Офшоры без мифов: право, налоги и прозрачность после BEPS/CRS/FATF

В-третьих, применяются международные договоры, к которым присоединились соответствующие государства. Если траст имеет связь с двумя юрисдикциями, одна из которых ратифицировала Гаагскую конвенцию, а другая нет, то применяется право страны, ратифицировавшей конвенцию.

В-четвёртых, применяются принципы, выработанные судебной практикой. Если национальное законодательство не содержит прямого решения по вопросу, возникающему в трастовых отношениях, суды часто обращаются к принципам, выработанным судами других юрисдикций.

Профессор Франсуа Реро из Парижского университета пишет: "Практика применения трастового права показывает, что суды редко применяют норму буквально. Вместо этого суды анализируют цель нормы, практику других юрисдикций, справедливость применяемого правила. Это приводит к конвергенции – постепенному сближению норм различных юрисдикций"¹².

Особенности источников трастового права в России

Российское законодательство не содержит специального закона о трастах. Траст как иностранный правовой институт рассматривается в России в контексте имущественных прав и обязательственного права.

Гражданский кодекс Российской Федерации содержит норму (статья 1209), определяющую, что в целях применения иностранного права, в том числе при определении правового статуса иностранного траста, применяется право той страны, с которой траст имеет наиболее тесную связь. Однако эта норма носит очень общий характер и не решает конкретных вопросов трастового права.

В практике российских судов и налоговых органов траст нередко не получает надлежащего признания. Вместо этого суды пытаются квалифицировать траст как простое товарищество, доверительное управление, учреждение или иную форму организации, предусмотренную российским правом. Это приводит к невозможности полного применения норм иностранного трастового права в России.

Профессор Ирина Комиссарова из МГУ имени Ломоносова в работе "Recognition of Foreign Trusts in Russian Law" отмечает: "Отсутствие специального закона о трастах в России создает неопределенность в правовом статусе иностранных трастов. Российские суды и налоговые органы затрудняются в применении норм иностранного трастового права, что приводит к судебным ошибкам и конфликтам с иностранными инвесторами"¹³.

¹ Graf, Eric. "Sources of International Trust Law." University of Zurich Press, 2019. P. 34.

² Simó, Francesc. "The Hague Convention on Trusts and Choice of Law." Barcelona University Press, 2018. P. 56.

³ Bondy, Katarina. "The Hague Convention on Trusts: Impact and Application." Copenhagen University Press, 2020. P. 89.

⁴ Lefebvre, Jean-Claude. "Trusts in Double Taxation Treaties." University of Sorbonne, 2017. P. 112.

⁵ Martin, Peter. "Development of English Trust Law: From Common Law to Statutes." Oxford University Press, 2019. P. 78.

⁶ Moreno, Alex. "International Trusts in Seychelles: Legal Framework and Practice." University of Cape Town Press, 2018. P. 145.

⁷ Kipper, Robert. "Judicial Development of Trust Law in Anglo-American Jurisdictions." Harvard University Press, 2020. P. 123.

⁸ Spark, Susan. "Judicial Development of Trust Law." Yale University Press, 2019. P. 167.