gründe144 – 147

II. Verbot mehrfacher Ahndung148 – 157

III. Verfolgungsverjährung158 – 183

1. Verjährungsdauer160, 161

2. Beginn der Verjährung162 – 165

3. Berechnung des Fristendes166 – 168

4. Unterbrechung der Verfolgungsverjährung169 – 182

a) Unterbrechung gem. § 33 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 OWiG172 – 178

b) Unterbrechung gem. § 33 Abs. 1 S. 1 Nr. 9 OWiG179 – 182

5. Sachverhaltsunsicherheiten183

G. Abgabe an die Staatsanwaltschaft184

H. Ahndungskompetenz der BaFin: der Bußgeldbescheid185 – 232

I. Erlass des Bußgeldbescheids186

II. Inhalt des Bußgeldbescheids187 – 226

1. Angaben zur Person des Betroffenen und etwaiger Nebenbeteiligter, § 66 Abs. 1 Nr. 1 OWiG190 – 192

2. Name und Anschrift des Verteidigers, § 66 Abs. 1 Nr. 2 OWiG193

3. Bezeichnung der Tat einschl. Zeit und Ort ihrer Begehung, § 66 Abs. 1 Nr. 3 OWiG194 – 202

4. Gesetzliche Merkmale der Ordnungswidrigkeit, § 66 Abs. 1 Nr. 3 OWiG203 – 206

5. Angewendete Bußgeldvorschriften, § 66 Abs. 1 Nr. 3 OWiG207

6. Beweismittel, § 66 Abs. 1 Nr. 4 OWiG208 – 214

7. Bezeichnung der Geldbuße und Nebenfolge, § 66 Abs. 1 Nr. 5 OWiG215

8. Kostenentscheidung, §§ 105, 107 Abs. 1, 3 OWiG216 – 221

9. Begründung des Bußgeldbescheids222 – 225

10. Hinweise, Zahlungsaufforderung und Rechtsmittelbelehrung226

III. Erlass und Zustellung des Bußgeldbescheids227 – 232

I. Einvernehmliche Verfahrensbeendigung (Settlement)233 – 240

I. Entwicklung233

II. Verfahrensgang234 – 240

1. Rechtliche Grundlagen 235 – 237

2. Ablauf und Voraussetzungen des Settlementverfahrens 238 – 240

J. Zum Einspruch gegen den Bußgeldbescheid241 – 244

K. Vollstreckung des Bußgeldbescheids245 – 247

L. Eintragung ins Gewerbezentralregister248 – 250

M. Die Rolle der BaFin im gerichtlichen Verfahren251 – 261

I. Allgemein: Mitwirkungsrechte und Stellung der BaFin252 – 254

II. Zur Mitwirkung der BaFin im Zwischenverfahren255

III. Zur Mitwirkung der BaFin im schriftlichen Verfahren256, 257

IV. Zur Mitwirkung der BaFin in der Hauptverhandlung258 – 261

2. Kapitel Materielles Sanktionsrecht in der Wertpapieraufsicht

A. Allgemeines262 – 266

B. Ahndungspraxis der BaFin267 – 281

I. Empirische Entwicklung der Ahndungspraxis (2008-2020)268 – 275

II. Schwerpunkte der Ahndungspraxis 276 – 278

III. Aktuelle Entwicklungen der Ahndungspraxis279 – 281

C. Direktverstöße gegen kapitalmarktrechtliche Bußgeldvorschriften282 – 348

I. Begehungs- und Unterlassungsdelikte283 – 286

1. Abgrenzung Tun und Unterlassen285

2. Tatort echter Unterlassungsdelikte286

II. Beteiligung an Ordnungswidrigkeiten287 – 297

1. Sonderdelikte im Kapitalmarktordnungswidrigkeitenrecht289 – 291

2. Überwälzung der Adressateneigenschaft, § 9 OWiG292 – 297

III. Die Aufsichtspflichtverletzung als Direktverstoß298 – 304

1. Delegationsfähigkeit der Pflicht299

2. Überwachungs- und Kontrollpflichten300, 301

3. Sanktionsvoraussetzungen302 – 304

IV. Vorsatz, Leichtfertigkeit und Fahrlässigkeit305 – 323

1. Vorsatz307 – 314

2. Fahrlässigkeit und Leichtfertigkeit315 – 323

V. Vorwerfbarkeit, insbesondere Verbotsirrtum324 – 348

1. Abgrenzung von Tatumstands- und Verbotsirrtum326 – 331

2. Vorliegen eines Verbotsirrtums in tatsächlicher Hinsicht332 – 336

3. Unvermeidbarkeit des Verbotsirrtums337 – 348

a) Anlass zur Überprüfung339 – 341

b) Rechtserkundigungsobliegenheit342 – 348

aa) Kompetente Auskunftsstelle343, 344

bb) Anwaltliche Rechtsauskunft345 – 348

D. Aufsichtspflichtverletzung, § 130 OWiG349 – 377

I. Sanktionsvoraussetzungen350 – 374

1. Tatbestand351 – 365

a) Täterkreis351 – 353

b) Tathandlung: Aufsichtspflichtverletzung354 – 361

aa) Zum Inhalt erforderlicher Aufsichtsmaßnahmen355 – 357

bb) Zur Reichweite der Aufsichtspflicht358

cc) Zum Nachweis der Aufsichtspflichtverletzung359 – 361

c) Vorsatz oder Fahrlässigkeit362 – 365

2. Objektive Bedingung der Ahndung: Zuwiderhandlung366 – 374

a) Zuwiderhandlung366 – 371

aa) Betriebsbezogene Pflichtverletzung367

bb) Bezugstat als „Zuwiderhandlung“368 – 371

b) Zurechnungszusammenhang372 – 374

II. Rechtsfolge375

III. Verjährung376, 377

E. Bebußung von juristischen Personen und Personenvereinigungen, § 30 OWiG378 – 396

I. Voraussetzungen des § 30 OWiG379 – 394

1. Sanktionsfähiger Verband380 – 386

a) Ahndung ausländischer Gesellschaften381, 382

b) Ahndung bei Rechtsformwechsel und Rechtsnachfolge383 – 386

2. Taugliche Täter387, 388

3. Anknüpfungstat389 – 394

a) Volldeliktische Tat390

b) Keine Verfolgungshindernisse391

c) Begehung einer Ordnungswidrigkeit392, 393

d) Handeln „als“ Leitungsperson und Betriebsbezogenheit der Pflichtverletzung394

II. Rechtsfolge395

III. Verjährung396

F. Rechtsfolgenbildung (Konkurrenzen)397 – 404

G. Zumessung von Geldbußen405 – 492

I. Wesen und Funktion der Geldbuße410 – 412

II. Bestimmung des Bußgeldrahmens413 – 445

1. Betragsmäßige Höchstbeträge422 – 424

2. Umsatzbezogene Höchstbeträge425 – 433

3. Mehrerlösbezogene Höchstbeträge und § 17 Abs. 4 OWiG434 – 438

4. Halbierung der Höchstbeträge bei Fahrlässigkeit/Leichtfertigkeit (§ 17 Abs. 2 WpHG)439 – 442

5. Höchstbeträge bei Aufsichtspflichtverletzungen nach § 130 OWiG443 – 445

III. Kriterien der Zumessung im engeren Sinn446 – 455

1. § 17 Abs. 3 S. 1 OWiG und europäische Vorgaben447 – 452

2. Auswirkung eines Compliance-Management-Systems auf die Bußgeldbemessung453 – 455

IV. Berücksichtigung der wirtschaftlichen Verhältnisse, § 17 Abs. 3 S. 2 OWiG456 – 463

V. Die WpHG-Bußgeldleitlinien der BaFin (I und II)464 – 492

1. Sinn und Zweck der WpHG-Bußgeldleitlinien I und II464 – 466

2. Rechtsgrundlage467

3. Anwendungsbereich der WpHG-Bußgeldleitlinien I und II468 – 472

4. Inhalt der WpHG-Bußgeldleitlinien I473 – 478

5. Inhalt der WpHG-Bußgeldleitlinien II479 – 482

6. Änderungen der WpHG-Bußgeldleitlinien II im Vergleich zu den WpHG-Bußgeldleitlinien I 483 – 490

7. Ausblick491, 492

H. Kapitalmarktrechtliches Sanktionsrecht als Europarecht493 – 502

I. Früheres Sanktionsrecht und Reform493 – 495

II. Ausgestaltung der europäischen Sanktionsnormen496, 497

III. Entwicklung eines neuen EU-Kapitalmarktstrafrechtes498, 499

IV. Umsetzung und Anwendung der europäischen Sanktionsnormen500 – 502

3. Kapitel Ausgewählte Delikte im Kapitalmarktrecht

A. Stimmrechtsmitteilungs- und Veröffentlichungspflichten505 – 609

I. Historische Entwicklung und Europäisierung508 – 511

II. Ahndungspraxis der BaFin512 – 514

III. Mitteilungspflichten gem. §§ 33, 38 und 39 WpHG515 – 562

1. Systematik der Beteiligungstransparenz nach WpHG516, 517

2. Sanktionsvoraussetzungen518 – 562

a) Mitteilungspflichten beim Halten von Aktien (§§ 120 Abs. 2 Nr. 2 lit. d, 33 Abs. 1 WpHG)520 – 541

aa) Adressat der Mitteilungspflicht522

bb) Zurechnung von Anteilen523 – 527

cc) Mitteilungspflichtiges Ereignis: Schwellenberührung528, 529

dd) Tathandlung530 – 541

(1) Fristberechnung533 – 537

(2) Fristwahrung538

(3) Verletzungen der Mitteilungspflicht im Einzelnen539 – 541

b) Verstoß gegen Mitteilungspflichten beim Halten von Instrumenten (§§ 120 Abs. 2 Nr. 2 lit. e, 38 Abs. 1 WpHG)542 – 549

aa) Instrumente die dem Inhaber ein Erwerbsrecht einräumen544

bb) Instrumente mit vergleichbarer wirtschaftlicher Wirkung545

cc) Regelbeispiele546

dd) Berechnung der Stimmrechte547 – 549

c) Verstoß gegen Mitteilungspflichten bei Zusammenrechnung (§§ 120 Abs. 2 Nr. 2 lit. e, 39 Abs. 1 WpHG)550 – 553

d) Subjektiver Tatbestand554 – 562

aa) Unterlassungsvorsatz555 – 557

bb) Leichtfertigkeit558 – 562

IV. Veröffentlichungspflichten gem. §§ 40, 41 WpHG563 – 579

1. Verstoß gegen die Pflicht zur Veröffentlichung von Stimmrechtsmitteilungen (§§ 120 Abs. 2 Nr. 4 lit. a, 40 Abs. 1 S. 1 WpHG)565 – 572

a) Adressat566

b) Umfang der Veröffentlichungspflicht567 – 569

c) Inhalt, Form und Frist der Veröffentlichung570 – 572

2. Verstoß gegen die Pflicht zur Veröffentlichung betreffend eigene Aktien (§§ 120 Abs. 2 Nr. 4 lit. b, 40 Abs. 1 S. 2 WpHG)573 – 575

3. Verstoß gegen die Pflicht zur Veröffentlichung der Gesamtzahl der Stimmrechte (§§ 120 Abs. 2 Nr. 4 lit. a Alt. 2, 41 Abs. 1 S. 1 WpHG)576 – 578

4. Subjektiver Tatbestand579

V. Sonstiges580 – 609

1. Adressat der Geldbuße580 – 584

2. Verjährung 585 – 587

3. Verwaltungssanktionen588

4. Bekanntmachung589 – 592

5. Bemessung der Geldbuße593 – 606

a) Höchstbeträge593, 594

b) Zumessungspraxis der BaFin595 – 606

aa) Verstoß gegen Stimmrechtsmitteilungspflichten597 – 602

bb) Verstoß gegen Veröffentlichungspflichten603 – 606

6. Risikomanagement607 – 609

B. Finanzberichterstattungspflichten610 – 667

I. Historische Entwicklung und Europäisierung610 – 612

II. Ahndungspraxis der BaFin613, 614

III. Sanktionsvoraussetzungen615 – 653

1. Zurverfügungstellung von Finanzberichten (§ 120 Abs. 12 Nr. 5 WpHG)618 – 635

a) Jahresfinanzbericht, § 114 Abs. 1 S. 1 WpHG620 – 623

b) Halbjahresfinanzbericht, § 115 Abs. 1 Satz 1 WpHG624, 625

c) Veröffentlichungsfrist, §§ 114 Abs. 1 Satz 1, 115 Abs. 1 Satz 1 WpHG626 – 629

d) Mindestinhalt, §§ 114 Abs. 2, 115 Abs. 2, ggf. i.V.m. § 117 WpHG630

e) Tathandlungen631 – 633

f) Subjektiver Tatbestand634, 635

2. Veröffentlichungen von Hinweisbekanntmachungen (§ 120 Abs. 2 Nr. 4 lit. e und f WpHG)636 – 645

3. Mitteilungen über die Veröffentlichungen von Hinweisbekanntmachungen (§ 120 Abs. 2 Nr. 2 lit. k und l WpHG)646 – 649

4. Übermittlungen von Finanzberichten und Hinweisbekanntmachungen an das Unternehmensregister (§ 120 Abs. 2 Nr. 15 und Nr. 10 WpHG)650 – 653

IV. Besondere Aspekte654 – 667

1. Verjährung654 – 656

2. Bemessung der Geldbuße657 – 663

a) Höchstbeträge657 – 659

b) Zumessungspraxis der BaFin660 – 663

3. Verwaltungssanktionen664

4. Bekanntmachung665 – 667

C. Ad-hoc-Publizität668 – 761

I. Historische Entwicklung und Europäisierung668, 669

II. Ahndungspraxis der BaFin670

III. Verhältnis zu anderen Publizitätspflichten671, 672

IV. Sanktionsvoraussetzungen673 – 742

1. Fehlerhafte Bekanntgabe oder Veröffentlichung von Insiderinformationen (§ 120 Abs. 15 Nr. 6 und 7 WpHG)673 – 729

a) Persönlicher Anwendungsbereich/Adressat der Ad-hoc-Pflicht676 – 682

b) Insiderinformation683 – 702