Негосударственная сфера безопасности, охранная деятельность, частный сыск. Том III

федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по обеспечению установленного порядка деятельности судов, исполнению судебных актов, актов других органов и должностных лиц, а также правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в установленной сфере деятельности;

федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в области таможенного дела;

федеральный орган обеспечения мобилизационной подготовки органов государственной власти Российской Федерации;

прокуратура Российской Федерации;

Следственный комитет Российской Федерации.

Охранник не вправе осматривать транспортные средства указанных организаций. При этом он вправе проверить документы, подтверждающие принадлежность транспортного средства к данной организации, после чего пропустить на объект, сообщив об этом соответствующим представителям заказчика, старшему смены;

3) у охранника возникли подозрения, что указанные транспортные средства используются в противоправных целях. Установление в Законе данного условия для осмотра транспортного средства означает, что охранник вправе осматривать не все въезжающие (выезжающие) на объект охраны транспортные средства, а только те из них, которые вызывают у него указанные подозрения.

Следует иметь в виду и то, что и заказчик не вправе обязать охранника осматривать все въезжающие на объект охраны и выезжающие с него транспортные средства, так как определяемый им порядок при установлении внутриобъектового и пропускного режимов не может противоречить законодательству Российской Федерации (п.п. 6, 7 ст. 1.1 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»). Вместе с тем, заказчик вправе установить перечень лиц, транспортные средства которых не подлежат осмотру.

Представляется, термин «подозрение» в данной статье употребляется в бытовом, обыденном значении и не имеет никакого отношения к процессуальному (официальному) подозрению, выдвигаемому следователем, дознавателем к участнику уголовного судопроизводства, именуемому подозреваемым. Для уяснения указанного термина, достаточно обратиться к словарям Ушакова Д.Н. и Ожегова С.И., в которых термин «подозрение» соответственно означает: «предположение, вызванное сомнением в характере чьих-нибудь намерений, действий, поступков»; и «предположение, основанное на сомнении в правильности, законности чьих-нибудь поступков, в правдивости чьих-нибудь слов».

Законодатель не раскрывает, какие конкретно признаки дают охраннику основания для возникновения подозрения о том, что транспортное средство используется в противоправных целях (являются орудиями или предметами преступления или административного правонарушения). Представляется, что в тех случаях, когда такого подозрения у охранника нет, то он не вправе произвести осмотр такого транспортного средства. Однако при этом он вправе совершить иное, предоставленное законодательством действие – проверить соответствие вывозимого или ввозимого имущества имуществу, указанному в документах, предусмотренных правилами пропускного и внутриобъектового режимов. Такое право охранника предусмотрено характеристикой работ охранника и прописано в приказе Минздравсоцразвития от 17 апреля 2009 г. № 199.

Если же названные подозрения имеются, то охранник наряду со сверкой соответствия ввозимого, вывозимого имущества вправе произвести осмотр транспортного средства, то есть осмотреть кабину, багажник и другие места, в которых может быть спрятано имущество и другие предметы, запрещенные к ввозу (вывозу);

4) присутствуют водитель транспортного средства и лица, сопровождающих транспортное средство и имущество.

Присутствие понятых и составление протокола при производстве осмотра Закон не требует.

Осмотр транспортного средства следует отличать от досмотра транспортного средства, предусмотренного ст. 27.9 КоАП РФ. Эти отличия между ними заключаются в следующем.

1. По субъектам, осуществляющим указанные действия.

Осмотр транспортного средства осуществляет частный охранник. Досмотр транспортного средства – должностное лицо соответствующего государственного органа, уполномоченное на совершение данного действия.

2. По целям, на достижение которых производятся указанные действия.

Досмотр транспортного средства это мера обеспечения производства по делам об административных правонарушениях, производимый соответствующими должностными лицами правоохранительных и иных государственных органов в целях обнаружения орудий совершения либо предметов административного правонарушения (ст. 27.9 КоАП РФ).

С учетом целей, на достижение которых направлен административный досмотр транспортного средства, основанием для его производства не могут служить обоснованные предположения о наличии в транспортном средстве оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ, взрывных устройств, орудий совершения либо предметов преступления. В этом случае должностные лица правоохранительных органов действуют по правилам ст. 38 УК РФ или, в зависимости от конкретных обстоятельств, в соответствии нормами уголовно-процессуального кодекса. В случае, если у соответствующего должностного лица были основания для административного досмотра транспортного средства, и он при этом обнаружил указанные предметы, то он должен в этой ситуации составить рапорт об обнаружении признаков преступления, в порядке, установленном ст. 143 УПК РФ, и передать задержанное лицо в соответствии со ст. 38 УК РФ вместе с протоколом соответствующему следователю.

Осмотр транспортных средств – это право, предоставленное частному охраннику законодательством в сфере охраны. Он осуществляется в целях обеспечения внутриобъектового и пропускного режимов и защиты объектов охраны от противоправных посягательств (административных правонарушений и преступлений).

3. Досмотр и осмотр транспортного средства отличаются и порядком проведения указанных действий.

При производстве досмотра транспортного средства необходимо присутствие понятых и составление протокола в соответствии с требованиями, предусмотренными ст. 27.9 КоАП РФ. При производстве охранником осмотра транспортного средства таких требований законодательство в сфере охраны не содержит.

4. В случае обнаружения при досмотре транспортного средства предметов, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении, соответствующее должностное лицо изымает их, о чем составляет протокол.

Если при производстве осмотра транспортного средства охранник обнаружит незаконно ввозимое (вывозимое) имущество, он не вправе изъять его. Он вправе задержать такое лицо в порядке ст. 12 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» и незамедлительно передать его вместе с обнаруженным имуществом в орган внутренних дел.

2. Второй вид осмотра, производимый охранником – это осмотр вносимого на объекты охраны или выносимого с объекта охраны имущества.

Осмотр имущества заключается в добровольном и визуальном, в том числе, с применением технических средств, разрешенных к использованию в охранной деятельности, осмотре имущества, находящегося при сотруднике охраняемого объекта или посетителе, в целях недопущения незаконного выноса охраняемого имущества с объекта или его вноса на охраняемый объект. При этом осмотр производится без нарушения конструктивной целостности имущества.

Под имуществом в данном случае следует понимать движимое имущество (вещи), вносимое на охраняемый объект или выносимое с объекта. Указанный осмотр должен производиться в присутствии лиц, у которых имущество находится. Осмотр имущества будет правомерным, если он предусмотрен внутриобъектовым и пропускным режимами. При этом заказчик может определить перечень лиц, имеющих право вноса (выноса) имущества без производства осмотра.

Осмотр охранником имущества сотрудников и посетителей может производиться только с их согласия, то есть добровольно. В случае если сотрудник или посетитель отказываются предъявить при входе на объект для осмотра находящееся у них имущество, то они не допускаются на объект охраны. Таким же образом поступает охранник и в случае обнаружения предметов, которые не подлежат вносу на объект. Задержать таких лиц охранник не вправе, поскольку они еще не находятся на охраняемом объекте. Он может лишь запомнить их установочные данные (если они имеются) или приметы и незамедлительно сообщить руководителю частной охранной организации и в соответствующий правоохранительный орган как этого требует п. 4 ст. 12.1 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации».

По-иному действует охранник в случае отказа сотрудника или посетителя предъявить для осмотра выносимое с объекта имущество. В этой ситуации охранник, не выпуская с объекта указанных лиц, сообщает о данном факте руководителю охранной организации (старшему смены) и представителю заказчика и действует по их указанию.

В случае обнаружения незаконно выносимого имущества охранник не наделен правом изъятия такого имущества. При этом он вправе задержать такое лицо в порядке, установленном ст. 12 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» и незамедлительно передать его вместе с обнаруженным имуществом в орган внутренних дел.

Из текста п. 3 ст. 12.1 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» следует, что в отличие от осмотра транспортных средств, осмотр имущества может производиться и при отсутствии у охранника подозрения, что тот или иной работник или посетитель имеют при себе имущество, не подлежащее вносу (выносу) с объекта охраны. Следовательно, если внутриобъектовым и пропускным режимами установлен осмотр имущества, то такому осмотру подлежит имущество всех лиц, входящих или выходящих с объекта, за исключением лиц, пользующихся соответствующим иммунитетом на основании законодательства Российской Федерации.

Присутствие понятых, составление протокола или каких-либо иных документов при этом не требуется.

Осмотр имущества, производимый частным охранником, следует отличать от такой меры обеспечения производства по делам об административных правонарушениях, предусмотренной п. 3 ст. 27.1 КоАП РФ, как осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов. Порядок производства указанного осмотра определен в ст. 27.8 КоАП РФ. Он производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, в целях обеспечения (получения) доказательств по делу об административном правонарушении. Другими словами, действия соответствующих должностных лиц при осуществлении этого осмотра направлены на обнаружение, закрепление и изъятие предметов и документов, которые отвечают требованиям, предъявляемым к вещественным доказательствам, доказательствам документам, и вследствие этого могут быть использованы в доказывании по делу об административном производстве. Следует иметь в виду, что под вещами, подлежащими осмотру, предусмотренному ст. 27.8 КоАП РФ, подразумевается любое имущество (в том числе и транспортное средство). В случае если в процессе осмотра такого имущества будут обнаружены свойства и состояния, которые позволяют признать его вещественным доказательством, оно подлежит изъятию в порядке, установленном п. 2 ст. 27.10 КоАП РФ.

Изложенное наглядно свидетельствует, что осмотр, производимый частным охранником, не имеет ничего общего с осмотром, производимым в соответствии с требованиями ст. 27.8 КоАП РФ.

Предоставление частному охраннику права на осмотр имущества порождает еще один важный вопрос, требующий отдельного рассмотрения, а именно, вправе ли охранники магазинов, кинотеатров и других мест общего пользования осуществлять осмотр вносимого (выносимого) имущества (сумки, портфели и т.п.).

Буквальное толкование ст. 12.1 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» позволяет ответить на этот вопрос положительно. Например, магазин может являться объектом охраны, а, следовательно, в нем может быть установлен внутриобъектовый и пропускной режимы и вследствие этого охранник вправе при соблюдении соответствующих условий, установленных в указанной статье, осуществлять осмотр вносимого (выносимого) имущества. Такой вывод напрашивается на основе логического толкования соответствующей статьи Закона. Может быть, к другому выводу приведет систематическое толкование законодательства, как в сфере охраны, так и в сфере защиты прав потребителей.

11-3. Правовой статус руководителя частной охранной организации5

Закон «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» неоднократно употребляет термин «руководитель частной охранной организации», однако не раскрывает его содержание. Более того, в ряде случаев законодатель смешивает статус руководителя частной охранной организации и статус частного охранника, обязывая его, например, получать удостоверение частного охранника, проходить периодические проверки.

Поэтому в данной статье автор предпринял попытку более четко определить статус руководителя частной охранной организации, что имеет важное практическое значение.

Понятие «правовой статус» имеет широкое значение. Латинское слово «status» означает «состояние, положение». Соответственно, под статусом субъекта права понимают его правовое состояние, которое характеризуется комплексом юридических прав и обязанностей, и правовое положение, занимаемое им в определенном круге общественных отношений.

Прежде чем определить статус руководителя частной охранной организации, необходимо уяснить, что следует понимать под руководителем организации вообще и «руководителем частной охранной организации» в частности.

Общее понятие «руководитель организации» дано в ст. 273 Трудового Кодекса (ТК) РФ, согласно которой руководитель организации – это физическое лицо, которое в соответствии с законом или учредительными документами организации осуществляет руководство этой организацией, в том числе, выполняет функции единоличного исполнительного органа.

Термин «руководитель организации», как и термин «руководитель частной охранной организации», является обобщающим по отношению ко всем лицам, возглавляющим различные коммерческие и некоммерческие организации. В конкретном наименовании должности термин «руководитель», как общий для всех должностных лиц, являющихся представителями работодателя, использоваться не может. Другими словами, в перечне должностей нет такой должности как руководитель организации. В нем имеются, например, такие должности как директор, генеральный директор, управляющий, председатель правления и т.п. В обществах с ограниченной ответственностью предусмотрены должности: генеральный директор, президент и другие (ст. 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Именно эти должности и охватывает термин «руководитель организации».

На практике нередко возникают трудности с определением круга лиц, которых трудовое законодательство относит к категории руководителей организации.

В теории преобладает точка зрения, согласно которой термин «руководитель организации» включает также руководителей филиалов и представительств, и вследствие этого на них распространяются положения главы 43 ТК РФ и ряд других специальных норм, предусмотренных для руководителей организации.

Указанная позиция поддерживается Судебной коллегией по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации.

Наименование должности руководителя устанавливается работодателем самостоятельно, либо на основании обязательных требований, закрепленных федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации, и определяется учредительными документами организации, локальными нормативными актами и (или) штатным расписанием.

Порядок назначения (избрания) руководителя на соответствующую должность определяется уставом организации. Кстати, наименование должности является одним из существенных условий трудового договора (статья 57 ТК РФ).

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

С учетом общих положений трудового законодательства и особенностей, присущих руководителю частной охранной организации, можно сформулировать и понятие «руководитель частной охранной организации».

Руководитель частной охранной организации – физическое лицо, отвечающее требованиям, предъявляемым законодательством в сфере охраны к гражданам, претендующим на приобретение указанного статуса, которое в соответствии с учредительными документами частной охранной организации, созданной в форме общества с ограниченной ответственностью, осуществляет руководство этой организацией, в том числе, выполняет функции её единоличного исполнительного органа.

Из содержания Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» следует, что под руководителем частной охранной организации понимается только первое лицо данной организации, а не его заместители.

В отличие от частного охранника, Закон «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» не содержит отдельной статьи, которая бы определяла правовой статус руководителя частной охранной организации. Тем не менее, логический анализ законодательства в сфере охраны позволяет это сделать.

Правовой статус руководителя частной охранной организации имеет ряд особенностей.

С одной стороны, он является исполнительным органом юридического лица, порядок формирования и полномочия которого определены гражданским законодательством.

С другой стороны, юридическое лицо и его руководитель состоят в трудовом правоотношении, в котором руководитель – работник юридического лица, выполняющий специфическую трудовую функцию – осуществляет определенные действия, в которых реализуется деятельность самой организации.

С третьей стороны, руководитель частной охранной организации является участником самостоятельного, отдельного вида деятельности (частной охранной деятельности), который регламентируется законодательством в сфере охраны, и которое предъявляет серьезные дополнительные требования, как к руководителю частной охранной организации, так и самой деятельности.

Таким образом, правовое положение (статус) руководителя частной охранной организации носит триединый характер, он является:

1) единоличным исполнительным органом частной охранной организации, созданной в форме общества с ограниченной ответственностью;

2) работником частной охранной организации;

3) участником частной охранной деятельности. Поэтому в своей деятельности он руководствуется нормами гражданского, трудового права и законодательства в сфере охраны.

В соответствии со ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации руководители организации являются лицами, которые по договору исполняют функции органа юридического лица, реализуют от его имени гражданские права и обязанности, т.е. осуществляет деятельность, которая регулируется нормами не только трудового, но и гражданского права. Гражданским правом регулируются многие отношения, связанные с трудом, в том числе и по управлению имуществом собственника, которое осуществляется посредством труда руководителя.

Заключая гражданско-правовые сделки, руководитель выступает не от своего имени (физического лица), он представляет юридическое лицо, и все права и обязанности по сделке возникают в отношении юридического лица. Его подпись под любым гражданско-правовым договором означает согласие организации с его условиями, и все последствия по сделке будет нести юридическое лицо.

Статус руководителя как работника организации определяется исключительно нормами трудового права. Являясь работником по трудовому договору с частной охранной организацией, руководитель выполняет трудовую функцию в соответствии с трудовым законодательством.

Как и любой работник организации, руководитель заключает трудовой договор в порядке, установленном ст. 275 Трудового кодекса Российской Федерации. В соответствии с указанной статьей трудовой договор с руководителем организации заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон. Законами, иными нормативными правовыми актами или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другие).

В соответствии со статьей 59 Трудового кодекса Российской Федерации с руководящими работниками организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности может заключаться срочный трудовой договор. Однако в статье 59 Трудового кодекса Российской Федерации не говорится, что с ними необходимо заключать такой договор в обязательном порядке. Не запрещается и заключение бессрочного трудового договора, ведь таким образом улучшается положение работника по сравнению с необходимыми требованиями трудового законодательства.

Продолжительность срочного договора не может превышать пяти лет, если иной срок не установлен Трудовым Кодексом Российской Федерации и другими законами. Статья 275 Трудового кодекса Российской Федерации уточняет, что трудовой договор с руководителем организации заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон. Таким образом, если в учредительных документах обозначен срок заключения трудового договора с директором в 3 года, то он должен заключаться на 3 года, а не на 5 лет. Если же по истечении срока трудового договора отношения фактически продолжаются, и ни одна из сторон не потребовала их прекращения, то действие договора считается продолженным на неопределенный срок.

В качестве работодателя по отношению к руководителю выступает организация как юридическое лицо, а не органы этой организации, уполномоченные назначать (избирать) руководителя на должность. Именно организация, как юридическое лицо, представляет работу руководителю, должность которого также включается в штатное расписание, осуществляет права и исполняет обязанности перед своими работниками, независимо от того, кто принимает их на работу.

Приказ о своем вступлении в должность руководитель издает сам. Если же руководитель – собственник имущества организации, то он также издает приказ о назначении себя, скажем, генеральным директором. Формулировка приказа будет примерно такой: «Возлагаю на себя полномочия генерального директора с правом первой подписи».

Вместе с тем, правовой статус руководителя организации (права, обязанности, ответственность) значительно отличается от статуса иных работников, что обусловлено спецификой его трудовой деятельности, местом и ролью в механизме управления организацией.

Руководитель организации в соответствии со ст. 273 Трудового кодекса Российской Федерации и п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации осуществляет руководство организацией, в том числе, выполняет функции её единоличного исполнительного органа, совершает от имени организации юридически значимые действия. В силу заключенного трудового договора, руководитель организации в установленном порядке реализует права и обязанности юридического лица как участника гражданского оборота, в том числе, полномочия собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации, а также права и обязанности работодателя в трудовых и иных, непосредственно связанных с трудовыми, отношениях с работниками, организует управление производственным процессом и совместным трудом.

В связи с этим трудовое законодательство выделяет несколько категорий руководящих работников, которые в силу своего особого статуса и позиции в управленческой структуре организации не вписываются в общие рамки правового регулирования труда работников.

Для таких работников Трудовой кодекс Российской Федерации установил специальные правила заключения и расторжения трудового договора, ответственности и др. Этому посвящена как специальная глава 43 Трудового кодекса Российской Федерации, так и другие его нормы.

По общему правилу нормы главы 43 Трудового кодекса Российской Федерации распространяются на руководителей всех организаций. Но есть и исключения. Например, не подпадают под действие этой главы те руководители, которые являются собственниками имущества своих организаций, являются единственными учредителями, и кроме них в организации более никто не трудится.