Гражданское право. Том 2

Теоретические сведения

Понятие и значение гражданско-правового договора

Гражданско-правовой договор представляет собой одно из древнейших и фундаментальных явлений в истории права. Термин «договор» используется в гражданском праве в трёх взаимосвязанных значениях:

— договор как юридический факт — соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ);

— договор как правоотношение — совокупность прав и обязанностей, возникших из соглашения сторон;

— договор как документ — письменный текст, фиксирующий содержание достигнутого соглашения.

К договорам применяются правила о двусторонних и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст. 307—419 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами главы 27 ГК РФ и правилами об отдельных видах договоров (п. 3 ст. 420 ГК РФ).

Функции гражданско-правового договора:

— Регулятивная функция — договор выступает средством индивидуального правового регулирования отношений между сторонами, конкретизируя и дополняя нормы закона;

— Экономическая функция — договор опосредует товарно-денежные отношения, обеспечивая движение материальных благ в гражданском обороте;

— Охранительная функция — договор защищает права и законные интересы сторон, устанавливая меры ответственности за его нарушение.

Принцип свободы договора

Принцип свободы договора является одним из основополагающих начал гражданского законодательства и закреплён в ст. 421 ГК РФ. Его содержание раскрывается через следующие элементы:

Свобода заключения договора. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, иным законом или добровольно принятым обязательством.

Свобода выбора вида договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (непоименованный договор). К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков смешанного договора правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ) к отдельным отношениям сторон.

Стороны могут заключить смешанный договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

Свобода определения условий договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п. 4 ст. 421 ГК РФ). Участники гражданского оборота вправе заключать любые соглашения, включая смешанные и непоименованные договоры, прямо не перечисленные в ГК РФ.

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить её применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон.

Соотношение договора и закона

Статья 422 ГК РФ регулирует соотношение договора и закона. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Действие нового закона во времени. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключённого договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключённых договоров.

Это правило обеспечивает стабильность договорных отношений и защищает разумные ожидания сторон, заключивших договор в соответствии с действовавшим на тот момент законодательством.

Условия договора

Содержание договора составляют его условия, которые определяют права и обязанности сторон. В доктрине гражданского права выделяют три вида условий: существенные, обычные и случайные.

Существенные условия договора. Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ, договор считается заключённым, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются:

— условия о предмете договора — основная характеристика того, по поводу чего заключается договор (например, наименование и количество товара в договоре купли-продажи);

— условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (например, цена в договоре купли-продажи недвижимости, срок в договоре подряда);

— условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Исходя из содержания статьи 432 ГК РФ, существенными условиями являются три категории: предмет договора; условия, которые в соответствии с законом должны быть в обязательном порядке согласованы для определённого типа договора; а также условия, на согласовании которых настаивает одна из сторон.

Обычные условия — это условия, которые предусмотрены диспозитивными нормами закона или обычаями и автоматически применяются к отношениям сторон, даже если не были ими согласованы.

Случайные условия — это условия, которые не являются ни существенными, ни обычными и включаются в договор по инициативе сторон.

Последствия несогласования существенных условий. Если какое-либо из существенных условий не согласовано, договор может быть признан незаключённым. Однако сторона, которая подтвердила действие договора, например приняла исполнение от контрагента, не вправе впоследствии ссылаться на незаключённость договора. В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, и фактическое исполнение договора подтверждает его заключённость.

Заключение договора: оферта и акцепт

Процесс заключения договора состоит из двух стадий: направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и её акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Оферта (ст. 435 ГК РФ). Офертой признаётся адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определённо и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать все существенные условия договора.

Оферта связывает направившее её лицо с момента её получения адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.

Отличие оферты от приглашения делать оферты. Реклама и иные предложения, адресованные неопределённому кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

Публичная оферта (ст. 437 ГК РФ). Предложение, содержащее все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовётся, признаётся публичной офертой.

Акцепт (ст. 438 ГК РФ). Акцептом признаётся ответ лица, которому адресована оферта, о её принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон.

Для квалификации конклюдентных действий в качестве акцепта достаточно того, что лицо, которому была направлена оферта, приступило к исполнению предложенного договора на условиях, указанных в оферте, и в установленный для её акцепта срок в полном объёме. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для её акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Момент заключения договора. Договор признаётся заключённым в момент получения лицом, направившим оферту, её акцепта (ст. 433 ГК РФ). Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключённым с момента передачи соответствующего имущества (реальный договор). Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключённым с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Заключение договора в обязательном порядке и на торгах

Заключение договора в обязательном порядке (ст. 445 ГК РФ). В случаях, когда для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и о возмещении убытков.

Заключение договора на торгах (ст. 447—449 ГК РФ). Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключён путём проведения торгов. Торги проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом. Выигравшим торги на аукционе признаётся лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия.

Преддоговорная ответственность

Статья 434.1 ГК РФ устанавливает ответственность за недобросовестное ведение переговоров. При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно.

Недобросовестными признаются действия:

— вступление в переговоры или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной;

— недобросовестное прерывание переговоров при отсутствии к тому разумных оснований;

— предоставление неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

— иные действия, противоречащие принципу добросовестности.

Сторона, которая недобросовестно вела или прервала переговоры, обязана возместить другой стороне причинённые этим убытки — расходы, понесённые в связи с ведением переговоров, а также утрату возможности заключить договор с третьим лицом.

Изменение и расторжение договора

Общие положения (ст. 450 ГК РФ). По общему правилу изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. Договор может быть изменён или расторгнут судом по требованию одной из сторон:

— при существенном нарушении договора другой стороной;

— в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.

Существенным признаётся нарушение договора одной из сторон, которое влечёт для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Односторонний отказ от договора (ст. 450.1 ГК РФ). Право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору может быть предоставлено законом или соглашением сторон. В случае одностороннего отказа от договора полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или изменённым с момента получения уведомления об отказе другой стороной.

Последствия изменения и расторжения договора (ст. 453 ГК РФ). При изменении договора обязательства сторон сохраняются в изменённом виде. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются с момента заключения соглашения о расторжении, а при расторжении в судебном порядке — с момента вступления в законную силу решения суда. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Существенное изменение обстоятельств

Статья 451 ГК РФ предусматривает возможность изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении. Изменение обстоятельств признаётся существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключён или был бы заключён на значительно отличающихся условиях.

Условия изменения или расторжения договора судом:

— в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдёт;

— изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от неё требовалась по характеру договора и условиям оборота;

— исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

— из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несёт заинтересованная сторона.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечёт для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на изменённых судом условиях.

Специальные договорные конструкции

Публичный договор (ст. 426 ГК РФ). Публичным признаётся договор, заключённый лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится.

Признаки публичного договора:

— особым субъектным составом — коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, осуществляющие публичную деятельность;

— характером деятельности — обязанность продавать товары, выполнять работы, оказывать услуги в отношении каждого обратившегося;

— запретом оказывать предпочтение одному лицу перед другим, кроме случаев, предусмотренных законом;

— цена и иные условия устанавливаются одинаковыми для всех потребителей.

Договор присоединения (ст. 428 ГК РФ). Договором присоединения признаётся договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путём присоединения к предложенному договору в целом.

Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия.

Предварительный договор (ст. 429 ГК РФ). По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. В случаях, если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Рамочный договор (ст. 429.1 ГК РФ). Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признаётся договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путём заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. В рамочном договоре не нужно конкретизировать предмет будущей сделки, он может быть уточнён позднее в отдельных договорах или иных документах.

Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ). В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом.

Опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ). По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий.

Договор с исполнением по требованию (абонентский договор) (ст. 429.4 ГК РФ). Договором с исполнением по требованию (абонентским договором) признаётся договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определённых, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объёме либо на иных условиях, определяемых абонентом.

Договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Договором в пользу третьего лица признаётся договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

Актуальная судебная практика