Юридические аспекты проведения рекламных акций с призами
- -
- 100%
- +
Обращаем внимание, что ставка действует именно для Акций, проводимых в целях рекламы товаров, работ, услуг. Как понять, попадает ли Акция под эту категорию в смысле налогового законодательства? Понятие «реклама» в НК РФ не установлено. Соответственно, мы обращаемся за толкованием к Закону о рекламе (п. 1 ст. 11 НК РФ). Понятие рекламы установлено Законом о рекламе (п. 1 ст. 3) и оно предусматривает, что Акция должна быть 1) адресована неопределённому кругу лиц; 2) привлекать внимание к объекту рекламирования. А п. 2 ст. 224 НК РФ добавляет, что 3) объектом рекламирования в такой Акции являются товары, работы, услуги.
3.4.1.3. Ставка НДФЛ 13%
Во всех иных Акциях, в которых вручаются вещевые или денежные призы, не подходящих под параметры, установленные п. 2 ст. 224 НК РФ, применяется ставка НДФЛ 13%. Это Акции, не связанные с рекламой товаров, работ, услуг.
Так что же это за Акции?
Как указано в Письме Минфина России от 09.08.2010 № 03-04-05/2-441, это Акции, проводимые в целях рекламы изготовителя или продавца товара:
«На доходы в виде стоимости выигрышей, полученных в конкурсах, проводимых в целях рекламы изготовителя или продавца товара, положения п. 2 ст. 224 Кодекса не распространяются. Таким образом, если конкурс научно-инновационных проектов проводится не в целях рекламы товаров, работ и услуг, доходы в виде стоимости выигрышей, полученных победителями такого конкурса, подлежат налогообложению налогом на доходы физических лиц по ставке в размере 13 процентов» (Источник: https://www.eg-online.ru/document/regulatory/219445/).
Как указано в Письме ФНС России от 02.03.2006 № 04-1-03/115, любые Акции, не связанные с рекламой товаров, работ, услуг:
«выигрышей и призов, полученных при проведении игр, конкурсов, викторин и розыгрышей, которые не связаны с рекламой товаров, работ, услуг, облагается налогом на доходы физических лиц по ставке 13 процентов».
При расчёте НДФЛ налогооблагаемая база (стоимость подарков, полученных налогоплательщиками от организаций или индивидуальных предпринимателей) уменьшается на сумму в размере 4000 рублей (абз. 2 п. 28 ст. 217 НК РФ).
3.4.1.4. Ставка НДФЛ 30%
Есть один случай, когда не важно, что является объектом рекламирования в Рекламной акции: сам товар или производитель, когда ставка НДФЛ зависит не от вида Рекламной акции, а от статуса Призёра. Это такой случай, когда Приз вручается нерезиденту (лицо, проживающее в России менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев, т.е. по факту – иностранным гражданам). В таком случае ставка НДФЛ составит 30% (п. 2 ст. 207 и п. 3 ст. 224 НК РФ).
Налогообложение доходов иностранцев усложнено:
1) В п. 3 ст. 224 НК РФ не предусмотрен необлагаемый лимит в размере 4000 руб. при налогообложении доходов нерезидентов (нет ссылки на п. 28 ст. 217 НК РФ), в связи с чем существует мнение, что такой вычет иностранцам при получении подарков в рекламных конкурсах не предоставляется.
2) У иностранцев отсутствует ИНН, обязательный реквизит справки 2-НДФЛ. В связи с отсутствием такого важного реквизита бухгалтеру придётся более подробно общаться с налоговым органом по вопросу представления таких справок.
Для того чтобы не усложнять Акцию иностранным элементом, Организаторы часто в Правилах ограничивают состав Участников: только граждане РФ. Такое ограничение законом не запрещено.
3.4.1.5. НДФЛ не взимается (ставка НДФЛ 0%)
Отдельно от других стоят Рекламные акции, проводимые в виде бонусных, накопительных программ. Когда Участник совершает покупки и часть стоимости товара (работы, услуги) учитывается за этим Участником в качестве бонусов (например, учёт с использованием пластиковых карт), которые Участник может использовать для оплаты (а по факту – обмена) на какие-то товары, работы, услуги.
Пример:
1) При продаже ж/д билетов часть стоимости возвращается на карту покупателя, которые он может использовать при расчётах за вновь приобретаемые ж/д билеты.
2) Между компанией и банком заключен договор. По его условиям банк выпускает для своих клиентов банковские карты с логотипом компании. Держатели этих карт (физические лица) являются участниками программы лояльности. При совершении ими покупок с использованием такой карты им начисляются баллы. Количество баллов зависит от стоимости покупки. Банк оплачивает компании начисленные баллы исходя из фиксированной стоимости одного балла. Учет накопленных участниками программы баллов осуществляет компания. При накоплении определенного количества баллов держатель карты имеет право на получение скидки при приобретении услуг компании.
Как указано в Письме Минфина от 19.04.12 г. N 03-04-08/0-78, получаемое Участниками вознаграждение не является безвозмездно полученным (т.е. не является Призами). Соответственно, получаемый Участником в рамках программы доход, является своего рода скидкой и налогообложению не подлежит.
Подробнее:
«Условиями соответствующих маркетинговых программ, реализуемых банками, может быть предусмотрено получение физическими лицами поощрений в виде товаров (работ, услуг), имущественных прав в обмен на бонусные баллы (зачет в оплату полной или частичной стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав бонусных баллов), возврат физическому лицу части затраченных средств на приобретение товаров (работ, услуг), имущественных прав.
При этом данные поощрения предоставляются физическим лицам при соблюдении определенных условий, одним из которых выступает оплата покупок с использованием банковских (платежных) карт (совершение физическим лицом расходных операций по оплате банковских услуг).
Учитывая, что получаемое вознаграждение не является безвозмездно полученным, предоставление физическим лицам товаров (работ, услуг), имущественных прав, стоимость которых полностью или частично оплачена бонусными баллами, возврат физическому лицу части средств от суммы произведенных операций с использованием банковских (платежных) карт можно рассматривать как скидку, предоставляемую физическим лицам со стоимости услуг банка, которая не приводит к возникновению объекта налогообложения налогом на доходы физических лиц.
Таким образом, при получении товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом скидок, эквивалентных сумме бонусных баллов, дохода, подлежащего налогообложению, у физического лица не возникает.
Начисляемые за пользование услугами банка бонусные баллы, равные определенному денежному вознаграждению, которые могут быть зачтены в оплату полной или частичной стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, предоставляемых иными организациями – участниками бонусной программы, можно рассматривать как авансовую оплату физическим лицом стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав.
В указанных случаях дохода, подлежащего налогообложению, у физического лица также не возникает.
Необходимо отметить, что условия начисления и списания бонусов, возврата физическому лицу части израсходованных средств должны иметь характер публичной оферты – размещены на сайте банка и в иных доступных источниках, предусматривать общие условия предоставления вознаграждений, распространяющихся на всех клиентов банка.»
Указанное письмо размещено на официальном сайте ФНС России в рубрике «Разъяснения, обязательные к применению налоговыми органами».
3.4.1.6. Правовая природа разъяснений (писем) Минфина
Налоговый кодекс (п.п. 3 п. 1 ст. 111) прямо указывает, что если налогоплательщик (налоговый агент) действует в соответствии с письменными разъяснениями о порядке исчисления, уплаты налога (сбора), данных ему либо неопределенному кругу лиц финансовым, налоговым или другим уполномоченным органом государственной власти, это освобождает его от ответственности. Соответственно, Организатор может применять рассмотренные разъяснения в своей деятельности и рассчитывать НДФЛ по ставке 13% и 0%.
В то же время, на практике часто случается так, что мнение Минфина по одному и тому же вопросу со временем меняется либо мнение Минфина противоречит мнению Федеральной налоговой службы, либо есть разъяснительные письма Минфина, а налоговый инспектор, проводящий проверку, имеет своё, отличное от Минфина мнение, и признаёт действия налогоплательщика неправомерными.
Поэтому, применение ставок НДФЛ меньших, чем 35%, можно признать случаем, когда требуется быть крайне внимательным и получать персональные разъяснения по вопросам налогообложения от того налогового органа, в котором он стоит на учёте. Для этого следует подать мотивированный запрос в ИФНС и получить ответ (госорганы обязаны отвечать на все запросы в течение 30-ти календарных дней).
3.4.1.7. Кто платит НДФЛ
В России действует общее положение – каждый налогоплательщик обязан сам платить свои налоги (п. 1 ст. 45 НК). Согласно п. 9 ст. 226 НК РФ уплата налога за счет средств налоговых агентов не допускается. При заключении договоров (а правила по сути являются текстом договора, заключаемого между организатором и участником) запрещается включение в них налоговых оговорок, в соответствии с которыми выплачивающие доход налоговые агенты принимают на себя обязательства нести расходы, связанные с уплатой налога за физических лиц.
Таким образом, обязанность уплатить налог лежит на самом налогоплательщике, т.е. на Призёре. Другое дело, что государство, с целью облегчить положение граждан, обязывает компании (Организатора), сумму НДФЛ рассчитать (исчислить) и сообщить гражданину, какую сумму и в какой срок он обязан уплатить. А если Приз денежный, то Организатор ещё и обязан помочь Призёру заплатить налог, для чего он удерживает необходимую сумму и перечисляет в бюджет. Все эти действия выполняются Организатором в рамках обязанностей налогового агента.
Что же делать, если Организатор хочет так вручить Приз, чтобы у Призёра не было проблем с налогами, при условии, что закон запрещает оплачивать компаниям НДФЛ за своих Призёров? В таком случае Организатор может в рамках Акции установить дополнительный денежный приз, который компенсирует Призёру сумму НДФЛ. При расчёте суммы денежного Приза необходимо помнить, что он также включается в налогооблагаемую базу и от него также необходимо рассчитать НДФЛ. Таким образом, затраты на призовой фонд Организатора значительно возрастают.
Чтобы рассчитать затраты на дополнительный денежный приз, можно использовать следующие формулы:
– Для ставки НДФЛ 35%: налог = (стоимость вещевого приза – 4000) х 7/13;
– Для ставки НДФЛ 13%: налог = (стоимость вещевого приза – 4000) х 13/87;
– Для ставки НДФЛ 30% (без учёта вычета 4000 руб.): налог = стоимость вещевого приза х 3/7.
Если Организатор принял решение компенсировать Призёру НДФЛ, то необходимо учитывать, что по закону более 50% подлежащих выплате денег нельзя удержать в счет НДФЛ (п. 4 ст. 226 НК). Поэтому в акте приёмки-получения Приза лучше заручиться письменным согласием Призёра, что он не возражает направить всю причитающуюся ему денежную часть приза на уплату НДФЛ.
3.4.2 Налогообложение призов в Мотивационных программах с участием физических лиц (сотрудников)
НДФЛ 13%
Налогообложение доходов Призёров – физических лиц в рамках проведения Мотивационных программ зависит от того, является программа мероприятием, проводимым в целях рекламы товаров, работ и услуг или не является. В первом случае ставка НДФЛ (если это мероприятие в целях рекламы товаров) ставка НДФЛ согласно п. 2 ст. 224 НК РФ составит 35%, во втором случае (если это мероприятие не связано с рекламой товаров) ставка НДФЛ согласно п. 1 ст. 224 НК РФ составит 13%.
Вспомним, что у рекламы два признака: 1) адресована неопределённому кругу лиц; 2) направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Чаше всего задача Мотивационной программы – это продвижение конкретного товара (продукта) на рынке, соответственно, признак 2) соблюдается.
Особенностью Мотивационных программ является то, что они проводятся не среди покупателей, а среди продавцов. Чаще всего, программа адресована ограниченному кругу лиц – только некоторым компаниям или сотрудникам этих компаний. Соответственно, по признаку 1) Мотивационные программы под понятие «реклама» не попадают.
Таким образом, полученные Призёрами доходы в рамках Мотивационной программы, проводимой среди конкретного перечня лиц, облагаются по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ). При этом применяется необлагаемый вычет в размере 4000 рублей. Сумма 4000 рублей не облагается как «стоимость подарков, полученных налогоплательщиком от организаций и индивидуальных предпринимателей» (абз. 1 п. 28 ст. 217 НК РФ).
В частности, такая позиция поддерживается Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 28 апреля 2009 г. N 03-04-05-01/255 «О налогообложении НДФЛ дохода в виде вознаграждения (поощрения) за участие в реализации (продаже) продукции организации»:
«Из рассматриваемых обращений следует, что Вы принимали участие в акции, которая заключается в продаже телефонов компании и получении за это баллов, которые в конце акции можно обменять на призы, выплачиваемые в неденежной форме.
Из представленных материалов можно сделать вывод о том, что такие призы являются видом вознаграждения (поощрения) за участие в реализации (продаже) телефонов данной компании, подлежащим налогообложению как доходы, полученные в натуральной форме, по ставке 13 процентов. При этом пункт 28 статьи 217 Кодекса об освобождении от налогообложения доходов, не превышающих 4000 рублей, в виде, в том числе, стоимости любых выигрышей и призов, получаемых в проводимых конкурсах, играх и других мероприятиях в целях рекламы товаров (работ, услуг) не применяется» (ГАРАНТ. РУ: http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/12066835/#ixzz4F6s7CnoM).
По итогам вручения Призов стоимостью более 4000 рублей Организатор Мотивационной программы также выполняет обязанности налогового агента.
НДФЛ 13% + взносы 30%
Если Мотивационная программа направлена на сотрудников компании, которая является заказчиком и Организатором Акции, то вручение денежных и вещевых подарков также облагается по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ), с учётом необлагаемого вычета 4000 рублей (п. 28 ст. 217 НК РФ).
Дополнительно стоимость подарков облагается взносами во внебюджетные фонды, так как Призы в Мотивационной программе вручаются за показатели продаж, а значит, эта деятельность связана с трудовыми обязанностями сотрудников (п. 1 ст. 7 Федерального закона о страховых взносах). Общая сумма таких взносов составляет примерно 30% от призового фонда.
3.4.3. Налогообложение призов в Мотивационных программах с участием юридических лиц (дистрибьюторов)
На практике встречаются Мотивационные программы, к участию в которых официально приглашены не сотрудники, а их работодатели – торговые точки. Именно торговая точка (а точнее, её официальный представитель, действующий на основании доверенности) проходит регистрацию на Промосайте, а сотрудники регистрируются в качестве представителей торговой точки. Когда сотрудники заказывают подарки и оформляют их доставку, предполагается, что это совершается в интересах торговой точки.
Такая форма взаимоотношений освобождает Организатора от налогового учёта, ведь Приз передаётся не физическому лицу. В то же время, для торговой точки, будь то компания или индивидуальный предприниматель, участие в программе становится затратным. Ведь все полученные Призы, согласно требованиям бухгалтерского и налогового учёта, должны быть поставлены на баланс хозяйствующего субъекта. Плюс, компания в большинстве случаев должна заплатить налог на доходы от безвозмездно полученного имущества (от 6-ти до 20-ти процентов от его стоимости, в зависимости от системы налогообложения). Затем, если компания примет решение выдать полученные подарки своим сотрудникам, обязанности налогового агента возникают именно у торговой точки. Таким образом, участие в подобных Мотивационных программах с призами становится невыгодным для торговой точки. Тем не менее, такие программы проводятся во всероссийских масштабах, что объясняется, по всей видимости, несовершенством бухгалтерского учёта в торговых точках, выдавая доверенность на участие в программе, торговая точка не проводит никаких операцию по своим счетам, так как не подписывает никаких товарно-сопроводительных документов. В связи с чем, в подобных программах страдает документооборот.
Ещё одной сложность проведения подобной Программы является запрет дарения между коммерческими организациями, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает 3000 рублей (ст. 575 ГК РФ).
В то же время, в хозяйственной практике не запрещены и применяются различного вида скидки, предоставляемые продавцом покупателю, в том числе – скидки за достижение определённого объёма продаж, предоставляемой уже после отгрузки товара (так называемая ретро-скидка). Таким образом, фактически происходит снижение первоначальной цены товара, что не запрещено законодательством (ст. 424 ГК РФ). Также справедливы и премии, выплачиваемые продавцом за выполнение тех или иных условий договора поставки (Постановление Президиума ВАС РФ от 7.02.12 г. № 11637/11 по делу № А40-56521/10-35-297, Письмо Минфина России от 7.09.12 г. № 03-07-11/364).
Таким образом, действующее законодательство запрещает дарение между коммерческими организациями. В то же время, не запрещено поощрение покупателей в виде скидок, премий, бонусов. То есть, получение торговой точкой какого-то поощрения возможно только от поставщика продукции. Поставщик может передать премию как самостоятельно, выступая Организатором, так и через третье лицо, но он должен быть в таком случае заказчиком Акции.
В такой специфической ситуации Правила Мотивационной программы должны отстраивать от такой, что версии, что Призы – это форма премии за объём закупки, что легализует Акцию. В то же время, все вопросы налогообложения и документооборота остаются прежними, порядок проведения такой программы требует согласования с бухгалтерией Организатора.
3.4.4. Обязанности налогового агента
3.4.4.1. Общие положения
Налоговый кодекс предусматривает (п. 1 ст. 226 НК РФ), что российская организация (Организатор Акции), от которой или в результате отношений с которой налогоплательщик (Призёр) получил доход, обязана выполнить функцию налогового агента.
При этом согласно Письму Минфина России от 06.04.2009 N 03-04-06-01/79, если стоимость Призов, врученных Призёру, не превышает 4000 рублей (необлагаемая в соответствии с п. 28 ст. 217 НК РФ НДФЛ стоимость призов и подарков), обязанность налогового агента не исполняется. В то же время, существует и обратная позиция: согласно Письму ФНС 17 ноября 2006 г. N 04-2-02/688@ «О налоге на доходы физических лиц», налоговые агенты в любом случае обязаны вести учёт доходов, даже если стоимость Приза до 4000 рублей. Исходя из логики второй позиции, даже вручая брелок или кружку, Организатор обязан получать от Призёра паспортные данные. Естественно, это делает невозможным проведение Рекламных акций с мелкими Призами, поэтому на практике Организаторы не придерживаются такой позиции, учитывая её спорность и затратность в реализации. Окончательное решение, какую позицию применять, должна принимать бухгалтерия Организатора. Штраф за непредставление сведений – 200 рублей заплатит компания (п. 1 ст . 126 НК РФ) и до 500 рублей – руководитель компании (п. 1 ст. 15.6 КоАП РФ).
Перечень обязанностей Организатора в качестве налогового агента (ст. 226 НК РФ):
– Получить от Победителей паспортные данные и ИНН (лучше – в виде копий документов).
– Подписать с Победителем документ, подтверждающий вручение Приза (чаще всего – Акт). Этот документ не является обязательным, в принципе, достаточно иметь почтовые квитанции, подтверждающие отправку Приза. Но в почтовых квитанциях не указывается содержание посылки, а также стоимость Приза. Акт поможет доказать стоимость Приза на тот случай, если возникнет спор с Победителем о факте вручения Приза.
– Рассчитать (исчислить) сумму НДФЛ.
– Сформировать справку 2-НДФЛ и представить в налоговый орган по месту нахождения компании.
– Если приз денежный полностью или частично, то удержать и перечислить в бюджет сумму НДФЛ в бюджет.
– Если нет денежной части, а приз полностью вещевой, то направить Призёру сообщение о невозможности удержать налог, о суммах дохода, с которого не удержан налог, и сумме неудержанного налога (по факту – передать Призёру справку 2-НДФЛ).
Налоговый учёт выдачи Призов и формирование справок 2-НДФЛ осуществляется бухгалтерией компании-налогового агента в обычном порядке. Точно так же, как ведётся учёт выдачи заработной платы и формирование справок 2-НДФЛ в отношении заработной платы сотрудников. Представим себе, что компания вручила сотруднику подарок. Как бы это оформила бухгалтерия? Точно так же оформляется и вручение подарка (Приза) любому другому физическому лицу, например, Призёру Акции. Небольшое различие в кодах дохода и кодах вычета, которые указываются при формировании справки 2-НДФЛ, бухгалтер быстро разберётся в этих нюансах.
3.4.4.2. Оформление документов
Порядок оформления документов в полной мере зависит от порядка работы, принятой в бухгалтерии Организатора.
На практике чаще всего применяется следующий порядок документооборота Призов:
1) Призы стоимостью, не превышающей 4000 рублей, вручаются по общей ведомости (если вручение происходит в центре выдачи призов) или отправляются почтовым отправлением (если происходит удалённая рассылка призов). Для этого в ЦВП Призёр обязан сообщить ФИО и расписаться в ведомости, а в случае отправки Призов почтой Призёр сообщает Организатору (обычно через личный кабинет на сайте) свой почтовый адрес. Соответственно, документов, подтверждающим вручение приза, является ведомость или почтовая квитанция (или – уведомление о вручении приза, если оно заказано).
2) В случае если Призы денежные, то Призёр сообщает свои личные банковские реквизиты (в том числе – банковской карты) и Организатор осуществляет зачисление денежных средств со своего расчётного счёта. Подтверждением вручения приза является платёжное поручение. При этом, необходимо помнить, что при перечислении денежных призов, Организатор обязан сразу же удержать НДФЛ и в течение одного рабочего дня перечислить его в бюджет. При неисполнении этого требования налоговый агент будет наказан штрафом в размере 20% от несвоевременно зачисленной суммы (ст. 123 НК РФ), если добровольной не заплатит пени за каждый день просрочки в размере 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки (ст. 75 НК РФ).
1) Если Призом является зачисление денежных средств на мобильный телефон, то подтверждением зачисления является отчёт компании-подрядчика.
2) Если Призами являются электронные сертификаты, то в подтверждение рассылки необходимо распечатать скрин электронных писем или сообщений в социальных сетях, подтверждающих передачу Призёрам сертификатов.
3) Самый сложный случай – это вручение Призов стоимостью более 4000 рублей. Прежде всего, Призёр обязан сообщить свои паспортные данные и ИНН. Здесь рекомендуется запрашивать данные в виде сканов (как минимум, в отношении паспорта), чтобы избежать ошибок или намеренных искажений, ведь эти данные затем будут переданы в налоговый орган, любая ошибка будет чревата для Организатором штрафом. После чего задача Организатора сформировать документ, подтверждающий передачу приза (акт, накладная) и получить от Призёра подписанный экземпляр. Такой документ позволит в любой момент подтвердить факт вручения Приза. На практике, в отношении 5-10% Призёров по итогам года налоговые органы запрашивают копии документов, подтверждающих вручение Призов. В связи с чем, Организатор стоит перед сложной задачей подписания документа (далее – Акт) с Призёром. Это не проблема, если Призёр и Организатор находятся в одном городе. Если же Призёр находится в другом городе, то получение подписанного Акта может стать проблемой. Если Приз вручается курьерской службой, то за отдельную плату курьерская служба может получить подписанный документ, однако, это является достаточно дорогостоящей услугой. Обычно Организаторы обходятся тем, что требуют от Призёров прислать подписанный Акт электронной почтой и только после этого отправляют Приз. Обычно, наличие подписанной копии Акта и почтовой квитанции являются достаточными доказательствами факта вручения Призов, однако, окончательное решение остаётся за бухгалтерией Организатора.