Настольная книга руководителя организации. Правовые основы

Handbook of the head of the organization: legal basis

2nd edition, corrected

Moscow

Yustitsinform

Handbook of the head of the organization: legal basis / Lead editor I.S. Shitkina. – 2nd ed., corrected. – M Yustitsinform, 2016. – 506 p.

This publication is a collection of topics relevant for heads of business organizations.

Book is different for its complexity, novelty, easy, although in any case not simplified form of presentation. It combines the tips, practical examples and suggestions outlining rather complex legal material, certainly and necessary for the head of the organization on a regular basis.

The target audience of the book are the heads of companies (limited liability companies and joint stock companies) – most common legal forms of business in Russia. The book also may be of interest to practicing lawyers, top managers of commercial organizations and other readers interested in business law.

The book covers various aspects of the legal regulation of entrepreneurial activity, in particular: the choice of optimal forms of business; means of individualization (brands, trademarks); organization of corporate governance in business companies; contractual issues and claims work; organization of labor relations; relations between companies and banks; business tax issues, competition and monopoly, manager’s legal liability and other legal aspects of business.

This book has been prepared by partners and experts of consulting company «Shitkina and partners» – practicing lawyers with rich legal expertise and management experience, scholars – professors at the Law Faculty of Lomonosov Moscow State University.

© LLC «Yustitsinform», 2016

Дорогие друзья!

Книга, которую Вы держите в руках, представляет собой издание, посвященное различным аспектам правового регулирования предпринимательской деятельности, жизненно необходимое для руководителей современных коммерческих организаций.

Идея «Настольной книги руководителя организации» подсказана жизненным опытом.

В 1985 году вышла в свет «Настольная книга хозяйственного руководителя по законодательству», которая являлась надежным ориентиром руководителей и юристов тогда еще государственных предприятий во многих вопросах управления текущей хозяйственной деятельностью. Несколько переизданий этой книги подтверждают интерес к ней читательской аудитории и актуальность для своего времени.

Прошли годы. Сменился государственный строй. Менялась и правовая система, динамично развивались все отрасли российского законодательства.

Менялись и Вы, дорогие читатели! Многие тогдашние хозяйственные руководители превратились в «акул капитализма», а рыночная экономика воспитала новый «класс» управленцев – топ-менеджеров, мыслящих рыночными категориями.

Не изменилось, на наш взгляд, лишь одно – как раньше, так и сейчас руководителю любого уровня необходимы базовые правовые знания по многим аспектам предпринимательской деятельности.

«Зачем мне знать законодательство? – спросите Вы. – Это хлеб юристов, которым я плачу за это зарплату». И Вы будете правы, но лишь отчасти.

Безусловно, в решении многих задач, возникающих в бизнесе, целесообразно обратиться к профессиональной юридической помощи. Предпринимательская деятельность регулируется различными отраслями законодательства, ориентироваться в котором, ввиду его объема и специфики, человеку, не имеющему юридического образования, достаточно сложно.

Однако в повседневной практике многим руководителям приходится сталкиваться с множеством вопросов, которые, так или иначе, регулируются законодательством, – лицензирование, сертификация, заключение договоров, трудовые отношения, корпоративные процедуры и многое другое. В связи с этим невозможно представить современного эффективного руководителя, не владеющего базовыми знаниями в вопросах правового регулирования бизнеса, которым он управляет.

Кроме того, понимание некоторых юридических моментов облегчит Вам постановку четкой и конкретной задачи юристам.

Быть руководителем, прежде всего, означает быть лидером, а значит уметь принять на себя ответственность за бизнес и вовлеченных в него людей.

Вслед за 28-м президентом США, высказывание которого мы взяли в качестве эпиграфа к этому предисловию, мы полагаем, что настоящий руководитель должен использовать весь свой интеллект и не чураться опыта и знаний, полученных «взаймы».

В этой книге мы предлагаем Вам свой опыт и знания в решении стоящих перед Вами непростых задач!

Мы искренне надеемся, что настоящее издание поможет Вам сориентироваться во многих вопросах, с которыми сталкиваются руководители бизнеса в своей профессиональной деятельности.

Авторы будут признательны за Ваши отзывы и комментарии,

которые можно направлять по электронной почте: legalservices@ shitkina-law.ru.

Благодарим Вас за интерес, проявленный к настоящей книге.

С уважением и пожеланием успехов в бизнесе,

Ирина Шиткина

Авторский коллектив

Бирюков Денис Олегович, магистр частного права, практикующий специалист, партнер компании «Шиткина и партнеры». Имеет значительный опыт комплексного правового сопровождения компаний различных организационно-правовых форм, занимал руководящие позиции в компаниях промышленной сферы, энергетики, торговли, в том числе естественных монополиях.

Д.О. Бирюков – автор монографии по правовому регулированию рынка ценных бумаг государств Ближнего Востока, имеет множество публикаций в ведущих российских юридических изданиях, посвященных вопросам корпоративного права, рынку ценных бумаг, сравнительному правоведению, иностранным инвестициям. – гл. I (в соавторстве с И.С. Шиткиной); гл. IV (в соавторстве с И.С. Шиткиной); гл. VII; гл. VIII.

Гуркин Александр Сергеевич, кандидат юридических наук, ассистент кафедры финансового права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова. Автор и ведущий семинарских занятий по курсу «Финансовое право» на юридическом факультете МГУ. Гуркин А.С. является практикующим юристом в сфере налогового права. Имеет опыт правовой работы в российских и зарубежных компаниях, в том числе налоговым юристом в крупной российской страховой компании. С 2013 года работает в должности главного юрисконсульта в

Юридическом департаменте крупнейшей российской энергетической компании. Является автором ряда публикаций по налоговому праву. – гл. XI.

Ильютченко Наталия Владимировна, кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного процесса, правосудия и прокурорского надзора, практикующий специалист в сфере уголовного права и уголовного процесса, эксперт компании «Шиткина и партнеры». Автор и ведущая семинаров по дисциплинам «Правоохранительные органы», «Уголовный процесс», «Прокурорский надзор». Читает спецкурсы «Проверка приговоров и иных судебных решений по уголовным делам», «Судебные системы зарубежных стран». Имеет более 40 публикаций по названной тематике. – § 3, 4 гл. XIII.

Копытин Дмитрий Анатольевич, кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, читает спецкурс «Правовое регулирование рекламной деятельности», имеет более двух десятков научно-практических публикаций. Как практикующий юрист в последние годы занимается правовой поддержкой фармацевтического бизнеса. – гл. IX;

Лауте Елизавета Борисовна, кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, специалист в области банковского права, банковского регулирования, правового регулирования рефинансирования кредитных организаций, способов обеспечения исполнения обязательств в банковской практике, правового регулирования страхования, в том числе на рынке банковских услуг, судья Третейского суда при Центре третейского регулирования и правовой экспертизы «Росатом». Имеет около 50 профессиональных публикаций в ведущих юридических изданиях. – гл. III.

Филиппова Софья Юрьевна, кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права и основ правоведения юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова. Является одним из ведущих практикующих специалистов в сфере корпоративного, договорного и других направлений частного права. Имеет более 10 лет успешной адвокатской практики, защиты интересов юридических лиц и предпринимателей в судах всех уровней. С.Ю. Филиппова – автор нескольких монографий и учебников в области частного права, имеет множество профессиональных публикаций в ведущих юридических изданиях. – гл. II; гл. У; гл. VI; гл. X.

Шиткина Ирина Сергеевна, доктор юридических наук, профессор кафедры предпринимательского права, руководитель магистерской программы «Корпоративное право» МГУ имени М.В. Ломоносова, приглашенный профессор Стокгольмской школы экономики, преподаватель по программам MBA, автор и ведущий консультационно-практических семинаров, член Совета директоров ряда крупных российских и транснациональных компаний, практикующий юрист, управляющий партнер компании «Шиткина и партнеры». Шиткина И. С. является автором ряда монографий по проблемам правового регулирования корпораций, интегрированных структур, корпоративного управления, внутреннего нормотворчества коммерческих организаций. Является автором и ответственным редактором нескольких изданий учебного курса «Корпоративное право». Имеет более ста публикаций в ведущих юридических изданиях. – гл. I (в соавторстве с Д.О. Бирюковым), гл. IV (в соавторстве с Д.О. Бирюковым); гл. XII; § 1, 2 гл. XIII.

Указатель сокращений

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая, третья, четвертая)

2. АПК РФ – Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации

3. УК РФ – Уголовный кодекс Российской Федерации (общая, особенная части)

4. ТК РФ – Трудовой кодекс Российской Федерации

5. НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации

6. КоАП РФ – Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях

7. ГПК РФ – Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации

8. УПК РФ – Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации

9. Закон об АО – Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.

10. Закон об ООО – Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1998. № 11. Ст. 785.

12. Закон о рынке ценных бумаг – Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

13. Закон № 99-ФЗ – Федеральный закон РФ от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // Российская газета № 6373 от 7 мая 2014 г.

14. Закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ – Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // СЗ РФ. 2001. № 33. Ст. 3418.

15. Закон от 5 мая 2014 г. № 116-ФЗ – Федеральный закон от 05.05.2014 г. № 116-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» // СЗ РФ. 2014. № 19. Ст. 2321.

16. Закон о регистрации юридических лиц – Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 2001. № 33. ч. 1. Ст. 3431.

17. Закон о банках и банковской деятельности – Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (с изм. и доп.) // ВСНД РСФСР. 1990. № 27. Ст. 357.

18. Закон о защите конкуренции – Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3434.

19. Закон о монополиях – Федеральный закон от 17.08.1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях» // СЗ РФ. 1995. № 34. Ст. 3426

20. Закон о банкротстве – Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.

21. Закон о торговле – Федеральный закон от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2010. № 1. Ст. 2.

22. Закон об электронной подписи – Федеральный закон от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи» // СЗ РФ. 2011. № 15. Ст. 2036.

23. Закон о рекламе – Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» // СЗ РФ. 2006. № 12. Ст. 1232.

24. Закон об информации – Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // СЗ РФ. 2006. № 31. Ст. 3448.

25. Закон о контрактной системе – Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» // СЗ РФ. 2013. № 14. Ст. 1652.

26. Закон о конкуренции 1991 г. – Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (с изм. и доп.) // Ведомости РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499 (частично утратил силу в связи с принятием Закона о защите конкуренции).

27. Закон о производственных кооперативах – Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. № 20. Ст. 2321.

28. Закон о некоммерческих организациях – Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145.

29. Закон о хозяйственных партнерствах – Федеральный закон от 03.12.2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» // СЗ РФ. 2011. № 49 (ч. 5). Ст. 7058.

30. Закон об инвестиционных товариществах – Федеральный закон от 28.11.2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» // СЗ РФ. 2011. № 49 (ч. 1). Ст. 7013.

31. Положение о раскрытии информации – Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 04.10.2011 № 11–46/ пз-н «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг».

32. Инструкция Банка России № 139-И – Инструкция Банка России от 03.12.2012 № 139-И «Об обязательных нормативах банков».

Книга подготовлена с использованием справочно-правовой системы «Консультант- Плюс»

Глава I

Правовые формы предпринимательской деятельности: оптимальный выбор

Кто неправильно застегнул первую пуговицу, уже не застегнется как следует.

§ 1. Юридические лица и их классификации Факторы выбора формы компании

Приняв решение заняться собственным бизнесом, каждый человек встает перед необходимостью выбора формы предпринимательской деятельности.

Российское право предоставляет широкие возможности для занятия бизнесом – посредством регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя либо создания юридического лица в одной из организационно-правовых форм.

Всемирный банк и Международная финансовая корпорация ежегодно публикуют доклад на тему «Ведение бизнеса» (Doing business), касающийся условий ведения бизнеса и регулирования деятельности малых и средних предприятий, охватывающий 189 стран мира.

В исследовании «Ведение бизнеса» изучаются и оцениваются изменения в нормах регулирования в отношении отечественных малых и средних предприятий, по 10 критериям: создание предприятия, получение разрешений на строительство, подключение к системе электроснабжения, регистрация собственности, получение кредита, защита прав инвесторов, налогообложение, осуществление внешнеторговой деятельности, обеспечение исполнения договоров и разрешение неплатежеспособности.

По итогам проводимого исследования составляется сводный рейтинг стран по благоприятности условий ведения бизнеса.

В текущем сводном рейтинге Doing business-2015 Россия занимает 62-е место и обходит практически всех партнеров по блоку BRICS, уступая лишь Южной Африке. Непосредственно по показателю «регистрация предприятий» Россия находится на 34-м месте рейтинга[1].

Для того чтобы сделать оптимальный выбор организационно-правовой формы компании для ведения предпринимательской деятельности, необходимо определиться с несколькими наиболее важными факторами, в частности:

• стартовый (начальный) капитал на открытие бизнеса;

• количество бизнес-партнеров, участвующих в капитале компании;

• финансовая модель бизнеса (необходимость привлечения средств с рынка капитала);

• структура управления бизнесом.

В настоящей главе мы расскажем о выборе оптимальной формы юридического лица для ведения предпринимательской деятельности, поскольку это наиболее распространенный вариант.

Понятие и признаки юридического лица

Понятие юридического лица и формы, в которых оно может создаваться (организационно-правовые формы), установлены главой 4 «Юридические лица» Гражданского кодекса Российской Федерации (далее «ГК РФ»).

Отметим, что в настоящее время в России проведена значительная реформа законодательства о юридических лицах. Законом № 99-ФЗ внесены изменения в главу 4 ГК РФ, вступившие в силу с сентября 2014 г., существенным образом влияющие на правовой статус юридических лиц, права и обязанности их акционеров (участников). К значимым изменениям относится в том числе введение в ГК РФ термина «корпорация» и их деление на публичные и непубличные.

В силу ч. 1 ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Отсюда вытекают основные признаки юридического лица:

• обособленность имущества юридического лица от имущества его участников (учредителей, акционеров);

• самостоятельная ответственность юридического лица по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, если иное не установлено законом;

• гражданская правоспособность (способность иметь гражданские права и обязанности);

• процессуальная правоспособность – способность выступать истцом и ответчиком в суде.

Классификации юридических лиц

Юридические лица классифицируются по различным основаниям.

По данным ФНС на 1 декабря 2014 г., всего зарегистрировано 3,97 млн коммерческих организаций, в том числе 3,75 млн ООО (94,6 %), 3,6 % – акционерные общества (ОАО – 0,74 %, ЗАО – 2,86 %), 1,8 % – прочие организационно-правовые формы.

По этой причине в настоящей главе мы будем рассматривать именно хозяйственные общества как наиболее распространенные виды корпораций и приемлемые формы ведения предпринимательской деятельности, не затрагивая иные организационно-правовые формы юридических лиц.

Заметим при этом, что некоммерческие организации также могут осуществлять деятельность, приносящую доход, для достижения своих целей, однако они не могут иметь такую деятельность в качестве основной и распределять прибыль между участниками.

§ 2. Корпорации

Понятие корпорации. Членство в корпорации

Понятие «корпорация», несмотря на его широкое распространение в правовой науке и деловом обороте, является новым для отечественного права. Лишь с внесением изменений в главу 4 ГК РФ Законом № 99-ФЗ, т. е. с 1 сентября 2014 г., оно получило свою легальную «прописку» в ГК РФ.

(Корпорацией является юридическое лицо, учредители (участники) которого обладают правом участия (членства) в нем и формируют его высший орган управления (ч. 1 ст. 65.1 ГК РФ).

Корпорация – это не организационно-правовая форма юридического лица, а общее родовое понятие некоторых видов юридических лиц.

Главным отличительным признаком корпорации является участие или членство.

Членство в корпорации – это юридический статус лица (члена корпорации), характеризующийся наличием у него определенных прав и обязанностей, а также ответственности.

Членство в корпорации обусловлено соблюдением установленной законом процедуры, которая, как правило, связана с внесением новым членом корпорации имущественного вклада. Лицо становится участником корпорации с того момента, как в установленном законом порядке осуществлена регистрация возникновения (перехода) права: для акционерных обществ – с момента внесения данных в реестр акционеров; для обществ с ограниченной ответственностью – с момента внесения данных в ЕГРЮЛ.

Членам корпораций предоставляются следующие права:

Основные обязанности членов корпораций:

• оплатить принадлежащую им долю (акции);

• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации;

• участвовать в принятии корпоративных решений;

• не совершать действий, причиняющих вред корпорации.

Публичные и непубличные корпорации

В зависимости от способа размещения или обращения акций и ценных бумаг корпорации – хозяйственные общества делятся на публичные и непубличные.

Публичными признаются только акционерные общества, акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, которых публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах, а также акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Акционерные общества, не отвечающие этим признакам, а также все общества с ограниченной ответственностью будут являться непубличными обществами.

Необходимо учитывать, что согласно позиции Банка России, выраженной в письме от 18.08.2014 г. № 06–52/6680, признаками публичного акционерного общества, предусмотренными п. 1 ст. 66.3 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ), являются публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение акций и (или) ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого акционерного общества, независимо от того, что указанные признаки представляют собой события, срок течения которых либо ограничен (публичное размещение), либо может прекратиться по различным причинам (публичное обращение).

Таким образом, в случае, если акционерные общества ранее, с момента создания и до 1 сентября 2014 г., размещали акции путем открытой, а не закрытой подписки и (или) их акции находились в свободном обращении, такие общества могут быть признаны публичными вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

Письмом от 01.12.2014 г. № 06–52/9527 Банк России дополнительно разъяснил, что погашение до вступления в силу Закона № 99-ФЗ, то есть до 1 сентября 2014 г., акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции), в отношении которых имело место публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение, означает отсутствие у такого акционерного общества соответствующих признаков публичного акционерного общества. Кроме того, в указанном письме Банк России разъяснил также, что не является самостоятельным основанием для признания акционерного общества публичным наличие проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг) при отсутствии указанных в и. 1 ст. 66.3 ГК РФ признаков публичного акционерного общества.