Internal Investigations

2.Auskunftsansprüche

a)Privatrechtliche Auskunftsansprüche

b)Auskunftsansprüche gegenüber Behörden

3.Geheimhaltungsverpflichtungen

IV.Zusammenarbeit mit Sachverständigen

1.Rechtsstellung des Sachverständigen

2.Auswahl der Sachverständigen

3.Vertraulichkeit und Aussagepflichten

32. KapitelArbeits- und baustrafrechtliche Delikte

A.Einleitung

I.Aspekte zum Arbeitsstrafrecht

II.Aspekte zum Baustrafrecht

B.Anlässe interner Ermittlungen im Bereich des Arbeitsstrafrechts

I.Interne Ermittlungen aufgrund verdachtsunabhängiger Prüfungen durch die Zollbehörden

1.Verdachtsunabhängige Prüfungen durch Behörden der Zollverwaltung

2.Interne Ermittlungen im Anschluss an die Aufdeckung von Delikten durch die FKS

a)Kooperation statt Konfrontation

b)Risikoeinschätzung zu laufenden Ermittlungen

c)Vermeidung von Wiederholungsfällen – besondere Beobachtung durch Zollbehörden

II.Interne Ermittlungen bei zu erwartenden Prüfungen der FKS

III.Interne Ermittlungen bei erkennbaren Missständen

C.Anlässe interner Ermittlungen im Bereich des Baustrafrechts

I.Interne Ermittlungen im Zuge eines Arbeitsunfalls

1.Interne Ermittlungen zwecks Verteidigung

2.Interne Ermittlungen aufgrund normativer Vorgabe

II.Sonstige Anlässe für interne Ermittlungen

D.Praxisrelevante Delikte des Arbeits- und Baustrafrechts

I.Delikte aus dem Bereich des Arbeitsstrafrechts

1.Beitragsvorenthaltung, § 266a StGB

a)Bedeutung der Strafnorm

b)Täterkreis

c)Tathandlungen

aa)Vorenthalten von Arbeitnehmeranteilen, § 266a Abs. 1 StGB

bb)Vorenthalten von Arbeitgeberanteilen, § 266a Abs. 2 StGB

cc)Vorenthalten sonstiger einbehaltener Teile des Arbeitsentgelts, § 266a Abs. 3 StGB

d)Subjektiver Tatbestand

e)Rechtsfolgen

f)Besonders schwere Fälle, § 266a Abs. 4 StGB

g)Red flags und Schwerpunkte bei Internal Investigations

aa)Indizien für Scheinselbstständigkeit

bb)Nicht-Vorliegen von A1-Bescheinigungen

cc)Sonstige zu prüfende Umstände

2.Illegale Ausländerbeschäftigung, § 404 Abs. 2 Nr. 3 SGB III

a)Beschäftigung eines Ausländers

b)Genehmigungspflicht für abhängige Tätigkeiten

c)Keine Genehmigungspflicht bei EU-Bürgern

d)Genehmigungspflicht für Staatsangehörige der EU-Staaten Bulgarien, Rumänien und Kroatien

e)Prozedere bei Aufenthaltstiteln und Arbeitsgenehmigungen-EU

f)Subjektiver Tatbestand

g)Rechtsfolgen

h)Red flags und Schwerpunkte bei Internal Investigations

aa)Feststellung zum arbeitsrechtlichen Status des Ausländers

bb)Feststellungen zur Arbeitsgenehmigung bzw. zum Aufenthaltstitel

3.Mittelbare illegale Ausländerbeschäftigung, § 404 Abs. 1 SGB III

a)Objektiver Tatbestand

b)Subjektiver Tatbestand

c)Rechtsfolgen

d)Red flags und Schwerpunkte bei Internal Investigations

4.Illegale Beauftragung von Ausländern, § 98 Abs. 2a AufenthG

a)Objektiver Tatbestand

b)Subjektiver Tatbestand

c)Rechtsfolgen

d)Red flags und Schwerpunkte bei Internal Investigations

5.Straftatbestände und Ordnungswidrigkeiten nach dem SchwarzArbG

a)Illegale Beschäftigung von Ausländern zu ungünstigen Arbeitsbedingungen, § 10 SchwarzArbG

aa)Vorliegen einer Ordnungswidrigkeit gem. § 404 Abs. 2 Nr. 3 SGB III

bb)Auffälliges Missverhältnis zu den Arbeitsbedingungen deutscher Arbeitnehmer

cc)Subjektiver Tatbestand

dd)Rechtsfolge

ee)Besonders schwere Fälle, § 10 Abs. 2 SchwarzArbG

ff)Red flags und Schwerpunkte bei Internal Investigations

b)Illegale Beschäftigung/Beauftragung von Ausländern im größeren Umfang oder von minderjährigen Ausländern

aa)Objektive Tatbestände des § 11 SchwarzArbG

bb)Subjektiver Tatbestand, § 11 Abs. 1 SchwarzArbG

cc)Qualifikation, § 11 Abs. 2 SchwarzArbG

dd)Rechtsfolgen

ee)Red flags und Schwerpunkte bei Internal Investigations

6.Illegale Arbeitnehmerüberlassung, §§ 15, 16 AÜG

a)Einleitung

b)Begriffsbestimmung

c)Abgrenzung der Arbeitnehmerüberlassung zum Werk- und Dienstvertrag

d)Erlaubnispflicht

e)Ausnahmen vom Anwendungsbereich des AÜG

f)Illegaler Verleih ausländischer Arbeitnehmer ohne Arbeitsgenehmigung

aa)Objektiver Tatbestand

bb)Subjektiver Tatbestand

cc)Rechtsfolgen

dd)Besonders schwere Fälle, § 15 Abs. 2 AÜG

ee)Red flags und Schwerpunkte bei Internal Investigations

g)Entleihung ausländischer Arbeitnehmer ohne Arbeitsgenehmigung, § 15a Abs. 1 AÜG

aa)Objektiver Tatbestand

bb)Subjektiver Tatbestand

cc)Rechtsfolgen

dd)Besonders schwere Fälle, § 15a Abs. 1 S. 2 AÜG

ee)Red flagsund Schwerpunkte bei Internal Investigations

h)Umfangreicher und beharrlich wiederholter Entleih ausländischer Arbeitnehmer ohne Arbeitsgenehmigung, § 15a Abs. 2 AÜG

aa)Objektiver Tatbestand

bb)Subjektiver Tatbestand

cc)Rechtsfolgen

dd)Besonders schwere Fälle, § 15a Abs. 2 S. 2 AÜG

ee)Red flags und Schwerpunkte bei Internal Investigations

i)Ordnungswidrigkeitentatbestände des § 16 AÜG

aa)Täterkreis

bb)Verleih ohne Erlaubnis, § 16 Abs. 1 Nr. 1 AÜG

cc)Entleih von einem Verleiher ohne Erlaubnis, § 16 Abs. 1 Nr. 1a AÜG

dd)Arbeitnehmerüberlassung im Baugewerbe, § 16 Abs. 1 Nr. 1b AÜG

ee)Entleih von ausländischen Arbeitnehmern ohne Arbeitsgenehmigung, § 16 Abs. 1 Nr. 2 AÜG

ff)Sonstige Ordnungswidrigkeiten

j)Subjektiver Tatbestand

k)Rechtsfolgen

l)Red flags und Schwerpunkte bei Internal Investigations

7.Illegale Arbeitnehmerentsendung, § 23 AEntG

a)Systematik des AEntG

aa)Geltung „allgemeiner Arbeitsbedingungen“, § 2 AEntG

bb)Tariferstreckung durch staatlichen Akt (allgemeinverbindliche Erklärung oder Rechtsverordnung)

cc)Rechtsverordnung in der Pflegebranche

b)Ordnungswidrigkeiten gem. § 23 AEntG

aa)Nichtgewährung der tariflichen Mindestarbeitsbedingungen, § 23 Abs. 1 Nr. 1 AEntG i.V.m. § 8 Abs. 1 S. 1 oder Abs. 3 AEntG

bb)Verstöße gegen Mitwirkungs-, Auskunfts-, Duldungs- und Aufzeichnungspflichten, § 23 Abs. 1 Nr. 2–9 AEntG

cc)Haftung des Hauptunternehmers, § 23 Abs. 2 AEntG

dd)Subjektiver Tatbestand

ee)Rechtsfolgen

c)Red flags und Schwerpunkte bei Internal Investigations

II.Delikte aus dem Bereich des Baustrafrechts

1.Ordnungswidrigkeiten und Straftaten nach dem ArbSchG

a)Einleitung

b)Systematik des Arbeitsschutzgesetzes

c)Ordnungswidrigkeitentatbestände, § 25 ArbSchG

aa)Verstoß gegen eine Rechtsverordnung, § 25 Abs. 1 Nr. 1 ArbSchG

bb)Zuwiderhandeln des Arbeitgebers oder einer verantwortlichen Person gegen eine vollziehbare Anordnung, § 25 Abs. 1 Nr. 2a) ArbSchG

cc)Zuwiderhandeln des Beschäftigten gegen eine vollziehbare Anordnung, § 25 Abs. 1 Nr. 2b) ArbSchG

dd)Subjektiver Tatbestand

ee)Rechtsfolge

d)Straftatbestände, § 26 ArbSchG

aa)§ 26 Nr. 1 ArbSchG

bb)§ 26 Nr. 2 ArbSchG

cc)Subjektiver Tatbestand

dd)Rechtfolgen

e)Red flags und Prüfungsschwerpunkte bei Internal Investigations

2.Fahrlässige Körperverletzung und fahrlässige Tötung bei Arbeitsunfällen, §§ 229, 222 StGB

a)Der Begriff der Fahrlässigkeit

aa)Verletzung der objektiven Sorgfaltspflicht

bb)Kausalität und Vorhersehbarkeit

cc)Vorhersehbarkeit des Erfolges

b)Verantwortlichkeiten in der Praxis

c)Rechtsfolge

d)Red flags und Prüfungsschwerpunkte bei Internal Investigations

33. KapitelKapitalmarktstraftaten

A.Einführung

B.Kapitalmarktrechtlicher Regelungsrahmen für die Internal Investigations

I.Einführung

II.Kapitalmarktspezifische Pflicht zur Durchführung von Internal Investigations

1.Generelle Verpflichtung

2.Kapitalmarktrechtliche Verpflichtung

3.Informationsersuchen und Sonderprüfungen der Aufsichtsbehörden

4.Fazit

III.Kapitalmarkt- und kapitalmarktstrafrechtlicher Rahmen für die Durchführung von Internal Investigations

1.Publizitätsvorschriften

a)Ad-hoc-Mitteilungspflicht, Art. 17 MAR und § 15 WpHG

aa)Voraussetzungen der Ad-hoc-Mitteilungspflicht

bb)Einzelfälle

cc)Aufschub

b)Regelpublizität

2.Anzeige- und Meldepflichten

a)Keine Pflicht zur Strafanzeige

b)Aufsichtsrechtliche Anzeigepflichten

aa)Marktmissbrauchsverdachtsanzeige gemäß § 10 WpHG

bb)Geldwäscheverdachtsmeldung gemäß § 11 GwG

c)Kreditwesengesetzliche Anzeigepflichten gemäß § 24 KWG

d)Umgang mit Auskunftsersuchen und Vorlageverlangen von Strafverfolgungs- und Aufsichtsbehörden

aa)Überblick über Auskunftspflichten

bb)Koordination von parallel durchgeführter BaFin-Sonderprüfung und Internal Investigation

cc)Problem der differierenden Rechtspositionen der Betroffenen im Aufsichtsverfahren der BaFin und in den Internal Investigations

dd)Herausgabe von Ergebnissen der Internal Investigation an Strafverfolgungs- oder Aufsichtsbehörden

ee)Berufsspezifische Auskunftsverweigerungsrechte im Aufsichtsverfahren

ff)Herausgabe von telekommunikationsrechtlich geschützter E-Mail-Kommunikation

3.Aktualisierung des Insiderverzeichnisses, Art. 18 MAR

4.Kapitalmarktstrafrechtliche Risiken bei der Durchführung von Internal Investigations

a)Publizitätsverstöße

b)Verstöße gegen Insidervorschriften

aa)Verstöße gegen das Handelsverbot (Art. 14 lit a) MAR)

bb)Weitergabeverbot (Art. 14 lit c) MAR)

cc)Risikovermeidungsstrategien

(1)Information und Schulung der beteiligten Personen

(2)Handelsverbote

(3)Vermeidung von Publizitätsverstößen durch Informationsmanagement

c)Marktmanipulation

5.Besonderheiten bei grenzüberschreitenden Aspekten

C.Kapitalmarktspezifische Aufklärungsziele von Internal Investigations

I.Vermögensdelikte

1.Untreue

a)Riskante Kreditvergabe

b)Gescheiterte Investments mit eigenen Mitteln

c)Gescheiterte Investments mit Kundenvermögen

2.Betrug

II.Insiderhandel

1.Voraussetzungen im Überblick

2.Typische Risikogruppen

a)Organmitglieder von börsennotierten Unternehmen

b)Bankmitarbeiter und Wertpapierdienstleister

aa)Mitarbeitergeschäfte

bb)Ausführung von Kundenorders

cc)Kapitalmarkt-Transaktionen

III.Marktmanipulation

1.Voraussetzungen im Überblick

2.Praxisfälle

IV.Verstöße gegen das KWG und das ZAG

V.Unrichtige Darstellung

VI.Korruption

1.Korruptionstatbestände des StGB

2.Kapitalmarktspezifische Korruption

VII.Beihilfe zur Steuerhinterziehung durch Kunden

VIII.Geldwäsche

34. KapitelInsolvenzdelikte

A.Internal Investigations im Hinblick auf Insolvenzdelikte

B.Vorfeld eines drohenden Insolvenzverfahrens

I.Potentielle Auftraggeber

II.Gegenstand der Untersuchung

C.Insolvenzeröffnungsverfahren

I.Potentielle Auftraggeber

II.Auftragserteilung nur ausnahmsweise, Abschluss durchweg erst im eröffneten Insolvenzverfahren

D.Insolvenzverfahren

I.Gläubiger als potentielle Auftraggeber

1.Allgemeine Interessenlage eines Gläubigers

2.Anreiz zur Finanzierung von Internal Investigations

3.Anreiz zur Einschaltung der Staatsanwaltschaft

II.Unternehmensträger als potentielle Auftraggeber

III.Durchsetzbarkeit

E.Funktion der gerichtlich bestellten Akteure im Insolvenz(eröffnungs-)verfahren

I.Der Gutachter

II.Der vorläufige Insolvenzverwalter

1.Der vorläufige Insolvenzverwalter als potentieller Auftraggeber

2.Potentielle Auftragnehmer

III.Der Insolvenzverwalter

1.Aufgaben des Insolvenzverwalters in Abgrenzung zu Internal Investigations

2.Finanzierungszusage eines Dritten

3.Fazit

IV.Geflecht und mögliches Zusammenwirken der Beteiligten

F.Liquidation, auch nach abgeschlossenem Insolvenzverfahren

G.Prüfungsgegenstände

I.Buchführung

1.Buchführungspflicht

2.Strafbarkeit

II.Bankrott

III.Verletzung der Buchführungspflicht

IV.Insolvenzverschleppung

V.Betrug

VI.Untreue

VII.Beitragsvorenthaltung

VIII.Steuerhinterziehung

IX.Gläubigerbegünstigung

X.Vereitelung der Zwangsvollstreckung, Unterschlagung, Schuldnerbegünstigung, Kreditbetrug, Gesetz über die Sicherung von Bauforderungen

35. KapitelUntersuchung von Außenwirtschafts- und Embargoverstößen sowie von Schmuggel- und Zolldelikten

A.Einführung

B.Exportkontrolle

I.Sinn und Zweck der Beschränkung des Außenhandels

II.Gegenstände der Exportkontrolle

1.Handelsbezogene Beschränkungen

2.Beschränkungen des Kapital- und Zahlungsverkehrs

III.Sanktionsmöglichkeiten bei Außenwirtschaftsrechtsverstößen

1.Das neue Sanktionsregime des AWG

2.Übersicht über die Tatbestände/Synopse

3.Anwendung des milderen Rechts

IV.Exkurs: Verstöße gegen Verbote und Beschränkungen

V.Besonderheiten der US-Exportkontrolle/Sanktionierung von Zuwiderhandlungen

1.EAR

a)Dual-Use-Güter

b)US-(Re)Exporte

2.ITAR

3.OFAC-Regularien/Sanktionen

VI.Widerstreitende internationale Gesetzgebung

C.Schmuggel und Zolldelikte/Ahndung von Zuwiderhandlungen

I.Abgabenhinterziehung nach deutschem Recht

1.Unrichtige oder unvollständige Angaben über zoll- und steuerlich erhebliche Tatsachen

2.Pflichtwidriges in Unkenntnislassen der Finanzbehörden über steuerlich erhebliche Tatsachen

II.Zollordnungswidrigkeiten

III.Das EU-Zollrecht: ZK – MZK – UZK

1.Entwicklung des europäischen Zollrechts

2.Das Zollschuldrecht als Anknüpfungspunkt zollstrafrechtlicher Sachverhalte

a)Zollschuldentstehungstatbestände des ZK

aa)Einfuhrzollschuld gemäß Art. 201 ZK

bb)Einfuhrzollschuld gemäß Art. 202 ZK

cc)Einfuhrzollschuld gemäß Art. 203 ZK

dd)Einfuhrzollschuld gemäß Art. 204 ZK

b)Zollschuldentstehungstatbestände des UZK

aa)Einfuhrzollschuld gemäß Art. 77 UZK

bb)Einfuhrzollschuld gemäß Art. 78

cc)Einfuhrzollschuld gemäß Art. 79 UZK

3.Erlöschenstatbestände und Sanktionsregime des UZK

a)Erlöschen der Zollschuld

b)Einführung von Sanktionen bei Verstößen gegen Zollvorschriften nach UZK

D.Grundsätzliche Erwägungen zu internen Ermittlungen in Unternehmen mit Außenhandel

I.Anlässe und Zielrichtungen interner Untersuchungen

II.Adressaten

III.Wichtige Aspekte bei der Durchführung der Untersuchung

1.Bereich der Exportkontrolle

2.Zollverstöße

E.Spezifische Fallgruppen/Besonderheiten bei der Durchführung von Internal Investigations

I.Finanzsektor

II.US-gesteuerte Investigations

1.Hintergrund

2.Rolle des deutschen Rechtsanwalts

III.Europaweite interne Ermittlungen

IV.Umgehungsfälle

Stichwortverzeichnis

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