Unternehmensnachfolge
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jj)Anrechnung ausländischer Erbschaftsteuer, § 21 ErbStG
kk)Besteuerung von Renten, Nutzungen und Leistungen, § 23 ErbStG
ll)Stundung der Steuer, § 28 ErbStG
mm)Erlöschen der Steuer in besonderen Fällen, § 29 ErbStG
nn)Anzeige- und Erklärungspflichten, §§ 30 ff. ErbStG
oo)Zuständigkeiten
pp)Verjährung
b)Einkommensteuer
aa)Unentgeltliche Übertragung
bb)Entgeltliche (insbesondere auch teilentgeltliche) Übertragung mit einmaliger Gegenleistung
cc)Unentgeltliche Übertragung trotz wiederkehrender Leistungen
(1)Empfänger des Vermögens
(2)Unentgeltlichkeit
(3)Übertragenes Vermögen
(4)Art und Umfang der wiederkehrenden Leistungen
(5)Besteuerung der Versorgungsleistungen beim Veräußerer
(6)Vertragliche Regelungen
dd)Entgeltliche Vermögensübertragungen gegen wiederkehrende Leistungen
ee)Einräumung eines Nießbrauchrechtes
(1)Vorbehaltsnießbrauch
(2)Zuwendungsnießbrauch
(3)Ertragsnießbrauch
c)Gewerbesteuer
d)Umsatzsteuer
e)Grunderwerbsteuer
II.Sonderfall Hofübergabe
1.Übergabevertrag gemäß § 17 HöfeO
2.Hofübergabe nach den Regeln des BGB
3.Wirtschaftsüberlassungsvertrag
4.Steuerrecht
III.Aufnahme eines Gesellschafters in ein Einzelunternehmen
1.Zivilrecht
a)Tatbestandsvoraussetzungen
b)Rechtsfolgen
2.Steuerrecht
5. KapitelPersonengesellschaften
I.Errichtung einer Personengesellschaft unter gleichzeitiger Aufnahme des Nachfolgers als Mitgesellschafter
1.Mögliche Rechtsformen
a)GbR
b)OHG
c)Kommanditgesellschaft
d)Partnerschaftsgesellschaft
e)Stille Gesellschaft
f)Unterbeteiligung
g)Europäische wirtschaftliche Interessenvereinigung (EWIV)
2.Schuldrechtliche Grundlage
3.Vollzug der Beteiligung (dinglicher Vertrag)
a)GbR
b)OHG
c)Kommanditgesellschaft
d)Partnerschaftsgesellschaft
e)Stille Gesellschaft
f)Unterbeteiligung
g)EWIV
4.Formbedürftigkeit
a)GbR
b)OHG
c)Kommanditgesellschaft
d)Partnerschaftsgesellschaft
e)Stille Gesellschaft
f)Unterbeteiligung
g)EWIV
5.Zustimmungserfordernisse
a)Gesellschaftsrechtliche Zustimmungserfordernisse
b)Familienrechtliche Zustimmungserfordernisse
c)Ergänzungspflegerbestellung/Vormundschaftsgerichtliche Bestellung
aa)GbR
bb)OHG
cc)Kommanditgesellschaft
dd)Partnerschaftsgesellschaft
ee)Stille Gesellschaft
ff)Unterbeteiligung
gg)EWIV
6.Rechtsfolgen
7.Inhalt des Gesellschaftsvertrages
a)GbR
b)OHG
c)Kommanditgesellschaft
d)Partnerschaftsgesellschaft
e)Stille Gesellschaft
f)Unterbeteiligung
g)EWIV
8.Rückabwicklung/Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft
9.Steuerrecht
a)Erbschaftsteuer/Schenkungsteuer
(aa)Gesellschaft bürgerlichen Rechts
(1)Grundstruktur des deutschen Erbschaftsteuerrechts
(2)Persönliche Steuerpflicht
(3)Freigebige Schenkungen unter Lebenden
(6)Bewertungsstichtag, § 11 ErbStG
(7)Bewertung des Vermögens für Zwecke der Erbschaft- und Schenkungsteuer
(8)Berechnung der Steuer
(9)Steuerschuldner, § 20 ErbStG
(10)Anrechnung ausländischer Erbschaftsteuer, § 21 ErbStG
(11)Besteuerung von Renten, Nutzungen und Leistungen, § 23 ErbStG
(12)Stundung der Steuer, § 28 ErbStG
(13)Erlöschen der Steuer in besonderen Fällen, § 29 ErbStG
(14)Anzeige- und Erklärungspflichten, §§ 30 ff. ErbStG
(15)Zuständigkeiten
(16)Verjährung
(bb)Offene Handelsgesellschaft
(cc)Kommanditgesellschaft
(dd)Partnerschaftsgesellschaft
(ee)Stille Gesellschaft, Unterbeteiligung
b)Einkommensteuer
c)Gewerbesteuer
d)Umsatzsteuer
e)Grunderwerbsteuer
II.Übertragung eines Gesellschaftsanteils (bei bereits bestehender Gesellschaft)
1.Gegenstand der Übertragung – Gesellschaftsanteil, Übertragbarkeit
a)GbR
b)OHG
c)Kommanditgesellschaft
d)Partnerschaftsgesellschaft
e)Stille Gesellschaft
f)Unterbeteiligung
g)Europäische wirtschaftliche Interessenvereinigung (EWIV)
2.Inhalt der Übertragung (Vollrechte/Nießbrauch)
a)Allgemeine Aspekte
aa)Vollrechtsübertragung
bb)Nießbrauch
(1)Vollrechtsnießbrauch
(2)Ertragsnießbrauch
(3)Bestellung
cc)Bestellung eines Treuhandverhältnisses
b)Rechtsformspezifische Aspekte
aa)GbR
bb)OHG
cc)Kommanditgesellschaft
dd)Partnerschaftsgesellschaft
ee)Stille Gesellschaft
ff)Unterbeteiligung
gg)EWIV
3.Formbedürftigkeit der Übertragung
a)GbR
b)OHG
c)Kommanditgesellschaft
d)Partnerschaftsgesellschaft
e)Stille Gesellschaft
f)Unterbeteiligung
g)EWIV
4.Zustimmungserfordernisse
a)GbR
b)OHG
c)Kommanditgesellschaft
d)Partnerschaftsgesellschaft
e)Stille Gesellschaft
f)Unterbeteiligung
g)EWIV
5.Gegenleistungen
6.Rechtsfolgen
a)GbR
aa)Rechtsnachfolge
bb)Gewinnanteile/Gewinnbezugsrechte
cc)Haftung
dd)Gewährleistung
ee)Auseinandersetzung
b)OHG
aa)Rechtsnachfolge
bb)Gewinnanteile/Gewinnbezugsrechte
cc)Haftung
dd)Gewährleistung
ee)Auseinandersetzung
c)Kommanditgesellschaft
aa)Rechtsnachfolge
bb)Gewinnanteile/Gewinnbezugsrechte
cc)Haftung
dd)Gewährleistung
ee)Auseinandersetzung
d)Partnerschaftsgesellschaft
aa)Rechtsnachfolge
bb)Gewinnanteile/Gewinnbezugsrechte
cc)Haftung
dd)Gewährleistung
ee)Auseinandersetzung
e)Stille Gesellschaft
aa)Rechtsnachfolge
bb)Gewinnanteile/Gewinnbezugsrechte
cc)Haftung
dd)Gewährleistung
ee)Auseinandersetzung
f)Unterbeteiligung
aa)Rechtsnachfolge
bb)Gewinnanteile/Gewinnbezugsrechte
cc)Haftung
dd)Gewährleistung
ee)Auseinandersetzung
g)EWIV
aa)Rechtsnachfolge
bb)Gewinnanteile/Gewinnbezugsrechte
cc)Haftung
dd)Gewährleistung
ee)Auseinandersetzung
7.Steuerrecht
a)Erbschaft- und Schenkungsteuer
aa)Gesellschaft bürgerlichen Rechts
(1)Grundstruktur des deutschen Erbschaftsteuerrechts
(2)Persönliche Steuerpflicht
(3)Freigebige Schenkungen unter Lebenden
(4)Wertermittlung
(5)Wertermittlung
(6)Bewertungsstichtag, § 11 ErbStG
(7)Bewertung des Vermögens für Zwecke der Erbschaft- und Schenkungsteuer
(8)Berechnung der Steuer
(9)Steuerschuldner, § 20 ErbStG
(10)Anrechnung ausländischer Erbschaftsteuer, § 21 ErbStG
(11)Besteuerung von Renten, Nutzungen und Leistungen, § 23 ErbStG
(12)Stundung der Steuer, § 28 ErbStG
(13)Erlöschen der Steuer in besonderen Fällen, § 29 ErbStG
(14)Anzeige- und Erklärungspflichten, §§ 30 ff. ErbStG
(15)Zuständigkeiten
(16)Verjährung
bb)Offene Handelsgesellschaft
cc)Kommanditgesellschaft
dd)Partnerschaftsgesellschaft
ee)Stille Gesellschaft, Unterbeteiligung
b)Einkommensteuer
c)Gewerbesteuer
d)Umsatzsteuer
e)Grunderwerbsteuer
6. KapitelKapitalgesellschaften
I.Aufnahme in die Gesellschaft im Wege der Kapitalerhöhung
1.Mögliche Rechtsformen
a)Aktiengesellschaft
b)Gesellschaft mit beschränkter Haftung
c)Kommanditgesellschaft auf Aktien
2.Schuldrechtliche Grundlage
3.Vollzug der Beteiligung durch Gründung der Gesellschaft
a)Aktiengesellschaft
b)Gesellschaft mit beschränkter Haftung
c)Kommanditgesellschaft auf Aktien
4.Formbedürftigkeit
a)Aktiengesellschaft
b)Gesellschaft mit beschränkter Haftung
c)Kommanditgesellschaft auf Aktien
5.Zustimmungserfordernisse
a)Gesellschaftsrechtliche Zustimmungserfordernisse
b)Familienrechtliche Zustimmungserfordernisse
c)Ergänzungspflegerbestellung/Vormundschaftsgerichtliche Genehmigungen
6.Rechtsfolgen
7.Inhalt des Gesellschaftsvertrages
a)Aktiengesellschaft
b)Gesellschaft mit beschränkter Haftung
c)Kommanditgesellschaft auf Aktien
8.Rückabwicklung/Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft
9.Steuerrecht
a)Erbschaft- und Schenkungsteuer
aa)GmbH
(1)Grundstruktur des deutschen Erbschaftsteuerrechts
(2)Persönliche Steuerpflicht
(3)Freigebige Schenkungen unter Lebenden
(4)Wertermittlung
(5)Bewertungsstichtag, § 11 ErbStG
(6)Bewertung des Vermögens für Zwecke der Erbschaft- und Schenkungsteuer
(7)Berechnung der Steuer
(8)Steuerschuldner, § 20 ErbStG
(9)Anrechnung ausländischer Erbschaftsteuer, § 21 ErbStG
(10)Besteuerung von Renten, Nutzungen und Leistungen, § 23 ErbStG
(11)Stundung der Steuer, § 28 ErbStG
(12)Erlöschen der Steuer in besonderen Fällen, § 29 ErbStG
(13)Anzeige- und Erklärungspflichten, §§ 30 ff. ErbStG
(14)Zuständigkeiten
(15)Verjährung
bb)AG
b)Einkommensteuer
aa)Einbringungsvorgang
bb)Übertragungsvorgang
c)Körperschaftsteuer
d)Gewerbesteuer
e)Umsatzsteuer
f)Grunderwerbsteuer
II.Übertragung eines Gesellschaftsanteils
1.Gegenstand der Übertragung – Gesellschaftsanteil
a)Aktiengesellschaft
b)Gesellschaft mit beschränkter Haftung
c)Kommanditgesellschaft auf Aktien
2.Inhalt der Übertragung (Vollrechte/Nießbrauch)
a)Aktiengesellschaft
b)Gesellschaft mit beschränkter Haftung
c)Kommanditgesellschaft auf Aktien
3.Formbedürftigkeit der Übertragung
a)Aktiengesellschaft
b)Gesellschaft mit beschränkter Haftung
c)Kommanditgesellschaft auf Aktien
4.Zustimmungserfordernisse
a)Aktiengesellschaft
b)Gesellschaft mit beschränkter Haftung
c)Kommanditgesellschaft auf Aktien
5.Gegenleistungen
6.Rechtsfolgen
a)Aktiengesellschaft
aa)Rechtsnachfolge
bb)Gewinnanteile/Gewinnbezugsrechte
cc)Haftung
dd)Gewährleistung
ee)Auseinandersetzung
b)Gesellschaft mit beschränkter Haftung
aa)Rechtsnachfolge
bb)Gewinnanteile/Gewinnbezugsrechte
cc)Haftung
dd)Gewährleistung
ee)Auseinandersetzung
c)Kommanditgesellschaft auf Aktien
aa)Rechtsnachfolge
bb)Gewinnanteile/Gewinnbezugsrechte
cc)Haftung
dd)Gewährleistung
ee)Auseinandersetzung
7.Steuerrecht
a)Erbschaft- und Schenkungsteuer
aa)GmbH
(1)Grundstruktur des deutschen Erbschaftsteuerrechts
(2)Persönliche Steuerpflicht
(3)Freigebige Schenkungen unter Lebenden
(4)Wertermittlung
(5)Bewertungsstichtag, § 11 ErbStG
(6)Bewertung des Vermögens für Zwecke der Erbschaft- und Schenkungsteuer
(7)Berechnung der Steuer
(8)Steuerschuldner, § 20 ErbStG
(9)Anrechnung ausländischer Erbschaftsteuer, § 21 ErbStG
(10)Besteuerung von Renten, Nutzungen und Leistungen, § 23 ErbStG
(11)Stundung der Steuer, § 28 ErbStG
(12)Erlöschen der Steuer in besonderen Fällen, § 29 ErbStG
(13)Anzeige- und Erklärungspflichten, §§ 30 ff. ErbStG
(14)Zuständigkeiten
(15)Verjährung
bb)AG
b)Einkommensteuer
c)Körperschaftsteuer
d)Gewerbesteuer
e)Umsatzsteuer
f)Grunderwerbsteuer
Stichwortverzeichnis
Unternehmensnachfolge
von
Dr. Manzur Esskandari Rechtsanwalt, Fachanwalt für Steuerrecht, Arbeitsrecht und Strafrecht
Dr. Sebastian Franck, LL.M. Notar
Dr. Ulf Künnemann, LL.M. Rechtsanwalt, Steuerberater, Wirtschaftsprüfer Fachanwalt für Steuerrecht und Erbrecht
eine Marke der Verlagsgruppe Hüthig Jehle Rehm GmbH
www.cfmueller.de
Impressum
Bibliografische Informationen der Deutschen Nationalbibliothek
Die Deutsche Nationalbibliothek verzeichnet diese Publikation in der Deutschen Nationalbibliografie; detaillierte bibliografische Daten sind im Internet über
ISBN 978-3-8114-4023-4
E-Mail: kundenservice@hjr-verlag.de
Telefon: +49 6221/489-555
Telefax: +49 6221/489-410
(c) 2012 C.F. Müller, eine Marke der Verlagsgruppe Hüthig Jehle Rehm GmbH
Heidelberg, München, Landsberg, Frechen, Hamburg
www.hjr-verlag.de
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Vorwort
Die Unternehmensnachfolge ist kein statisches Gebilde, sondern ein dynamischer Prozess. Sich verändernde wirtschaftliche, familiäre und psychologische Faktoren müssen sowohl rechtlich als auch steuerrechtlich erfasst werden. Dies macht die Unternehmensnachfolge für Rechtsanwälte, Notare und Steuerberater so schwierig, aber gleichzeitig auch enorm spannend. Daher verwundert es nicht, dass die Literatur im Bereich der Unternehmensnachfolge sich nicht durch Mangel auszeichnet.
Das vorliegende Werk ist von Praktikern für Praktiker geschrieben. Daher verfolgen die Autoren in erster Linie zwei Ziele: Zum einen soll das Werk möglichst frei von „theoretischem Ballast“ sein. Es behandelt daher von Anfang an die in der kautelarjuristischen Praxis auftauchenden Probleme. Allgemeine, nicht streng der Unternehmensnachfolge zuzuordnende Themen, sind soweit möglich außen vor gelassen. Zum anderen soll das Werk dem interessierten (und zumeist nicht an Zeitüberfluss leidenden) Praktiker eine schnelle Problemfindung ermöglichen. Deshalb haben sich die Autoren für ein Baukastensystem entschieden. Das Destillat aus Zivil-, Gesellschafts- und Steuerrecht ist in zwei große Blöcke gegossen: Erwerb von Todes wegen und Schenkungen. Innerhalb dieser Blöcke wird unterteilt: Einzelunternehmen, Personengesellschaften, Kapitalgesellschaften. Zu jedem dieser Gliederungspunkte werden systematisch die zivil-, gesellschafts- und steuerrechtlichen Bezüge abgehandelt. Die Suche nach einer Problemlösung wird dadurch erheblich erleichtert. Wiederholungen werden durch Verweise vermieden. Zahlreiche Hinweise und Formulierungsmuster sorgen für die nötige Praxistauglichkeit.
Das Buch ist auf aktuellem Stand, sowohl in Bezug auf Gesetzgebung als auch Rechtsprechung. Insbesondere wurden die neuen Erbschaftsteuerrichtlinien wie auch der Umwandlungssteuererlass 2011 bereits berücksichtigt.
Osnabrück, Neu-Ulm und Oldenburg, im Januar 2012
Manzur Esskandari
Sebastian Franck
Ulf Künnemann
Inhaltsverzeichnis
Vorwort
Abkürzungsverzeichnis
Literaturverzeichnis
1. Teil Erwerb von Todes wegen
1. KapitelEinzelunternehmen
I.Zivilrecht
1.Vererblichkeit des Einzelunternehmens
a)Einzelunternehmen als Nachlassgegenstand
b)Fortführung der Firma
c)Haftung für Verbindlichkeiten
d)Nachlassverwaltung
e)Erbengemeinschaft als Inhaber des Einzelunternehmens
f)Alternativen zur Unternehmensfortführung
aa)Betriebsunterbrechung
bb)Betriebsverpachtung
g)Erbeinsetzung
aa)Form letztwilliger Verfügungen
bb)Gegenständliche Erbeinsetzung
cc)Bestimmungsrecht Dritter
h)Ersatzerbe
2.Bedingung, Auflage
a)Bedingung
b)Auflage
3.Vermächtnis
a)Vermächtnisweise Zuwendung eines einzelkaufmännischen Unternehmens
b)Herausgabevermächtnis/Nachvermächtnis am einzelkaufmännischen Unternehmen
c)Vermächtnisweise Zuwendung von Privatvermögen
d)Das Nießbrauchsvermächtnis
aa)Unternehmensnießbrauch mit Unternehmerstellung
bb)Ertragsnießbrauch am Unternehmen
cc)Nutzungsvermächtnis
e)Bestimmung des Vermächtnisnehmers durch Dritte
f)Rentenvermächtnis
g)Vermächtnisweise Zuwendung einer stillen Beteiligung
h)Vermächtnisweise Zuwendung eines Erwerbsrechts
4.Vor- und Nacherbfolge
a)Bedeutung für die Unternehmensnachfolge
b)Auf das Unternehmen beschränkte Vor- und Nacherbschaft
c)Bestimmung des Unternehmensnachfolgers durch den Vorerben
d)Ordnungsgemäße Verwaltung des Unternehmens durch den Vorerben
e)(Nicht) befreiter Vorerbe im Unternehmensbereich
f)Herausgabe des Unternehmens bei Ende der Vorerbschaft
g)Haftung des Nacherben
h)Nutzungen und Verluste des Unternehmens
i)Erhaltungskosten und Aufwendungen des Unternehmens
j)Alternativen zur Vor- und Nacherbschaft im Unternehmensbereich
k)Beseitigung der Vor- und Nacherbfolge
5.Teilungsanordnung
a)Bedeutung der Teilungsanordnung für die Unternehmensnachfolge
b)Teilung durch einen Dritten
c)Frankfurter Testament
d)Zuteilung eines Erwerbsrechts
6.Testamentsvollstreckung
a)Bedeutung der Testamentsvollstreckung für das Einzelunternehmen
b)Abwicklungsvollstreckung
c)Verwaltungsvollstreckung
d)Vollmachtslösung
e)Treuhandlösung
f)Weisungsgeberlösung
g)Beaufsichtigende Testamentsvollstreckung
h)Umwandlungsanordnung
i)Testamentsvollstreckervergütung
7.Pflichtteilsrecht
a)Unternehmensbewertung
b)Stundung
c)Auskunftsanspruch
d)Strategien zur Pflichtteilsvermeidung/-reduzierung
aa)Pflichtteilsverzichtsvertrag
bb)Lebzeitige Zuwendungen an den Pflichtteilsberechtigten
cc)Lebzeitige Verringerung des Nachlasses
dd)Verlagerung von Vermögen ins Ausland
ee)Güterrechtliche Vereinbarungen
ff)Lebensversicherungen
gg)Gesellschaftsrecht
8.Außergerichtliche Streitvermeidung
a)Schiedsgerichtsverfahren
b)Auslegungsvertrag
9.Nachlassvollmacht
II.Erbschaftsteuer
1.Grundstruktur des Deutschen Erbschaftsteuerrechts
2.Persönliche Steuerpflicht
3.Der Erwerb von Todes wegen
a)Erwerb durch Erbanfall (§ 3 Abs. 1 Nr. 1 ErbStG)
aa)Bestimmung von Erbe und Erbanfall
bb)Teilungsanordnungen
cc)Erwerb durch Vermächtnis (§ 3 Abs. 1 Nr. 1 Alt. 2 ErbStG)
b)Erwerb aufgrund geltend gemachten Pflichtteils (§ 3 Abs. 1 Nr. 1 Alt. 3 ErbStG)
c)Schenkung auf den Todesfall (§ 3 Abs. 1 Nr. 2 ErbStG)
d)Fiktiver Erwerb des Anteilserwerbers
e)Vermächtnisgleicher Erwerb (§ 3 Abs. 1 Nr. 3 ErbStG)
f)Erwerb durch Vertrag zugunsten Dritter (§ 3 Abs. 1 Nr. 4 ErbStG)
g)Weitere Ersatztatbestände von Todes wegen
h)Abfindung für den Verzicht auf den entstandenen Pflichtteil