Claves del derecho de redes empresariales

Claves del derecho de redes empresariales

Business Networks Law Keys

Juan Ignacio Ruiz Peris

Director

Claves del derecho de redes empresariales

Business Networks Law Keys

UNIVERSITAT DE VALÈNCIA

2017

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© Los autores, 2017

© De esta edición: Publicacions de la Universitat de València

Primera edición, 2017

puv.uv.es

publicacions@uv.es

Diseño y composición: Addenda, 08010 Barcelona www.addenda.es

ISBN: 978-84-9133-068-4

Índice

PRÓLOGO

Juan Ignacio Ruiz Peris

ASPECTOS GENERALES DE LAS REDES EMPRESARIALES

GENERAL ASPECTS OF THE BUSINESS NETWORKS

CAPÍTULO 1. BUSINESS NETWORKS AS A LEGAL EXPLANATORY FRAMEWORK

Juan Ignacio Ruiz Peris

I. Introduction

II. Conceptual regulatory problem-s

a. The need of a legal regulation of business networks as a tertium genus between contract and association.

b. The question of the network interest

c. Hierarchy and market from the legal point of view

d. Characteristics of business networks

III. Direction - members’ problems and horizontal members problems

a. Direction power, control and authorisation

b. Network’s governance

c. Ius variandi

d. Encroachment, virtual encroachment and tortius interference

IV. Network - third problems

a. Direct action

b. Bankruptcy in networks

V. Network and public interest problems

a. Abuse of dependence in networks

b. Ancillary Restraints doctrine and networks

VI. Some final words

CAPÍTULO 2. NETWORK CONSTITUTIONS: A RESPONSE TO THE CRISIS?

Gunther Teubner

Introduction

Thesis # 1: Constitutional Functions: Constitutive and Limitative Rules

Thesis # 2: Externally Enforced Constitutional Self-Restraint

Thesis # 3: Constitutional Structures: Double Reflexivity and Binary Meta-Coding

1. Structural Coupling of Reflexive Mechanisms

2. Binary Meta-coding of the Corporate Constitution

Thesis # 4: Constitutional Institutions: Private and Public Codes in an Ultracycle

1. The Inversion of Nation State Hierarchies

2. Hypercycle and Ultracycle

3. Learning Pressures: Internal Self-limitations due to External Constraints

CAPÍTULO 3. RÉGIMEN DE DIVERSAS ACTIVIDADES EN REDES EMPRESARIALES

Peter Krebs y Stefanie Jung

I. Introducción

II. Situación actual

III. Nuevos hallazgos económicos

IV. La estructura de las redes empresariales

1. Redes empresariales con una estructura simple

2. Redes empresariales con estructura compleja

2.1. Nivel Marco

2.2. Nivel de proyecto

2.3. Nivel de subproyecto/ nivel individual

2.4. Nivel de actividad

2.5. Nivel de módulo

V. Sistema de reglas

VI. Instrumentos de gobernanza

1. Resumen

2. Gobernanza blanda

3. Instrumentos de gobernanza dura

3.1. Corporación

3.2. Contratos

3.3. Relaciones de complacencia

4. Idoneidad de los instrumentos de gobernanza

4.1. Funcionamiento de las redes empresariales como punto de partida

4.2. La implementación de las reglas en sistema de gobernanza multinivel

VII. Ejemplo semi-ficcional de una estructura de gobernanza

1. Marco

2. Proyectos

3. Actividad

4. Conclusiones

VIII. Hallazgos

CAPÍTULO 4. NETWORKS’ FINANCING: WHICH PERSPECTIVES?

Paola Iamiceli

1. Introduction

2. Do inter-firm networks make enterprises’ access to finance harder?

3. Do contractual networks make enterprises’ access to finance harder?

4. Networks’ financing in practice: recent examples from the Italian landscape

4.1. The legal framework and the asset structure of the Italian “network contract”

4.2. A case in the construction sector

5. Internal financing in contractual and organizational networks: which perspectives?.

6. Contractual networks and access to bank financing

7. Concluding remarks

CAPÍTULO 5. COOPERATION AND COMPETITION DYNAMICS OF BUSINESS NETWORKS: STRATEGIC MANAGEMENT PERSPECTIVE

Sascha Albers

1. Introduction

2. Business Networks and Strategic Management

3. Business Network Dynamics

3.1. Competition in Network Formation

3.2. Competition in Network Composition

3.3. Competition in Network Governance

3.4. Summary

4. Conclusion and Relations to Business and Competition Law

References

CAPÍTULO 6. ESTRUCTURAS DE GOBERNANZA EN REDES EMPRESARIALES

Peter Krebs y Stefanie Jung

1. Introducción

2. Abriendo la caja negra

3. Nuevos hallazgos económicos

4. La estructura de las redes empresariales

4.1. Redes empresariales con una estructura simple

4.2. Redes empresariales con una estructura compleja

4.2.1. Nivel del marco

4.2.2. Nivel de proyecto

4.2.3. Subproyecto/nivel individual

4.2.4. Nivel de actividad

4.2.5. Nivel módulo

4.2.6. Estructura de gobernanza compleja de redes empresariales observada

4.2.7. Administración

5. Sistema de reglas

6. Instrumentos de gobernanza

6.1. Visión de conjunto

6.2. Instrumentos de gobernanza blanda

6.3. Instrumentos de gobernanza duros

6.3.1. Sociedad

6.3.2. Contratos

6.3.3. Relación acomodaticia

6.4. Reglas consuetudinarias y prácticas generales

6.5. Idoneidad de los instrumentos de gobernanza

6.5.1. Funcionamiento de las redes comerciales como punto de partida

6.5.2. Aplicación de las normas en el sistema de gobernanza multinivel

7. Sanciones

8. Ejemplo semificticio de una estructura de gobernanza

8.1. Marco

8.2. Proyectos

8.3. Actividad

8.4. Conclusiones

8.4.1. Hallazgos

CAPÍTULO 7. LAS FORMAS AGREGATIVAS PARA LAS PEQUEÑAS Y MEDIANAS EMPRESAS. UNA COMPARACIÓN CON EL MODELO ALEMÁN

Francesco Romano

I. El contrato de red en el ordenamiento italiano

II. El contrato de red: un volante para el desarrollo de las PYMEs y para la economía europea

III. La evolución del sistema productivo alemán, el nacimiento del Clúster

IV. La disciplina de la integración el GesetzgegenWettbewerbsbeschränkungen (GWB).

V. La GesellschaftbürgerlischenRechts (GbR)

VI. Contrato de red y GbR. La importancia de la comparación

CAPÍTULO 8. REDES EMPRESARIALES Y LA DICOTOMÍA Y EL CARÁCTER ESTÁTICO DEL DERECHO DE COMPETENCIA, LA COMBINACIÓN DE UN CONTROL DE CONDUCTA DINÁMICO Y LA ESTRUCTURAL COMO UN ENFOQUE SUPERADOR

Marion Schultes

I. Introducción

II. Definición de redes empresariales

III. Posibles limitaciones de la competencia por parte de las redes empresariales

1. Coordinación y ajuste de actividades económicas

1.1. Dentro de las redes empresariales

1.2. En áreas no conectadas a la red

2. Efectos de grupo

3. Efectos del networking

4. Formación de las barreras al acceso a los mercados

5. Establecimiento o imposición de una posición dominante en el mercado

6. Concentración de mercado

IV. Las posibles limitaciones a la competencia por parte de las redes empresariales y el problema de la dicotomía del derecho de competencia

V. Un control de conducta y estructura dinámico y combinado como solución al enfoque del problema dicotómico y estático

LA PROPUESTA DE CÓDIGO MERCANTIL ESPAÑOL

THE PROPOSAL OF SPANISH COMMERCIAL CODE

CAPÍTULO 9. LAS CLAVES DE LA REGULACIÓN DE LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN EN LA PROPUESTA DE CÓDIGO MERCANTIL

Ricardo Alonso Soto

I. Preliminar

II. Cuestiones que plantea una regulación de los contratos de distribución comercial

2.1. Necesidad de la regulación

2.2. Forma de regular

2.3. Carácter imperativo o dispositivo de las normas

III. Características generales de la regulación proyectada

IV. Ámbito de aplicación de las normas

4.1. Contratos incluidos

4.2. Exclusiones

4.3. Definición de los diferentes tipos contractuales

V. Contenido de la regulación de los contratos de distribución comercial

5.1. Planteamiento general

5.2. Cuestiones básicas en materia de regulación común

5.3. Normas específicas para algunas modalidades contractuales

VI. Extinción de los contratos de distribución

VII. La aplicación del derecho de la competencia

CAPÍTULO 10. LA CONCLUSIÓN DEL CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN EN EL PROYECTO DE CÓDIGO MERCANTIL

Pilar Perales Viscasillas

I. Introducción

II. El carácter imperativo de las normas sobre conclusión del contrato de distribución

III. Deberes precontractuales (artículo 543-4 PCM)

3.1. El deber de información previa

3.1.1. Naturaleza Jurídica

3.1.2. Comparación con la información previa del RD 201/2010 para el contrato de franquicia

3.1.3. Valoración crítica del art. 543-4 PCM: La aplicación generalizada del deber de información previa

3.2. El deber de confidencialidad

3.2.1. Tipo de información sometida al deber de confidencialidad

3.2.2. Incumplimiento del deber de confidencialidad

3.2.3. El deber de confidencialidad tras la perfección del contrato

3.2.4. Excepciones al deber de confidencialidad

IV. Formalización del contrato por escrito (art. 543-5 PCM)

Bibliografía

CAPÍTULO 11. LA FACULTAD DE RESOLUCIÓN POR CAUSA CONCURSAL EN LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN: PROPUESTA DE CÓDIGO MERCANTIL

Rafael Lara González

I. Exordio

II. La regla general en la Ley concursal

III. El contrato de mandato se extingue por concurso o insolvencia del mandante o del mandatario (art. 1.732-3º CC)

IV. ¿El contrato de comisión se extingue por concurso o insolvencia del comitente o del comisionista?

V. La facultad de la parte in bonis de denunciar el contrato tras la declaración de concurso de la contraparte en el contrato de agencia

VI. La facultad de resolución por causa concursal en los contratos de distribución

VII. Conclusiones

CAPÍTULO 12. ANÁLISIS COMPARADO DEL CONTENIDO DEL CONTRATO DE FRANQUICIA ENTRE EL BORRADOR DEL MARCO COMÚN DE REFERENCIA Y LA PROPUESTA DE CÓDIGO MERCANTIL

Javier Lete Achirica y Ricardo Pazos Castro

I. Introducción

II. Concepto y clases

III. Deberes precontractuales

IV. Contenido: las obligaciones de las partes

1. Introducción

2. Las obligaciones del franquiciador

3. Las obligaciones del franquiciado

V. Extinción del contrato

1. El Borrador del Marco Común de Referencia

2. La Propuesta de Código Mercantil

VI. Conclusiones

Bibliografía

DERECHO CONTRACTUAL

CONTRACT LAW

CAPÍTULO 13. LA INDEMNIZACIÓN POR CLIENTELA EN LA CONCESIÓN MERCANTIL Y EL CONCURSO DEL PROVEEDOR

Silvia Gómez Trinidad y Judith Morales Barceló

I. Introducción

II. El contrato de concesión mercantil como contrato de colaboración entre empresarios

III. El contrato de concesión mercantil y su atipicidad

3.1. La regulación de los contratos de distribución contenida en la Propuesta de Código Mercantil

3.2. La extinción del contrato de distribución en exclusiva y las indemnizaciones a percibir por parte del distribuidor

3.2.1. Las posibles causas de extinción del contrato de distribución en exclusiva

3.2.2. El derecho a indemnización del distribuidor: la indemnización por clientela

IV. El concurso de acreedores como posible causa de extinción

4.1. Régimen previsto en la Ley Concursal

4.1.1. Vigencia de los contratos con obligaciones recíprocas

4.1.2. La declaración de concurso como justa causa de resolución

4.1.3. La resolución del contrato admitida por la ley: casos excepcionales

4.3. La Propuesta de Código de Comercio y el proyecto de Ley de Contratos de Distribución y la extinción del contrato

Bibliografía

CAPÍTULO 14. DERECHO ALIMENTARIO Y DERECHO CONTRACTUAL ESPAÑOL

Anselmo Martínez Cañellas

I. Introducción

II. Normas de seguridad alimentaria y efectos sobre los contratos

1. Dualidad de calificación y de consecuencias jurídicas un mismo hecho contrario a la seguridad alimentaria

2. Utilización de criterios de seguridad alimentaria para calificar un alimento como inadecuado contractualmente

III. La inadecuación de un alimento para su comercialización justifica la resolución del contrato de compraventa y la falta de pago del precio del comprador

IV. La incertidumbre causada por la alteración del la fecha de caducidad de los alimentos implica un incumplimiento del contrato

1. La importancia de la prueba pericial en los incumplimientos contractuales derivados de incumplimientos de normas de seguridad alimentaria

2. La seguridad alimentaria como uno de los elementos característicos y definitorios de los alimentos

V. La inclusión expresa de exigencias de seguridad alimentaria en los contratos

VI. Conclusiones

CAPÍTULO 15. PROTECTING WEAKER PARTIES IN (DOMESTIC AND TRANSNATIONAL) DISTRIBUTION NETWORKS: RECENT DEVELOPMENTS IN FRENCH LAW

Sandrine Clavel

Introduction

I. Improving the remedies

1. Parties’ claims

2. “Action du Ministre”

II. Re-Considering the personal and Territorial Scopes of Legislation

1. Personal scope

2. Territorial scope

CAPÍTULO 16. TERMINATION OF DISTRIBUTION AGREEMENTS IN PORTUGUESE LAW: JURISPRUDENCE ON NOTICE PERIODS AND COMPENSATION OF GOOD-WILL

Alexandre Libório Dias Pereira

I. Introduction: legal framework of distribution contracts

II. Agency contract - legal definition and basic elements

1. Market prospection and contract negotiation

2. Eventual powers of representation

3. Acting on behalf (and in the interest) of the principal with autonomy and stability, exclusivity not required

III. Commercial concession basic features

IV. Franchising elements and features

V. Termination of distribution agreements upon notice

VI. Compensation of good-will

Selected bibliography

CAPÍTULO 17. MASTER FRANCHISE AGREEMENT: MAIN OBLIGATIONS OF MASTER IN SPANISH LAW

Jaume Martí Miravalls

I. Introduction

II. The agreement’s economical function

III. Contractual structure of the economic operation

IV. Essential elements of the contract in Spanish law

V. Main obligations of master

1. Obligation to conclude franchise agreements

2. Payment obligations: initial fee, royalties and minimum fee (legal nature and consequences)

3. Obligations of their double role as master and franchisor

a) Obligations of their role as master: the development schedule

b) Obligations of their role as franchisor

VII. Conclusions

CAPÍTULO 18. THE “RECOVERY PERIOD RULE” AND ITS IMPLEMENTATION UNDER ITALIAN LAW

Andrea Nervi

CAPÍTULO 19. LOS DEBERES FIDUCIARIOS COMO INSTRUMENTO PARA LA GOBERNANZA DE UNA RED DE DISTRIBUCIÓN

Carlos Gómez Asensio

I. Contextualización del sector de la distribución comercial

II. Principales retos jurídicos planteados por los contratos de distribución

II.1. Retos derivados del carácter duradero de los contratos de distribución

II.2. Retos derivados de la integración de las prestaciones empresariales entre los miembros de una red de distribución

II.3. El carácter intuitu de las relaciones entre los miembros de una red de distribución

III. La previsión de deberes generales de conducta para los miembros de una red de distribución

IV. Fundamento de la consideración como fiduciarios de los miembros de una red de distribución

IV.1. La gestión de negocios ajenos

IV.2. La representación como relación de gestión

IV.3. La dimensión gestora de la actuación de las partes en los contratos de distribución. La consideración como fiduciarios de los miembros de una red de distribución

V. Los deberes fiduciarios como límite y como garantía de la actuación de las partes en los contratos de distribución

VI. Bibliografía

CAPÍTULO 20. EL CONTRATO DE COMISIÓN-AFILIACIÓN

Pablo Jarne Muñoz

I. Introducción

II. El binomio comisión-afiliación

III. La comisión-afiliación, una figura problemática

IV. En concreto, las posibilidades que ofrece la comisión-afiliación en relación con los stocks

V. La cuestión de la fijación de precios

VI. Conclusiones

Bibliografía

CAPÍTULO 21. CUESTIONES LITIGIOSAS EN EL ÁMBITO DE LA DISTRIBUCIÓN

María-Cruz Lascorz Collada

I. Introducción

II. Desarrollo de las cuestiones litigiosas

1. Preliminares

2. Causas de las cuestiones litigiosas

a) La denuncia unilateral ad nutum

b) El incumplimiento contractual

3. Consecuencias de la terminación del contrato

a) Indemnización por daños y perjuicios

b) Compensación por clientela

III. Conclusión

Bibliografía

DERECHO CONCURSAL

BANKRUPTCY LAW

CAPÍTULO 22. REDES EMPRESARIALES Y ACUERDOS PRECONCURSALES DE REFINANCIACIÓN

Juana Pulgar Ezquerra

I. La reforma de la LC 22/2003 y la potenciación de la preconcursalidad

II. Concepto y clases de acuerdos de refinanciación: la graduación en la desjudicialización

III. Sobre la necesaria condición de acreedor para participar en un proceso refinanciador

IV. Escudos generales: que protegen a los acuerdos de refinanciación generales y particulares

1. Protección frente a solicitudes de concurso necesario, comunicación del 5 bis y su incidencia en el funcionamiento de la red

2. Protección frente a una eventual rescisión concursal

3. Reconocimiento del «fresh money» y financiación de empresas en crisis

V. Escudos Particulares de acuerdos de refinanciación con homologación judicial y entidades financieras acreedoras

1. Extensión de las esperas alcanzadas

2. Paralización de ejecuciones singulares

CAPÍTULO 23. EL CABEZA DE RED EN EL CONCURSO DEL DISTRIBUIDOR