Предпринимательское право. Учебное пособие для студентов юридических специальностей

Глава 3. Понятие и признаки предпринимательской деятельности. Право на осуществление предпринимательской деятельности

Предпринимательская деятельность представляет собой ту основу, вокруг которой выстраивается все здание предпринимательского права. Без четкого понимания того, что именно закон понимает под предпринимательством, невозможно ни корректное применение гражданско-правовых норм, ни правильная квалификация правонарушений, ни эффективная защита прав хозяйствующих субъектов. Для специалиста в области правоохранительной деятельности этот вопрос приобретает дополнительную остроту: именно от ответа на него зависит, будет ли конкретная деятельность признана законной предпринимательской инициативой или же нелегальной активностью, влекущей административную или уголовную ответственность.

Легальное определение предпринимательской деятельности и его эволюция

Легальная дефиниция предпринимательской деятельности закреплена в абзаце третьем пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации. Согласно данной норме, предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом. Данное определение не является статичным — законодатель периодически уточняет его содержание, реагируя на изменения экономических реалий. Очередные изменения, вступившие в силу с 1 августа 2025 года, затронули, в частности, формулировки, касающиеся круга лиц, на которых распространяется действие гражданского законодательства в предпринимательской сфере.

Приведенное определение содержит в сжатом виде все конститутивные признаки предпринимательской деятельности, позволяющие отграничить ее от иных видов экономической активности. Эти признаки носят не описательный, а нормативный характер: отсутствие хотя бы одного из них означает, что деятельность не может быть квалифицирована как предпринимательская в юридическом смысле, со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями.

Прежде чем приступить к детальному анализу каждого признака, необходимо отметить принципиальное различие между правовым и экономическим пониманием предпринимательства. Экономическая наука трактует предпринимательство как новаторскую деятельность, связанную с комбинированием факторов производства, внедрением новых технологий и методов управления, принятием на себя рисков ради получения прибыли. Правовое же определение, закрепленное в Гражданском кодексе, носит более формальный и инструментальный характер, делая акцент на формально-юридических критериях, позволяющих идентифицировать деятельность как предпринимательскую. Это различие имеет важное практическое значение: для целей правоприменения, в том числе правоохранительной деятельности, решающее значение имеет именно легальная дефиниция, а не экономические теории предпринимательства.

Помимо легального определения, закрепленного в Гражданском кодексе, законодательство оперирует и смежным понятием экономической деятельности. Статья 34 Конституции Российской Федерации гарантирует право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Категория экономической деятельности является более широкой по объему и охватывает не только предпринимательство, но и иную хозяйственную активность, не направленную на систематическое извлечение прибыли. Разграничение этих понятий имеет значение для правильной квалификации правонарушений и для определения объема прав и обязанностей участников экономического оборота.

Самостоятельность как базовый признак предпринимательской деятельности

Признак самостоятельности, открывающий легальное определение предпринимательской деятельности, является наиболее многоплановым и включает в себя по меньшей мере два взаимосвязанных аспекта: самостоятельность имущественную и самостоятельность организационную. Только в единстве этих двух составляющих и может существовать полноценная предпринимательская деятельность.

Имущественная самостоятельность предпринимателя выражается в наличии у него обособленного имущества на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Именно это имущество составляет экономическую базу его деятельности и одновременно служит материальной гарантией удовлетворения требований кредиторов. Индивидуальный предприниматель, в отличие от участника корпоративной организации, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением того, на которое не может быть обращено взыскание в соответствии с процессуальным законодательством. Коммерческие организации, наделенные статусом юридического лица, также обладают имущественной самостоятельностью, имея собственный баланс и расчетный счет в кредитных организациях. Именно имущественная обособленность позволяет предпринимателю самостоятельно формировать цены на свои товары и услуги, определять направления расходования полученных средств и принимать на себя обязательства перед контрагентами.

Организационная самостоятельность предполагает способность предпринимателя принимать юридически значимые решения по всем вопросам своей деятельности без получения на то согласия или указаний со стороны третьих лиц, включая государственные органы. Предприниматель свободен в выборе видов деятельности, системы налогообложения, контрагентов, условий заключаемых договоров. Разумеется, эта свобода не носит абсолютного характера и ограничена требованиями законодательства, необходимостью получения лицензий и специальных разрешений для отдельных видов деятельности, однако сами эти ограничения не устраняют общего принципа организационной автономии. Для сотрудника правоохранительных органов понимание пределов организационной самостоятельности предпринимателя важно, в частности, при решении вопроса о наличии в его действиях состава преступления, предусмотренного статьей 171 Уголовного кодекса Российской Федерации: привлечение к ответственности за незаконное предпринимательство возможно лишь в том случае, если лицо действительно осуществляло деятельность, тождественную предпринимательской по всем ее признакам, включая самостоятельность.

Судебная практика выработала ряд критериев, по которым оценивается наличие или отсутствие организационной самостоятельности. В частности, если лицо действует по прямому указанию и под контролем иного субъекта, не имея возможности самостоятельно определять существенные условия своей деятельности, то такая активность не может быть квалифицирована как предпринимательская. Именно по этому основанию трудовые отношения, в рамках которых работник выполняет трудовую функцию за заработную плату, отграничиваются от отношений гражданско-правовых, связанных с самостоятельным выполнением работ или оказанием услуг в качестве предпринимателя.

Рисковый характер предпринимательской деятельности

Вторым неотъемлемым признаком предпринимательской деятельности, прямо названным в легальной дефиниции, выступает ее осуществление на свой риск. Категория предпринимательского риска является одной из ключевых для понимания сущности предпринимательства как социально-экономического и правового феномена. Риск в предпринимательской деятельности можно определить как вероятность неполучения запланированного результата либо получения негативных имущественных последствий от осуществляемой деятельности при наступлении неблагоприятных обстоятельств, которые не зависят от воли предпринимателя либо, напротив, являются следствием его собственных управленческих решений.

Предпринимательский риск не однороден по своей природе. В науке предпринимательского права принято выделять несколько его разновидностей. Во-первых, это коммерческий риск, связанный с невозможностью реализовать произведенные товары или услуги по ценам, обеспечивающим возмещение понесенных затрат и получение ожидаемой прибыли. Во-вторых, это инновационный риск, сопутствующий внедрению новых технологий, освоению новых рынков и созданию принципиально новых продуктов. В-третьих, это правовой риск, проистекающий из несовершенства или нестабильности законодательства, возможности его изменения в неблагоприятную для предпринимателя сторону, а также из риска неправильного толкования правовых норм и совершения ошибочных действий, влекущих юридическую ответственность.

От предпринимателя не требуется реального несения убытков для того, чтобы его деятельность была признана осуществляемой на свой риск. Достаточно самого факта того, что он действует в условиях неопределенности результата и принимает на себя потенциальные негативные последствия. Более того, риск в предпринимательской деятельности законодателем презюмируется: лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя или возглавляющее коммерческую организацию, по определению действует в условиях риска, и эта презумпция может быть опровергнута лишь в исключительных случаях.

Гражданское законодательство возлагает на предпринимателя повышенную ответственность по сравнению с обычными участниками гражданского оборота. Согласно пункту 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность независимо от наличия вины, если только не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Такое безвиновное начало ответственности напрямую вытекает из рискового характера предпринимательства и призвано обеспечить стабильность хозяйственного оборота.

Для правоохранительной деятельности категория предпринимательского риска имеет существенное значение при разграничении правомерных, хотя и не приведших к ожидаемому результату хозяйственных операций, и уголовно наказуемых деяний, таких как мошенничество или нецелевое использование бюджетных средств. Далеко не каждая неудачная коммерческая операция, повлекшая убытки для контрагентов, является преступлением. Следователь, расследуя дела о преступлениях в сфере экономической деятельности, обязан учитывать рисковую природу предпринимательства и отличать обоснованный хозяйственный риск от умышленного причинения имущественного ущерба.

Направленность на систематическое получение прибыли

Третий признак, определяющий сущность предпринимательской деятельности, заключается в ее направленности на систематическое получение прибыли. Данный признак включает в себя два взаимосвязанных элемента: цель (получение прибыли) и ее характер (систематичность). Важно подчеркнуть, что закон говорит именно о направленности деятельности на извлечение прибыли, а не об обязательном фактическом ее получении. Предпринимательская деятельность остается таковой даже в том случае, если в конкретном отчетном периоде она принесла убыток, — при условии, что изначальная цель субъекта состояла именно в систематическом извлечении дохода.

Прибыль как экономическая категория представляет собой разницу между полученными доходами и произведенными расходами за определенный период. В правовом смысле прибылью признается полученный доход, уменьшенный на величину произведенных и документально подтвержденных расходов в соответствии с правилами налогового законодательства. Именно нацеленность на извлечение такой экономической выгоды отличает предпринимательство от иных видов деятельности, не преследующих цели извлечения прибыли, например благотворительной, образовательной или культурно-просветительской работы.

Систематичность получения прибыли является вторым необходимым элементом данного признака. Категория систематичности не имеет однозначного количественного выражения в законодательстве, однако в судебной практике и правовой доктрине сложились определенные подходы к ее оценке. Систематичность предполагает не единичный, а повторяющийся характер деятельности, наличие определенной периодичности в совершении операций, их продолжительность во времени. Признаки систематичности — это длительность, повторяемость и массовость сделок, а для ее доказывания на практике используются показания контрагентов, документы, выписки по банковским счетам, размещение рекламы, выставление образцов и предложение купить товар.

Федеральная налоговая служба в своем письме от 7 мая 2019 года направила обзор судебной практики по спорам, связанным с квалификацией деятельности физических лиц в качестве предпринимательской в целях налогообложения. В данном обзоре сформулированы общие признаки, свидетельствующие об осуществлении физическим лицом предпринимательской деятельности, в числе которых изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации, хозяйственный учет операций, взаимосвязанность всех совершенных гражданином в определенный период времени сделок, устойчивые связи с контрагентами. При этом налоговые органы и суды не ограничиваются механическим подсчетом количества совершенных сделок, а оценивают всю совокупность обстоятельств, характеризующих деятельность лица.

Важно отметить, что систематичность не тождественна постоянству в смысле непрерывности. Деятельность может носить сезонный характер или возобновляться с определенной периодичностью, соответствующей природе осуществляемого бизнеса. Сезонная торговля сельскохозяйственной продукцией, предоставление туристических услуг в курортный сезон, оказание услуг по уборке снега в зимний период — все это может быть признано предпринимательской деятельностью, если подтверждена направленность на систематическое извлечение прибыли в пределах соответствующих временных циклов.

Для правоприменителя, в особенности для сотрудника правоохранительных органов, правильное установление признака направленности на систематическое получение прибыли имеет решающее значение. Именно этот признак позволяет отграничить разовую сделку купли-продажи, совершенную гражданином, от незаконного предпринимательства, влекущего административную или уголовную ответственность. Отсутствие систематического характера деятельности исключает квалификацию содеянного по статье 171 Уголовного кодекса Российской Федерации «Незаконное предпринимательство» или по статье 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях «Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии)».

Легитимность как формальный признак предпринимательской деятельности

Помимо трех сущностных признаков, вытекающих непосредственно из легальной дефиниции, предпринимательская деятельность характеризуется и формальным признаком — легитимностью, то есть осуществлением деятельности лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке. Абзац третий пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации завершается прямым указанием на то, что лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве, если иное не предусмотрено Кодексом.

Отношение к легитимности как к признаку предпринимательской деятельности в юридической науке не является однозначным. Ряд исследователей полагают, что государственная регистрация не относится к сущностным характеристикам предпринимательства как экономического явления, а является лишь условием его законного осуществления. С этой точки зрения, деятельность, содержащая все сущностные признаки предпринимательства, но осуществляемая без регистрации, все равно остается предпринимательской по своей природе, хотя и признается незаконной. Иная позиция исходит из того, что легальное определение предпринимательской деятельности, данное в статье 2 ГК РФ, включает регистрацию в качестве обязательного элемента самого понятия, а значит, деятельность, осуществляемая без регистрации, не может квалифицироваться как предпринимательская в юридическом смысле.

Практическое значение данного спора выходит далеко за рамки теоретической дискуссии. От его разрешения зависит, в частности, возможность применения к лицу, осуществляющему деятельность без регистрации, повышенной гражданско-правовой ответственности, установленной для предпринимателей. Пункт 4 статьи 23 Гражданского кодекса Российской Федерации частично разрешает эту коллизию, устанавливая, что гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем; суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Таким образом, законодатель исходит из того, что отсутствие регистрации не освобождает фактического предпринимателя от повышенной ответственности перед контрагентами, что в большей степени соответствует первой из приведенных научных позиций.

Процедура государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей регулируется Федеральным законом от 8 августа 2001 года №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Законодательство в этой сфере продолжает совершенствоваться. С 1 сентября 2025 года вступили в силу поправки, изменяющие правила отражения в Едином государственном реестре юридических лиц и Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей сведений об осуществляемых видах экономической деятельности. С 2026 года в выписках из указанных реестров будут отражаться два типа сведений о кодах ОКВЭД: заявительный, то есть указанный самим предпринимателем при регистрации, и отчетный, рассчитываемый органами Росстата по итогам фактически осуществляемой деятельности. Кроме того, подготовлены изменения в статью 6 Федерального закона №129-ФЗ, касающиеся порядка предоставления сведений из государственных реестров.

Конституционное право на осуществление предпринимательской деятельности

Право на осуществление предпринимательской деятельности является одним из фундаментальных экономических прав человека и гражданина, закрепленных в Конституции Российской Федерации. Статья 34 Основного закона устанавливает, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Эта норма, помещенная в главу 2 Конституции, посвященную правам и свободам человека и гражданина, носит непосредственно действующий характер и определяет смысл, содержание и применение законов, а также деятельность законодательной и исполнительной власти.

Конституционное право на предпринимательскую деятельность имеет сложную юридическую природу. С одной стороны, оно тесно связано с правом частной собственности, гарантированным статьей 35 Конституции: предпринимательство есть не что иное, как одна из форм использования частной собственности для извлечения дохода. С другой стороны, оно смыкается со свободой труда, закрепленной в статье 37, поскольку предпринимательская деятельность в широком смысле также является разновидностью трудовой активности человека. Вместе с тем Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно подчеркивал, что право на предпринимательскую деятельность представляет собой самостоятельное конституционное право, которое не может быть сведено ни к праву собственности, ни к свободе труда.

Субъектами конституционного права на предпринимательскую деятельность являются как граждане Российской Федерации, так и иностранные граждане и лица без гражданства, законно находящиеся на территории России. Однако объем этого права для различных категорий лиц неодинаков. Иностранные граждане пользуются правом на предпринимательскую деятельность в Российской Федерации наравне с российскими гражданами, если иное не установлено федеральным законом или международным договором. В частности, для осуществления отдельных видов деятельности иностранным гражданам могут потребоваться дополнительные разрешительные документы. Кроме того, в отношении иностранных граждан и иностранных юридических лиц федеральными законами могут устанавливаться определенные ограничения, например, касающиеся приобретения земель сельскохозяйственного назначения, участия в уставных капиталах стратегических предприятий или осуществления нотариальной и адвокатской деятельности.

Особого внимания заслуживает вопрос о праве на занятие предпринимательской деятельностью несовершеннолетними гражданами. Гражданское законодательство связывает возможность самостоятельного осуществления предпринимательской деятельности с наступлением полной дееспособности, которая по общему правилу возникает с достижением восемнадцатилетнего возраста. Вместе с тем, несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным в случае вступления в брак или в порядке эмансипации по решению органа опеки и попечительства либо суда. Эмансипированный несовершеннолетний приобретает право на осуществление предпринимательской деятельности в полном объеме наравне с совершеннолетними гражданами.

Ограничения права на предпринимательскую деятельность

Будучи неотъемлемым элементом правового статуса личности, право на предпринимательскую деятельность тем не менее не является абсолютным. Оно может быть ограничено федеральным законом в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства, как это предусмотрено частью 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации. Установленные ограничения должны отвечать критерию справедливости и не могут толковаться расширительно.

Система ограничений права на предпринимательскую деятельность включает несколько групп. Первую образуют абсолютные запреты на занятие предпринимательской деятельностью для отдельных категорий лиц в силу их должностного или служебного положения. Законодательство признает несовместимость предпринимательства с общественным положением определенных категорий государственных служащих, в связи с чем устанавливает прямой запрет заниматься такой деятельностью для военнослужащих, сотрудников Федеральной службы безопасности, прокуратуры, Министерства внутренних дел, судей и ряда иных категорий должностных лиц. Для будущего сотрудника правоохранительных органов установление подобного запрета является не просто абстрактной правовой нормой, а одним из ключевых требований, определяющих его служебный статус. Нарушение этого запрета влечет не только административную или уголовную ответственность, но и безусловное увольнение со службы.

Вторую группу составляют ограничения, связанные с необходимостью получения специального разрешения (лицензии) на осуществление отдельных видов деятельности. Перечень лицензируемых видов деятельности установлен Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности» и является исчерпывающим. К числу лицензируемых относятся такие виды деятельности, как производство лекарственных средств, частная охранная деятельность, деятельность кредитных организаций, образовательная деятельность и многие другие. Осуществление лицензируемого вида деятельности без лицензии влечет административную, а при определенных условиях — и уголовную ответственность.

Третья группа ограничений носит экономический характер и связана с требованиями антимонопольного законодательства. Статья 34 Конституции, провозглашая свободу экономической деятельности, одновременно устанавливает, что не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Антимонопольные ограничения призваны обеспечить равные условия хозяйствования для всех участников рынка и предотвратить злоупотребление доминирующим положением. Кроме того, вступившими в силу изменениями в Федеральный закон «О защите конкуренции» уточнены отдельные процедуры антимонопольного контроля, что свидетельствует о продолжающейся настройке этого механизма.