Мы в суде: практика. Научно-практическое пособие

Раздел 1. Иск

Исковое заявление представляет собой установленную действующим законодательством форму обращения физических и юридических лиц за защитой своих нарушенных прав и интересов в суд первой инстанции. Данное определение наиболее лаконично дает представление о том, что собой представляет исковое заявление. При этом не стоит углубляться в теорию происхождения данного понятия и существования всех возможных его определений. Данная книга не предназначена для этого и этого вы здесь не найдете.

Теория права требует разделения понятий «иск» и «исковое заявление». Так непосредственно под иском понимается сама сущность спора, которая в дальнейшем может быть выражена в исковом заявлении. Другими словами иск – это наше внутреннее восприятие правоотношений, которых мы считаем спорными. Исковое же заявление – это письменная форма, в которой выражены наши восприятия. Однако для практики это не имеет никакого принципиального отличия, что «иск», что «исковое заявление» все в суде будет иметь аналогичное значение.

Исковое заявление, его написание, начинается с определения спора. Без спора не может быть и искового заявления. При этом спор не стоит воспринимать как некий скандал, драку или просто словесную перепалку. Под спором в процессуальном смысле следует понимать правоотношение, затрагивающее интересы не только заявителя, но и других лиц, урегулирование которого невозможно без вмешательства судебных органов.

Например: Карасайским районным судом Алматинской области было рассмотрено гражданское дело по иску гражданина «А» к гражданке «К» о взыскании суммы долга. Так из иска следует, что между гражданином «А» и гражданкой «К» был заключен договор займа на сумму 17 000 000 тенге. Названную сумму гражданка «К» обязалась вернуть кредитору в течение трех месяцев, но в назначенный срок не исполнила принятые на себя обязательства. Урегулировать данную ситуацию до суда, путем исполнения обязательств новацией (изменением предмета) за счет передачи в счет долга недвижимого имущества не представилось возможным, по причине отказа от данных условий со стороны должника. В данном случае существование спора не вызывает никакого сомнения, как и во всех других правоотношениях, связанных с нарушением принятых на себя обязательств.

Или еще пример: Медеуским районным судом г. Алматы в порядке искового производства было рассмотрено гражданское дело по иску гражданки «Я» к гражданке «М» о признании устной сделки купли-продажи действительной. Суть дела в том, что недвижимое имущество было продано гражданкой «М» гражданке «Я» не путем заключения письменного договора купли-продажи с обязательным нотариальным заверением и государственной регистрацией, а просто путем устного соглашения между сторонами. Условия устного соглашения были зафиксированы в расписки продавца о получении денежных средств за проданное недвижимое имущество. Заключение письменного договора у нотариуса не представилось возможным по той причине, что недвижимое имущество было не приватизировано и фактически, по закону, принадлежало государству. Разногласий между сторонами не существовало, так как все осмысленно пошли на заключение устной сделки. Однако для приватизации в дальнейшем недвижимого имущества сразу на покупателя, возникла необходимость в признании устной сделки действительной и совершенной. При этом данный вопрос подлежит рассмотрению судом в порядке искового производства, хотя фактически спора как такового в житейском понимании нет. Но имеется возможная заинтересованность продавца – гражданки «М», которую закон требует учитывать и с которой ГПК РК требует считаться.

Относительно допустимости рассмотрения в суде правоотношения еще без фактически имеющегося спора, можно привести следующий пример. Ауэзовским районным судом №1 г. Алматы было рассмотрено гражданское дело по иску гражданина «К» к гражданке «Н» о разделе наследства. При этом, так как открытие наследства произошло в период действия Особенной части Гражданского кодекса РК от 1999г. и до изменений 2007г., то для принятия наследства не требовалось никакого обращения к нотариусу, либо фактическое обладание наследственным имуществом. В результате чего гражданин «К», не имея на руках ни свидетельства о праве на наследство, а обладая лишь правоустанавливающими документами на наследуемое имущество, документами подтверждающими смерть наследодателя и его родство с ним, в порядке искового производства потребовал раздела наследства, хотя спора между наследниками и не существует. Но законом предусмотрена такая возможность.

Иногда для того, чтобы исковое заявление было принято к производству суда, истцом умышленно указывается в заявлении о существовании спора, хотя фактически его может и не быть. Это делается для того, чтобы в диалог между сторонами в качестве третей стороны вошел суд, для более продуктивного решения вопроса. Чаще всего в такой ситуации гражданское дело производством прекращается путем заключения мирового соглашения.

К примеру: в производстве Специализированного межрайонного экономического суда г. Алматы находилось гражданское дело по иску ИП «А» к ТОО «Б» о понуждении надлежащего исполнения условий договора. По данной категории гражданских дел действующим законодательством предусмотрен досудебный порядок урегулирования, без которого исковое заявление не будет принято к производству суда. Во исполнение императивных норм ИП «А» было отправлено уведомление на имя ТОО «Б» о досудебном урегулировании создавшейся ситуации, и, не дожидаясь ответа, было подано исковое заявление. Однако, не зная о подаче искового заявления ТОО «Б» признала свою вину и надлежащим образом согласилась устранить допущенные нарушения, о чем указала в ответе на уведомление. На судебном заседании стороны согласовали дополнительные условия, после чего заключили мировое соглашение, которое, как и полагается, было утверждено определением суда.

Следующим шагом после определения существования спора должна стать возможность досудебного урегулирования. В некоторых случаях эта возможность является императивом, то есть обязательным требованием. В частности это относится к правоотношениям (спорам) между юридическими лицами, к которым также следует отнести и индивидуальных предпринимателей (в данном случае речь идет о предпринимателях, зарегистрированных надлежащим образом в уполномоченных государственных органах). Обязательность досудебного урегулирования правоотношений именно между указанными субъектами права возникает вследствие договорных обязательств. Так в каждом из гражданских договоров, заключаемых юридическими лицами, предусмотрен пункт досудебного урегулирования. Данный пункт может быть сформулирован разнообразно и его словесное и буквенное выражение не имеет особого принципиального значения. Имеет лишь значение то, что почти в каждом гражданско-правовом договоре возможность судебного урегулирования создавшегося спора возникает лишь после предварительного обсуждения ситуации между сторонами. Привести какой-либо пример императивной нормы законодательства, которая бы предусматривала досудебное урегулирование в конкретных правоотношениях, не представляется возможным, так как таковых норм в действующем законодательстве просто нет.

Никогда не стоит забывать, что гражданское законодательство в основной своей массе построено из диспозитивных норм, которые также принято называть разрешительными нормами. Это говорит о том, что государство лишь косвенно влияет на порядок урегулирования общественных отношений в сфере рынка, договоров и других частных институтов. Поэтому наряду с правами и обязанностями указанными непосредственно в гражданском законодательстве очень часто встречается оговорка: «…если иное не предусмотрено договором». В этом случае положения договора будет иметь высшую силу, чем те права и обязанности, которые предусмотрены законодательством. Из данного принципа и строится определение обязательности досудебного урегулирования по отдельным категориям гражданских дел.

Всегда необходимо помнить, что в соответствие с пп.1 п.1 ст.154 ГПК РК не соблюдение установленного порядка досудебного урегулирования может явиться основанием для вынесения определения суда о возврате искового заявления со всеми приобщенными к нему документами, что возможно на стадии принятия заявления к производству суда. Однако иногда судьи пытаются манипулировать указанной нормой процессуального права и возвращают даже те исковые заявления, по обстоятельствам которого и не предусмотрен предварительный порядок урегулирования спорных отношений.

Например: судьей Бостандыкского районного суда г. Алматы по итогам предварительного рассмотрения искового заявления гражданки «Г» к Акимату г. Алматы о понуждении предоставить земельный участок, в качестве компенсации вреда, причиненного принятием государственным органом нормативного акта, противоречащего действующему законодательству, было вынесено определение о возврате названного искового заявления истцу, со всеми приобщенными к нему документами. Основанием для вынесения данного определения послужил пп.1 п.1 ст.154 ГПК РК – не соблюдение установленного порядка досудебного урегулирования. В частности по мнению суда, до того как обратиться в суд истец должен был обратиться с уведомлением о досудебном урегулировании к ответчику, после чего дождаться однозначного ответа. Однако, в соответствие с земельным законодательством все земельные споры подлежат рассмотрению в суде, без императива о досудебном урегулировании, со ссылкой на что данное определение и было отменено в вышестоящей инстанции.

Главное, что необходимо всегда помнить во время обращения в суд: судья – это человек, которому, также как всем людям свойственно ошибаться, поэтому, никогда не стоит все процессуальные решения и мнения судьи воспринимать как неопровержимую аксиому. Все необходимо идентифицировать с действующими нормами права и сложившейся судебной практикой, выраженной в нормативных постановлениях Верховного суда.

Не стоит расценивать в качестве досудебного урегулирования требование суда о предоставлении обязательного ответа государственного органа, в случае обращения с исковым заявлением на действия данного органа. В этом случае, предоставление ответа будет указывать на существование спора, которого могло бы и не быть, и который возник по непредвиденным обстоятельствам.

Немаловажным вопросом до момента написания и подачи искового заявления в судебные органы является выяснение финансовых возможностей истца. Это особенно относиться к имущественным спорам, где требованием налогового законодательства предусмотрена оплата государственной пошлины для физических лиц – 1% от цены иска, для юридических лиц – 3% от цены иска. Как утверждал К. Маркс экономика – это базис, все остальное – это надстройка, поэтому решение экономических задач – это первоочередная цель.

До обращения в суд необходимо взвесить все плюсы и минусы. К примеру: обращаясь в суд с иском о взыскании суммы долга в размере 1 000 000 долларов США, по курсу в национальной валюте, и, уплатив при этом государственную пошлину в лучшем случае 10 000 долларов США, подумайте, сможете ли Вы, затем, вернуть Ваши материальные блага, не говоря уже о моральном балансе. Конечно, по решению суда Вы, может быть, и взыщите сумму долга, но сможете ли Вы, потом исполнить это решение суда или оно так и останется бумагой.

Так называемые юристы – судебники, которыми не обязательно выступают только адвокаты, получают свой гонорар не за результат, который никто не может гарантировать, а за те действия, которые они делают и за то, время которое они тратят. Другими словами, юрист – судебник получает свой доход за ту надежду, которую он дарит людям. Поэтому, в принципе, многим юристам бывает все равно, не только то, сможет ли клиент в дальнейшем исполнить решение суда и вернуть свои убытки, и реализовать свои интересы, но и то, вынесет ли вообще суд решение в пользу клиента. Поэтому наиболее уверенно могут себя чувствовать только те клиенты, которые кроме гарантированного гонорара получают еще и процент от исполнения, конечно, если исковое заявление носит материальный характер.

Если решив все вышеназванные вопросы, так и не удалось избежать конфликтной ситуации и вмешательство суда неизбежно, переходим к написанию заявления. Наиболее распространенным является исковое заявление. Распространенным заявлением, но не единственным, к которым мы обратимся позднее.

Исковое заявление состоит из трех частей:

• Вводная часть;

• Описательная часть;

• Резолютивная часть.

Раздел 2. Вводная часть

Вводная часть в практическом выражении представляет собой так называемую «шапку» заявления. В водной части указывается:

• Суд, в который подается исковое заявление;

• Истец, его фамилия, имя, отчество, адрес места жительства и контактные телефоны, в случае, если истец – юридическое лицо, то наименование лица, его фактический адрес нахождения, расчетный номер налогоплательщика и другие банковские реквизиты.

• Представитель истца (при наличии), его наименование, адрес нахождения и контактные телефоны.

• Ответчик, его фамилия, имя, отчество, адрес места жительства и контактные телефоны, если они известны. Для юридического лица – наименование, адрес фактического места нахождения, банковские реквизиты и контактные телефоны, если они известны.

• Представитель ответчика, если он вам известен и известны его данные.

• Заинтересованные стороны, которые в дальнейшем на стадии судебного разбирательства могут выступить в качестве третьей стороны, либо заявляющей, либо не заявляющей самостоятельные требования.

• Цена иска.

Рассмотрим каждый из данных пунктов в отдельности.

До написания искового заявления сразу необходимо определить подсудность существующего спора, обстоятельства которого в дальнейшем будут выражены в исковом заявлении и рассмотрены в исковом производстве. Под подсудностью в данном случае необходимо понимать, относимость создавшегося правоотношения к подсудности районных судов общей юрисдикции, либо к подсудности районных судов специализированной подсудности, либо к подсудности вышестоящих судов. Другими словами определение подсудности – это определение того суда, который будет рассматривать заявление, в данном случае исковое. В соответствие с действующим гражданско-процессуальным законодательством различают исключительную подсудность и подсудность по выбору истца. Исключительная подсудность – это императивная подсудность, то, что невозможно поменять или изменить (ст.33 ГПК РК). Законодательством предусмотрены конкретные случаи, когда то или иное обстоятельство должно рассматриваться в конкретно установленном суде.

В частности:

• Все споры между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями подсудны только специализированному межрайонному экономическому суду в не зависимости от места нахождения ответчика, имущества и места совершения сделки.

• Иски о правах на земельные участки, здания, помещения, сооружения, другое недвижимое имущество, об освобождении имущества от ареста предъявляются по месту нахождения этих объектов или арестованного имущества.

• Иски кредиторов наследодателя, предъявляемые до принятия наследства наследниками, подсудны суду по месту нахождения наследственного имущества или основной его части.

• Иски к перевозчикам, вытекающие из договоров перевозки грузов, пассажиров или багажа, предъявляются по месту нахождения постоянно действующего органа транспортной организации.

Подсудность по выбору истца предполагает диспозитивность, то есть возможность выбора. В частности:

• Иск к ответчику, место жительство которого неизвестно либо не имеющего места жительства в РК, может быть предъявлен по месту нахождения его имущества или по последнему известному месту его жительства.

• Иск к юридическому лицу может быть подан как по месту нахождения головного офиса, так и по месту нахождения его имущества. Иски, вытекающие из деятельности филиала и представительства юридического лица, могут быть поданы по месту нахождения филиала или представительства.

• Иски о взыскании алиментов и об установления отцовства могут быть предъявлены как по месту жительства ответчика, так и по месту жительства истца.

• Иски о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца, могут предъявляться истцом как по месту жительства или нахождения ответчика, так и по месту жительства истца и месту причинения вреда.

• Иски, вытекающие из договоров, в которых указано место исполнения, могут быть предъявлены как по месту нахождения ответчика, так и по месту исполнения договора.

• Иски о расторжении брака можно рассмотреть и по месту жительства истца, в случаях, когда у истца находятся на иждивении несовершеннолетние дети, либо когда по состоянию здоровья выезд за пределы своего места жительства невозможен.

• Иски о взыскании заработной платы, пенсий и пособий, а также иски о восстановлении трудовых, пенсионных и жилищных прав, связанные с возмещением убытков, причиненных гражданину незаконным осуждением, незаконным привлечением к уголовной ответственности, незаконным применением меры пресечения либо незаконным наложением административного взыскания в виде административного ареста, либо оспаривании постановлений о наложении административного взыскания могут предъявляться как по месту нахождения ответчика, так и по месту жительства истца.

• Иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены как по месту нахождения ответчика, месту жительства истца, так и по месту заключения или исполнения договора.

• Иски о возмещении убытков, причиненных столкновением судов, а также о взыскании вознаграждения за оказание помощи и спасение на море могут предъявляться как по месту нахождения ответчика, так и по месту порта приписки судна. Здесь необходимо разъяснить, что место нахождение ответчика – это место нахождения головного офиса или филиала собственника судна. Порт прописки судна – это тот порт, за которым закреплено судно ответчика.

Но не всегда бывает так просто определить подсудность и дело здесь совсем не в коллизии действующего законодательства, а в обычной бюрократической системе. Так, в то время когда в г. Алматы для удобства рассмотрения дел почти в каждом районе существовало по два районных суда, между ними существовало определение разграничение района. Однако бывали случаи, когда адрес места нахождения ответчика не входил не в один из списков. Так, к примеру в 2006 году, подавая исковое заявление, где ответчиком выступал Акимат г. Алматы, который расположен в Бостандыкском районе, мы не могли найти его адреса ни одном из списков территориальности Бостандыкских районных судов. В итоге для определения его территориальности пришлось обращаться в Алматинский городской суд, то есть в вышестоящую инстанцию.

Если до момента подачи искового заявления нам все-таки остается проблематичным определиться с территориальностью и подсудностью, то в этом случае есть одно простое решение, которое подтверждает своим существованием правило: «Самый тяжелый путь – это путь проб и ошибок». В этом случае исковое заявление подается в любой районный суд (суд первой инстанции) – пусть судья сам определяет подсудность конкретного гражданского дела, о чем вынесет мотивированное определение, если конечно дело не подсудно суду, к которому вы обратились с исковым заявлением. В этом случае, если будут соблюдены все процессуальные нормы – исковое заявление мотивированным постановлением принимается к производству суда первой инстанции.

Еще одним спорным моментом, с которым приходиться сталкиваться при подаче искового заявления и принятии его к производству суда – это определение цены иска. За какие требования и в каком размере, должен оплачивать государственную пошлину истец и возможно ли оплатить пошлину без его участия? Вся система спорных правоотношений, возможных рассмотрению в судебном порядке и определение суммы государственной пошлины предусмотрены в налоговом законодательстве, а именно в Кодексе «О налогах и других обязательных платежах в бюджет». Всю систему государственных пошлин в суд можно разделить на следующие группы:

• Освобождение от уплаты государственной пошлины;

• Оплата государственной пошлины по имущественным спорам;

• Расторжение брака;

• Иные требования.

Никогда не торопитесь оплачивать государственную пошлину в суд. Первоначально следует определиться с возможностью освобождения от уплаты государственной пошлины или ее уменьшения и конкретным количеством квитанций об оплате государственных пошлин.

Согласно ст.541 Налогового кодекса РК от уплаты государственной пошлины в судах освобождаются:

1) истцы – по искам о взыскании сумм оплаты труда и другим требованиям, связанным с трудовой деятельностью;

2) истцы – авторы, исполнители и организации, управляющие их имущественными правами на коллективной основе, – по искам, вытекающим из авторского права и смежных прав;

3) истцы – авторы объектов промышленной собственности – по искам, вытекающим из права на изобретение, полезные модели и промышленные образцы;

4) истцы – по искам о взыскании алиментов;

5) истцы – по искам о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца;

6) истцы – по искам о возмещении материального ущерба, причиненного преступлением;

7) физические и юридические лица, кроме лиц, не имеющих отношения к делу, – за выдачу им документов в связи с уголовными делами и делами по алиментам;

8) истцы – по искам о взыскании в доход государства средств в счет возмещения ущерба, причиненного государству нарушением природоохранного законодательства Республики Казахстан;

9) профессиональные школы и профессиональные лицеи, обеспечивающие подготовку работников квалифицированного труда и рабочих кадров повышенного уровня квалификации, – по искам о взыскании понесенных государством расходов на содержание учащихся, самовольно оставивших учебные заведения или исключенных из них;

10) физические и юридические лица, обратившиеся в случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан, в суд с заявлением в защиту прав и охраняемых законом интересов других лиц или государства;

11) поверенный (агент), обратившийся в суд с иском по возврату бюджетных кредитов, а также государственных и гарантированных государством займов в соответствии с бюджетным законодательством Республики Казахстан;