Уголовно-правовое обеспечение безопасности банковского кредитования и проведения расчетов. Монография
- -
- 100%
- +
ebooks@prospekt.org
ВВЕДЕНИЕ
В начале 1990-х годов в жизни нашей страны были произведены кардинальные перемены. «Шоковым» способом был изменен сам тип общественно-экономического устройства. Плановая социально ориентированная экономика Советского Союза была разрушена и заменена иной моделью, ориентированной на формирование и рост частного производственного и торгового капитала путем предоставления широчайшей свободы предпринимательства. Все это привело к существенным, принципиальным изменениям банковской системы, торговли, внешнеэкономической деятельности. Соответственно было существенно обновлено и отечественное законодательство, прежде всего его отрасли, регулирующие экономико-хозяйственные отношения.
Развитие отношений собственности, банковской системы, сфер торговли и кредита, допуск к внешнеэкономической деятельности негосударственных организаций вызвали к жизни новые виды преступных посягательств. Очевидна была необходимость качественной правовой охраны экономики и предпринимательства, борьбы государства с конкретными негативными явлениями. В частности, отмечается повышенный интерес преступников к банковской системе России, являющейся механизмом аккумуляции и перераспределения денежных средств, в том числе иностранной валюты. С помощью банковских учреждений возможно проведение операций по легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, быстрая конвертация рублей в иностранную валюту с последующим выводом ее за рубеж, а кроме того, злоумышленников привлекают кредитные ресурсы банков, о чем свидетельствует распространенность попыток получения кредита путем предоставления подложных документов.
Также значительный интерес для криминальных элементов представляют бюджетные средства, выдаваемые в виде государственных целевых кредитов, например для развития той или иной отрасли экономики. Посягательства на кредитные средства банков имеют высокую степень общественной опасности, так как, во-первых, суммы незаконно полученных кредитов достигают десятков миллионов рублей1, такие финансовые потери могут привести к серьезному подрыву экономического положения организаций и бюджетов различного уровня. Во-вторых, эти средства в дальнейшем могут быть использованы в преступных целях. Незаконное получение и нецелевое использование бюджетных кредитных средств причиняет ущерб не только государственному бюджету, но также и обществу и отдельным лицам: затрудняется финансирование важных социальных программ, увеличивается бюджетный дефицит, что, в свою очередь, приводит к росту внутреннего и внешнего долга2.
Накопленный опыт стран с развитой рыночной экономикой позволяет сделать вывод о том, что успешные экономические реформы возможны только в условиях, когда государство обеспечит надежные гарантии некриминального их осуществления. Экономическая ситуация в России особенна тем, что значительная часть гражданско-правовых институтов практически не может нормально функционировать без уголовно-правового обеспечения. Это необходимо для становления цивилизованных, а не криминальных рыночных отношений, для развития частного бизнеса, предпринимательской этики, для предупреждения злоупотреблений экономической свободой, в конечном счете – для предотвращения социальных конфликтов.
Кредитно-банковская сфера является «кровеносной системой» общественного экономического организма, она управляет развитием денежных рынков, организует переток капитала из одних секторов экономики в другие, создает и определяет инвестиционный климат и инвестиционную активность в различных отраслях производства3, поэтому ее отлаженное действие под контролем государства создает условия для наиболее эффективного развития экономики страны.
Между тем в этой сфере сложились наиболее острые проблемы, характерные для всей российской экономики переходного периода: отставание законодательного процесса от реалий, складывавшихся в хозяйственных отношениях, несовершенство банковских технологий и структур обеспечения собственной безопасности кредитных организаций по сравнению с принятыми в мире стандартами, активное внедрение в данную сферу преступных элементов. По мнению специалистов, в 1990-х годах наибольший ущерб экономике России причинялся именно преступлениями в кредитно-банковской сфере4. С 1991 по 2000 г. число зарегистрированных преступлений в этой области экономики выросло более чем в 45 раз5. По данным Интерпола, доходы организованных преступных формирований от мероприятий в кредитно-финансовой, и в частности кредитно-банковской, сфере превышают доходы от всех прочих преступлений в сфере экономики и уступают только наркобизнесу и торговле оружием6.
В интересах правовой охраны сферы кредитования в уголовное и административное законодательство России были включены соответствующие нормы. В Уголовном кодексе Российской Федерации это ст. 176, предусматривающая уголовную ответственность за незаконное получение кредита, льготных условий кредитования, а также незаконное получение и нецелевое расходование государственного целевого кредита. Кодекс об административных правонарушениях содержит ст. 14.11, закрепившую норму об ответственности за получение кредита либо льготных условий кредитования путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о своем хозяйственном положении либо финансовом состоянии.
В 1997 г. было зарегистрировано 61 преступление, предусмотренное ст. 176 УК РФ (к сожалению, с 1997 по 1999 г. Главным информационным центром Министерства внутренних дел Российской Федерации учитывались данные о выявлении преступлений по ст. 176 УК РФ без выделения ч. 2 данной статьи). В 2007 г. было выявлено 423 преступления, предусмотренных ч. 1 ст. 176 УК РФ, и 87 преступлений, предусмотренных ч. 2 названной статьи. Ущерб от этих преступлений составил 982 917 тыс. руб. По данным Главного информационно-аналитического центра (ГИАЦ) МВД России, в последние годы наблюдается тенденция к некоторому снижению числа преступлений, предусмотренных ст. 176 УК РФ (421 в 2011 г. и 321 в 2013 г., снижение на 24,6 %), однако отмечается прирост числа мошенничеств в сфере кредитования – около 33,9 %, что свидетельствует о сохранении активности преступных элементов, посягающих на кредитные средства различных собственников. По мнению специалистов, преступные посягательства в кредитно-финансовой сфере обладают одним из наиболее высоких уровней латентности7. Не в последнюю очередь это связано с нежеланием кредитных организаций признавать недостаточную эффективность работы своих служб безопасности, в обязанности которых входит проверка благонадежности потенциальных клиентов. Количество зарегистрированных преступлений, предусмотренных ст. 187 УК РФ, за период 2009–2014 гг. выросло на 31,6 % (по данным ГИАЦ МВД России). С момента включения в Уголовный кодекс Российской Федерации ст. 159.3 количество предусмотренных ею преступлений также имеет тенденцию к росту (в январе 2014 г. зарегистрировано 102 таких преступления, прирост к аналогичному периоду 2013 г. составил 1 %).
Отличительной чертой современного постиндустриального общества является преобладание в структуре экономики сферы услуг над промышленным и сельскохозяйственным производством. Определяя основы общественной жизни и государственной политики, наука становится главной производственной силой. Уровень жизни населения, рынки труда, товаров и финансов, системы управления и принятия решения существенным образом зависят от уровня использования информационных технологий. Главным капиталом в информационном постиндустриальном обществе становится информация, она же в определенной мере является и источником власти. Основа этих процессов – бурный рост информационных и коммуникационных технологий, превращение компьютера в доминирующее орудие труда и основу распространения сетей передачи данных.
Объединение компьютерных систем в сети, включая международные, революционно преобразовывает экономические, политические и социальные отношения, в том числе и вследствие использования технологий электронных расчетов. Криминальные элементы сразу оценили возможности, которые предоставляют высокотехнологичные средства для дистанционных хищений чужого имущества и денежных средств. Соответственно государство принимает меры для совершенствования правовой (в том числе средствами уголовного законодательства) охраны используемых банками систем электронных расчетов и платежей. С этой целью в Уголовный кодекс Российской Федерации включена ст. 187, предусматривающая наказание за изготовление с целью сбыта или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт, а также иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами.
ГЛАВА I. ОБЩИЕ СВЕДЕНИЯ О ДЕЯТЕЛЬНОСТИ БАНКОВ В СФЕРЕ РАСЧЕТОВ И КРЕДИТОВАНИЯ
§ 1. Правовой статус банка
Говоря о банковской деятельности, необходимо прежде всего коснуться банковской системы современной России и ее элементов. Возрождение коммерческих банков в СССР началось в 1990 г. с преобразованием специализированных государственных банков – Промстройбанка, Агропромбанка, Жилсоцбанка и Сберегательного банка – в акционерные коммерческие.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»8, банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков. Исходя из этого, в теории финансового права господствует точка зрения, согласно которой банковская система России делится на два уровня. На первом уровне находится Центральный банк Российской Федерации (Банк России). На втором уровне располагаются иные кредитные организации, в частности банки, их филиалы и представительства, а также подразделения иностранных банков, расположенные на территории России. Правовые основы существования и функционирования банковской системы закреплены в ряде нормативных правовых актов, прежде всего в ст. 71 Конституции Российской Федерации, где указано, что финансовое, кредитное регулирование и федеральные банки находятся в ведении Российской Федерации, ГК РФ, федеральных законов от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности», от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»9, от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»10, а также подзаконных актов, особое место среди которых занимают указания, положения и инструкции Банка России.
Банк России является главным банком Российской Федерации. Его правовое положение двояко. Оно определяется тем, что Банк России, с одной стороны, – юридическое лицо, вступающее в гражданско-правовые отношения с банками, иными организациями и гражданами, а с другой – он наделен широкими полномочиями по управлению денежно-кредитной системой Российской Федерации. Статус, цели деятельности, функции и полномочия Банка России определяются Конституцией Российской Федерации, Федеральным законом от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и другими федеральными законами. Во главе Банка России находится совет директоров в составе председателя Банка России и двенадцати членов совета директоров. Председатель Банка России назначается на должность Государственной Думой по представлению Президента России сроком на 4 года. Уставный капитал и иное имущество Банка России находятся в федеральной собственности. Банк России выполняет ряд важнейших функций по регулированию финансовой системы страны. В частности, в соответствии со ст. 4 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», он во взаимодействии с Правительством Российской Федерации разрабатывает и проводит единую государственную денежно-кредитную политику; монопольно осуществляет эмиссию наличных денег и организует наличное денежное обращение; является кредитором последней инстанции для кредитных организаций, организует систему их рефинансирования; устанавливает правила проведения банковских операций; осуществляет обслуживание счетов бюджетов всех уровней бюджетной системы России (если иное не установлено федеральными законами) посредством проведения расчетов по поручению уполномоченных органов исполнительной власти и государственных внебюджетных фондов, на которые возлагаются организация исполнения и исполнение бюджетов; осуществляет эффективное управление золотовалютными резервами Банка России; принимает решение о государственной регистрации кредитных организаций, выдает им лицензии на осуществление банковских операций, приостанавливает и отзывает их; осуществляет надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп (банковский надзор); имеет право самостоятельно или по поручению Правительства России осуществлять все виды банковских операций и иных сделок, необходимых для выполнения функций Банка России; организует валютное регулирование и валютный контроль в соответствии с законодательством Российской Федерации; устанавливает правила бухгалтерского учета и отчетности для банковской системы России; устанавливает и публикует официальные курсы иностранных валют по отношению к рублю. По вопросам, отнесенным федеральными законами к его компетенции, Банк России издает в форме указаний, положений и инструкций нормативные акты, обязательные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц. Кроме того, он устанавливает нормативы обязательных резервов, которые кредитные организации должны депонировать в Банке России для обеспечения стабильности банковской системы. Таким образом, Банк России является органом государственного управления в сфере финансов, хотя его и трудно однозначно отнести к какой-либо из ветвей государственной власти.
Кредитной организацией, в соответствии со ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», признается юридическое лицо, образованное на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Федеральным законом.
Банк – это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности три банковские операции:
• привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц;
• размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности (выдача кредитов);
• открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
Кредитная организация, не имеющая права осуществлять одновременно указанные операции, называется небанковской кредитной организацией (НКО). Порядок открытия всех НКО прописан в Инструкции ЦБ РФ о порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций от 2 апреля 2010 г. № 135-И.
Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России (например, положением Банка России от 21 сентября 2001 г. № 153-П11 был установлен порядок регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции). Законодательные требования к небанковским кредитным организациям в целом ниже, чем к банкам, что связано с меньшей степенью риска по операциям.
Небанковские кредитные организации можно разделить на три основных вида: расчетные небанковские кредитные организации (РНКО), платежные небанковские кредитные организации (ПНКО) и небанковские депозитно-кредитные организации (НДКО).
Согласно инструкции ЦБ РФ от 26 апреля 2006 г. № 129-И «О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением», РНКО осуществляют такие виды деятельности:
• открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;
• осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в т. ч. банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
• инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;
• купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;
• осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов);
• осуществление деятельности на рынке ценных бумаг.
РНКО не вправе: привлекать денежные средства физических и юридических лиц во вклады; открывать и вести банковские счета физических лиц, осуществлять расчеты по поручению физических лиц по их банковским счетам; покупать и продавать наличную иностранную валюту; привлекать во вклады и размещать драгоценные металлы, а также выдавать банковские гарантии.
Иными словами, РНКО не имеет права привлекать вклады и выдавать кредиты, она обеспечивает систему расчетов и переводов.
В настоящее время на рынке можно выделить следующие группы РНКО:
• клиринговые организации: ЗАО «Клиринговый дом», ЗАО «Межрегиональный клиринговый центр», ОАО «Московский клиринговый центр» и др.;
• расчетные центры на рынке ценных бумаг, например НКО «Расчетная палата РТС»;
• расчетные палаты, осуществляющие обслуживание юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов на валютных рынках, такие как Национальный расчетный депозитарий, обслуживающий Московскую межбанковскую валютную биржу;
• расчетные организации, действующие на межбанковском рынке, например НКО «Платежный центр», обслуживающая платежную систему «Золотая корона» и имеющая соглашения более чем со 130 банками;
• расчетные организации, специализирующиеся на переводе денежных средств физических лиц без открытия банковских счетов, такие как «Вестерн Юнион ДП Восток», НКО «Рапида».
Платежная небанковская кредитная организация имеет право осуществлять денежные переводы без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций. Такой вид НКО появился с выходом закона «О национальной платежной системе». По сравнению с расчетной платежной небанковской кредитной организации разрешен более узкий круг операций. Она должна обеспечивать безрисковую систему переводов в рамках организации мгновенных, электронных, мобильных платежей.
Согласно положению ЦБ РФ от 21 сентября 2001 года № 153–П «Об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции», НДКО могут осуществлять следующие банковские операции:
• привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);
• размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;
• купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме (исключительно от своего имени и за свой счет);
• выдача банковских гарантий;
• осуществление деятельности на рынке ценных бумаг.
НДКО не вправе:
• привлекать денежные средства физических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок) и юридических лиц во вклады до востребования;
• открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц, а также осуществлять расчеты по ним;
• заниматься инкассацией денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовым обслуживанием;
• покупать и продавать наличную иностранную валюту;
• привлекать во вклады и размещать драгоценные металлы;
• осуществлять переводы денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.
Иначе говоря, НДКО не вправе проводить расчетные операции, но могут осуществлять определенные кредитно-депозитные операции.
Единственным примером такой организации можно привести созданное в 2005 году ЗАО «Небанковская депозитно-кредитная организация “Женская микрофинансовая сеть”». Однако в 2011 г. у него аннулирована лицензия в связи с решением этой организации прекратить деятельность путем ликвидации. В настоящее время на рынке нет ни одной НДКО.
Обязательным нормативам для платежных небанковских кредитных организаций посвящена инструкция Банка России от 15 сентября 2011 г. № 137–И «Об обязательных нормативах небанковских кредитных организаций, имеющих право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением».
Иностранный банк – банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.
Специалисты отмечают в качестве одной из важнейших тенденций последних лет в развитии кредитно-денежных систем разных государств быстрое стирание различий между различными типами банков, между банками и небанковскими кредитными организациями через расширение рынка нетрадиционных операций и проникновение на традиционно банковские рынки небанковских институтов. В связи с этим в научном плане становится труднее дать четкое определение банку как специфическому финансово-кредитному институту12.
Организация, не имеющая соответствующей лицензии Банка России, не имеет права выдавать банковские (денежные) кредиты. Осуществление данной банковской операции без регистрации кредитной организации, либо без специального разрешения (лицензии), либо с нарушением условий лицензирования, повлекшее причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечение дохода в крупном размере признается преступлением, предусмотренным ст. 172 УК РФ.
Закон содержит перечень банковских операций и иных сделок, осуществляемых кредитными организациями.
К банковским операциям относятся:
1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
2) размещение указанных привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
8) выдача банковских гарантий;
9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).
На осуществление отдельных операций (например с иностранной валютой) уже существующей кредитной организацией требуется получение дополнительного специального разрешения (лицензии). Эти лицензии выдаются Банком России при наличии определенных обстоятельств, прежде всего благоприятного финансового состояния данной кредитной организации, выполнения ею всех установленных Банком России специальных нормативов.
§ 2. Система электронных банковских расчетов и платежей
Одним из основных элементов инфраструктуры электронных расчетов являются платежные системы. Компьютерные сети устраняют цепочку торговых посредников, соединяя напрямую покупателя с производителем. Это позволяет существенно уменьшить продажную стоимость товара за счет снижения накладных расходов на логистику, так как розничные покупатели будут получать товар непосредственно с предприятия-производителя.
В связи с сокращением трансакционерных издержек становится актуальной оптимизация процедуры расчетов и платежей. Проведение электронных расчетов в Интернете и эффективная логистика позволяют осуществить полный цикл коммерческих отношений в рамках электронных сетей.
Совершенствование практики продаж в системах электронной коммерции в значительной мере обусловлено внедрением более надежных, удобных и эффективных платежных систем. Платежная система Интернета – совокупность нормативных актов, договорных документов, финансовых и нормативно-технических средств, а также участников (банков, процессинговых центров, предприятий сферы торговли и услуг, страховых компаний), которые делают возможным функционирование системы финансовых взаиморасчетов в Интернете.
С организационной точки зрения основа платежной системы – основанное на договорных обязательствах объединение банков. Для успешного функционирования платежной системы необходимы и специализированные нефинансовые организации, осуществляющие техническую поддержку: процессинговые и коммуникационные центры, центры технического обслуживания13.