Небанковские кредитные организации: особенности создания и деятельности

3) инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

4) куплю-продажу иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

5) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Сравнительный анализ формулировок банковских операций, закрепленный за РНКО в Инструкции № 129-И с формулировками банковских операций, установленных в ст. 5 Закона «О банках и банковской деятельности», показывает, что Банк России сократил для РНКО содержание двух банковских операций, в результате чего РНКО оказались лишены возможности открывать и вести банковские счета физических лиц и осуществлять переводы денежных средств по поручению физических лиц по их банковским счетам. Подобная трактовка Банком России законодательных положений свидетельствует о необоснованном ограничении сферы предпринимательской деятельности РНКО. По справедливому замечанию Н. Н. Надежина, Банк России, определяя допустимые сочетания банковских операций для НКО, может лишь устанавливать их количественное сочетание, а не качественно изменять содержание банковских операций18. Возможным выходом из сложившейся ситуации видится приведение формулировок банковских операций, закрепленных в Инструкции № 129-И, в соответствие со ст. 5 Закона «О банках и банковской деятельности».

Помимо перечисленных банковских операций РНКО вправе осуществлять следующие сделки:

1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг.

По общему правилу РНКО не вправе привлекать денежные средства физических и юридических лиц во вклады; открывать и вести банковские счета физических лиц; осуществлять расчеты по поручению физических лиц по их банковским счетам; привлекать во вклады и размещать драгоценные металлы; выдавать банковские гарантии.

Таким образом, РНКО осуществляют лишь ограниченный круг банковских операций, в числе которых отсутствуют высокорисковые банковские операции, что объективно повышает их финансовую устойчивость.

На первый взгляд РНКО не вправе не вправе привлекать денежные средства физических и юридических лиц во вклады и осуществлять размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет (ибо эти операции отсутствуют в перечне разрешенных). Однако более глубокий анализ Инструкции № 129-И позволяет заключить, что РНКО имеют возможность осуществлять экономический аналог кредитных и депозитных операций19. Так, в соответствии с п. 1.5.2 Инструкции № 129-И РНКО вправе размещать денежные средства от своего имени и за свой счет исключительно:

– в долговые обязательства Российской Федерации;

– в депозиты в Банке России;

– в облигации Банка России;

– в кредиты и депозиты, размещенные в имеющих инвестиционный рейтинг не ниже BBB по классификации иностранного рейтингового агентства Standard & Poor’s или не ниже аналогичного по классификациям Fitch Ratings, Moody’s банках – нерезидентах стран, входящих в группу развитых стран, и в кредитных организациях – резидентах Российской Федерации;

– в государственные долговые обязательства стран из числа группы развитых стран, имеющих инвестиционный рейтинг не ниже BBB по классификации иностранного рейтингового агентства Standard & Poor’s или не ниже аналогичного по классификациям Fitch Ratings, Moody’s.

Кроме этого РНКО вправе предоставлять кредиты клиентам – участникам расчетов на завершение расчетов по совершенным сделкам. Указанные кредиты могут быть предоставлены РНКО как за счет собственных средств, так и в пределах специально созданного участниками расчетов фонда на срок не более трех рабочих дней, при этом договором о создании и использовании фонда поддержания ликвидности должна предусматриваться солидарная ответственность участников расчетов перед РНКО за исполнение обязательств по возврату кредитов, предоставленных РНКО клиентам – участникам расчетов. В этом случае РНКО фактически и юридически переносит кредитный риск на своих клиентов – участников фонда поддержки ликвидности.

Наконец, РНКО имеют возможность предоставлять средства заемщикам путем выпуска векселей.

Таким образом, РНКО могут осуществлять экономический аналог депозитных и кредитных операций, что значительно расширяет возможности их предпринимательской деятельности.

Однако предпринимательская деятельность РНКО не исчерпывается возможностью осуществлять отдельные банковские операции и их аналоги. РНКО могут и осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг, что позволяет существенно расширить их доходную базу, получить конкурентные преимущества среди иных субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность в банковской системе России, и облегчает адаптацию к изменениям рыночной конъюнктуры.

В связи с тем что эта деятельность обладает определенной спецификой, рассмотрим ее подробнее.

В соответствии с гл. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»20 исчерпывающими видами профессиональной деятельности на этом рынке являются:

1) брокерская деятельность;

2) дилерская деятельность;

3) деятельность по управлению ценными бумагами;

4) деятельность по определению взаимных обязательств – клиринг;

5) депозитарная деятельность;

6) деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг;

7) деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.

Исторически сложилось, что РНКО получают лицензии профессионального участника и осуществляют такие виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг как депозитарная и клиринговая. В отличие от банков они не заинтересованы в получении лицензии на осуществление брокерской, дилерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами ввиду установленных для них ограничений на вложения в ценные бумаги. Осуществление деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг не допускает ее совмещения с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных. Поэтому данную деятельность выполняют профессиональные участники рынка ценных бумаг, именуемые регистраторами, для которых эта деятельность является исключительной. РНКО не занимаются также организацией торговли на рынке ценных бумаг в силу того, что данный вид деятельности осуществляют фондовые биржи. Юридическое лицо, являющееся фондовой биржей, не вправе совмещать деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной и товарной биржи, клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду.

Таким образом, важной особенностью предпринимательской деятельности РНКО является то, что к одному виду деятельности, составляющему предмет исключительной правоспособности (банковская деятельность), добавляется другой вид деятельности, также составляющий предмет исключительной правоспособности (профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг). Думается, можно поддержать мнение О. А. Мадыгиной, которая утверждает, что при этом статус РНКО остается доминирующим, так как статус профессионального участника рынка ценных бумаг может быть получен РНКО лишь в дополнение к ее основному статусу21.

Классификация РНКО

Для уяснения занимаемого РНКО места в банковской системе и особенностях осуществления ими предпринимательской деятельности важно представить их классификацию. Необходимость провести классификацию РНКО обусловлена также тем, что различные подвиды РНКО имеют разный объем предпринимательской деятельности, из чего возникают различия в их правовом регулировании и особенностях лицензирования. Сделать это, однако, не просто, ввиду того, что под юридическим статусом РНКО действует множество организаций с исключительной и даже уникальной правоспособностью.

Прежде всего рассмотрим известные в науке классификации РНКО.

Н. Н. Надежин в своем научно-практическом пособии «Участие небанковских кредитных организаций» в гражданском обороте выделяет следующие виды небанковских кредитных организаций, исходя из понимания небанковских кредитных организаций в широком смысле:

– лизинговые компании;

– расчетные небанковские кредитные организации (включающие два подвида: клиринговое учреждение, расчетный центр организованного рынка ценных бумаг);

– небанковские депозитно-кредитные организации;

– организации инкассации;

– небанковские кредитные организации – профессиональные участники рынка ценных бумаг22.

К представленной классификации можно сделать несколько замечаний:

– во-первых, отнесение лизинговых компаний и профессиональных участников рынка ценных бумаг к отдельным видам НКО несостоятельно, так как они не входят в банковскую систему РФ и осуществление данной деятельности не требует получения лицензии Банка России;

– во-вторых, деятельность РНКО гораздо богаче и мозаичнее, нежели возможность существования в форме клирингового учреждения или расчетного центра организованного рынка ценных бумаг;

– в-третьих, организация инкассация не является более самостоятельным видом НКО в связи с решением Банка России исключить данный элемент банковской системы.

Идентичная классификация НКО содержится и в диссертационном исследовании О. А. Мадыгиной «Небанковская кредитная организация как юридическое лицо»23.

Г. Н. Белоглазова подразделяет РНКО в зависимости от их функционального назначения на организации, обслуживающие юридических лиц, в том числе кредитные организации, на межбанковском, валютном рынках, рынке ценных бумаг; организации, осуществляющие расчеты по пластиковым картам, осуществляющие инкассирование денежных средств, платежных и расчетных документов; кассовое обслуживание юридических лиц, операции по купле-продаже иностранной валюты в безналичной форме, а также другие сделки, предусмотренные их уставами24. Мы полагаем, что данная классификация в большей степени проливает свет на подвиды РНКО, однако она весьма лаконична. Кроме того, ее анализ позволяет заключить, что деление РНКО здесь происходит по двум основаниям: во-первых, в зависимости от их функционального назначения (и здесь можно выделить организации, обслуживающие юридических лиц, в том числе кредитные организации, на межбанковском, валютном рынках, рынке ценных бумаг; организации, осуществляющие расчеты по пластиковым картам) и, во-вторых, в зависимости от вида, преимущественно осуществляемой банковской операции (организации, осуществляющие инкассирование денежных средств, платежных и расчетных документов; кассовое обслуживание юридических лиц, операции по купле-продаже иностранной валюты в безналичной форме). При этом обе классификации представляется возможным дополнить или сократить.

Таким образом, существующие в науке классификации не позволяют разобраться в многообразии РНКО.

Дополнительным аргументом, обосновывающим потребность выработки современной классификации РНКО, является принятие Закона о НПС, создавшего новую архитектуру платежной системы России.

Названные причины поставили перед нами задачу провести глубокое исследование действующих НКО и выработать собственные критерии их классификации. Автору видится целесообразным применить фасетный метод классификации РНКО, т. е. параллельно разделить множество РНКО на независимые классификационный группировки. При этом следует учитывать, что конкретные РНКО могут включаться в несколько классификаций в связи с осуществлением ими нескольких видов предпринимательской деятельности.

1. Итак, самым простым способом представляется разграничение РНКО в зависимости от вида преимущественно осуществляемой ими банковской операции на:

– РНКО, специализирующиеся на открытии и ведении банковских счетов юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов по их банковским счетам.

Отличительным признаком РНКО является осуществление ими не всех, а лишь отдельных банковских операций. На первый взгляд это может показаться недостатком, однако вдумчивое исследование показывает, что с точки зрения интересов клиента это преимущество. У РНКО изначально отсутствуют мотивы задержки платежей. Напротив, ошибки в расчетах – это плохо оказанная услуга, за которую никто не захочет платить. По мнению экспертов, РНКО наиболее соответствуют потребностям хозяйствующих субъектов, которые в качестве основных критериев выбирают скорость и надежность осуществления переводов денежных средств в любом экономическом климате;

– РНКО, осуществляющие инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов.

Здесь следует сказать, что ранее организации инкассации являлись самостоятельным видом НКО, которые могли осуществлять лишь одну банковскую операцию – инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов25. Однако со дня вступления в силу Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»26 создать НКО инкассации стало невозможно, так как указанная Инструкция предусмотрела государственную регистрацию и лицензирование лишь двух видов НКО – РНКО и НДКО.

В настоящий момент в России действуют две РНКО, занимающиеся инкассаторской деятельностью, – НКО «Инкахран» (ОАО) и НКО ООО «АРБ-Инкасс», имеющие лицензии РНКО.

НКО «Инкахран» (ООО) и НКО ООО «АРБ-Инкасс» являются заметными игроками рынка инкассации, однако лидирующее положение в этой сфере деятельности занимают Российское объединение инкассации (Росинкас) и Сбербанк России, а сам рынок инкассаторских услуг отличается слабой конкуренцией, низкой волатильностью и высокой концентрацией27.

В отдельных исследованиях, посвященных НКО, фиксируется, что Росинкас является небанковской кредитной организацией – организацией инкассации28. Однако Росинкас не включен в официальный список кредитных организаций, размещенных на сайте Банка России, отсутствует и информация о наличии у него лицензии на право осуществления банковских операций. Обратившись ad fontes к ст. 83 Закона «О Банке России», мы можем узнать, что Росинкас входит в систему Банка России и учреждено в целях обеспечения его функций по организации денежного обращения. Устав Росинкас предусматривает выполнение функций по денежному обращению – перевозке ценностей, резервных фондов и инкассации денежной выручки. В соответствии с законом для системы Центрального банка не предусмотрена необходимость получения лицензий на осуществление банковских операций. Таким образом, Росинкас не является НКО, на него не распространяются правовые и пруденциальные нормы, предусмотренные для кредитных организаций.

Росинкас занимает доминирующее положение на рынке услуг инкассации. По данным Федеральной антимонопольной службы, Росинкас в различных регионах страны контролирует от 40 до 90 % рынка. Его особое положение обусловлено тем, что он входит в систему Банка России, имеет разветвленную филиальную сеть, солидный парк инкассаторских машин, собственные сервисные службы по ремонту автотранспорта;

– РНКО, специализирующиеся на осуществлении переводов физических лиц без открытия счета, в том числе электронных переводов.

Многие РНКО специализируются на осуществлении этой банковской операции, банки же, напротив, предпочитают отдавать ее на аутсорсинг в связи с высокими затратами на открытие пунктов приема и выдачи денежных средств.

Вероятно, самой известной РНКО по переводу денежных средств без открытия счета в России является НКО «Вестерн Юнион ДП Восток». «Вестерн Юнион ДП Восток» – РНКО со 100 %-ным участием иностранного капитала.

Организация «Вестерн Юнион» осуществляет перевод денежных средств без открытия счета более чем в 180 странах и насчитывает более 463 тыс. пунктов обслуживания по всему миру. В Российской Федерации НКО «Вестерн Юнион ДП Восток» сотрудничает более чем с 400 банков.

Интересным представляется тот факт, что в других странах «Вестерн Юнион» считается легальным неформальным оператором перевода средств и не должна получать лицензию на право совершения банковских операций.

Любопытно отметить, что большую часть данного сектора денежного оборота обслуживают подразделения ФГУП «Почта России». Согласно действующему законодательству29 они имеют право осуществлять почтовый перевод денежных средств, под которым понимается прием, обработка, перевозка (передача), доставка (вручение) денежных средств с использованием сетей почтовой и электрической связи. По экономической сущности данная операция не отличается от перевода денежных средств без открытия счета, выполняемого РНКО. Основным конкурентным преимуществом ФГУП «Почта России» является разветвленная сеть отделений.

Отдельного внимания заслуживает анализ такой операции РНКО, как купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах. Как было замечено выше, Г. Н. Белоглазова выделяет в группе РНКО по функциональному признаку организации, осуществляющие куплю-продажу иностранной валюты. По нашему мнению, такое выделение не имеет достаточных оснований, в силу того, что данная операция не заявляется РНКО в качестве основного вида деятельности, а только способствует поддержанию операций по открытию и ведению банковских счетов юридических лиц и осуществлению переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковского счета. Вместе с тем нам представляется, что подобные организации (пункты обмена валют) имеют право на существование в качестве самостоятельного вида НКО. Данный вид деятельности всегда был востребован на российском рынке. При этом не секрет, что существовавшие ранее обменные пункты принадлежали обычным предпринимателям, которые просто покупали банковскую лицензию. 2 апреля 2010 г. Банк России издал Указание № 2423-У «О переводе обменных пунктов в статус иных видов внутренних структурных подразделений кредитных организаций (филиалов кредитных организаций), о закрытии обменных пунктов и об упорядочении деятельности внутренних структурных подразделений»30, в соответствии с которым, кредитные организации и их филиалы не вправе более открывать обменные пункты. Решение регулятора было обусловлено тем, что обмен валюты в таких обменных пунктах был сопряжен с проведением разных нетранспарентных операций, а борьба с фактами мошенничества была затруднена невозможностью определить принадлежность обменного пункта к какому-либо банку. Вместе с тем возможен был иной вариант разрешения проблемы. Ввиду экономической необходимости совершения сделок по купле-продаже иностранной валюты и наличия субъектов, занимающихся данной деятельностью профессионально, представляется разумным для данной деятельности создать особое правовое поле, разработав отдельную инструкцию по пруденциальному регулированию деятельности НКО – пунктов обмена валюты. Банк России имеет возможность разработать для подобных НКО специальное облегченное пруденциальное регулирование с целью предупредить злоупотребления, к которым прибегали обменные пункты, действовавшие под лицензией банка. По такому пути идут зарубежные государства, где существуют отдельные финансовые институты, занимающиеся сделками по торговле наличной иностранной валютой. Подобные предложения звучали и раньше – до запрещения Банком России открывать обособленные подразделения в виде обменных пунктов, однако, регулятор не прислушался к ним31. Объективные экономические запросы были проигнорированы, и в который раз было отдано предпочтение строгости подхода, а не гибкости регулирования. Вместе с тем мы полагаем, что обменные пункты – это оправданный временем необходимый субъект банковской системы, известный не только современной иностранной, но и российской дореволюционной экономике. Еще в конце XIX в. в России помимо традиционных кредитных учреждений создавались частные банкирские заведения – банкирские дома, банкирские конторы, меняльные лавки, годовой оборот последних при этом достигал 135 млн руб.32

Учитывая изложенное, мы полагаем целесообразным включить в банковскую систему России новый вид НКО, специализирующихся на купле-продаже иностранной валюты. Это нововведение расширит предпринимательскую деятельность НКО, даст новый импульс мелкому и среднему предпринимательству (ибо его субъекты и занимаются торговлей иностранной валютой), а также повысит доступность финансовых услуг.

2. В зависимости от осуществления РНКО деятельности профессионального участника рынка ценных бумаг РНКО подразделяются на:

– осуществляющие деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг;

– не занимающиеся данной деятельностью.

Деятельность РНКО на рынке ценных бумаг обладает определенной спецификой, так как они не заинтересованы в получении лицензии на осуществление брокерской, дилерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами ввиду установленных для них ограничений.

По состоянию на 25 мая 2012 г. только одна РНКО имеет две лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг (на право осуществления клиринговой и депозитарной деятельности») – НКО ЗАО «Национальный расчетный депозитарий» (НКО ЗАО НРД), однако она осуществляет расчет по денежным средствам и ценным бумагам по всем сделкам с ценными бумагами (кроме сделок с производными финансовыми инструментами), заключенным на биржах группы ММВБ. Единственным акционером НКО ЗАО НРД является ММВБ.

Особым статусом на рынке ценных бумаг будет обладать центральный депозитарий. В соответствии с Федеральный законом от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии»33 один из депозитариев сможет получить статус центрального депозитария. Его уникальность заключается в том, что в России может быть зарегистрирован только один центральный депозитарий. К нему будут предъявляться повышенные требования по сравнению с обычными депозитариями, однако у него будет и своя исключительная функция – только центральный депозитарий может становиться номинальным держателем некоторых видов ценных бумаг. Центральным депозитарием сможет стать только РНКО, созданная в форме акционерного общества, имеющая лицензию на осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг и осуществляющая функции расчетного депозитария не менее трех лет на момент подачи заявления.

Решение о присвоении депозитарию статуса центрального депозитария будет принимать Федеральная служба по финансовым рынкам в течение четырех месяцев с момента подачи заявки вместе с необходимым пакетом документов34.

В настоящий момент в России ни одна РНКО еще не зарегистрирована в качестве центрального депозитария, однако появилась информация, что НКО ЗАО НРД, ЗАО ДКК и НКО «Расчетная палата РТС» (ЗАО) начали процесс интеграции с целью получения НКО ЗАО НРД статуса центрального депозитария России. Процесс интеграции проходит в соответствии со стратегическими инициативами групп ММВБ и РТС по созданию объединенной биржи и имеет своей целью повышение эффективности и конкурентоспособности российской посттрейдинговой инфраструктуры, создание на базе объединяемых компаний центрального депозитария России – лидирующего депозитарного расчетного института на российском фондовом рынке35.

3. Третьим видообразующим признаком является сфера обслуживания. В соответствии с ним можно выделить РНКО:

– обслуживающие банковский рынок;

– обслуживающие рынок ценных бумаг и других финансовых активов;

– обслуживающие рынок сетевых платежей;

– обслуживающие рынок банковских платежных карт.

РНКО первого вида создаются в целях осуществления межбанковских расчетов и создания межбанковских платежных систем. Для ускорения переводов денежных средств банки вступают между собой в корреспондентские отношения либо открывают счета в РНКО. При этом для решения данной задачи РНКО предпочтительнее банков, так как их деятельность подвержена меньшим рискам.

Особое положение среди РНКО, обслуживающих банковский рынок, занимают уполномоченные РНКО. Нормативным актом, регулирующим их деятельность, является Положение Банка России от 4 августа 2003 г. № 236-П «О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных залогом (блокировкой) ценных бумаг»36.