Сравнительное правоведение

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 340.5(075.8)

ББК 67.0я73

Ш48

Рецензенты:

Корнев А. В., доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой теории государства и права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА);

Садохина Н. Е., кандидат юридических наук, доцент, и. о. заведующего кафедрой конституционного и международного права института права и национальной безопасности Тамбовского государственного университета имени Г. Р. Державина.

Учебное пособие предназначено для студентов, обучающихся по программе магистратуры. В нем раскрываются темы, посвященные анализу сравнительного правоведения как науке и методу, проблемам классификации правовых систем, анализу правовых семей современности.

Пособие содержит вопросы для самоконтроля, задания для самоподготовки и участия в семинарских занятиях по дисциплине «Сравнительное правоведение», а также темы рефератов и докладов.

Законодательство приведено по состоянию на 1 апреля 2021 г.

Материал книги разработан на основе государственного образовательного стандарта высшего образования по направлению подготовки 40.04.01 «Юриспруденция».

УДК 340.5(075.8)

ББК 67.0я73

© Шепелев Д. В., Шепелева Д. В., Белянская О. В., 2021

© ООО «Проспект», 2021

КОЛЛЕКТИВ АВТОРОВ

Белянская О.В. – канд. юрид. наук, доцент, профессор кафедры теории государства и права ФГБОУ ВО «Тамбовский государственный университет имени Г.Р. Державина» (введение, заключение);

Шепелев Д.В. – канд. юрид. наук, доцент департамента международного и публичного права Финансового университета при Правительстве Российской Федерации, доцент кафедры теории государства и права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА) (темы 1–3);

Шепелева Д.В. – канд юрид. наук, доцент департамента международного и публичного права Финансового университета при Правительстве Российской Федерации (темы 4–7).

ВВЕДЕНИЕ

Изучение юридической географии современного мира можно отнести к одной из актуальных проблематик, исследуемых в рамках теории и истории государства и права. Вопросы, относящиеся к эволюционному пути развития правовых систем, происходящему на протяжении многих столетий, волнуют научную и академическую общественность, что связано с тем, что анализ конкретной правовой системы путем сравнения дает возможность познать ее на ином уровне и оценить национальные правовые явления с позиций наличия аналогов в зарубежном праве. Это позволяет более эффективно выстроить механизм правового регулирования и наметить пути совершенствования тех или иных общественных отношений с учетом национальной специфики и развития мирового права.

С этим связано и то, что более двухсот лет назад в Западной Европе в ведущих университетах был введен курс «Сравнительное право» или «Правовые системы зарубежных стран», так как сравнительный метод позволил по-новому строить систему подготовки юридических кадров.

В отечественной юриспруденции курс сравнительного правоведения появился достаточно недавно и велся далеко не во всех высших учебных заведениях, готовящих юридические кадры. И только с введением новых стандартов магистратуры курс сравнительного правоведения стал обязательным, так как позволяет формировать юридическое мышление, основанное на особом взгляде на национальное право.

Целью изучения дисциплины «Сравнительное правоведение» является формирование общего представления у магистров:

• об основополагающих закономерностях возникновения, развития и действия основных правовых систем современности;

• об определении места и роли российской правовой системы на современной правовой карте мира;

• о существующих в мире правовых семьях, выявлении их специфических черт.

Помимо прочего, осуществление изучения данной дисциплины способствует формированию:

• навыков по разработке нормативно-правовых актов при учете опыта зарубежных стран,

• способности квалифицированно толковать нормативно-правовые акты, принимая во внимание знания сравнительно-правового метода,

• знаний о содержании способов выявления, пресечения, раскрытия и расследования правонарушений и преступлений с учетом специфики правовых семей современности.

Изучив сравнительное правоведение, студент должен:

• знать о месте и роли сравнительного правоведения как науки в системе юридических наук и как метода познания государственно-правовых явлений;

• знать историю генезиса науки сравнительного правоведения, ее предмет и методы исследования;

• иметь научное представление о проблемах классификации современных правовых систем, знать критерии классификации и наиболее распространенные классификации;

• выявлять особенности и специфику основных правовых семей современности, знать систему источников и тенденции их развития;

• знать основные характеристики российской правовой системы, выявлять специфику источников и построения права, уметь сравнивать отечественную правовую систему с различными правовыми семьями;

• уметь логически грамотно выражать и обосновывать свою точку зрения по проблемам сравнительного правоведения, свободно оперировать понятиями и категориями.

Концепция учебного пособия «Сравнительное правоведение» основана на учебной программе аналогичной дисциплины, реализуемой в рамках направления подготовки 40.04.01 – Юриспруденция1.

Изучая отдельные национальные правовые системы, студент имеет возможность увидеть право не с позиций российской юридической доктрины как систему норм, установленных государством, а рассмотреть такие компоненты права, существующие в правовых системах зарубежных стран, как правовая доктрина, общие принципы права, правовые традиции, правовая культура и т.п.

Это важно и необходимо, так как данная дисциплина позволит будущему выпускнику составить цельное представление о праве и иметь комплексное представление о сущности права и тенденциях его эволюции и трансформации в современном мире, а также сформировать свое видение права вне национальных рамок.

Пособие «Сравнительное правоведение» включает семь тем, содержание которых соответствует тематике дисциплины. После каждой темы приводятся вопросы для самоконтроля и задания для самостоятельной работы. В структуру пособия входит терминологический словарь, включающий наиболее значимые категории и понятия учебного курса, позволяющие иметь базовые представления о сравнительном правоведении.

Тема 1.

СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ:

МЕТОД, НАУКА, УЧЕБНАЯ ДИСЦИПЛИНА. ИСТОРИЯ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

Содержание темы

1. Понятие и предмет сравнительного правоведения.

2. Сравнительное правоведение в системе юридического знания.

3. Методология сравнительного правоведения.

4. Виды сравнительных исследований.

5. История развития науки сравнительного правоведения.

1. Понятие и предмет сравнительного правоведения

Изучение юридической географии современного мира вызвано происходящими интеграционными процессами во многих сферах общественной и государственной жизни как российского, так и зарубежного обществ. Интеграция происходит и в правовой сфере. Очевидно, что мировое сообщество всячески поддерживает тенденцию к сближению различных правовых систем и приданию в действительности важное значение общеправовым. При таких условиях объективно появляется интерес к полномерному исследованию и использованию наработанного опыта совершенствования национальных правовых массивов, обмену правовой информацией, научными идеями. Несомненно, все вышеперечисленное прямо указывает нам на необходимость и в дальнейшем двигаться по пути обобщения и развития знаний о сравнительном правоведении.

Как отмечает В.И. Зубкова, «роль и значение сравнительного правоведения как самостоятельной теоретической науки очень велико. Оно заключается в обнаружении закономерностей и развития права, международных связей, в выявлении и заимствовании позитивных положений в национальные нормы и институты, в повышении образовательного уровня студентов и принятии ими знаний зарубежного законодательства и опыта в его применении»2.

Сущность сравнительного правоведения как научного направления и оценка его местоположения в юриспруденции в целом проявляется в двух аспектах. Во-первых, сравнительное правоведение является частью общей теории права, взаимодействуя с философией права, теорией государства и права, социологией права. Во-вторых, сравнительное правоведение проявляется при изучении международного и зарубежного права, отражаясь в отраслевых науках, где происходит сравнение аналогичных правовых институтов в условиях разных правовых систем, формируя тем самым основу для взаимодействия доктринальных и практических наук в исследовании правовых феноменов, явлений и процессов.

Остается дискуссионным и вопрос о статусе и содержании рассматриваемой дисциплины и науки, так как на настоящий момент единого подхода здесь не сложилось. В этом контексте выделяется три точки зрения, которые характеризуют сравнительное правоведение исходя из его содержания и положения в системе юридических наук.

Суть первой точки зрения заключается в отождествлении со сравнительным методом, что характерно для первоначального этапа изучения и формирования сравнительного правоведения. При этом данный момент весьма распространен и сегодня среди зарубежных исследователей.

Второй подход заключается в институционализации сравнительного правоведения как самостоятельной науки, учебной дисциплины, что выступило значительным катализатором для понимания и развития представлений о сравнительном правоведении как отдельной отрасли знаний.

Относительно данного подхода, следует отметить, в рамках научной материи высказываются и критические точки зрения, апеллирующие к наличию у него ряда минусов. Подобное положение дел, в частности, объясняется тем, что далеко не все авторы считают сравнительное правоведение самостоятельной дисциплиной, несмотря на признание с их стороны за ней статуса отдельной отрасли знаний.

Третий подход выступает своего рода компромиссом между двумя указанными точками зрения. Его суть сводится к тому, что сравнительное правоведение воспринимается как самостоятельная дисциплина, имеющая собственный метод – сравнительный метод. С учетом того, что в предмете сравнительного права изучаемые явления и процессы существенно абстрагируется от сугубо теоретических и отдельных отраслевых конструкций, этот подход в большей степени подчеркивает сравнительное правоведение как независимую отрасль знаний и, следовательно, самостоятельную учебную дисциплину.

Справедливости ради стоит признать, что существуют и иные подходы, но их сущность во многом определяет теоретическую значимость сравнительного правоведения. Это, в свою очередь, нивелирует практическое значение сравнительно-правовых исследований, однако практическая ориентированность сравнительного правоведения заключается в перспективах использования результатов исследований для решения практических задач наряду с теоретическими.

Одной из целей сравнительного правоведения как научного направления является раскрытие сущности и природы национальных правовых «систем путем сопоставления и анализа закономерностей их исторического развития, компонентов правовой системы, выявления общего, особенного и единичного существующего в развитии национальных правовых систем.

Сравнительное правоведение позволяет преодолеть узконациональный подход в изучении права. Сравнение позволяет более четко выделить своеобразие национальных систем»3.

Отдельные ученые отмечают, что «предметом сравнительного правоведения являются наиболее общие, типичные, устойчивые закономерности возникновения, функционирования и развития компаративного правового элемента как объекта правовой компаративистики»4.

При проведении анализа сложившихся в пределах научной материи подходов по разрешению рассматриваемой проблемы, мы можем прийти к довольно обоснованному выводу, в соответствии с которым в роли объекта общей теории сравнительного правоведения выступают вовсе не отдельные составные компоненты или элементы правовой жизни, а, как видится, вся реально существующая правовая действительность. Полагаем, что в роли таковой следует признать юридическую структуру общества, содержащей в себе различного рода правовые явления, институты и учреждения.

Важным условием познания правовых систем является использование юридической терминологии. Очевидно, что законодательство различных стран основано на различных понятиях и определениях сходных явлений и это является проблемой для единообразного понимания на практике.

Предназначение и функции сравнительного правоведения, по мнению авторитетного компаративиста Р. Давида, заключаются в трех направлениях: унификация законодательства (морского, воздушного, торгового); установление международного взаимопонимания, а также познание национального права.

Объектами изучения сравнительного правоведения могут выступить различные элементы права и его материи: норма права; институт права; отрасль права; социологическая проблема, разрешая которую необходимо прибегнуть к применению правовых средств; правовые системы; правовая семья.

Подводя итог вышеизложенному, можно отметить, что сравнительное правоведение – это научное направление предметом которого является сравнительное исследование правовых систем и правовых явлений, которые ее составляют, т. е. одновременное исследование как минимум двух правовых систем или же их структурных элементов, а также изучение сравнительно-правового метода.

«Сравнительное правоведение представляет собой самостоятельную науку общеправового методологического характера, образовавшуюся в результате дифференциации и сравнительной специализации теоретических знаний о правовых объектах макроуровневого характера (правовых системах, нормативных образованиях и доктринальных правовых компонентах), возникающих, функционирующих и развивающихся в условиях различных правовых систем, дифференцируемых по принципу принадлежности к определенному типу правовых семей»5.

Рассматривая современное состояние развития сравнительного правоведения, на наш взгляд, вполне обоснованным видится тезис о том, что оно является самостоятельным разделом общей теории права и тесно соприкасается со многими юридическими науками. При этом сравнительное правоведение обладает собственным предметом исследования, что отличает данную науку от родственных гуманитарных наук. На сегодняшний день в рамках сравнительного правоведения рассматриваются различные проблемные вопросы, как общей теории права, так и различных отраслевых юридических наук: конституционного, административного, гражданского, уголовного, семейного, трудового.

2. Сравнительное правоведение в системе юридического знания

Наука сравнительного правоведения совершенствуется по большей части благодаря заслугам юристов-компаративистов, преумножающих понятийный аппарат, развивающих догматику. Это позволяет определить ее самостоятельное местоположение в юридической науке.

Изучение сравнительного правоведения как самостоятельной дисциплины и определение ее места в системе гуманитарных наук затруднено из-за большего количества дискуссионных вопросов, по вопросу самостоятельности объектов исследования и местонахождения правовых семей, которые находятся в постоянном эволюционном развитии.

Отметим, что сравнительное правоведение во многом предопределило становление и развитие научных изысканий в различных сферах, в том числе такого научного направления как юридическая география мира, в рамках которого исследуются закономерности становления и развития правовых систем с учетом их исторического пути и географических особенностей. В рамках данного направления анализируется на географической карте мира действие многообразных правовых семьей и различных их сочетаний как в нынешний этап их развития, так и на всем историческом отрезке времени с момента появления той или иной правовой семьи (историко-юридическая география). Подчеркнем, что юридическая география не вырабатывает собственных методов и инструментов для изучения поставленных проблем, в отличие от сравнительного правоведения.

Сравнительное правоведение взаимодействует с различными гуманитарными науками. Так, в философии сравнительно-правовой метод используется как частнонаучный для изучения правовых категорий, а философия права его использует для изучения проблематики сущности и функционировании права, тенденций его развития.

История права проводит исследования развития права, правовых систем с применением сравнения права, сопоставления его эволюции в разных странах, анализа событий, меняющих право и его содержание. Сравнительное правоведение выросло и развивалось в рамках истории права.

У социологии права, целью которой является анализ явлений общественной жизни в совокупности с правовыми явлениями, которые стали частью общественной, со сравнительным правом также существует ряд смежных и соприкасающихся сфер, например, проблемы развития правовых явлений в зависимости от особенностей и сложности общественных отношений, действие права и отдельных правовых институтов в конкретной стране, с учетом национальных, культурных, социальных особенностей.

Международное право (частное и публичное) использует сравнительный метод в качестве основного при изучении международных правовых систем, сопоставляя компоненты права в целях поиска единства и возможного заимствования и взаимопроникновения для облегчения сотрудничества между странами и составления международных документов. Особенно это проявляется в международном частном праве.

Специфической чертой сравнительного правоведения, отличающей ее, например, от антропологии права6 является то, что сравнительное правоведение изучает право двух и более государств, осуществляет поиск общего между ними с помощью сравнительного анализа обычаев и законов, на основании схожести и различия обычаев и законов. Сравнительное правоведение дает возможность классифицировать национальные правовые системы, разделяя их на типы, группы и семьи.

Антропология права – наука о правовом бытии человека в его этнокультурной, мировоззренческой и ценностно-смысловой определенности. Поэтому концепции юридической антропологии целесообразно объединить посредством парадигмального подхода: парадигма, выступая в качестве системы методологических, теоретических, а также аксиологических установок, разделяемых всеми представителями научной материи и принятых в роли образцов решения стоящих перед ними научных задач, включает в себя мировоззренческие и ценностные компоненты в конструировании предмета познания и его методов.

Антропология является юридической дисциплиной в сфере регулирования поведения, идей, представления о мировоззрении среди складывающихся сообществ в форме первобытной, традиционной и современной формы развития разных народов, наций и этносов в эпоху эволюционного строя. Основными формами, влияющими на изучение общества по антропологии являются поведение, правопорядок, конфликты и способы их разрешения, идеи. Формирование данной науки можно сопоставить с социологией, антропологией, этнологией, культурологией, историей, юриспруденций и в большей степени с историей философии. Существует ряд понятий юридической антропологии, благодаря которым образовался фундамент данной дисциплины, например: обычно-правовая ментальность, обычное и традиционное право, обычай. В настоящее время антропологическое изучение позволяет выделить ряд новых направлений для изучения, взаимосвязанность обязательств, трактуемых как право, призываемое к обязанностям и, с другой стороны, государственное принуждение во внешних правах существования.

Тесная связь сравнительного правоведения и антропологии права приводит к значительному обогащению обеих дисциплин.

Отраслевые юридически науки оказывают значительное влияние на развитие сравнительного правоведения, так как отраслевые юридические науки с практической точки зрения расширяют круг вопросов сравнительного правоведения, выявляют проблематику в данной сфере, могут определять перспективы его развития. При этом изучение различных отраслей права, которые существуют в зарубежных странах, позволяют правоведам выделять новые отрасли, институты, подинституты. Весьма актуальна проблема выделения и развития сравнительного правоведения в рамках отдельных отраслей права, изучение которых возможно и необходимо путем сравнения с зарубежными аналогами, а именно – конституционное сравнительное правоведение, гражданское, уголовное сравнительное правоведение и т.д. Это позволит выйти за пределы изучения исключительно отечественного права российскими студентами.

3. Методология сравнительного правоведения

Сравнение является одним из основополагающих методов познания, но следует иметь в виду, что обособлено сравнение не имеется возможности рассматривать в стороне от иных логических приемов познания, тогда как отдельно друг от друга данные компоненты проявляются лишь в роли своего рода мысленной абстракции.

Особенности сравнительного метода заключаются в двух аспектах. Во-первых, за счет его соотношения и взаимосвязи с методами общенаучного характера. Во-вторых, в его значении и характере связей с другими частноправовыми методами.

Не подлежит также на наш взгляд обоснованной критике суждение о том, что при использовании лишь одного сравнительного метода, не имеется возможности отразить все разнообразие правовых явлений. К тому же очевидным является и то, что данный метод, выполняя даже больше роль стратегии, чем практики, помогает четко определить общее направление правового исследования, а также обеспечить правильное взаимодействие общих и частнонаучных методов в процессе научного исследования7.

Исходя из вышеупомянутого, можно заключить, что сравнительно-правовой метод по своей сути представляет собой определенный способ применения общенаучных методов при изучении и исследовании правовых явлений, тенденций и перспектив их развития. В этом выражается его природа в рамках юридической науки.

Также следует разграничивать изучение и применение сравнительно-правового метода. В первом случае данный метод выступает в качестве объекта исследования, происходит определение его потенциальной возможности соотношения с иными методами в тех областях, которые будут проявлять его наиболее и где особенно эффективно (теория сравнительно-правового метода).

Обращаясь к вопросу о применении в научных трудах сравнительно-правового метода, подчеркнем, его значимость, поскольку данный метод всегда широко использовался учеными-правоведами при рассмотрении актуальных проблем права и государства.

4. Виды сравнительных исследований

На сегодняшний день сложились различные основания для классификации использования сравнения в юридической науке. Охарактеризуем часть из них.

Применение методологии сравнительного правоведения основано на том, что выделению подлежат как действующие, так и ранее существовавшие правовые системы, их отдельные компоненты и элементы. Исходя из чего принято выделять:

• историческое (диахронное) сравнение;

• синхронное сравнение, посредством которого проявляются тенденции к сближению современных правовых систем.

Обратим внимание и на то обстоятельство, что сравнению могут подвергаться правовые системы как одной (однотиповое (внутрисемейное), так и сразу нескольких правовых семей (разнотиповое (межтиповое)).

Также выделяют внутреннее и внешнее сравнение, различаемые исходя из предмета, целей и результатов. Внутреннее (микросравнение) может иметь место как в федеративных, так и в унитарных государствах, однако, более востребованным и содержательным такое сравнение имеет место в сравнении правовых институтов разных субъектов федеративного государства. Например, в США такое сравнение именуется межштатным. При этом сравнение внутри одного государства может проходить как в исторической ретроспективе, так и в условиях синхронного хронологического соотношения.

Внешнее (макросравнение) проявляется в соотношении национальных правовых систем, в предмет которых может входить две и более системы, расширяясь до всех существующих систем.